PAUL BERGMAN LA DEFENSA EN JUICIO LA DEFENSA PENAL Y LA ORALIDAD SEGUNDA EDICION ABELEDO-PERROT BUENOS AIRESLA DEFENSA EN JUICIO3HF.5S Tiuloen inglés: Teal Advocacy ina Nutshell an. edition) B454 (1909 y Wet Publishing ‘loge reer (ve) Published by arrangement with West Publishing Company > (610 Opperman Drive P.O. Box 64526 5 St Paul, Minnesota $5164-0526, US.A, eg 7 ) ISBNs 0-314 664939 A Andrea, Kevin e Hilary Bridie, Joseph Berenson {© 1989 Edicin original en inglés publicada por West Publishing Company Derechos adquitidos para la traduccin 'y publicacién en espaol por ABELEDO-PERROTS.A.E-e1 Todos los derechos reservados (Queda hecho el depésito que mera ° Lovalle 1280 ~ 1048 - Buenos Aires - Ange ISBN 950200879.0 iduceién y repro parcial, por medics electrnicos 0 tuna cbra que se hi lectura, jecucion expasicién pil con fines dideticos de comentarios, palabras de la cbra ajena, y en todos fexto indlapensables a ese efecto. Ls infractores serén reprimidos con la pe ‘concordantes del Cédigo Penal (arts. 2,9, 10,71, IMPRESO EN LA REPUBLICA ARGENTINA 228313 eevcece COO OO EEE ESECETELELELERPREFACIO ‘Tenia sentimientos contradicorios acerca de preparar una segunda edicién de este manual, Por una parte, una serie de estudiantes y colegas me dijo en el curso de los aos que la primera edicion era perfecta en la forma que ya tenfa. Por menos, yo suponfa que eso era lo que querian decir cuando a tun tema acerca del cual usted nunca deberia volver yroceso por el cual el gobierno de la Universidad de California en Los historias, y jones en que uno quiz lugar de formul pudes dea ‘gumentos especiti- feratura acerca de la defensa ejereid alguna influenc ese proces ahora ofrezco esta nueva edicién con el En general, no formulo una gran di jurado y sin ellos. Me refiero al gador”, que puede s sencillamente por comodidd, No hago esto ico que uno ino porque es BBBBBSBEEEE EEELEEEELCEEEELLELILCELE CY" - rrr er er er ew were sreseees 10 PAUL BFROMAN aplique téenicas andlogas en los juicios por jurado y los que de- penden del jue. Pero también reconoseo que, en {a medida en gue se pueden utilizar diferentes técnicas en los dos tipos de i io que uno utiliza. y que se basa en las circunstan- robablemente serd una guia mu- iquier consejo abstracto que pueda casos las personalidades de los abogados gue Jos aplican son especificas, trato de oftecer distintas suge- taciones comunes. Por ejem- técnicas argumentales, pero ilo argue: * que los abogados ar sen mis que en otro. He intentado definir técnicas que cada cual puede adaptor a su estilo personal, en lugar de pedir al lec- tor que subsuma su estilo en relacién con mi concepto de lo que ins. He opt parecido en un terreno intermedio. En efecto, a: en una diversidad de medios fécticos y cuestiones legales. Pero sucede a menudo que un caso se repitea lo largo de un capitulo, Mis ain, utilzando a veces cancioncillasinfantiles, abrigo la es- Peranza no s6io de distraer un poco af lector, sino también de te con las ro agrade al lector, y que en que compruebe que constituye una lectura itil PAUL. BERGMAN RECONOCIMIENTOS Las primeras personas a las cuales pedi consejo son las que me habian ayudado con la primera et ‘A causa de una todas habfan asus i tas y residian en lugares geogréficos smparo del Pro- grama Federal de Reubicacion de Testigos. Sélo restaba Kenney Hegland; pero Zeémo podia estar seguro de su identidad? Felizmente, otras personas tuvieron la bondad de ofrecer generosamente su tiempo para leer la totalidad o parte de! ma. uscrito. Sobre todo, deseo agradecer al profesor Al Moore, que se las arregl6 para encontrar el tiempo que necesitaba con el fin de Pensamientos mientras trabajaba en un importante anticulo propia; y al profesor Jonathan Hyman, que tuvo la des: gracin de visitar In Universidad de California en Los Angeles mientras yo trabajaba en el manuscrito. El prof fue empujado hacia el ms alos TIl'y IV, y el profesor imbién deseo agradecer a Mozart y a Sa menudo he tarareado mientras labras 0 ideas. También debo mencionar los nombres kin, porque parece que todos los que es- 0 acerca de temas juridicos a fines del siglo xx de Posner cribieron us ‘mencionan, iso a las personas a quienes envié el borrador de algunos capitulos y que atin no contestaron, que ya no necesitan comuni- na usted, Avrom. tes de derecho. El deseo que ellos sienten de aprender tas técnicas de Ja defensa en juicio y su energia para adaptarlas a sus estilos personales determina que2 PAUL BERGMAN de la Defenss en Juicio, y me aci jor libro que estuvo a mi aleanc Finalmente, gracias @ Allison Tuesday y Bunny Friedman, que me ayudaron a superar las perversas trampas que mi procesadora de palabras ensay6 constantemente conmigo. Cartruto 1 ENFOQUE DEL LITIGIO A. INTRODUCCION La defensa en juicio puede ser la especi hracia la profesién del derecho. Quiz duradero de nuestro idad que primero 4, el simbolo mas que apunte de m: tigo tan pronto uno se ac después de todo, la neg mercial no ¢s una carrera Hiasta cierto punto, la ‘cuestién, Los juieios son la tos, a menuda, determinan representados en vivo frente a repreguntar, puede decidir que, de alquileres en un centro co- insatisfactor smo, 2 un piblico que es simulténes. mente observador y pa {os juicios formulan exigencias a nuestro criter ‘0, Por muy exhaustiva que sea nuestra reparacién, siempre dehemos realizar en mitad del curso ma niobras basadas en factores como las respuestas imprevistas de ee ae eee a Ge eee ea ek ees aaa RRa 7 PAUL BEROMAN jueces y las miradas de los los testigos, las observaciones de | jurados. ida a los aspectos tea- ia lo que suele suce- iF nuestra prepara- inea teatral de las disputas en los casos tipicos tanto por las normas de la evidencia, como por detalles que las partes suelen ofrecer en un esfuerzo por demostrar las teorias legales. Si Shakespeare deseaba ‘'destruir a todos los abogados”, no era porque un abogado re- Presentase una amenaza para sus esperanzas de conseguir el iejor dramaturgo de 1608”. ¥ los abogados que se /o pueden intuir con perderdn el caso, " de la defensa en juicio consiste en que haya dramatismo, éste su evidencfa misma, sin que sea neces siada presién. B. CARACTERISTICAS PERSONALES presenta drama, sino tam cliente. Solamente uno es culpuble al papel del “Rey Lear”, antes de ing Derecho. Sin embargo, la competencia en juicio no depende de que uno posea tar varios papeles di Sea cual fuere LA DERENSA BN JUICIO 5 competente. Los sigu tiene 0 debe desarrolar si quiere tener éxito como abogad Bante, concuerdan con una diversidad de tipos dela personal 1, Confianza en uno mismo La confianza en uno mismo es una caracte tante, tanto si se es vendedor de za hechos histéricos. La conti Yalidez de sus reciamos puede confianza. Sin embargo, quizé desteuir esa confianza co y él le dice con una mirada devastadora: ies después de tal o cual fecha.” O, el ‘gn taquigrfica con la cual uno no &: Esta es una mocién 352?” La ficiente que uno usted crea que aso encontrar empleado como y cuindo us desconocidas, debe presentar los nape luna mocién 352. Por 2. Las diferentes especialidades Muchos abogidos se especializan en éreas circunseriptas, Por ejemplo la financiacisn de bienes raices, ls fus en la industria cinemato robable que usted se especialice en lo que fu . Quiz un mes represente a un compsPAUL BERGMAN ¢ busca la rescisién de un contrato viente aun 'S Personas de | Dor ejemplo en cues. . Tal vez uno iste en saber si un accidente es in te, y Oto en que se trata de origin6 en la mala practice aclarar si la insuficiencia renal uirdrgica, Para ser un defensor en ju es la “indus competent luno debe saber implicada en un juieio, Vez se necesite co. lacion con relucién if ides. Si constantemente acerca de Tuevas areas de cando al éxito en el drea de la defensa en juicio, | NO abandonaria 176 a qué hora aban {SISTEMA ADVERSATIVO raven Bots de agua bajo un microscopio. Lome ok Los casos generalmente v Parece una masa estitica desborda de moviticars nen versiones antagoninae ue jie, generalmente hay que desplzarse en diree caso en gues panes ce Debe demostrarse a un juez que lo que puede ser ia de hechos se ajusta a unos pocos pr les directamente. La utilizacion del seni lo co- MCC CCC ree eee creoa Bye): SPSSSSSSESEEEEELEBLELELE Pr 18 PAUL DERGMAN persuadir a un juez de que la versign de la por el cliente es més exacta que la del auver Aunque parezca irénico, si bien uno puede coi tivamente en que el juicio es una “bisqueda de la ver vez uno podrd demostrar “lo que sucedié realmente”. Por una parte, las recreaciones verbales provienen de seres humanos cu- os poderes falibies de observacién y memoria han sido bien do- ‘cumeni n segundo lugar, incluso las descripciones verbales te deforman la realidad. Las cho in, uno no puede dec lo que sucedis; debe limitar la narracién sobre todo a macién que sea importante desde el punto de Incluso las pruebas del tipo de los documentos y ‘no son més que fragmentos de a menudo, depende de las dese Algunos comeni tBenicas ad versativas oscurecen id. Por ejemplo, ss hechos que entre el uso smo biis- Cartruto IL ELEMENTOS DE LA NARRACION PERSUASIVA A. EN GENERAL El aprendizaje de las técnicas aplicadas en la sala del tribu- nal cuando no se tiene i produciendo. Para ev ta saber cusl relatos sean persu: vos, © que los objetos de vidrio sean driles. hemos avanzado mucho més en nuestra eto de Por deser comprensién del de los procesos del cas del vidrio fundi confiar en que una mismo objeto de v fécnica producird siempre, practicament Pero predecir de qué modo un juzga uso qué prueba evaluard, puede ser oso. Un rasgo que en un contexto 0 ante un juzgador de- {ermina que un relato sea persuasivo, en otro contexto o en pre- sencia de un juzgador distinto puede arrojar resultado diferente. inventando fos detalles. Una tercera posibilidad dor concenire la atencién en caracterfsticas personales. del completo de ios detalles. AI buscar explicaciones para el proceso de investigacién, igunos comentaristas se refugian en la polémice. Por ejemplo, ‘uno ¢s rico, triunfa”. Otros se refugian en la pedante. '¥ sugieren que los jurados deben tener conciencia de los20 PAUL, BERGMAN ‘Como tienden a ocupiir el pi s abogados se refugian en ion a partir de una in misma como un proceso arraigado en las experier 1as de la gente. Su | polemista es que, por lo menos en la mayoria de los -gador intenta delinear los hechos verdaderos de una ipuestos a la aplicacién de estereotipos ales 0 raciales. Su respuesta al pedante es que hasta el mento en que puedan mantenerse céleulos inferenciales pre- B. LA NARRACION DE HISTORIAS EN EL JUICIO. Que uno de los roles primarios del abogado es el de narra- dor de 1 aye un elemento igni y gonfiguran i Ia forma de preguntas y respuestas, Prestan atencign especial los datos mds Punto de vista juridico, las narraciones del juicio se aseme} ‘mucho a las que uno aprendié cuando era javencito, por plo Goldilocks y et “Infierno” del Dante. iarracién mal puede sorprender. Los relatos mento bisico del mbio de informacién en nues- tra sociedad. Tanto si uno igo lo que sucedis ‘cuando estuvo cenando en un restaurante elegante, 0 a un juez '$ presentados por * partes, Otras veces agrupan las historias contrarias de las en sus propias versiones compuestas de “lo que sucedié Fealmente”. Pero sea cual fuere ei camino que un juzgador si- comprenda lo que sucedid en el pasa valde los principi ©. PROPOSICIONES FACTICAS: LA CONFLUENCIA DE LOS RELATOS ¥ LAS TEORIAS JURIDICAS Puede ser probar 0 refutar éstas son abstracciones que c la evider propiedad ajena” y sencia” incluye, entre la causa préxima”. Segundo, Jos elementos no constituyen proposiciones de- mostrables. Mas bien son conclusiones legales que el juzgador HOO O10 O00 04 «0 a 6 6 aa eee careerTTT TTS SSSSSSOSESISEUSSOUESSEES 2 PAUL BERGMAN puede extraer de la evidencia. En general, iguar en el lenguaje es; ia en particular, y mds bien pueden super= Ponerse a un ntimero infinito de historias. El resultado es una distancia entre el testimonio y Jos hechos finales|De un lado es- tn los relatos, desprovistos de conclusiones juridicas; del otro, las teorias y los elementos, desprovistos del contenido factico sees Las proposiciones fécticas son un modo de salvar esa distancia 21a division de las teoriasjuridicas en los elementos componentes Para comprender el proceso de conversién de legales en proposiciones concretas, supongamos qu cidn general de Patrick Knaplund, como demandai cio por fraude, adopta esta forma para hacer un regal jonada ‘de toda la ¥ supo que Yalian a lo somo unos po ‘an reproducciones, que centenates de délares. Patrick 4 LA DEFENSA EN sUICIO 2B reclama dafios indemnizatorios y punitorios, y también reparacién por el daho'moral. La versién de O'Righty acerca de los he y habrd que resolver ia en un j Para formular proposiciones facticas, co Jos elementos de cada teor (4) la confianza razon (Pero como el lector puede ver, Jos elementos son mes, ¥ de ningia modo estén relacionados con la historia fde- Aparecen en todos los juicios por iente, el paso siguiente consiste én formular4 PAUL, BERGMAN nes Fictie entre la imente las Uegar un juzgador para ero solo Wurante la de- ray la argumen cuales son esas un hecho que las proposiciones fécticas ta bas que debemos aportar en En una sencilla forma de luna narracién, las proposi dos elementos, se muest Evidencia Evidencia Evidencia (Elemento 1) oN Teoria juridica Este diagrama (adaptado del cuaderno de 1938 de los Chi- cago Bears) destaca que lo que el juzga -ncia todo el resto es una elaboracion mental. Observacién para los abogados defensores: la referencia a Jas “proposiciones fécticas probatorias” de ningiin modo implica de una pro de que: “Las tarjetas de béisbol auténticas”. Asimismo, una tratar de demostrar un locatario uye haber violado una cliusula de cador propuesto era financiera- pueden Por referencia los ele- [D ELABORACION DE RELATOS QUE CONEIRMAN : LAS PROPOSICIONES FACTICAS : (En un conteato so A i ieeep 2) po a 9 a a a a 2 > tn PAUL.BERGMAN, ‘cuando se la compara con una ‘competi- ias que son legales, verosimiles y luyen los siguientes tipos de evidencia: fy Evidencia afirmativa (Ls evidencia afirmativa consiste ademostrarla exactitud de una pro con respecto al reclamo de Patrick c nuevo a Ja proposicién factica nm Zurdo le dijo # Pa aqué! le estaba v prueba afirmativa i6 a una expo Zurdo, y de que éste 1s las tarjetas que tengo en venta son que es signi plo, en un momento in a Patri LA DEFENSA EN JUICIO. 2 ués de recibir los articulos, Sue dijo a un cli ‘iia a la cual ella pertenecia comenzaria a a acabado”) de los hechos fundamentales y deci (2 Evidencia de refutacién (Er relato afirmativo que nosotros formulamo: se contradice con el de un adversa para la tar la pre nuestra irmativa, it ipongameés que estamos acusando de robo a Adam. Adam llama a Sarah, para que atestigiie que ambos estu- vieron reunidos, fuera de la ciudad, cuando se cometié el robo, jone a Adam con el robo. Usted puede of descfea del t que el “), ‘Uno puede refutar por via de la firmula “reconocer y ex- ica” cvando la contraparte ofrece una evident cireunstan~ clal ef apoyo de tina proposicign Tactica. Como se describe mas detalladamente en la seccin E, més j Supongamos que en el intento de satisfacer la factica nimero 3 (el Zurdo sabia que las tarjetasOrie same «i PAUL BERGMAN explicar”. Reconoce d illo es exacto, y aporta otra evidencia con la esperanza de persuadir al juzgador de que no debe extraer la inferencia que le _3)Evidencia de cre por el Zurdo en el sent Para ofr mejor, pero no eaposteion-derirjetes ina RIstOUa sie oedieron como uno aficma. que fue el caso.) Vivimos en una cul- tura racionalisia, en la gente generalmente cree en la re- 1A BRR BN Hic 29° ide a apoyar las proposiciones far razones que explican por qué los hechos sueedieron como uno afirma. Como ilustracién, supongamos que se acusa dé robo a Ber- nard. Bernard aporta una coartada, y en ella declara que estaba en su casa, du , cuando sucedié el robo. El robo fue al- rededor de las 20:00 horas, un momento en que la mayoria de la Bente esta des; ‘Yo dormia porque sufri un ataque alér- ¢gico a hora mas temprana, y el medicamenio mie ador= meciS"s'y presenta la factura’ de ina” farm astifica la compra del medicamento. Esta evidencia explica por qué el acusado estaba durmiendo a una hora desusada, y tiende a con- firmar la proposici6n factica: “Bernard estaba durmiendo cuan- do se cometis, (Sj evidencia mod (Laprueta emoc de refutacién que ap: Juzgador) Es posible q} ta, pero huestros sent nes facticas: es una forma de evidencia a into al corazén como Pero, por pueden determinai del juzgador. Por. ejemplo, en el hipotético robo, la prueba de que. Ia- taliiente-de la victima puede determinar que el juzgador adopte Ung actitud hostil hacia el acusado, lo cual a su vez determina sii incredulidad frente a la narraci6n del mismo.UO CULE SELLER SER eress sese heeded gees (PAUL BEROMAN (Quasi 1, Bvidencia directa y ciréunstancial “Todas las tarjetas que yo vendo y (2) de acuerdo con la versién de ‘muié la misma declaracién en otra de “que el Zurdo formuls una ds cliente en'otro momento no demu ferente, Por ejemplo, si también ahora uno Uega a ver que una persona llora, puede’ aceptar Ia ge in sigui menudo llora cuando experimenta el colmo de la a ferir que la persona que llora se siente supremamer ) Ua inferencia que uno exrae de la evidencia de que!una persona estuvo llorando a menudo depende en parte de la gene-todes los presuntos com, pedir al jdegador. pemulé Ta mis claraciéa a Patric otra parte, el abagado del Zurdo puede adoptar una generalizacién del tipo de “es probable que los vendedores modi de describir sus arti intos clientes en diferentes ocasion: al juzgador que deseche la évidenci inte, Ademés, cada abogado puede utilizar s nes para consolidar su propia generalizacién o debilitar Por ejemplo, la prueba de que el Zurdo formulé tes mas puede fortalecer la pri- ‘mera generalizacién, y en la evidencia de que el Zurdo recibi6 un envia completamente nuevo de tarjetas de béisbol la ita de Patrick, puede debi 5 tipico. que. idopte gener cuando extrae’inferenciaé relacionadas’con la ‘cre que en las repreguntas formu iente no puede-recordar qué tarjet ba comprar. al. Zurdo..El abogado del Zurdo puede adoptar dos generalizaciones: “las personas que quieren com. bol probablemente recordarén qué tarjetas, '-y “las personas que no pueden recordar qué ensaban adquirir probablemente.no recordarén exac- to que dijo el vendedor”. Sobre la base de estas genera- sel abogado def Zurdo puede pedir al juzgador que no 22 en.el testimonio del otro cliente durante i diregto. EE porta gador en la determinaci ‘uantqunds se parecen inds rec iando Néga el moniento de extraer las i sigue. | 1A DEFENSA BN sUIcio 33 las.experiencias del juz- puede mostrarse aguél inferencias que uno per- gene e¢-Dermiticnos pensar en que medida armaniza i generalizacién como “ estos mAs de lo que debe’ gente en general pre- "ho serd muy persua- a a a a a eee ee© LA DEPENEA EN JUICIO 35 vadoant ran, 1 vendedor pronunciar el misma discus de vente. dierent ocasiones. : g LA NARRACION DE HISTORIAS VEROSIMILES 1 de generalizaciones puede ayudar- ENELJUICIO. / ‘evidencia que tiende a confirmar aguellas y de ese modo puede contribuir al contenido del (an aqut, la narraci6n ha destacado el contenido sustan- r interrogat directo y las repreguntas. El agregado de_las { tiva-de los relatos. Mediante la formulacién de proposteiones— p palabras “especialmente. cuando” 3 una generalizacién puede | facticas, el is de la evidencia circunstancial y ef ofrect aportar_una_prueba confirmatoria, y en cambio el agregado | miento de evidencias afi » de los térmings “excepto cuando” puede originar una evidencia gmecionales, uno uede crea bilitadora, importantes desde el punto de vist vr o ‘Wor ejemplo, supongamos que el abogado de Patrick quie- “Bita seccién concentra la at v re que el juzgador acepte esta generalizacién: “Es probable y que los vendedores describan sus articulos d agrega a un relato, como le podria agregar sal a r fraci6n a menudo mezcla la prueba sustantiva cc idencia p de'la cfedibilidad, de moda que uno.no puede facil mente donde una Torma desaparece eingresa la otra, Por ciem=—_ y dené decir. El abogado del Zurdo pued plo, supongamos que Patrick at Ha que estaba a sélo un me= ti # zacién quizé sea. vali vendedor acaba de em; io de distancia del Zurdo como parte de la evider -k, © como prueba que confirma la cret la narraci6n afin de Patrick. ) Fepreguntas, segin con- Pero como los litigantes con tanta frecuencia piden al juz- la prueba a su argumentacién rsi6n de los hechos y no la del advers tud de la generalizacién. ) ir distintos rasgos de las narraciones, los fe preguntar a los presuntos us experienias con las.téc- periencia de escuchar a un arracién en que uno trae d colacién la nizar el alegato final, umente influyen sobre la‘Consecuencia con los hechos conocidos Detalle Credibilidad de los testigos_ ‘Conocimiento experto Motivo ‘Comportamiento (incluso atraccién fisica y estilo personal) Jerarqufa o status socio-econémico Dos advertencias en relacién con el modelo. En gar, no se afirma que el modelo sefiale factores qi res deberian contemplar. Quizé es injusto que un que una persona pobremente educada merece me ché después de torcerme la lengua en tres lugares en el esfuerzo por pronunciarlo. - {L Credibitidad del t @. Consecuencia con la experiencia comin «Syd atestigua que conoce a su mejor amigo.sAlo por las ini- Sin saber nada acerca de estas tres personas, o de los con- textos a los cuales corresponden esas elementos informatives, el tor probablemente puede juzgar que las tres tienen una cre dibilidad dudosa. Uno espera que la gente sepa a qué corres. iden las iniciales de sus mejores amigos, y dénde se realizan las reuniones importantes, y también que no presten excesiva atencién a todos los automéviles que les pasan por delante. UEstas expectativas son el resultado de la experiencia de una vida entera. Uno adquiere el sentido del modo en que las cosas rollarse. Uno sabe cémo es probable que se com- iciones, qué detalles de los vos que otros, qué sucede etcéter acontecimientos son més signifi cuando uno ingresa en un resta uno evalde las versiones de los he cia en el ambiente andlogo igo. le razonamiento tan poderoso. ian la declaracion do we pore ‘Sus propias experiencias, Por ejemplo, un perito iguar que el hecho de que un nifio de quien se abusd es ite no se, haya quejado ni huido fue.un ejemplo del -#vsindrome de adaptacién al abuso infantil”. Pero cuando evalda ula evidencia, es posible, que el juzgador razone: “Eso carece de sentido. He conocido a un par de nifios a quienes se castig6 con ‘exces0, y por cierto inmediatamente hicieron saber 2 off0s 10 que sucedia”, O un juzgador puede descreer de la afirmacién del FOO Oa ae ae ae a rea an ea Ea‘experto a causa del mediocre comportamiento de este ditimo ‘mientras atestigua. En cualquier caso el juzgador evalta el tes- i indo el razonamiento cotici se presentan aplicaciones conocidas del razonamiento a la luz de la experien- cia persdnal. Por ejemplo, supongamos que un progenitor ates- tigua que un nifio estaba durmiendo en el hogar en el momento en que, segin otros testigos, el nifio estabe en la escena de un robo, Que el juzgador descrea del testimonio “tendencioso” de- pender4 en parte de las experiencias que haya realizado acerca en beneficio de sus hijos. lidad puede basarse en el juicio de un pacidad para percibir” de un testigo. raquigréfica de los argument experiencia cotidian: ‘Como las experiencias no son una subcultura a otra e incluso en el debemos inferir autométicamente que dor frente a un relato seré equiparabl. ‘usual es provocar la reaccién de un amigo un colega a quien ung Titra, una historia. Asimismo, corresponde al abogado tra- tar de aprender’ algo acerca de las expériencias importantes de tun juzgador, y en la medida de lo legir un juzgador cu- “yas experiencias sean compatibles: minada narracin.— Ja nuestra. Una técnica uede ser la ve antirrobo de los automéviles a veces funcionan bien; de tanto en tanto uno acierta con la fila que se desplaza més répidamente en l supermercado. El juzgador cuya experiencia cotidiana lo lleva a descreer de lo desusado puede formular un veredicto que no ating a reflejar lo que sucedié realmente. ‘Pero el mero hecho de que usted defienda un relato que en_ algurios aspectos choca con Ia experiencia de un juzgador no significa que i Primero mediante el testimo- io, y después con la argumentacidn, subraye por qué en est respecifico, los hechos sucedieron de distinto inode que lo que. fa normal ua tar dispuesto a desechar las Je ofrece motivos para proceder or ejemplo, volvamos a ‘Supongamos que un raci6n es importante, cor mejor amigo, s6lo por | juzgador se entere de ello, y ralizaci6n juzgador.q\ ‘el caso dado: di sefior Cooper por otro nombre que no: sea las letras ? eae : e P: Tams le pregunt6 qué significan las letras “J.B."? R: No, nunca lo hice. __ P: Entre sus amigos y vecinos, ces usual que se men- clone a la gente utilizando sdlo lasniones importantes a menudo imy cidad que la usual”. También ag que demuestre por qué lo que a Asimismo, suponga que en un caso por ne: que supuestamente se desplazaba en su a 1d, Hegs 1 ide a una cita importante. Sobre la hase de la iana, es probable que el juzgador se base en personas que llegan imen a su vehicul 1udo puede ser cierto no lo es en este caso: ‘modo usual es evaluar “internament creer_en la histor xhibe 8 ign interna’ en P: Cuando comenz6 usted nos dijo que legaba tarde a Ja reunién. 2Eso afecté su modo de manejar? No. Yo habia dicho a la secretaria de Samantha que Uegar tarde, de modo que eso no me preocupaba Asimismo, una reunién que yo habia programado para un momento ulterior del mismo dia qued6 ca modo que el tiempo no me apremiaba para terminar a cierta hora. ‘h, Consecuencia intema ido usamos Ta experienc! lo que sabemos acerca fareza & Tas que son contd 7guemos al testigo que se muestra poco sincero, ividuo equivocado, un mentiroso, o un reptil. Por flujo de la armonia interna se basa en la experien- en las narraciones consecuentes la verdad tiende & cofisecucricia, Por I idicciones intéinas probablemente uen la credibilidad de un relato, Quiz4, por extrafio que ete eee rea % coneiencia"de uitia contradic: ‘ogatorio directo, (Véa- “Yo estaba cerca del fondo de la de la esquina alrededor de la hora que venia del frente de | res, vi una persona que tenia una exigfa dinero. Era un individuo muy corp iese, y no emiti el mas minimo tuido. Imaginé que el ladrén hal .75 metros, pesaba unos 80 jones. El testigo primero des- Prueba de una declaracién previa pitulo 1V, donde se sugizten teen; siempre es admisible para rec » €s.admisible por su propia validez. Sin embargo, el influjo de lo de! robo, la declaracion ladrén") es probable que a historia, Por otra parte, nda para ‘comprar papas fri- ién anterior, “estaba bus- Previa del testigo (“nunca of hablar afecte,severamente la credibilidad d -¥suno.lo.recusa por. su deck TTCKTP Lert TIVIVVIWIAVAAAeeSORA va ADEREG AL PAUL BERGMAN © Consecuencia con las hechas establecidos Del modo que elegir el lugar donde cenaremos es més fic ero decidimos que deseamos, por ejemplo, co- mida para el juzgador es mds facil resolver las diferenc ssi considera comprobados ciertos hechos. \ Los hechos comprobados pueden convertirse facilmente en piedra de toque que el juzgador utiliza para eva dencias. Un juzgador tiende-a creer en el testim cide. con los hechos esibloeidos, y-t-deseeer Asi, uno puede elevar el valor probat hecho demos- ia favorable, y a que juzgue la exactitud de las d Detalle idoras de acuerdo con su armonia con el he- 1a expericicia nos enseBa que si hemos partciado en tun hecho o le prestamos atencidn, podemos recordar una serie imismo, podemos haber recogido favorable a nuestro ‘ido de que es dificil decir una mentira jwevafrontamos es persuadir af juzga- i 7 y hecho para una comprensidn ox + de que-una. historia es de lo que sucedi6, Por ejemplo, supofigarios que en una vi in de la accién contractual, nuestro cliente gador de que se concert un eontrato dr icio, las partes estipulan que se estrecharon las manos al el encuentro. Como "se esirecharen las manos” es oa hecho comprobado, uno puede subrayar durante la declaracion de apertura y el alegato final Ia importancia de ese hecho come prueba de que se concerté un Aparte de los hechos , fos, y durante de dbrener un testinorto que los cuchillo que me apuntaba quince centimetros de longitud”). Asimisme @ acentuar la credibilidad cuando un testigo ofrece haber recordado determinado detalle. (Por 'diatamente que el tupé era falso porq ba exactamente del mismo modk 1a we ep ean ¥-to a pein contrac I €s posible que la gonira i i el Ropemcil “ parte niegue el testimonio de nuestro cliente referido al hecho Ia eredibili one “se estrecharon las manos”, Uno puede exhortar al juzgador a : Pinche crediblidad. Mas ain, el exceso de detalle puede de- considerar como un hecho establecido la declaracién de un tes- testigo a pen- tigo que no coincide con la del cliente y que también atestigua TU eeeerecccersatetestsancccca3 i} > > > 2 , > » > > el momento del juicio, o porque es tipico que la sociedad afirme que la persona que aporta detalles es “aburrida”, uno puede contentarse con las descripciones finales de los hectios. El hecho mismo de conocer esta tendencia puede ayudarnos a decidir que es necesario aportar detalles adecuados. 2. Credibilidad de los testigos @ En general ‘Sabemos por la experiencia cotidiana que el modo de reac- cionar frente a lz inform: i fluida por la posi- valores que noso- de la NASA probablemente dentes cie concentra a los grupos de oyentes en los \n el propdsito de que escuchen un discurso acerca de cuestiones del momento. Se indica 05 que al que adhiere 1a mayor ‘Camara de Comercio; la Liga de ue todos los grupos ‘escuchan el asistentes (por ejempl smo mensaje, las reacciones de la gente varian mucho segin lacién que atribuyen al orador. En el juicio, nuestra capacidad pars controlar a los testigos Sise trata de elegir entre Eleanor Roosevelt, Albert Einstein y'la Comadreja, usted ya sabe quién es el que proba- ~ blemente se desempefiaré como un testigo sagaz en beneficio de la causa que usted representa, Asimismoglas reglas de Ia prueba u ASS PLO 4 ingen nuestra posibilidad de ofrecer una evidenci a “acerca del bueri cardcter de un’ cliente o un te lo, como parte de la seleccién de un testigo ino puede ie ‘Conscientemente sobre la base de los “antscedentes bee a rales, De todos modos, a usted le corresponde comprender los iden a gravitar sobre la reaccién A veces, uno pued cientemente, median ejemplo, supongamos que un a de la declaracién de us tigo es una persona en la declaracion d rando honestamente, y qu is claracién desemboque en el resultado que nai rresponde, que su de- iimente le co- 6. Evidencia acerca de la credibilidad especifica versus 4a credibilidad generat dente, ese aspecto puede realzar el mérito de la narracion del $5Rig0, oO" respecto al incidente, pero tendré escasa influencia re ot Yertida:por derecha propio, puede tates para la organizaciGn del ‘tino presenta ‘prucbas'de la SA SON ET Se ooco que uno yuxtaponga la la parte de la historia que la mis liente, es Idgico que uno aporte prueba en el sentido de que igo tuvo una oportunidad ex- celente de observar un incidente y lo haga en el punto de la his. toria en que uno arrima pruebas del incidente. mencién del “conoci agen de personas que visten chaquetas blancas y tienen estetoscopios en el bolsillo. Otros lectores pueden pensar en los médicos. Sin embargo, tenemos una imagen mas exacta nto experto en 2 frase de Wi to que en drea: ante por referencia al contenido de un j Tormacién originales de cada persona pue miento experto a un juzgador. uso al margen de los antecedent los hechos puede aportar conocimiento experto. Por ejemplo, un juzgador puede considerar que un testigo que escu- chs tna conversation acerca del mame modee automovil gue él se propone comprar como una persona que es experta en ‘elaci6n con lo que se di la proximidad de ras condiciones seria inadmisible por- rca del cardcter, puede ser admisible ara. comprobar el.conocimiento experto de. un, testigo, Por ~ giemplo, supongamos que uno pregunta al testigo: “Cusnto -Hempo hace que vive en el vecindario?” Si la respuesta nada LA DERENSA EN JUIdIO, cy tiene que'Ver con un tema en discusi tuna evidencia objetable que lleva a emi ‘deter, con el argumento de que la residencia inicamente la estabilidad de una persona. dad del testigo con el veci Por referencia a un incidente que sucedi6 en el mismo vecinds, ‘io, la pregunta en general ser considerada pertinente Puede considerdrsela 4 Motive... Las motivaciones que un juzgador probablemente conside- ard cuando evalda la credibilidad son conocidas por ue estén familiarizados con Arist6teles, Shakespeare amistad, el dinero, los celos, el odio y el di ro. Quizd en unas nes uno incluso su propia inclinacién (por wanipular un poco las cosas en . uno puede apreciar a un testigo con que un boténico aprecia una “neutral” con el mismo rosa de belleza sin igual Aunque los abogados apor Ja motivaci6n para atacar la talidad para apoyar la credi supongamos q ion 'de la parte contra la cual atest Bette. CEI juzgador debe inferir que Bruce erjurio, o exagerando un poco? <0 el i Bruce colorea sus percepciones desde su declaracién es honesta, pero esté ‘a menos que la motivacién pueda is cidente, 0 ha desembocado en un cam los abogados se satisfacen arguyendo i declaracién de Bruce es producto de su interés ‘que Bette pierda el caso, y por lo tanto no es cref ‘Al mismo tiempo, uno puede inclinarse a atribuir excesiva {mportancia al motivo, oa Ia ausencia del mismo, Pues la mayo- igos.estin expuestos a imputaciones relacionadas eeeeeeGeseacaacee. 2 te ’ , ' i ' ‘ , : ' 4 ' t2 WWW SWUVUU , se deduce que cuando los hechos originan el caudal de posibles testigos tiende a rsonales. O67 Fz Se pga su tiempo a los pertos, yy la ocupacién futura del individuo como perito puede depender de la fuerza de sus con- clusiones como expert, ; 3, Es posible que un empleador no tenga un ciero directo en que un trabajador lesionado cob ci6n; pero las futuras primas del seguro de desocup. elevarse si el empleado tiene éxi 4. Los testigos “ psicolbyicamente por Jo que ini gue sucedi6, referencias a las cu los hechos mismos. Y una vez q con una parte mds que con otra, es ralmente con esa pa nar del jurado), dar el tema en én hacia el exicuentro en que Clai Ja socia solidaria, revel6 los derechos de privilegio sobre le propiedad Orange, y por favor describa lo que sucedis, R: Bien, comenz6 distrbuyendo un andlisis preparado . que los socios comanditarios tendrian Que aportar otros 200.000 délares si deseaban conservar la Propiedad, Dijo que ella estaba completamente excedida, y no estaba obligada a contribuir con més recursos finan eros. P: 2Usted era socia comanditaria en el acuerdo acerca iedad Orange? P: éCémo llegé a participar en esa reunién? R: Bien, yo participaba en una sociedad coman, afin, la propiedad Lemon. Claire era también la socia sol daria en esa propiedad, y yo sabia que lo que sucediera con |a asociacién Orange me afectaria, P: ZAhora usted estd litigando con Claire acerca de la propiedad Lemon? R u testimonio se ve afectado por el hecho de que lo que suceda con Claire en este caso pueda influir sobre el resultado del litigio por la propiedad Lemon? R: Puedo negarlo sinceramente. Por supuesto, no de- se0 perder mi dinero, pero al intervenir comprendi que la inversién era bastante especulativa, de modo que a decir verdad no puse una suma muy elevada, Ademés, ésta es tuna dispute comercial, pero Claire y yo atin somos amigos. P: Muy bien. Regresemos por un momento a ese en- cuentro. Después que Claire distribuy6 el andlisis de su abogado... ‘Aqui, as preguntas subrayan el posible motivo finenci que modifica el testimonio de tal modo que ti ie zatlo. Enel interrogatorio directo, a diferencia quied de in re, Preguntas, el testigo puede explicar su interés financiers arcing ¥ su amistad. Asimismo, Ia insercién’del testimonio acerca delle la reunién pue . idn de las ciencias sociales sugiere que el efecto del motivo disminuye cuando un oyente escucha informa- ign antes de saber de la motivacién. €. Comportamiento (er comportamieito es la reunién de rasgos fis mentos idiosi que tienden a aumentar o dis tivos 0 desalifiados; 0 que tienen Las personas que exhiben los rasgos c mucha credibilid en el fener el contacto ocular puede ser contraprodu- mira constantentente al juez mien igo que viste desordenadamente y habla con un lenguaje colorido puede perder credibilidad cuando se ve constrefido por el atuendo “correcto” y las normas gramaticales. El testigo que wervioso porque no sabe si podré recordar su propia jn puede Sentirse todavia mas nervioso cuando intenta recordar las instrucciones del abogado. “De todos modos, la responsabilidad profesional freme at iente exige que uno intente que sus testigos proyecten el com- (ods verosimil que sea pose Tal wx abogado ‘que estas sugerencias son dtiles: ~*~ none 3 intes de declarar, lleve a los testigos los a ver parte de un juicio, y sugié- preguntas. Trate de que confien en usted, y evite formular preguntas como “éQuién es esa persona a ‘con una tdnica negra?” 2. Ensayo. Repase el interrogatorio directo y las repregun- tas ajustadas al desarrollo previsto. Formule en su despacho las preguntas ajusténdose al mismo 4 bunal. Cuando un abogado se qj actitud conmigo”, la razén pu comenzé cambiando ejemplo, el comport torio en estilo cologi formal en la sala del 10 negativos puede ion del juzgador ie ve- ue su atuendo y su comprensible nerviosismo no deben representar ningan papel en vuestra decisién, Era Presumible que se sentirfa nervioso...” al juzgador que re- ino que ademés presenta n irracional. ERTT TCC eC Tere eee ereeeereeatinanuaa> > > ? , ? ? } 54 PAUL BEROMAN, mente a los jurados y digales si usted... 0 “Por favor, repita el juramento, ésta vez sin tener los dedos cruzados”. £ Status socio-econémico Esta categoria cubre una coleccién de factores de credibili- dad, cuya mejor denominacién es quiaé “el prejuicio”. Los jéve- Be ee ils. Los rosy los pobres. Las prop y los inguilinos. Los raciales. En nuestra sociedad polfglota, todos gozan de la paz mental que proviene de saber que perte: Recen a grupos que provocan la antipatfa de los miembros de otros grupos. En el juicio, la antipatia puede convertirse en incredulidad, Inversamente, los juzgadores pueden creer en la declaracién de los testigos que tienen un starus anélogo al suyo Prop Cuando los factores socio-econémicos representan un pa~ pel, es posible que enfrentarlos sea especialmente Nada tienen que ver con ia historia de un testigo, © on si personal testigo se ve disminuido (0 elev Percibidas de un grupo amorfo. Unat iguya explicitamente la cuestion. Mucha gent 3s sentimientos relacionades con el prejuicio y los avergonzarse ante la perspectiva de reco. . Ast, ido uno sefiala la 2. Aporte prueba individualizadora. Este enfoque no de frente un estereotipo, y més bien se basa en tech dencia para sugerir que el estereotipo no se aplica al test ‘guestién. Por. ejemplo, supongamos que su.testigo es'un. qui: esos bajos. Usted teme que el juzgador piense que . inos de ingresos bajos son irresponsables”'y por coneCaetruto IIT EL INTERROGATORIO DIRECTO A. CONSIDERACIONES GENERALES 1. La necesidad de interrogatorios directos persuasivos icio dependa de ta creacién durante el interrogatorio puede parecer herética a las personas iclo provienen de los dramaturgos. Pues rarece depender siempre de una repre- que cada parte afirmativa, Para convencer @ un juz- “X + 3" para meatal desfavo- esta afirmacion ‘que recibe de dos personas a partir-- ORC CCC eee eee eet aaaannacIWVUUVUVUVVCTCUVS VBBV 3B. a IERGMAN Mw AQT ‘A. Generoso, digno de confianza, egocéntrico, sin humor, diosa. oN, Odlos, sin humor, egocéntrco, digno de confianza, ge n—aune Jas palabras son idénticas, su disposicién puede haber inducido al tector a formarse una impresién mas favorable ‘esa impresién favorable bien puede con- vertirse en una “disposicién mental” en favor de “A”, en el sen- tido de que “B” diffcilmente podrd superar. uesto, una recomendacién rutinaria rado les, jones hasta que finalmente les some- '. Pero la existencia misma de la recomendacién de- muestra que un jurado puede comenzar a resolver un caso desde el momento en que ve nuestro portafolios. Asi, un interrogato- fan que del 85 % de.lo que aprendemos es resultado del Sprendasje visual Un mero $1006 de nesta apeentizaje es consecuencia de la audicién. Como fo confirman nuestras expe- riencias estu eficientes en el Bone procbas, | abogados y los testigos it ssencialmente hablangoles. un jure gador una transcripcién con el fin de que la lea, 0 una “pfidora de pruebas” para saborear. Uno debe basarse en técnicas de in- terrogatorio que tienden a elevar la eficacia del aprendizaje oral del juzgador. 2. El interrogatorio directo como narraciGn de wna historia Usted es el fiscal; y lama al sefor R¢ el fin de que declar® acerca’ 16 la sefiorita ja quien se acusa’de hor * EBS 1A DEES PUviCS, P: Sefior Resnik, ddénde trabaja usted? R: Soy el subgerente de un supermercado A & P. P: éCuiles son sus obligaciones como subgerente? R: Bien, confecciono los horarios de los empleados, atiendo las quejas y las preguntas de los clientes me ase” guro de que los estantes del local estén abastecidos y de ue el local esté limpio... esa clase de cosas. P: iCudnto tiempo hace que desempefa el cargo de subgerente? R: Alrededor de cuatro afios. P: Sefior Resnik, deseo llamar su atencién sobre la fe- ‘cha del 12 de marzo de este afo, alrededor de las 18:00 ho- ras. Dénde estaba usted entonces? R: Estaba sacando al perro para dar el habitual paseo vespertino. P: Dénde se encontraba usted exactamente? R: En la manzana 600 de Hayvenhurst, inmediata- mente después de los campos. a la sefiorita She la dama sentada alli, P: Por favor, describa lo que vio. R: Yo estaba caminando por la acera, cuando vi que la dama descendié del automévil y caminaba hacia una casa. P: iPuede decirnos qué casa era? R: Una casa blanca con una raya azul; el jardin ene frente mostraba casi toda su superficie ocupada por enre- dadera. No conozco la direccién exacta P: iCon cudnta claridad alcanz6 a ver a la seforita? R: Con bastante claridad. Cruz6 frente a mi, y yo es- taba apenas a cinco metros de distancia. AGn no habia oscurecido del todo. P: GHabia algo peculiar en ella?