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"Escrivano tanto quiere decir, como ome que es sabidor de screvir, e son dos maneras
dellos. Los unos, que escriben los privillejos, e las cartas, e los actos de casa del Rey, e los
otros, que son los Escrivanos pblicos , que escriben las cartas de las vendidas, e de las
compras, e los pleitos, e las posturas que los omes ponen entre si en las Cibdades, e en las
Villas".
Para la poca de los Reyes Catlicos, Fernado e Isabel, adems del Escrbano Real, que
desempeaba sus funciones en todo el Reino, fueron conocidos el Escribano de Nmero,
quien actuaba en una ciudad, Escribano de Cabildo, quien ejerca el oficio en el
Ayuntamiento o Cabildo, Escribano de Cmara, quien actuaba en las salas de Sustitucin y
el Escribano de Provincia, de los cuales habn dos para Alcalde de Corte.
Los escribanos desempeaban sus funciones mediante "cartas", cada una de las cuales
versaba sobre un asunto diferente. De esta manera existieron:
* Carta de poder, gracias a lo cual generalmente se cobraba o pagaba dinero. Poda ser
general o particular.
* Carta de testamento, por la que se otorgaba un testamento comn, hecho por hombre
sano de la mente.
Los cargos de escribano real, de cabildo, pblico y de nmero fueron oficios otorgados
necesariamente por la corona espaola, es decir que los mismos reyes fueron los
encargados de nombrar a quienes desempearan estos cargos.Los gobernadores y
virreyes realizarn nombramientos provisionales de acuerdo a determinadas
circunstancias.
Los espaoles iniciaron la conquista del territorio americano con la presencia de por lo
menos un escribano entre los navegantes, a fin de que ste estuviera presente e
interviniera en los diversos actos en los que fuera requerida su presencia.
Durante la Conquista del Per no variaron las cosas. Desde su llegada a tierras peruanas,
una gran cantidad de actos de importancia desarrollados por los conquistadores fueron
realizados con la intervencin de un escribano. Entre los expedicionarios que llegaron con
Francisco Pizarro estaba Pedro Snchez de la Hoz (aparece tambin con el nombre de
Pedro Sancho de la Hoz), quien figura en algunos documentos con el ttulo de "Escribano
General de estos Reinos de la Nueva Castilla". Dicho escribano intervino, autorizando el
acta de rescate de Atahualpa y tambin fue el encargado de redactar el Testimonio del
Acta de reparticin del rescate del mencionado Inca, el 17 de junio de 1533. Adems de
estos documentos escribi la conocida "Relacin para su majestad", texto en el que narra
"lo sucedido en la conquista y pacificacin de estas provincias de la Nueva Castilla", que
termin de escribirse en la ciudad de Jauja el 15 de julio de 1534.
Durante toda la marcha de conquista realizada por los espaoles en tierras peruanas se
realizaron una serie de actos de los que tenemos conocimientos gracias a la intervencin
en ellos de los escribanos, quienes mediante sus escritores dejaron constancia de muchos
aspectos de la vida e intereses de los conquistadores.
Durante la etapa del asentamiento, caracterizada entre otros aspectos por la fundacin de
ciudades en el Per,realizada por los espaoles, el escribano tuvo un importante papel al
ser el encargado de redactar el Acta que daba cuenta de este muy importante acto. Dicha
acta era firmada por quien realizaba la fundacin, el sacerdote y dems concurrentes.
La primera ciudad fundada en el Per por los conquistadores fue San Miguel de Tangarar
(Piura), de la que el escribano y cronista Pedro Sancho de la Hoz extendi el acta
fundacional, que fue firmada entre otros por Diego de Almagro, Hernando de Soto y Juan
Pizarro. Tambin en la fundacin de la ciudad de Lima, conocidad como la ciudad de los
Reyes, estuvo presente un escribano, en este caso fue Domingo de la Presa quien redact
y rubric el acta de fundacin de Lima.
Segn las leyes espaolas, una vez elegido el emplazamiento de una nueva poblacin, era
el Gobernador de la regin, en caso de no haberlo, el de la regin ms prxima, quien
decida que categora tendra la nueva ciudad. En caso de fundarse una ciudad
metropolitana o una ciudad diocesana, se nombraran para ello un escribano de concejo,
dos escribanos pblicos y un escribano de minas o registros. Pero si lo que se fundaba era
una villa o lugar, se nombraran tan slo un escribano de concejo y un escribano pblico.
Durante los aos de la conquista y asentamiento fueron varios los escribanos que actuaron
entre los conquistadores, algunos de ellos son:
Durante 1533, las cartas ms comunes son aquellas referidas a poderes para cobro de
dinero y las de obligacin de dar suma de dinero. Exiten tambin algunas cartas de
compaa, cartas de venta, cartas de pago, cartas de recibo de dinero e incluso una carta
de contrato para importar bestias de Nicaragua (dado el 4 de junio de 1533 entre
Sebastin de Benalcazar y el Maestre Juan Fernndez).
Para el ao de 1534, pueden verse una gran cantidad de cartas de poder general y para
pleitos, as como tambin poderes para cobro de dinero. Existen cartas de pago, y una
carta de constitucin de compaa por espacio de dos aos, entre Diego Nuez (quien
aporta 2,300 pesos de oro) y Diego Maldonado (aporta un caballo castao obscuro). En el
ao 1535, dicha compaa ser disuelta ante el escribano Juan de Espinoza.
Como hemos podido apreciar en el Per existen escribanos desde la poca de la conquista.
siendo Espaa el pas conquistador, implanta una cultura totalmente diferente a la
autctona, por lo tanto rigen en el Per desde ese momento las leyes espaolas. Pero
como era de esperarse, la realidad americana y espaola eran totalmente distintas. Por lo
que hubo que expedirse algunas leyes especiales para Amrica, como veremos ms
adelante.
Se pueden hallar contratos o escrituras pblicas de la poca colonial, en los que podemos
ver signos de la desconfianza. En muchos de ellos podemos encontrarnos con la
intervencin de escribanos. As en los protocolos de hospitales de Lima, quedan muchos
testamentos de indgenas, que dejaban todo o parte de sus bienes a los hospitales donde
moran. Un ejemplo de costo lo tenemos en el siglo XVII donde doa Juana de la Nazca,
descendiente de los caciques de Nazca deja sus bienes en favor del Hospital Loayza. Dicho
documento fue redactado por el escribano Pedro Muoz Riquelme.
Segn el relato que no hace Vargas Ugarte, el 1 de Enero de 1633, durante el gobierno del
Virrey Peruano, Conde Chinchn, el Cabildo de Lima se reuni conjuntamente con un
escribano a fin de elegir a los Alcaldes.
Todo asunto o diligencia en materia civil pasaba por las manos de escribanos, en el pueblo,
el corregidor proceda a elegir a un individuo de reconocida probidad para ejercer las
funciones de escribano. Si esto no era posible deba ser el mismo corregidor el que deba
tomar las decisiones al respecto.
Muchas veces existan acuerdos entre los corregidores y los escribanos para aumentar la
cantidad de indgenas contribuyentes, y esto porque dichas listas se confeccionaba cuando
el corregidor asuma el gobierno y la autenticidad de esta lista deba asentarse ante el
escribano.
ESCRIBANOS INDIOS
Las investigaciones referidas a este punto son en exclusiva de Emilio Harterr. Las leyes de
indias consignaban que en los pueblos de indios (reducciones), hubiese u cabildo
integrado por los naturales.
Dicha obra fue del Virrrey Toledo en el ao 1574, con las instrucciones que diera este
Virrey para los jueces naturales, aunque la intencin vena desde tiempo atrs, con las
ordenanzas, de corregidores del gobernador Garca de Castro del ao 1565. Dichos indios
integrantes del Cabildo deban asesorarse por un escrbano igualmente indio, al cual se le
titulara escribano nombrado, ya que los designaba el corregidor. Los indios efectuaban
algunas diligencias ante ellos, el documento resultante de esta diligencia tena el valor de
una prueba cuasilegal; la mayora de estos documentos consistan en testamentos y
transferencias de propiedades. Si se requera una mayor solemnidad en el documento,
sta se obtena mediante la presencia de tres testigos idneos.
Las referencias en torno a los hombres de estos escribanos las encuentra Harth-Terr por
la minuta que lleva su firma, de algunos otros por referencias indirectas.
Todos estos escribanos fueron indgenas con absoluta certeza, en muchos casos el apellido
de estos no admite discusin, en otros casos, pese a ser apellidos espaoles, se concluye el
origen indgena de los escribanos por la redaccin del mismo documento, ya que su
escritura reproduce la pronunciacin indgena del castellano- Aunque otros, teniendo un
claro apellido indgena, escriben en un perfecto espaol y con un claro estilo notarial (por
ejemplo Sabedra por Saavedra, Paderes por Paredes, etc).
Todos estos indios, ladinos en legua espaola, tuvieron en los cabildos de las
reducciones y pueblos indios, una legalidad reconocida por las autoridades judiciales del
gobierno virreynal.
Funcin Notarial:
El inicio del siglo XX en el Per trajo consigo importantes cambios relacionados con la
institucin notarial, siendo el inicial la dacin de la primera Ley del Notariado Peruano (Ley
Nro. 1510).
El proyecto de esta norma legal fue formulado por el Comit de Reforma Procesal y
sometido a sancin en la legislatura de 1909 por el poder ejecutivo, durante el gobierno
del presidente Legua. Finalmente fue aprobado junto a los proyectos de ley orgnica del
Poder Judicial y Cdigo de Procedimientos Civiles, comenzando a regir el 28 de julio de
1912. Tuvo un total de 92 artculos, divididos en 8 ttulos. Durante su vigencia fue
sometida a varias modificaciones.
Esta norma incluy, entre otros aspectos, una muy sencilla indicacin del quehacer del
Notario, sindicndose en el primer artculo la labor de dar fe de los actos y contratos que
ante su persona se celebrarn. Se establecieron requisitos para acceder al cargo notarial,
estndo permitido desenvolverse como tales a personas que no fueran abogados,
doctores o bachilleres en jurisprudencia. Se incluy adems en dos artculos, un listado de
actos prohibidos a los Notarios as como de sus obligaciones.
La Ley del Notariado se ocup tambin de establecer una serie de criterios referidos a la
extensin de la escritura pblica, imponiendo al notario el deber de verificar el
cumplimiento de determinados requisitos antes de proceder a realziar dicho acto. En
cuanto a la redaccin de escrituras pblicas, la referida norma incluy especficas
consideraciones en cuanto a las partes de la misma y los datos que en ellas deban
consignarse. Asimismo, la ley hizo referencia en diferentes ttulos a temas especficos tales
como el otorgamiento de testamentos, de poderes, la realizacin de protestos y
protocolizaciones y la emisin de testimonios y boletas.
Es importante adems aadir que la dacin de esta norma signific tambin la opcin
explcita en favor de la utilizacin del nombre de Notario, dejndose atrs la denominacin
de Escribano Pblico utilizada en siglos pasados.
Posteriormente el Seor Notario de Lima, Dr. Jorge Orihuela Iberico, asumi la presidencia
de este organismo, cargo de relevancia mundial que ha prestigiado al Notario Peruano.
Finalmente, esta reforma autoriz el uso de guarismos, letras y frmulas tcnicas en las
escrituras pblicas, situacin prohibida por el artculo 29 de la Ley Nro. 1510; permiti la
extensin de escrituras pblicas sin la necesidad de contar con una minuta, esto para
especficos actos como la renuncia de nacionalidad o el nombramiento de tutor y curador,
entre otros, y suprimi la intervencin de testigos en las escrituras pblicas y en los
poderes fuera de registro (salvo testamentos) cuyas formalidades se regieran por el Cdigo
Civil o cuando as lo considerara conveniente el Notario.
Con fecha 25 de junio del 2008 se promulga la nueva Ley del Notariado, con la
denominacin de: DECRETO LEGISLATIVO DEL NOTARIADO N 1049, vigente a la fecha.
Esta nueva Ley, que en su contenido es casi igual a la anterior, establece como requisitos
para postular al cargo de Notario, los mismos establecidos en el Artculo 10 de la Ley
26002, referidos anteriormente, adicionndose el ser abogado con una antigedad no
menor de cinco aos y haber aprobado el examen psicolgico que evaluar los rasgos de
personalidad, valores del postulante y funciones intelectuales requeridas para ser notario;
y les obliga a que se capaciten permanentemente.
De lo dicho, apreciamos que los requisitos para ser notarios, cada vez son mayores y
entendemos que debe ser asi, por que el Estado exige a sus Notarios mayores requisitos
en su perfil profesional.
Esto lo apreciamos, primero, con la promulgacin de la Ley 26662, promulgada el 5 de
setiembre de 1996, que estableci que los Notarios con ttulo de Abogado, podran
tramitar y declarar los siguientes asuntos:
Rectificacin de partidas
Adopcin de personas capaces
Patrimonio familiar
Inventarios
Comprobacin de testamentos
Sucesin intestada
Con la promulgacin de esta Ley se estableci dos clases de Notarios. Los Notarios
Bachilleres y los Notarios Abogados. Los primeros, en su mayora fueron nombrados en la
vigencia de la Ley 1510, en su calidad de Bachilleres en Jurisprudencia.
El Estado despus de comprobar que los Notarios haban respondido exitosamente con el
manejo de estos primeros asuntos no contenciosos, se le fue encomendando nuevos
procedimientos de mayor importancia, como la regularizacin de edificaciones (Ley N
27157 y Ley complementaria N 27333) permitiendo que los Notarios tramiten y declaren
prescripciones adquisitivas de dominio, ttulos supletorios, rectificacin y saneamiento de
reas y linderos, subdivisin y acumulacin de terrenos; en todos los casos sobre
propiedades urbanas. Por la Ley N 28325 tambin se incluye los procedimientos de
prescripcin adquisitiva de vehculos.
Por la Ley No. 29227 del 15 de Mayo del 2008, se establece el procedimiento notarial
sobre separacin convencional y divorcio ulterior y ltimamente se promulga la Ley N
29560 promulgada el primero de julio del 2010, que faculta a los Notarios para tramitar el
reconocimiento de uniones de hecho y las convocatorias a junta obligatoria anual y a junta
general y se le obliga al Notario a certificar la validez de la convocatoria , del qurum y de
sus acuerdos. Si el notario no conoce la Ley General de Sociedades y no controla estas
columnas bsicas antes referidas, la Junta General convocada resultara nula.
Estos y otros temas, requiere que el Notario posea conocimientos especializados, ya que
no es suficiente conocer la Legislacin notarial y sus procedimientos, sino que adems,
est obligado a dominar todos los temas del Cdigo Civil, la Ley General de Sociedades,
Tributario y Registral, entre otras disciplinas jurdicas.
Esto ha obligado a muchos notarios a seguir, segundas especialidades, maestras y
doctorados. Hoy conocemos segundas especialidades en Derechos Patrimoniales, Derecho
Civil, Derecho Empresarial, y otras. Las maestras ms aceptadas son la Maestra de
Derecho Civil y la Maestra de Derecho de la Empresa. Dos aos de estudios, divididos en
cuatro semestres. Cada uno de ellos de 80 horas acadmicas de estudio. Algunas
Universidades ofrecen estos estudios en forma presencial y a distancia (estudio virtual con
exmenes presenciales muchas veces). Aprobar una maestra es requisito obligatorio para
continuar en el Doctorado en Derecho, que tambin exige estudios de dos aos de cuatro
semestres, donde prevalecen entre otros cursos los de investigacin jurdica, tica y
filosofa, que resultan bsicos para el perfil de un Notario.
Actualmente, el ingreso al Notariado es por concurso pblico de mritos, y la Ley exige
como requisito que el postulante sea Abogado con no menos de 5 aos de antigedad,
pero el concurso obliga a la competencia entre los postulantes y son mejor evaluados los
que acreditan diplomas en segunda especialidad, maestra y doctorados. Ah estn las
mayores exigencias para ganar un concurso tan difcil como es para el ingreso al notariado.
Esto nos permite pensar y con seguridad as ser, que en pocos aos ms, los nuevos
Notarios no solo tendrn 5 aos de abogaca, sino que todos ellos sern doctores o por lo
menos acreditarn una o ms Maestras. Estas afirmaciones, las sustento en experiencias
reales, al comprobar que en las Universidades Pblicas y Privadas, para la docencia en
Facultades de Derecho, el requisito es ser Abogado, pero en los ltimo aos, solo ganan los
concursos los que acreditan ser abogados doctores.
Este es pues, el nuevo perfil que se exige al postulante para ser Notario, definitivamente
adems de tener 5 aos de Abogaca, deber ser Doctor en Derecho. (Ya existen
universidades que vienen ofertando cursos de Postgrado de doctores con titulacin oficial,
y existe por lo menos en el Per un Notario que ya aprob este postgrado).
IV.- EL NUEVO SISTEMA DEL NOTARIO PERUANO
Hoy encontramos en el Per tres clases de Notarios:
Notarios Bachilleres en Derecho, que realizan casi labores como fedatarios;
Notarios Abogados, que adems de su labor fedataria, intervienen en
procedimientos no contenciosos de competencia notarial, y
Notarios Doctores en Derecho, que se viene formando para asumir nuevos retos
jurdicos, que requieran de una mayor preparacin, experiencia y especializacin.
El derecho Notarial puede ser definido como el conjunto de doctrinas y normas jurdicas que regulan la
organizacin del notariado, la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico.”
El contenido del Derecho Notarial es la actividad del Notario y de las partes en la creacin del Instrumento
Pblico.
1. No existen derechos subjetivos en conflicto; por ello se dice que acta en la fase normal del derecho;
2. Confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en el instrumento pblico ;
3. Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin de concretar los
derechos subjetivos;
4. Es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional divisin entre el Derecho
Pblico y el Derecho Privado;
5. En sentido amplio, Nery Muoz, sostiene que el campo de actuacin del Notario es la jurisdiccin
voluntaria y que la certeza y la seguridad jurdica que el Notario confiere a los hechos y actos que autoriza
es derivada de la fe pblica que ostenta.
a) De Fe Pblica
b) De la Forma
c) De Inmediacin
d) De Rogacin
e) Del Consentimiento
f) De Seguridad Jurdica
g) De Autenticacin
h) De Publicidad.
FE PUBLICA :
En si la fe pblica es la presuncin de veracidad en los actos autorizados por un Notario. Es por ello que el
Cdigo de Notariado, en su artculo 1. establece que: El Notario tiene fe pblica para hacer constar y
autorizar actos y contratos en que intervenga por disposicin de la ley o a requerimiento de parte.
DE LA FORMA :
Es la adecuacin del acto a la forma jurdica que mediante el instrumento pblico se est documentando.
AUTENTICACION :
Mediante la firma y el sello se establece que un hecho o acto ha sido comprobado y declarado por un
Notario.
INMEDIACION :
El Notario a la hora de actuar siempre debe estar en contacto con las partes. La funcin notarial demanda
un contacto entre el notario y las parte, y un acercamiento de ambos hacia el instrumento pblico.
ROGACION :
La intervencin del notario siempre es solicitada, no puede actuar por s mismo o de oficio.
CONSENTIMIENTO :
El consentimiento es un requisito esencial y debe estar libre de vicios, si no hay consentimiento no puede
haber autorizacin notarial. La ratificacin y aceptacin, que queda plasmada mediante la firma de o los
otorgantes, expresa el consentimiento. (Ver art. 29 numerales 10 y 12 del Cdigo de Notariado).
PROTOCOLO :
Al considerarlo como principio, se le tiene como un elemento de necesidad por la ventajas que reporta a
las garantas de seguridad jurdica, eficacia y fe pblica.
SEGURIDAD JURIDICA :
Este principio se basa en la fe pblica que tiene el Notario, por lo tanto, los actos que legaliza son ciertos,
existe certidumbre o certeza.
PUBLICIDAD:
Los actos que autoriza el Notario son pblicos; por medio de la autorizacin notarial se hace pblica la
voluntad de la personal. Este principio de publicidad, tiene una excepcin, y se refiere a los actos de ltima
voluntad, testamentos y donaciones por causa de muerte.
DEFINICION DE NOTARIO:
El Notario es el profesional del Derecho encargado de una funcin pblica consistente en recibir,
interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a este fin
y confirindoles autenticidad; conservar los originales de stos y expedir copias que den fe de su
contenido. En su funcin est comprendida la autenticacin de hechos.
CUALES SON LAS DIVERSAS TEORIAS QUE TRATAN SOBRE LA NATURALEZA DE LA FUNCION NOTARIAL ?
a. La teora funcionarista o funcionalista ;
b. La teora profesionalista o profesionista ;
c. La teora eclctica ; y,
d. La teora autonimista.
TEORIA FUNCIONALISTA:
Segn Castn, las finalidades de autenticidad y la legitimacin de los actos pblicos exigen que el notario
sea un funcionario pblico que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, ms que el
inters particular, al inters general o social de afirmar el imperio del derecho, asegurando la legalidad y la
prueba fehaciente de los actos y hechos de que penden las relaciones privadas.
TERORIA PROFESIONALISTA:
En contraposicin a la teora antes comentada, sta asegura que recibir, interpretar y dar forma a la
voluntad de las partes, lejos de ser una funcin pblica, es un quehacer eminentemente profesional y
tcnico.
TEORIA ECLECTICA:
De acuerdo a esta teora, el Notario ejerce una funcin pblica sui generis, porque es independiente, no
est enrolado en la administracin pblica, no devenga sueldo del Estado; pero por la veracidad, legalidad
y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, tiene un respaldo del Estado, por la fe pblica que
ostenta. En sntesis, el notario es un profesional del derecho encargado de una funcin pblica.
TEORIA AUTONOMISTA:
Para esta teora, con las caractersticas de profesional y documentador, el notariado se ejerce como
profesin libre e independiente. Como oficial pblico observa todas las leyes y como profesional libre
recibe el encargo directamente de los particulares.
FUNCION RECEPTIVA :
La desarrolla el Notario cuando al ser requerido, recibe de sus clientes en trminos sencillos la
informacin.
FUNCION DIRECTIVA O ASESORA :
El Notario puede asesorar o dirigir a sus clientes, sobre el negocio que pretenden celebrar, aconsejando
sobre el particular.
FUNCION LEGITIMADORA :
La realiza el Notario al verificar que las partes contratantes, sean efectivamente las titulares del derecho,
estando obligado a calificar la representacin en los casos que se ejercite, la cual conforme a la ley y a su
juicio debe ser suficiente.
FUNCION MODELADORA :
El Notario desarrolla esta actividad dando forma legal a la voluntad de las partes, encuadrndola en las
normas que regulan el negocio.
FUNCION PREVENTIVA :
El Notario debe prever cualquier circunstancia que pueda sobrevenir en el futuro, debe evitar que resulte
conflicto po
sterior, previniendo tales circunstancias.
FUNCION AUTENTICADORA :
Al estampar su firma y sello el Notario le est dando autenticidad al acto o contrato, por lo tanto stos se
tendrn como ciertos o autnticos, por la fe pblica de la cual est investido.
LOS HEBREROS:
Los Escribas Hebreos eran de distintas clases, unos guardaban constancia y daban fe de los actos y
decisiones del Rey; otros pertenecan a la clase sacerdotal y daban testimonio de los libros Bblicos que
conservaban, reproducan e interpretaban. Los terceros eran escribas de Estado y sus funciones eran como
de Secretarios del Consejo Estatal y colaboradores de tribunales de justicia del Estado. Por ltimo, haban
otros escribas llamados del pueblo, que redactaban en forma apropiada los contratos privados, eran ms
parecidos a los notarios actuales, pero su sola intervencin no daban legalidad al acto, pues para
conseguir esta era necesario el sello de el superior jerrquico.
LOS EGIPCIOS:
Se tenan alta estima a los Escribas que formaban parte de la organizacin religiosa, estos estaban
adscritos a las distintas ramas del gobierno, teniendo como funcin primordial la redaccin de los
documentos concernientes al Estado y a los particulares, sin embargo no tenan autenticidad sino no se
estampaba el sello del sacerdote o Magistrado.
GRECIA:
En esta cultura los Notarios eran llamados Sngrafos que eran los que formalizaban contratos por escrito,
entregndoles a las partes para su firma. Apgrafos eran los copistas de los tribunales. Mnemon que eran
los que archivaban los textos sagrados.
ROMA:
El origen de la palabra notario viene de la antigua Roma y que era notarii, los cuales eran los que utilizaban
las notas tironianas que eran caracteres abreviados los que constituan una especie de escritura
taquigrfica, tambin se uso en la Edad Media. Los scriba conservaban los archivos judiciales y daban
forma escrita a las resoluciones judiciales. Los Notarii, tambin adscritos a la organizacin judicial,
escuchaban a los litigantes y testigos y ponan por escrito, en forma ordenada y sinttica, el contenido de
sus exposiciones. Los chartularii, adems de la redaccin de instrumentos tenan a su cargo la
conservacin y custodia de los mismos. Los tabularii eran contadores del fisco y archivadores de
documentos pblicos, pero, como complemento de sus funciones, fueron encargndose de la
formalizacin de testamentos y contratos, que conservaban en sus archivos hasta convertirse en los
tabellio, que se dedicaron exclusivamente a estas actividades y en quienes se reunieron, en la etapa final
de su evolucin, algunos de los caracteres distintivos del Notariado Latino: El hombre versado en derecho,
el consejero de las partes y el redactor del instrumento, aunque su autenticidad, que le confera la
condicin de documento pblico, no se lograba sino mediante la insinuatio.
EDAD MEDIA:
En la Edad Media con slo saber leer y escribir se supona un grado de cultura muy elevado respecto a los
dems. El rompimiento del Imperio Romano ocasiona un retroceso en la evolucin institucional del
notariado ya que los seores feudales intervienen por medio de delegados en todos los contratos y
testamentos. El Notario feudal tiene como funcin primordial velar por los intereses de su seor y no de
servir a los intereses de las partes contratantes. Caracterstica importante es que si da autenticidad a los
actos en los que interviene. Fue prohibido por el Papa Inocencio III en el ao de 1213 y fue confirmada por
los Reyes dndoles esta funcin a la clase sacerdotal lo que hizo que el notariado quedara estancado.
ESPAA :
Los invasores espaoles conservaron ciertas instituciones jurdicas romanas, adems el notariado espaol
recibi la influencia de la Escuela Notarial fundada en 1228 en la Universidad de Bolonia. Al final de la
Edad Media y principios del renacimiento el notariado se considera como una funcin pblica y se
substituye una breve nota o minuta en el protocolo por el instrumento matriz y la organizacin corporativa
de los notarios.
AMERICA :
Al venir Cristbal Coln trabajo un Escribano en su tripulacin que era Rodrigo de Escobedo, por lo que se
da el transplante del notariado de Espaa a Amrica. No obstante, se cre una legislacin especial para
Amrica conocida como leyes de Indias, las que tenan un apartado en el que se trataban a los escribanos,
a quienes se les exiga el ttulo acadmico de escribano y pasar un examen ante la Real Audiencia, si lo
aprobaban deba obtener el nombramiento del Rey de Castilla y pagar una suma al Fisco Real. Los
Escribanos guardaban un archivo de escrituras y dems instrumentos pblicos, el cual pasaba a los
escribanos sucesores.
GUATEMALA :
Los primeros vestigios de Historia Escrita los encontramos en el Popol Vuh. En la Epoca Colonial al
fundarse la ciudad de Santiago de Guatemala y en la Reunin del Primer Cabildo que tuvo lugar el 27 de
julio de 1524 se faccion la primera acta, actuando como primer escribano Alonso de Reguera. El
nombramiento, recepcin y admisin del Escribano Pblico lo haca el Cabildo. El trabajo del Escribano
Pblico era en funcin de los contratos y las actuaciones judiciales, la colegiacin de abogados y
escribanos se dispuso en el Decreto Legislativo No. 81 del 23 de diciembre de 1851 que encarg su
organizacin a la Corte Suprema de Justicia. Se cre la Ley de Notariado en la poca de la Reforma Liberal
(1877) junto al Cdigo Civil, al de Procedimientos Civiles y la Ley General de Instruccin Pblicas.
6. PROTOCOLO:
6.1. Antecedentes:
El Protocolo surge de la necesidad de los hombres de materializar en un escrito la voluntad creadora de
sus derechos, de materializar la prueba, de recurrir a la grabacin grfica sobre un elemento fsico que
hiciera visible y perpetua su consideracin, de esa manera los hombres idearon que al emitirse la voluntad
se hiciera entre solemnidades y quedara grabada grficamente sobre un objeto material impregnado de la
voluntad creadora, guardador de una primera decisin del espritu, conservador de una creacin del
hombre; a esa primera fuente de la gnesis del acto jurdico llamaron Protocolo.
6.2. Etimologa:
Existen varias acepciones de la palabra Protocolo. Su etimologa poco ayuda para esclarecer cual es su
sentido propio, pues hay diversidad de opiniones acerca de su origen. Puede resultar de la palabra
compuesta del prefijo PROTO, procedente de la vos griega PROTOS, y el sufijo COLO o COLON, sobre cuya
significacin no se ha puesto de acuerdo los autores. Segn Scriche proviene de la vos latina COLLIUM o
COLLATIO, que significa comparacin o cotejo; pero existen otras series de significaciones asignadas por
otros autores.
6.3. Definicin:
En Guatemala, se conoce como Protocolo, al tomo empastado de los instrumentos autorizados durante un
periodo de tiempo; tambin al papel sellado especial que se vende exclusivamente a los notarios para
faccionar escrituras; y al conjunto de escritura que se llevan faccionadas en el ao que transcurre. La
definicin legal de Protocolo se encuentra comprendida en el artculo 8 del Cdigo de Notariado, que reza:
“el Protocolo es la coleccin ordenada de las escrituras matrices, de las Actas de protocolacin,
razones de legalizacin de firmas y documentos que el Notario registra de conformidad con esta
Ley” .
__________________ojo aqu voy___________________
6.4. Requisitos y Formalidades del Protocolo:
A) Los instrumentos deben de redactarse en espaol, escribirse a maquina o a mano de manera legible y
sin abreviaturas;
B) Los instrumentos deben llevar numeracin cardinal, escribindose uno a continuacin del otro, en
orden riguroso de fechas, y entre cada instrumento slo debe quedar espacio para las firmas;
C) El Protocolo debe llevar foliacin cardinal escrita en cifras;
D) En el cuerpo del Instrumento las fechas, nmeros o cantidades se expresaran con letras. En caso de
discrepancia entre lo escrito en letras y cifras, prevalece lo escrito en letras;
E) Los documentos que deban insertarse o las partes conducentes que se transcriban se copian de manera
textual;
F) La numeracin fiscal del Papel Sellado no podr interrumpirse, salvo los casos de protocolaciones, o que
se hubiere terminado la serie y se inicie una nueva;
G) Los espacios en blanco que permitan intercalaciones se llenaran con una lnea antes de que sea firmado
el instrumento;
H) Debe de tomarse en cuenta que son nulas las adiciones, entrerrenglonaduras y testados, sino se salvan
al final, antes que el documento sea firmado. Las enmendaduras son prohibidas.
b.1. El nmero de orden del instrumento (escritura, acta de protocolacin, o razn de legalizacin);
b.2. El lugar y fecha de su otorgamiento ;
b.3. Los nombres de los otorgantes, si fuere el notario, debe anotar su nombre;
b.4. El objeto del instrumento ;
b.5. El folio en que se inicia.
En el ndice es permitido utilizar cifras y abreviaturas, al final la fecha y la firma del notario, antes de
suscribirlo podr hacer las observaciones si las hubiere.
C) ATESTADOS: Los atestados son los documentos que el notario agrega al final de su protocolo y tienen
relacin con los instrumentos autorizados y deben constar principalmente el recibo del pago de apertura,
comprobantes de entrega de testimonios especiales, copias de avisos, recibos, solvencias, etc.
6.7. Empastado:
Dentro de los treinta das posteriores al cierre del protocolo el Notario debe mandar a empastar su
protocolo (Art. 18). El empastado puede hacerse en uno o ms tomos, dependiendo de su volumen, lo que
no es permitido es empastar en un solo tomo dos o ms aos.
El Notario no es propietario del protocolo, ya que nicamente es depositario del mismo y responsable de
su conservacin.
La ley menciona los casos de depsito del protocolo, algunos en forma temporal y otros en forma
definitiva, siendo los siguientes: 1) Por ausencia del pas por tiempo menor de un ao; 2) Por ausencia del
pas por ms de un ao; 3) Por inhabilitacin; 4) Por entrega voluntaria; y, 5) Por fallecimiento del notario.
(Artculos : 23, 26, 27 y 28 del Cdigo de Notariado).
Las garantas o principios que fundamentan el Protocolo, son las de durabilidad y seguridad. Dado que
nuestro sistema notarial se concentra en el principio de que los originales o matrices deben de quedar en
poder del notario, es necesario rodear y dotar, a tales documentos de una serie numerosa de seguridades.
Ello permite la expedicin de testimonios, los mismo que la comprobacin de la autenticidad de los
mismos, en todos aquellos casos en que los documentos notariales sean redarguidos de falsedad.
En sntesis la existencia y fundamentacin del protocolo radica en los siguientes aspectos:
a) Permanencia Documental en las Relaciones Jurdicas: El Protocolo Notarial constituye una garanta que
presta el Estado para la efectiva perdurabilidad de los actos jurdicos que requieren la intervencin
notarial, para su completa validez y eficacia legal;
b) Garanta de ejecutoriedad de los derechos: La existencia del protocolo y por el ende de los
instrumentos o actos jurdicos en l consignados pueden llegar a ser una prueba fehaciente sobre los
derechos y sus relaciones jurdicas incorporadas, principalmente en aquellos casos en que la posesin de
un ttulo es esencial para ejercitar o ejecutar un derecho, de tal forma que dicho derecho se haya
incorporado en cierta manera al documento;
c) Autenticidad de los derechos: El protocolo desempea, una funcin autenticadora en el sentido de que
las reglas legislativas atinentes a la formacin y conservacin del mismo dificultan enormemente la posible
y eventual suplantacin de documentos autorizados, lo mismo que la interrelacin de otros entre los que
ya constan debidamente ordenados y fechados;
d) Publicidad de los Derechos: Por ltimo, los protocolos cumplen una labor de publicidad, porque los
actos o negocios jurdicos que autoriza un notario suelen afectar intereses de terceras personas que no
han intervenido en su otorgamiento. Constituye, en consecuencia, el protocolo el mejor procedimiento
para que un documento est al alcance de quien tenga inters en examinarlo y hasta sacar copia del
mismo, lo cual sucede frecuentemente en materia de derechos reales.
El protocolo puede perderse, destruirse o deteriorarse, casos en que es necesario reponerlo. Ante esta
circunstancia el notario debe dar aviso al Juez de Primera Instancia, el cual deber instruir averiguacin y
terminada la misma resolver declarando procedente la reposicin del protocolo y en caso de que exista
delito mandar a que se inicie el respectivo procedimiento penal incluso en contra del propio notario. Al
declarar procedente la reposicin el juez pedir a la Corte Suprema de Justicia copias de los testimonios
especiales enviados por el notario al archivo general de protocolos. Si no existieran testimonios en el
archivo se pedirn las copias o duplicados que hubieren en los registros y se citar a los otorgantes y a
interesados previnindoles la presentacin de los testimonios o copias que tengan en su poder. Esta
citacin se har por avisos en el Diario Oficial y otro de los de mayor circulacin.
Si no fuere posible reponer todas las escrituras el Juez tendr que citar de nuevo a los interesados para
consignar en actas los puntos que las escrituras contenan y en caso de desacuerdo o incomparecencia, los
interesados tendrn que recurrir a un juicio en la va ordinaria.
La inspeccin y revisin del protocolo tiene por objeto comprobar si en el mismo se han llenado los
requisitos formales establecidos en la ley. La revisin puede ser de tres clases: a) Ordinaria; b)
Extraordinaria; y, c) Especial. La Inspeccin y Revisin Ordinaria se debe de hacer cada ao, para el efecto,
el Notario est obligado a presentar el protocolo y sus comprobantes, debindose practicar la inspeccin y
revisin en su presencia. La Inspeccin y Revisin Extraordinaria podr hacerse en cualquier tiempo,
cuando lo ordene la Corte Suprema de Justicia. Es importante mencionar, que en casos de averiguacin
sumaria por delito, tambin se puede hacer la revisin de un protocolo notarial, este es el caso especial.
Los impedimentos anteriores son totales o absolutos y estn regulados en el artculo 3 del Cdigo de
Notariado.
a) Los que tengan autos de prisin motivada por alguno de los delitos que inhabilitan;
b) Los que desempeen un cargo pblico que lleve aneja jurisdiccin;
c) Los funcionarios y empleados de los organismos ejecutivo y judicial y de las municipalidades que
devenguen sueldos del Estado o del municipio y el Presidente del Congreso de la Repblica;
d) Los notarios que hayan incumplido durante un trimestre del ao civil o ms, con las obligaciones que
impone el artculo 37 del Cdigo de Notariado, relativa a testimonios especiales y avisos;
e) Asimismo, los abogados titulares de las instituciones de crdito no podrn autorizar los documentos en
que comparezcan o tengan inters dichas instituciones, salvo las actas de sorteo o remate.
NOTA: No obstante la prohibicin a la que se ha hecho referencia, los artculos 5 y 6 del Cdigo de
Notariado, establece que pueden ejercer el notariado, entre otros: 1.-el personal directivo y docente de la
Universidad de San Carlos y otros establecimientos de enseanza del Estado; 2.- Los abogados consultores,
consejeros o asesores, los miembros o secretarios de las comisiones tcnicas consultivas o asesores de los
organismos del Estado, as como los directores o redactores de las publicaciones oficiales, siempre y
cuando el cargo que sirvan no sea a tiempo completo; 3.- los miembros de las corporaciones municipales,
cuando desempeen sus cargos ad honorem (exceptuando al Alcalde) ; 4.- Los miembros del Tribunal de
conflictos de jurisdiccin; 5.- Los miembros de las Juntas de Conciliacin, de los Tribunales de Arbitraje y
de las Comisiones Paritarias que establece el Cdigo de Trabajo, y los miembros de las Juntas Electorales y
de los Jurados de Imprenta; 6.- Los jueces de primera instancia, en las cabeceras de su jurisdiccin en que
no hubiere notario hbil o que habindolo estuviere imposibilitado o se negare a prestar sus servicios; 7.-
Los cnsules o agentes diplomticos de la Repblica, acreditados y residentes en el exterior que sean
notarios hbiles conforme a esta ley; y, 8.- Los empleados que estn instituidos precisamente para el
ejercicio de funciones notariales, las que no podrn ejercer con carcter particular.
7.4.2. Intervencin de la Corte Suprema de Justicia: Dicha corte puede intervenir en el rgimen
disciplinario del notario, ya que para lo relativo a sanciones, cualquier persona o el Ministerio Pblico
tienen derecho a denunciar al notario ante la Corte, los impedimentos de un notario para ejercer la
profesin. As tambin cuando la Corte tuviera conocimiento de que un notario ha incurrido en alguna de
las causales de impedimento, debe proceder a formalizar denuncia;
7.4.2.1. Organos que pueden decretar la inhabilitacin del notario:
7.4.2.1.1. Tribunales: Los tribunales de justicia, cuando conozcan de cualquiera de los delitos que conlleva
la prohibicin de ejercer, deben decretar la inhabilitacin en forma provisional cuando motivan al auto de
prisin y en forma definitiva, cuando pronuncian la sentencia, si esta es condenatoria. En ambos casos,
comunicndolo al Colegio Profesional y a la Cortes Suprema de Justicia;
7.4.2.1.2. Corte Suprema de Justicia: La Corte tiene la facultad de efectuar las diligencias que considere
necesarias para agotar la investigacin y comprobar el o los hechos que le fueron denunciados, y en su
caso, proceder a la inhabilitacin y a sancionar al notario denunciado; y,
7.4.2.1.3. Colegio Profesional: Cuando se ha faltado a la tica o atentado en contra de el decoro y prestigio
de la profesin, una vez seguido el trmite correspondiente.
8. FE PUBLICA:
8.1. Definicin de Fe Pblica: Gimnez Arnau define la Fe Pblica como: “La funcin especfica, de
carcter pblico, cuya misin es robustecer con una presuncin de verdad los hechos o actos sometidos a
su amparo”.
8.4. Garanta de Autenticidad y Legalidad de la Fe Pblica: Esta garanta deviene del respaldo de la fe
pblica, ella hace que el instrumento pblico sea autntico y legal.
8.5. Campo de Fe Pblica: Son los intereses de los particulares a quienes el notario sirve.
9. EL INSTRUMENTO PUBLICO:
9.1. Documentos: Es el instrumento, escritura, escrito con que se prueba, confirma o justifica alguna cosa
o, al menos, se aduce con tal propsito. En la acepcin ms amplia, cuanto consta por escrito o
grficamente.
a) Privados: Son los elaborados y firmados por las partes a quienes puede obligar o no;
b) Pblicos: Elaborados y firmados por un funcionario en el ejercicio de su cargo, o por un notario, aunque
este ltimo es ms conocido como instrumento pblico.
a) Definicin de Instrumento Pblico: Documento pblico, autorizado por Notario a instancia de parte,
producido para probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia
de sus efectos jurdicos.
b) Fines del Instrumento Pblico: Principalmente son cuatro los fines que llena el instrumento pblico: 1.-
Perpetuar los hechos y las manifestaciones de voluntad; 2.- Servir de prueba en juicio y fuera de el; 3.- Ser
prueba preconstituida; y, 4.- dar forma legal y eficacia al negocio jurdico.
9.3. Teora de la Prueba Preconstituda: El instrumento pblico es prueba preconstituda ya preparada con
anterioridad al pleito futuro. Prueba escrita que est en ese instrumento y que si alguna vez la
necesitamos, la presentaremos de inmediato para hacer valer nuestros derechos.
a) Falsedad ideolgica: Se da cuando se hace constar en un documento un hecho no declarado por las
partes. La falsedad ideolgica es privativa de los instrumentos pblicos y no se da en los documentos
privados;
b) Falsedad material: Consiste en la alteracin del contenido de los documentos o en hacer un falso.
12.1. Definicin: Es la relacin que se entabla entre el Notario y quienes requieren su actuacin
profesional, llamados comnmente clientes.
12.2. Sujetos: El Notario es el sujeto agente y el cliente el sujeto paciente, en esta relacin.
12.3. Eleccin del Notario: La voluntad de elegir al escribano actuante debe pertenecer a la parte ms
interesada en una correcta y eficaz actuacin del agente: el mayor inters, corresponde al mayor riesgo, es
la norma de interpretacin adecuada; el factor que con carcter general debe decidir el derecho a eleccin
es mayor inters protegido por la actuacin notarial.
12.5. Derechos y obligaciones de los sujetos: El cliente tiene la obligacin de informar correctamente al
notario, aportando todos los datos o documentos que fueran necesarios y pagar los respectivos
honorarios; y, por su parte el notarios tiene la obligacin de estudiar el caso y dar al cliente la correcta y
adecuada solucin al caso y tiene derecho a cobrar los gastos en que incurra por el adecuado tratamiento
del caso plateado.
12.6. Pago de honorarios y arancel: En Guatemala existe la libre contratacin y por ende los sujetos de la
relacin notarial pueden estipular el pago de los honorarios, sin embargo a falta de estipulacin, esta se
cubre con el arancel que contiene el Cdigo de Notariado en los artculos 106 y 109, inclusive.
12.7. Extincin de la Relacin Notarial: La relacin notarial se extingue por dos formas, ambas reguladas
en el Cdigo Civil (artculos 2029 y 2035):
a) Normal: Cuando el notario ha cumplido a cabalidad su cometido y le han sido pagos sus honorarios; y,
b) Anormal: Cuando por causa ajena al notario no se finaliza su trabajo, por quedar impedido en el
ejercicio, el cliente desiste o cambia de notario, de igual forma tiene derecho a cobrar honorarios, en este
caso, de forma proporcional a la labor realizada.
El licenciado Dante Marinelli, con respecto a la responsabilidad notarial expresa: es conveniente que el
notario este capacitado, intelectual y moralmente, para lograr eficazmente su funcin, sin generar
resultados daosos, tanto para los particulares como para l mismo, de all donde descansa lo que se
conoce como Responsabilidad Notarial, que no se circunscribe a una sola, sino a un conjunto de
responsabilidades que darn por resultado, su buena observancia, a un instrumento pblico pleno y
perfecto, evitando resultados negativos para la vida de ste.
a) Responsabilidad Civil: Que tiene como finalidad reparar las consecuencias injustas de una conducta
contraria a derecho o bien reparar un dao causado sin culpa, pero que la ley, pone cargo de autor
material de este dao.
a.1. Elementos: son tres: Que haya violacin de un deber legal, por accin u omisin del notario; Que haya
culpa o negligencia de parte del notario; y, que se cause un perjuicio. Ver artculos: 35 del Cdigo de
Notariado; 1645 y 1668 del Cdigo Civil.
b) Responsabilidad Penal: La tiene el notario al faccionar los instrumentos pblicos, por incurrir en
falsedad y otros delitos conexos, haciendo constar situaciones de derecho y de hecho que en la realidad
no existen o aprovechndose de su funcin en beneficio propio o ajeno, siendo as mismo derivada en
algunos casos la responsabilidad civil.
b.1. Delitos en que puede incurrir el notario:
1. Publicidad Indebida, artculo 222 C.P.
2. Revelacin del Secreto Profesional, 223
3. Casos especiales de Estafa, 264
4. Falsedad Material. 321
5. Falsedad Ideolgica, 322
6. Supresin, Ocultacin o Destruccin de Documentos, 327
7. Revelacin de Secretos, 422
8. Violacin de Sellos, 434
9. Responsabilidad del Funcionarios al Autorizar un Matrimonio, 437
10. Inobservancia de Formalidad al Autorizar un Matrimonio 438.30
c) Responsabilidad administrativa: Se refiere a las acciones realizadas por el notario ante la Administracin
Pblica y especficamente en relacin con los Registros, por los efectos que conlleva el respectivo registro
de los contratos o actos en que ha intervenido.
d) Responsabilidad Disciplinaria: Esta opera mediante una accin que tiene: por objeto reprimir una falta a
los deberes de la profesin reglamentada; por fin el mantenimiento de la disciplina necesaria en inters
moral de la profesin cuyas normas de ejercicio ja sido violadas; y por medios las medidas o penas a
infringir por una jurisdiccin instituida con ese propsito. El notario incurre en responsabilidad
disciplinaria, cuando falta a la Etica Profesional o atenta en contra del prestigio y decoro de la profesin.
DERECHO NOTARIAL II
1. EL INSTRUMENTO PUBLICO:
1.1. Etimologa: Del latn instruere, instruir. En sentido general, escritura documento.
1.2. Definicin: Documento pblico, autorizado por Notario a instancia de parte, producido para probar
hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurdicos y asegurar la eficacia de sus efectos jurdicos.
1.3. Fines: Principalmente son cuatro los fines que llena el instrumento pblico: 1.- Perpetuar los hechos y
las manifestaciones de voluntad; 2.- Servir de prueba en juicio y fuera de el; 3.- Ser prueba preconstituida;
y, 4.- dar forma legal y eficacia al negocio jurdico.
1.4. Caracteres: Rasgos con que una cosa se da a conocer distinguindose de las dems.
a) Fecha cierta: Se tiene la certeza de que la fecha de ella es rigurosamente exacta y los efectos que de
esta virtud excepcional pueden producirse, son numerosos;
b) Garanta: El instrumento autorizado por notario tiene el respaldo estatal, en nuestra legislacin produce
fe y hace plena prueba;
c) Credibilidad: El instrumento por ser autorizado por quien posee fe pblica es creble para todos y contra
todos;
d) Firmeza, irrevocabilidad e inapelabilidad: Mientras el instrumento no sea redarguido de nulidad es
firme; al no existir un superior jerrquico al notario, no es apelable ni revocable;
e) Ejecutoriedad: Virtud por la cual el instrumento pblico puede ser utilizado como ttulo ejecutivo; y
f) Seguridad: Fundamentada en la coleccin de los instrumentos en el protocolo, pues el instrumento
original queda en l.
a) Principales y Secundarias:
a.1. Principales: Las que van dentro del protocolo, como condicin esencial de validez;
a.2. Secundarias: Los que van fuera del protocolo.
2.4. Compareciente: El que requiere al Notario. Lo son tambin los que intervienen en el instrumento
pblico.
2.6. Calidades para ser Testigo: Los testigos deben ser civilmente capaces, idneos y conocidos del notario
y si no fuera conocidos del notario debern identificarse legalmente, excepto cuando se trate de testigos
de conocimiento, pues en este caso deben de conocerlos el notario.
Quienes no sepan leer y escribir, no hablen o entiendan el espaol, los que tengan inters manifiesto en el
acto o contrato, los ciegos, sordos mudos, los parientes del notario y los parientes de los otorgantes, salvo
en el caso de ser testigos rogados y no se trate de testamento o donacin por causa de muerte, no pueden
ser testigos.
2.7. Interpretes: Cuando se da el caso que una o las partes ignoraren el idioma espaol.
2.8. Calificacin Jurdica: El notario debe hacer una calificacin jurdica de la capacidad de las partes que
interviene en el instrumento y del contenido del mismo, el cual va a autorizar, tambin da fe que los que
interviene son titulares del derecho.
2.10. Requisitos legales de forma: Estos son los que se deben de observar:
a) Rogacin: La intervencin del Notario es a solicitud de parte.
b) Competencia del Notario: El Notario debe de ser hbil, no debe de existir conflicto entre las partes.
c) Licitud del acto o contrato: El notario debe velar por la licitud del acto o contrato.
d) Unidad de acto: El instrumento debe perfeccionarse en un solo acto.
e) Autorizacin: El instrumento se autoriza con la firma del notario precedido de las palabras ANTE MI.
3. LA ESCRITURA PUBLICA:
3.1. Definicin: Es la autorizada por Notario en el protocolo a su cargo, a requerimiento de parte, en la que
se hacen constar negocios jurdicos y declaraciones de voluntad, obligndose sus otorgantes en los
trminos pactos.
3.2. Clasificacin:
En todo documento encontramos: 1.- El acto documentado (negocio); 2.- El acto documentador (el
escribirlo); y, 3.- El documento como cosa, el resultado de lo escrito (el instrumento).
Cuando estos tres hechos en s distintos se unen, estamos ante el primer caso in continenti, ya que por la
unidad del acto, el documento constituye una identidad con su contenido. En el segundo caso, Ex
intervallo, los tres hechos pueden estar dispersos: 1) el acto documentado, puede ser previo contrato
verbal; 2) su redaccin por escrito, el documento, incluso con firma, puede adveneir ulteriormente, y
mucho despus; y, 3) el acto legal de documentacin, el reconocimiento legal de la firma, en este caso el
documento representa la declaracin de voluntad primaria, pero no lo es.
En Guatemala, se conocen tres clases de escrituras: Principales, Complementarias y Canceladas;
a) Principales: Son aquellas que se perfeccionan en un mismo acto e independientes de cualquier otra
escritura para tener validez.
b) Complementarias: O accesorias, estas vienen a complementar una escritura anterior, que por alguna
circunstancia no se perfeccion, entre ellas estn las de aclaracin, ampliacin y aceptacin.
c) Canceladas: Son aquellas que no nacen a la vida jurdica, pero que ocupan un lugar y numero en el
protocolo, por lo que deben de se canceladas y dar el aviso respectivo al Archivo General del Protocolos.
3.4. Estructura: En Guatemala hemos seguido el siguiente sistema para estructurar la Escritura Pblica:
a) La Introduccin: Que se subdivide en Encabezamiento y Comparecencia.
El encabezamiento contiene: numero de la escritura, lugar y fecha, hora si se trata de testamento o
donacin por causa de muerte, las palabras ante mi, nombre del notario autorizante y su calidad: Notario.
La comparecencia contiene: los nombres completos de los otorgantes, edad, estado civil, nacionalidad,
profesin, ocupacin u oficio y domicilio. La fe de conocimiento de las personas que intervienen o su
identificacin. Razn de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acrediten la
representacin en nombre de otro, si fuere el caso. La intervencin de interprete y testigos de ser
necesario; la declaracin de los otorgantes de encontrarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles; y la
nominacin del acto o contrato.
b) El Cuerpo: que se subdivide en antecedentes o exposicin y estipulaciones:
En los antecedentes o exposicin se consigna la descripcin del objeto que va a ser causa del negocio
jurdico, elementos indispensables para la contratacin.
Por su parte en la estipulacin o parte dispositiva, se formula la declaracin de voluntad de los otorgantes
que da vida al acto o negocio jurdico que desean celebrar, reconocer, modificar o extinguir.
Algunos autores a esta parte de la escritura (el cuerpo) le denominan de Reservas y Advertencias.
Finaliza el cuerpo con la aceptacin del acto o contrato.
3.5. Tcnica Notarial: Son los procedimientos y recursos a utilizar al redactar una escritura pblica, entre
los que tenemos:
a) La rogacin: El notario no puede actuar de oficio;
b) La competencia: El notario puede actuar en cualquier lugar de la repblica y fuera de ella si el acto o
contrato que documenta va a surtir efectos en Guatemala;
c) La claridad: Se debe de usa el lenguaje que permita la mejor interpretacin de lo escrito;
d) La observancia de la ley: La redaccin de la escritura debe ajustarse en todo a la ley;
e) Los fines de la escritura: La escritura debe de ser fiel a los fines que la originaron;
f) Los impedimentos del notario: El notario debe de ser evitar actuar cuando tenga impedimento;
g) Conservacin y reproduccin de la escritura: Es porque el notario guarda en su protocolo la escritura
matriz y procede a reproducirla por los medios adecuados; y,
h) El registro: Esto radica en la obligacin que tiene el notario de informar a las partes de la necesidad
registrar en donde corresponde la escritura.
3.6. Requisitos y formalidades: los que seala la ley en los artculos 29, 30, 31, 42, 44, 46, 47, 48, 49 y 50
del Cdigo de Notariado.
4.3. Testimonio Especial: Es el que expide el notario al archivo general del protocolos, en el cual se cubre el
impuesto del timbre notarial, conforme al acto o contrato que contiene.
4.4. Copia simple legalizada: Es la copia fiel del de la escritura matriz, acta de protocolizacin o razn de
legalizacin, que expide el notario a cualquier interesado, sin cubrir ms impuestos que los que
corresponden por la misma (timbres fiscales y notariales, por hoja reproducida).
4.5. Expedicin del Testimonio: El notario que autorizo el acto o negocio, esta facultado para expedirlo y
slo en casos excepcionales, lo puede hacer otra persona.
4.6. Orden de los Testimonios: Nuestra legislacin no determina un orden para la expedicin de los
testimonios.
4.7. Forma de extender los testimonios: Se da a travs de transcripcin en papel bond y en fotocopias,
cada hoja del testimonio debe de ser numerada, sellada y firmada por el notario que lo expide, haciendo
la indicacin del total de ellas al final del mismo, expidindolo A QUIEN SE LO SOLICITE, CUALQUIER
PERSONA, salvo casos excepcionales.
4.8. Valor probatorio: Los testimonios de los actos y contratos hacen plena prueba, salvo el derecho de las
partes de redargirlos de nulidad o falsedad.
5. EL ACTA DE PROTOCOLIZACION:
5.1. Definicin de El Acta de Protocolizacin: Es la incorporacin material y jurdica que hace un notario en
el protocolo a su cargo de un documento pblico o privado, por mandato de legal, a solicitud de parte
interesada o por orden de un tribunal competente.
5.2. Documentos que se protocolizan: Artculo 63 del Cdigo de Notariad