EL JUEGO DE LOS JURISTAS, ENSAYO DE CARACTERIZACIN DE LA

INVESTIGACIN DOGMTICA1.

Las investigaciones y publicaciones producidas en el campo del derecho son las fuentes de
socializacin y consulta de los operadores prcticos del derecho para sustentar o justificar
sus decisiones. Se tratar de caracterizar los diferentes puntos de vista asumidos por los
estudiosos del derecho y formular sugerencias metodolgicas para realizar trabajos de
investigacin en este campo.

1. LA DOGMTICA COMO DISCIPLINA INTELECTUAL

En un mismo trabajo se puede encontrar aspectos histricos de las normas, descripcin

sistemtica del conjunto normativos, comparaciones entre normas del pasado y normas
vigentes o extranjeras, intento de solucin de problemas interpretativos y de aplicacin,
comentarios a sentencias judiciales, crticas normativas y propuestas de modificacin. La
utilidad prctica consiste en estudiar el ordenamiento jurdico para conocerlo, operarlo,
optimizarlo y mejorarlo.

Por la manera como se expresa el ordenamiento normativo se pueden encontrar los

siguientes problemas:

a. Problemas de indeterminacin lingstica. Las proposiciones jurdicas hacen uso

del lenguaje natural, con poca tecnicidad, hace que algunas veces el lenguaje tenga
ambigedades o carga motiva, por otro lado a veces emplea trminos regulativos o
normativos cuyo alcance slo es posible por medio de valoraciones sociales como
por ejemplo la moral pblica y las buenas costumbres, buen padre de familia,
la buena fe, reglas del arte o de la profesin, etc.

b. Problemas de carcter lgico. Como el de la inconsistencia, carcter incompleto y

redundancia de las normas.

c. Problemas relacionados con principios y directrices. El ordenamiento jurdico no

slo est compuesto por normas en sentido estricto, sino que contiene principios y
directrices que hacen parte del ordenamiento positivo y su consideracin conlleva a
que problemas de interpretacin.

d. Problemas de determinacin de los valores y de los fines de un conjunto normativo.

Cuando los valores y fines no son explcitos es difcil su determinacin, y se
encuentra con tensiones de diferentes principios o valores consagrados en un mismo
conjunto normativo, lo cual conlleva a la necesidad de ponderacin en caso de
conflictos.

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Christian Courtis.

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 e. Problemas derivados de la estructura jerrquica y escalonada del orden jurdico.
La aplicacin de una norma depende de su compatibilidad formal y sustancial, por
lo tanto la determinacin de la aplicacin de una norma a un caso concreto puede
depender de su comparacin con una norma de mayor rango. Este problema se ha
acrecentado con la constitucionalizacin y la creacin de control de la
constitucionalidad. Por ejemplo que el legislador se extralimite en sus funciones o
las omita. En Europa la cuestin se ha agudizado con la entrada en vigencia de los
tratados internacionales de la Unin y la necesidad de armonizar los ordenamientos
jurdicos internos con aquellos.

f. Problemas que emanan de sentencias. El conjunto de normas no slo est integrado

por las que emana de los rganos legislativos sino tambin por las interpretaciones
jurisprudenciales que interpretan el alcance de la norma.

Todos estos factores pueden adems combinarse entre s.

Si la dogmtica jurdica se limitare nicamente a una tarea terica, descriptiva o cognitiva

de su objeto, enfrentada a cualquiera de estos problemas, que no hacen otra cosa ms que
demostrar la imperfeccin del derecho, se debera ceir a identificar el problema y
enunciarlo, lo cual era el modelo de ciencia jurdica propuesta de Kelsen; sin embargo
cuando un operador del derecho se encuentra frente a un problema lo que pretende es que
se le seale una forma de solucionarlo.

La dogmtica ha cumplido ese doble papel, identifica el problema y propone soluciones

adecuadas rechazando otras, todo partiendo desde el mismo ordenamiento normativo,
muchos autores lo consideran una funcin creadora de la dogmtica, que tiene como fin la
reformulacin del conjunto normativo. Por otro lado la seleccin de soluciones adecuadas a
problemas interpretativos tienen un componente valorativo, la pretensin de objetividad y
neutralidad, esconden de manera habitual el punto de vista axiolgico del intrprete, la cual
se manifiesta en forma clara cuando el interprete efecta propuestas de modificacin del
ordenamiento jurdico, bien sea para reforzar los valores presentes en el ordenamiento o
para proponer su modificacin o reemplazo.

Bajo la denominacin de dogmtica caben piezas como los comentarios a un conjunto de

sentencias judiciales, tratados de una rama entera del derecho, anlisis de una ley
recientemente sancionada, la sistematizacin de una institucin jurdica o la elaboracin de
un esquema conceptual. La diferencia entre estos diferentes tipos de estudio no estn dados
por el punto de vista del autor, sino por el alcance del objeto elegido, el cual puede variar
desde el anlisis de una sola norma hasta un conjunto normativo completo, como por
ejemplo los clsicos tratados en las diferentes ramas del derecho. De esta seleccin que
hace el investigador se deriva que entre ms extenso sea el conjunto normativo elegido
como objeto, mayor ser el grado de generalidad y menor el detalle con el que pude tratarlo.

2. LAS DISTINTAS TAREAS DESEMPEADAS POR LA DOGMTICA

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a. Una tarea expositiva, ordenadora, sistematizadota, dedicada a describir un
conjunto de normas del derecho positivo cuyo contenido es presentado como no
problemtico, lo cual facilita el estudio del derecho y su transmisin. Cuando esta
labor recae sobre un conjunto normativo habitualmente clasifica, reordena, induce
principios y categoras.

La manifestacin ms compleja de esta tarea de sistematizacin la constituyen las

denominadas teoras o teoras jurdicas, por ejemplo Teora del delito, del derecho
administrativo, de la responsabilidad civil, etc. Que constituyen generalidades para
ordenar y dar sentido a un conjunto normativo amplio. Generan categoras y
clasificaciones para ordenarlo y elaboran criterios interpretativos para superar
problemas de aplicacin. Su xito se traduce en la influencia en el plano de las
decisiones judiciales, creacin y modificacin de normas de derecho positivo.

b. Una tarea cuya orientacin pretende ser descriptiva o prescriptiva. Descriptiva en

el sentido de postular una interpretacin. Prescriptiva porque seala razones para
indicar al aplicador a preferir esa interpretacin. Esta tarea se le ha llamado de lege
lata la cual se ocupa de detectar problemas interpretativos y propone soluciones.

Esta tarea implica determinar sentido semntico a los trminos de las normas;
problemas teleolgicos y axiolgicos; problemas de compatibilidad sistemtica;
problemas de reconstruccin histrica y problemas lgicos. De este modo lo que se
pretende es ofrecer una gua de soluciones a casos particulares a partir del derecho
positivo.

c. Una tarea que pretende ser crtico prescriptiva. Tarea denominada como lege
ferenda en donde el intrprete concluye que la solucin no est en el ordenamiento
normativo y que lo mejor no es la interpretacin sino hacer una modificacin al
mismo, proponiendo una solucin en este sentido. En general esta solucin se
entiende dirigida, principalmente, al legislador.

d. Sistematizacin, comentarios y crtica de sentencias judiciales. Para el anlisis de

las sentencias judiciales se pude proponer un sistema de anlisis igual que ocurre
con las normas del ordenamiento positivo. Pueden ser trabajos de sistematizacin de
sentencias de un mismo tribunal o sobre una misma materia; una posible
determinacin del alcance de las sentencias; crtica a las sentencias comentadas
dirigidas a provocar un cambio en la lnea jurisprudencial; tambin puede servir
para demostrar la inadecuacin o injusticia de una norma

Tambin es necesario tener en cuenta criterios de escala, as como se dijo en el

estudio de las normas, es decir, puede concentrarse en el anlisis de una sentencia,
una serie de sentencias o la totalidad de sentencias de un tribunal. Entre mayor sea
el nmero de casos comentados habr menor detalle en el anlisis o mayor
extensin del trabajo acadmico.

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No obstante las clasificaciones anteriores, es comn encontrarse una mezcla de todas ellas.

Puede afirmarse que en toda obra dogmtica hay un punto de vista predominante, lo cual
lleva a sugerir para las personas que deciden encarar un proceso investigativo que definan
cual ser el punto de vista predominante de su trabajo, la falta de definicin de este punto
de vista tiene como consecuencias una cierta confusin y prdida de unidad conceptual del
trabajo realizado, no es raro encontrase con trabajos armados con pedazos que lo nico que
tienen en comn es el tema.

3. LA INVESTIGACIN SISTEMATIZADORA

La orientacin principal de la tarea sistematizadora no es una mera sntesis, sino la

fundamentacin de teoras, principios, clasificaciones, distinciones, categoras, por medio
de las cuales se pretende dar cuenta del contenido y sentido de un conjunto normativo,
propicia un marco interpretativo para dar soluciones. Juegan un importante papel en la
enseanza del derecho y en la aplicacin del derecho.

a. El punto crucial de la investigacin sistematizadora es la seleccin del conjunto de

normas que se pretende trabajar, la cual depende del inters del investigador. Esa
unidad por lo general viene determinada por la misma forma que el legislador le dio
al cuerpo normativa: un ttulo, captulo, un reglamento, un cdigo. Sin embargo la
eleccin de un conjunto de normas implica la sistematizacin de normas que se
encuentran en diferentes partes del ordenamiento, explicacin de ello puede ser la
llamada descodificacin

b. Seleccionado el conjunto normativo, se debe preguntar la finalidad de esa

fragmentacin y la de los valores que consagran. Ac tambin sirve indicar los
valores, principios y fines que de mayor jerarqua se ven implicados en las normas
seleccionadas, por ejemplo la explicacin de que el principio que gobierna la
responsabilidad civil es la prohibicin de ocasionar dao al otro.

c. Una vez sealados los valores y fines consagrados por un conjunto normativo, la
tarea de sistematizacin lleva a cabo una descripcin de los componentes de ese
conjunto normativo, enunciando significados, categoras, contenido, prohibiciones,
permisos, mandatos, normas de competencia, etc.

d. Adems de describir asiladamente sus componentes, establece relaciones mutuas

entre los distintos enunciados jurdicos, alcances, problemas, reglas, excepciones,
jerarquizacin. Sin lo anterior la utilidad del ejercicio de sistematizacin sera
escasa.

Un buen trabajo de sistematizacin debe contener una seleccin de normas, determinar sus
fines, principios y valores, identificar, describir y jerarquizar sus elementos, describir las

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relaciones entre sus componentes y sealar semejanzas y contrastes con otros conjuntos
normativos.

4. LA INVESTIGACIN DE LEGE LATA

Esta investigacin tiene como punto de partida la identificacin de un problema

interpretativo y se dirige a darle la mejor solucin posible, reuniendo componentes
descriptivos y prescriptivos.

El primer paso radica en el planteamiento del problema interpretativo, en el cual existen

diversas alternativas de solucionarlo.

El segundo es esclarecer la dificultad de interpretacin, dnde radica la indeterminacin, si

se trata de un problema lingstico, lgico, de un problema de estructura escalonada,
conflicto de principios.

El tercer paso consiste en la presentacin de las alternativas de solucin, por lo menos de

las ms relevantes. Tambin es posible que no hayan problemas interpretativos porque la
norma es muy reciente, por ejemplo, en este caso habra que adelantarse a problemas
interpretativos.

El cuarto paso se centra en la demostracin de por qu la alternativa que se propone es

mejor que las otras.

5. LA INVESTIGACIN LEGE FERENDA

Son las investigaciones dedicadas a la propuesta de reformas o modificaciones al derecho

positivo. La motivacin es la insatisfaccin con una regulacin vigente o la ausencia de la
misma.

El segmento crtico se compone de enunciados descriptivos de problemas lingsticos o

lgicos de la norma cuyo reemplazo se pretende o de la ineficacia o efectos inesperados en
su aplicacin y enunciados valorativos como considerar injusta o inaceptable una norma. Y
por ltimo un segmento propositito que expresa las valoraciones del jurista y tiene un
carcter prescriptito.

Primero se identifica la norma que se va a criticar; segundo se hace la crtica de manera

justificada, tercero la formulacin de la propuesta normativa que pude ser de derogacin,
reemplazo o introduccin de variantes o modificaciones.

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 6. LA INVESTIGACIN JURISPRUDENCIAL

Las tres orientaciones de las investigaciones en las normas jurdicas (sistematizacin,

sugerencias de interpretacin y sugerencias de modificacin) tambin son aplicables a las
investigaciones que tienen como objeto de estudio las sentencias judiciales.

Estas investigaciones deben partir de elegir la decisin o el conjunto de decisiones

judiciales que se pretenden analizar. Esto se puede hacer por la unidad del tema, la
aplicacin o interpretacin en las sentencias elegidas o de normas relacionadas, el tribunal
que las ha proferido y en un tiempo determinado, el tipo de argumentos o razonamientos
empleados. En este punto tambin interviene el criterio de escala, es decir, el nmero de
sentencias que se seleccionen.

Mientras la investigacin sobre normas se centra en una unidad sistemtica, la

investigacin sobre sentencias, en especial cuando se selecciona un gran nmero de ellas,
tiene ms a la dispersin, ya que la seleccin est determinada por la particularidad de las
distintas circunstancias fcticas a las que han sido aplicadas las normas. El anlisis de
sentencias es, de un modo grfico, un anlisis de fragmentos.

Algunos criterios de la seleccin se las sentencias a ser analizadas pueden ser:

a. Las sentencias al tratar un caso individual conlleva a que la misma norma se aplica
para todos los casos individuales que comportan los mismos rasgos, la llamada ratio
decidendi ser la misma.
b. Conviene hacer explcito el criterio empleado para la seleccin de las sentencias.
c. Definida la sentencia o conjunto de sentencias, se sugiere definir la orientacin que
se quiere imprimir al trabajo de investigacin. Cul es la intensin del jurista para
el anlisis de estas decisiones? Las respuestas pueden ser: describirlas y
sistematizarlas; extraer consecuencias que sirvan para predecir decisiones judiciales
futuras; criticar las decisiones adoptadas, sugerir la posicin que se debi haber
adoptado y deberan seguir adoptando los jueces; sugerir la modificacin de al
norma.

La primera respuesta (descripcin y sistematizacin) tiene como funcin ofrecer un

panorama de los precedentes jurisprudenciales a los diferentes operadores jurdicos. En este
punto se describen las circunstancias de hecho, la norma aplicada y su interpretacin,
argumentos que justifican su interpretacin y la decisin adoptada. Puede completarse con
informacin adicional como la eficacia de la sentencia. Dentro de la parte descriptiva se
encuentra el sealamiento a contradicciones entre criterios decisorios presentes en casos
aparentemente similares.

La segunda respuesta (extraer consecuencias para predecir fallos) parte de la descripcin de

una o varias sentencias en las cuales se identifican problemas interpretativos y se propone
establecer su sentido y proyectarla a casos futuros de modo que sirva de gua a los
operadores judiciales (sentencia lata). Al igual que en la investigacin de lege lata, es

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necesario describir el problema interpretativo, sealar interpretaciones posibles y justificar
la interpretacin que se acoja.

La tercera respuesta (criticar las decisiones adoptadas) (sentencia ferenda) el jurista

considera que la decisin fue errada y que debe enmendarse en casos futuros. En este caso
se parte de la aceptacin de las normas vigentes pero critica la seleccin de la norma hecha
al caso concreto, la interpretacin o la ratio decidendi. Su futuro es la recomendacin a
futuros operadores jurdicos en situaciones similares. Ac primero se describe la sentencia
o el punto de la sentencia que se pretende discutir; segundo, se seala la crtica y termina
formulando la solucin alternativa.

La cuarta respuesta (sugerir la modificacin de la norma) obedece a la investigacin de lege

ferenda, en donde el anlisis de una o varias sentencias sirve para demostrar la necesidad de
introducir una modificacin al derecho vigente. En este caso se acepta que la norma
aplicada en la sentencia es la correcta, pero no acepta la derivacin prctica, la cual
considera injusta o inadecuada y por tanto la norma debe ser modificada. En esta
investigacin se hace una descripcin de la solucin judicial, luego de la norma aplicada,
despus se critica la decisin judicial a partir de parmetros de valoracin propuestos por
quien hace la investigacin, y por ltimo propone la derogacin, modificacin o sustitucin
de la norma criticada, para que no se presenten sentencias como la criticada.

7. ALGUNAS FUENTES COMUNES DE LA INVESTIGACIN DOGMTICA

No se pretende hacer un listado de todas las fuentes a las cuales se acude para la ejecucin
de investigaciones, ni de hacer una jerarquizacin entre ellas, tampoco que deban estar
todas presentes, pero si que a falta de todas ellas el trabajo deja de ser riguroso. Se
diferenciar entre mtodos y materiales, entre los cuales hay una relacin de proceso y
producto. (Mtodos: anlisis lingstico, sistemtico, lgico, ideolgico o emprico;
materiales: evidencia histrica, normas extranjeras, sentencias judiciales, piezas
doctrinarias)

7.1 MATERIALES

7.1.1 Historia

El empleo de la historia por los juristas es diverso y a veces no cumple una funcin clara.
Se presentan dos modos de entender la historia en el campo del derecho, la primera es la
historia social o historia externa del derecho, que correlaciona la creacin, aplicacin y
modificacin de normas con hechos sociales, como la economa, luchas sociales, guerras,
alineaciones polticas; no se recomienda formular hiptesis que correlacionen variables
sociales y cambios histricos, sin rigor ni sustento adecuado.

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La segunda manera es la historia normativa o historia interna en el derecho, se trata de un
anlisis diacrnico del derecho para dar cuenta de modificaciones de normas o decisiones
judiciales que muestren la evaluacin de las interpretaciones jurisprudenciales, tambin
para entender el origen de una norma especfica (texto original del proyecto, exposicin de
motivos, modificaciones durante el trmite legislativo, discusiones y texto definitivo).

La historia del derecho no sirve para justificarlo sino para explicarlo, para comprender el
sentido de una norma o institucin jurdica o conjunto normativo, se acude la historia para
desentraar los valores, principios y fines de la norma y superar pautas de indeterminacin,
tambin para demostrar lo anacrnico de la norma y sugerir su modificacin. En cuanto a la
jurisprudencia, la historia de esta sirve para ofrecer argumentos a favor de cambios
jurisprudenciales sealando falta de justificacin para mantener una posicin
jurisprudencial a la luz de circunstancias histricas.

7.1.2 Derecho comparado

El derecho comparado es empleado de manera diversa y no siempre conducente, es comn

encontrar un acpite de derecho comparado en el que se recoge la regulacin del objeto
examinado con uno o ms ordenamientos extranjeros, no tiene mucha utilidad salvo que
ayude a establecer el sentido de un determinado conjunto normativo y ayude a visualizar
dos respuestas diferentes sobre un problema anlogo, e identificar semejanzas y diferencias.

Lo anterior facilita establecer fines, principios y valores en el conjunto de normas

analizadas y dada la analoga entre las normas comparadas, la solucin adoptada en otro
sistema jurdico para superar un problema de indeterminacin puede ser adoptada en el
derecho propio.

Tambin se acude al derecho comparado cuando la norma analizada tiene antecedentes

extranjeros o para hacer recomendaciones de lege lata o sentencia lata y criticar soluciones
jurisprudenciales locales, as como para inspirar propuestas de lege ferenda.

Por otro lado se acude al derecho comparado para sealar experiencias ejemplares de imitar,
evitar fracasos o sealar problemas.

7.1.3 Jurisprudencia

Tanto para el anlisis de normas como de jurisprudencia, se acude con frecuencia al empleo
de material jurisprudencial para el desarrollo de argumentos. En el caso del anlisis de
jurisprudencia se acude a otras sentencias para facilitar su anlisis y hacer comparaciones.

Las decisiones judiciales cumplen papeles diversos: en las investigaciones sobre normas
constituyen un dato relevante para dar significado y determinar el alcance de las mismas,
sea que quiera esbozar su significado o reformularlo, sobre todo cuando se trata de
problemas de interpretacin.

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Cundo se trata de investigaciones de sentencia ferenda, los dogmticos suelen acudir a los
precedentes jurisprudenciales para respaldar sus recomendaciones y comparar los
resultados.

7.1.4 Doctrina

Las teoras, distinciones, clasificaciones y categoras encuadran, prcticamente, en un

panorama de conceptos y herramientas tericas heredadas, bien sea para el mantenimiento
de una tradicin o su ruptura.

El marco conceptual comn establece algunos criterios generales para identificar el

material relevante, fijar puntos de partida argumentativos, elegir estilos de argumentacin,
pero a veces su nivel de generalidad, permite que, ante los mismos problemas, se articulen
resultados diversos.

El empleo de la doctrina sirve para sustentar por contraste la propia posicin tanto en la
sistematizacin, en las propuestas de lege lata o en las de lege ferenda, se suelen identificar
posiciones contrarias y someterlas a crtica. En la sistematizacin se pone en duda los
criterios de clasificacin. En el campo de la formulacin de lege lata, la consistencia lgica,
la correccin teleolgica o axiolgica, adecuacin sistemtica u otro defecto. En el campo
de la formulacin de lege ferenda, la necesidad de modificacin o su adecuacin a
parmetros distintos de racionalidad.

Tambin se emplea para sustentar la propia posicin coincidente (la versin menos
justificable es el simple argumento de autoridad), tambin se puede emplear cuando se est
de acuerdo de manera parcial con los argumentos y se elaboran otros suplementarios para
sustentar una solucin comn.

Por otro lado se emplea con la finalidad de hacer un mapeo conceptual del rea sobre la que
se pretende ofrecer algn porte.

7.2 MTODOS

7.1 Anlisis de lenguaje

No es sorprendente que parte del trabajo se centre en una tarea de esclarecimiento

conceptual, con la finalidad de sanear el derecho de malentendidos derivados de problemas
lingsticos. Bobbio, por ejemplo, asigna a la dogmtica la labor de purificacin,
integracin y ordenacin del lenguaje del legislador, que constituira, respectivamente, en
hacerlo ms riguroso, completarlo y darle carcter sistemtico.

Este tipo de anlisis tiene utilidad en los distintos estudios, tanto la sistematizacin de
normas, la discusin de de alternativas interpretativas, crtica a normas vigentes y la
propuesta de reemplazo, requieren de algn tipo de anlisis capaz de detectar problemas

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lingsticos y de formular con mayor claridad conceptos, clasificaciones y soluciones
normativas. Lo mismo ocurre con la sistematizacin de decisiones judiciales.

7.2.2 Anlisis lgico

El desarrollo de lgicas como la lgica dentica ha permitido contar con un aparato terico
destinado a caracterizar las funciones formales cumplidas por las normas, establecer sus
relaciones mutuas y propiedades, reexpresar su estructura en trminos formales y
reconstruir el ordenamiento jurdico. Por otro lado, la denominada lgica de proposiciones
normativas ha trazado una distincin entre las relaciones lgicas entre normas y las
relaciones lgicas entre proposiciones normativas.

El empleo de este aparato terico puede ser til para la determinacin de las consecuencias
lgicas de un conjunto normativo, que al aplicarla podr detectar problemas de coherencia
y plenitud de sus sistemas (contradicciones, lagunas, redundancias). La lgica entonces
puede ayudar a presentar propuestas de modificacin.

Es posible emplear la lgica para sealar la falta de rigor en una interpretacin de lege lata,
para impugnar soluciones de interpretacin o criticar la fundamentacin de una decisin
judicial.

La lgica ofrece una importancia para el rigor terico, pero presupone la seleccin y
determinacin del contenido de las premisas, operacin frente a la cual la lgica no tiene
nada que hacer, primero hay que hacer la seleccin de las premisas y el establecimiento de
su significado, despus se puede aplicar la lgica para deducir consecuencias y defectos de
construccin.

7.2.3 Anlisis sistemtico

La nocin de sistema domina el pensamiento en el derecho, este ideal regulativo gua las
elaboraciones de los estudios en derecho. En nuestro mbito la codificacin, la articulacin
jerrquica y escalonada del orden jurdico, representan la pretensin de lograr cuerpos
legales completos, coherentes y sistemticos que soluciones todos los casos posibles
(hermeticidad del derecho). Lo anterior no supone la solucin a cada caso en concreto por
parte del legislador, sino que por medio de una interpretacin sistemtica del ordenamiento
jurdico se pueda llegar a las soluciones utilizando criterios generales dados por el
legislador. Por intentar sistematizar normas situadas en un mismo plano normativo, como
en el penal y en el civil, se puede hablar de una sistemtica horizontal, sin embargo cabe
destacar la importancia que ha ganado la sistemtica vertical, la cual se ha agudizado con la
integracin en los ordenamientos jurdicos locales de normas de fuente internacional.

La nocin de sistema gua la articulacin de un conjunto de propuestas de interpretacin de

lege lata, lo mismo sucede con las propuestas de modificacin de lege ferenda, que eviten
incoherencias o permitan superar lagunas. Lo mismo ocurre cuando el objeto de estudio es
la jurisprudencia.

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7.2.4 Anlisis ideolgico

Puede encontrase en los trabajos jurdicos referencias a los componentes ideolgicos de las
normas, de las sentencias o de las propias construcciones de la dogmtica. El trmino
ideologa empleado como concepto neutro da cuenta de una determinada concepcin del
mundo, de la poltica y del poder; como concepto negativo seala que una determinada
concepcin del mundo logra mantener, enmascara y justifica percepciones errneas o
relaciones de poder desiguales o injustas.

El empleo de la ideologa como concepto neutro puede ser til para hacer evidente la
concepcin del mundo a la cual responden las normas, las decisiones judiciales y las
propias construcciones dogmticas, ayudando a captar el sentido de un conjunto normativo,
y vislumbrar con mayor facilidad los principios, valores y fines del mismo y, a partir de
este punto, sistematizar las normas o sentencias, formulacin de recomendaciones de lege
ferenda y lege lata o de sentencias lata o ferenda.

El empleo de la ideologa como nocin negativa tiene una funcin crtica, pretende sealar
efectos de distorsin, ocultamiento o mantenimiento de una situacin de injusticia por parte
de las normas, decisiones judiciales o la misma dogmtica. Y a partir de su uso se puede
realizar los mismos estudios ya mencionados.

7.2.5 Anlisis emprico

Si bien el mundo del derecho est compuesto por normas jurdicas, tambin requiere del
contexto emprico y de las condiciones en las que se llevar a cabo su aplicacin.

Una de las tendencias de la dogmtica contempornea es la denominada orientacin hacia

las consecuencias, que a diferencia de la dogmtica de corte decimonnico, orientada hacia
el pasado y a la aplicacin de la ley tal y como fue prevista por el legislador, pretende
orientar en las consecuencias futuras la toma de decisiones. Para ello es necesario tomar
datos empricos para la prediccin de las diferentes decisiones alternativas.

Por ejemplo para llegar a la conclusin de la necesariedad del cambio o reemplazo de una
determinada aplicacin jurisprudencial, es necesario revisar los datos empricos y
determinar si la norma ha logrado o frustrado sus fines, valores y principios.

Dos tradiciones de las ciencias sociales han intentado aportar elementos para acercar datos
empricos al derecho. Por un lado la tradicin sociolgica, que disea variables y construye
indicadores que permiten captar datos relacionados con el desempeo real del
ordenamiento jurdico, por ejemplo un estudio en derecho penal revisando el nmero de
denuncias recibidas y el nmero de condenas proferidas, duracin promedio de un proceso
penal o el origen social del imputado y condenados, etc.

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Por otro lado la tradicin del anlisis econmico del derecho, que ha pretendido medir el
funcionamiento del aparato institucional del derecho y sus consecuencias en trminos de
costos.

8. APUNTES FINALES

Una buena investigacin dogmtica requiere una definicin clara del objeto de estudio
(normas, decisiones judiciales), la cuestin sobre la cual girar el estudio (sistematizacin,
problemas de interpretacin, necesidad de enmienda de la norma o de la jurisprudencia).

Definidos el objeto y la orientacin del trabajo, es necesario decidir qu materiales sern

utilizados y qu tipo de anlisis se propone.

El producto final del trabajo debe ser una propuesta especfica entre la cuestin planeada:
esquema de sistematizacin, respuesta a un problema de interpretacin, propuesta de
modificacin normativa, cambio de jurisprudencia, etc.

Es til que el trabajo comience con una introduccin, donde se exponga el objeto y la
cuestin o pregunta, la sntesis de los temas de las distintas partes que componen la
investigacin. En trabajos extensos es conveniente agregar un captulo de metodologa que
explique ms detalladamente la eleccin del objeto y la cuestin planteada y las fuentes a
las cuales ha acudido para resolver la cuestin planteada. Lo que sigue es el desarrollo del
trabajo. Para cerrar se elabora un captulo de conclusiones, en el que exponga las respuestas
centrales a la cuestin de la investigacin.

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