Vous êtes sur la page 1sur 450

CURSO PARA PREPARACIN

DE EXAMEN DE GRADO
Modalidad tradicional y de casos prcticos

Christopher Fernndez de la Cuadra


Carlos Lpez Daz

PRIMERA PARTE

EXAMEN DE GRADO EN
SISTEMA TRADICIONAL

1
INTERROGACIN N 1
LOS PRINCIPIOS INSPIRADORES
DEL DERECHO CIVIL
Qu son los principios inspiradores del Derecho Civil?
Consisten en los grandes lineamientos que se pueden percibir dentro del ordenamiento jurdico privado, que
le dan un sello y una unidad caractersticos.

Cules son los principales principios inspiradores?


Depende del enfoque del autor. Pedro Lira Urquieta y Carlos Ducci enumeraban la autonoma de la
voluntad, la buena fe, el enriquecimiento sin causa, y la responsabilidad.
Con ms precisin podemos enumerar los siguientes principios:
1. Principio de autonoma de la voluntad y su subprincipio (o derivado) de la libertad contractual.
2. El rechazo al enriquecimiento sin causa (conste que el principio es el de rechazo, no el enriquecimiento
sin causa sin causa a secas),
3. La proteccin de la persona y de la familia.
4. La libre circulacin de los bienes
5. La legalidad y omnipotencia de la ley.
6. La buena fe.
7. La responsabilidad.
En Derecho de familia existen principios propios, como el de proteccin de los miembros de la familia, y el
de proteccin del patrimonio familiar o de los bienes que involucra la familia. Especficamente en materia
de filiacin existe el principio de corresponsabilidad parental, el inters superior del nio, nia o adolescente
(no corresponde usar la expresin menor, y que tiene consecuencias tales como el derecho a mantener una
relacin directa y regular), el derecho a conocer la filiacin, y el principio de autonoma progresiva.
Relacionado con todo lo anterior est el principio de igualdad, que cruza tanto el derecho de familia como
materia sucesoria.

Hay alguno de estos principios que tenga consagracin legal?


En forma ms o menos indirecta estn reconocidos en el artculo 24, cuando en materia de interpretacin, se
hace referencia al espritu general de la legislacin. Pero por ser principios, estn subyacentes en todo el
Derecho Civil, pudiendo reconocerse en cada una de sus normas la presencia de uno o varios de ellos. Sin
embargo, desde el ao 2013 se ha incorporado el primer principio inspirador en forma explcita: el de
corresponsabilidad parental (artculo 224, incorporado por Ley N 20.680, de 21 de junio de 2013, a
propsito de la tuicin compartida).

Qu principios rigen el Derecho de Familia?


En cierto modo los mismos que el Derecho patrimonial, con las lgicas adaptaciones: por ejemplo, la
libertad contractual, si bien existe, est claramente disminuida. Ahora bien, entre los principios que rigen
estn:
1) Inters superior del nio, nia o adolescente. Este principio es explcito en materia de adopcin (artculo
2 Ley N 19.620), y sirve de sustento para una serie de instituciones y debe guiar las actuaciones y
resoluciones judiciales.
2) Principio de la corresponsabilidad.
3) Derecho de toda persona a conocer su filiacin. Da sustento al rgimen de acciones en materia de
filiacin
4) Principio de igualdad. La ley no establece ni fomenta distinciones de ninguna clase entre los hijos, tanto
en lo personal como en lo patrimonial. Muy importante en materia sucesoria.
5) Principio de autonoma progresiva. La opinin del nio o adolescente debe tomarse en cuenta para decidir
temas como cuidado personal, en razn de su madurez e intereses.
2
6) Derecho a mantener una relacin directa y regular.
7) Principio de la intervencin mnima del Estado.

3
Hay alguna referencia legal a los principios inspiradores en el Cdigo Civil?
S, cuando el Cdigo Civil se refiere al espritu general de la legislacin en su artculo 24, a propsito de
la interpretacin de la ley.

Puede haber colisin entre estos principios?


S, puede haberla, aunque es ms bien raro. Por ejemplo, en el caso de la clusula de no enajenar, entran en
conflicto la libre circulacin de los bienes y la autonoma de la voluntad; en el conflicto de los bienes
familiares con la hipoteca, entran en colisin (aunque en forma ms bien aparente que real), el derecho de
prenda general con el de la autonoma de la voluntad. A esto cabe agregar que los cambios sociales y
econmicos han acarreado la revisin (o actualizacin) de algunos de los principios, como el de la igualdad
en materia sucesoria o filiativa, y el de la justicia con la revisin de los contratos en materia de imprevisin.

En qu consiste el principio de autonoma de la voluntad y cmo se relaciona con el de libertad


contractual?
Hay una relacin de gnero a especie.
1. El principio de autonoma de la voluntad es la libertad que la ley otorga a las personas para regular sus
intereses, hacindolo responsables por las consecuencias de sus actos. Tambin se ha dicho que consiste en
la amplia libertad que reconoce el Derecho privado para actuar en la vida del derecho, siempre que no
vulnere normas expresas, o principios como el orden pblico y la moral.
2. La libertad contractual es la manifestacin especfica de la autonoma de la voluntad en materia de
contratos, gran fuente reguladora de la voluntad en el Derecho Civil.

Seale algunos ejemplos de manifestaciones de la autonoma de la voluntad


Entre ellas tenemos la libertad para disponer de los bienes, sea en forma convencional (contratos) como en la
libertad en los actos unilaterales (como el testamento). Tambin en la regulacin de los vicios de la voluntad,
pues la idea es despejar el camino a la voluntad real y sin vicios.

Seale algunos ejemplos de manifestaciones de la libertad contractual


Hay numerosos aspectos: libertad para celebrar un contrato; libertad para elegir la contraparte; libertad para
determinar las clusulas del contrato; libertad para modificar la responsabilidad; libertad para interpretar el
contrato; libertad para renunciar a los derechos que emanan del contrato; libertad para beneficiar a terceras
personas de los efectos de un contrato; libertad para ponerle fin al contrato, y libertad para ceder los
derechos a terceros.

Cules son las limitaciones a la autonoma de la voluntad?


Tales limitaciones corresponden a la ley (el acto voluntario no puede transgredir la ley, como renunciar un
derecho que la propia ley declara irrenunciable); por la proteccin del orden pblico y las buenas costumbres
(el orden pblico es el conjunto de normas y principios jurdicos que tienden a resguardar primordialmente
los intereses generales de una sociedad determinada en un momento particular de su existencia) y por la
proteccin de los derechos legtimos de terceros, aunque su proteccin depende de la buena o mala fe en que
se encuentre.

En qu consiste el principio de buena fe?


La buena fe evoca la idea de rectitud, de correccin, de actuar leal y diligente, no malicioso.

4
Cules son las manifestaciones del principio de buena fe?
Existe la buena fe objetiva y la buena fe subjetiva.
1) Buena fe objetiva. En virtud de la buena fe objetiva, seala el artculo 1546 que Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas
que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella. Consiste en una fidelidad a un acuerdo concluido, u observar la conducta necesaria para que se cumpla
en la forma comprometida la expectativa ajena.
2) Buena fe subjetiva. En virtud de la buena subjetiva, seala el artculo 706 que La buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo
otro vicio. Consiste en una actitud mental o estado de conciencia, que implica ignorar que se perjudica un
inters ajeno o no tener conciencia de obrar contra derecho, ni tener un comportamiento contrario al
derecho.
Otra referencia ms o menos directa al principio de buena fe se encuentra en el inciso final del art. 44 del
Cdigo Civil, que define el dolo.

Cmo probamos la buena fe?


No se prueba, sino que se presume. Lo que cabe probar son los antecedentes previos como la existencia de
un contrato, o una posesin. Acreditados ellos, la buena fe se presume.

El justo error de hecho se opone a la buena fe?


No, en absoluto (artculo 706 inc. 3).

Cmo probamos la mala fe?


Al no haber regla especial, se prueba por cualquiera de los medios que la ley establece. Sin embargo, hay
casos en que se presume.
En qu casos se presume la mala fe?
Por excepcin se presume la mala fe, como en el caso del artculo 94 regla 6 (El haber sabido y ocultado la
verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe) y el inciso final del artculo 706
inciso final (el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en
contrario).

En qu consiste el principio del rechazo al enriquecimiento sin causa?


Consiste en aquel enriquecimiento que no tiene un motivo jurdico vlido para haberse producido.

Qu se requiere para que existe un enriquecimiento sin causa?


Para que el enriquecimiento constituya una figura jurdica no basta que haya sido inmotivado; es necesario,
adems, que el enriquecimiento de un patrimonio corresponda al empobrecimiento de otro, en un fenmeno
no necesariamente equivalente, pero s correlativo.

La ley da alguna accin para ello?


Efectivamente, la actio de in rem verso.
Cabe hacer notar que es una accin que no requiere consagracin expresa para su procedencia en el caso
puntual, sino que basta que se renan los requisitos establecidos por ley para que se pueda ejercer. Esto a
diferencia del Derecho romano, que requera consagracin expresa de la accin para su ejercicio.

En qu casos se consagra el enriquecimiento sin causa?

5
Est considerado en la accesin, las prestaciones mutuas, la nulidad de actos de un incapaz, la nulidad del
pago, la lesin enorme, la accin de reembolso del comunero, el pago de lo no debido, el derecho de
indemnizacin para los responsables civiles por hechos de terceros.

6
En qu consiste el principio de responsabilidad?
Consiste en la necesidad en que se encuentra una persona de hacerse cargo de las consecuencias gravosas de
un acto u omisin que se le atribuye como propio.

Cuntas clases de responsabilidad existen?


Existe responsabilidad civil (reparatoria) y penal (sancionatoria), adems de la poltica y administrativa. En
materia civil se distingue entre responsabilidad contractual (aquella derivada del incumplimiento de un
contrato) y extracontractual (aquella que incumbe a una persona que, dolosa o culpablemente, comete un
ilcito que causa daos a terceros).

En qu consiste el principio de la libre circulacin de los bienes (o de la riqueza)?


Consiste en que la ley fomenta y facilita la transferencia del dominio y la constitucin de gravmenes, en un
sistema pblico, evitando las situaciones jurdicas pasivas, como la comunidad. De este modo la ley busca
facilitar la enajenacin, estableciendo las menores trabas posibles.

Cmo puede entenderse la libre circulacin de los bienes con un rgimen de inscripcin que
precisamente entorpecera la facilidad de las transacciones?
La ley busca fomentar la circulacin, no los estados pasivos. El fundamento radica en la creacin y acceso a
la riqueza. Caso emblemtico es el del artculo 1317, que permite la terminacin de las comunidades.

Qu manifestaciones normativas pueden ejemplificarse respecto de la libre circulacin de los bienes?


Partiendo sobre la base de la regulacin de la propiedad (artculo 582 y siguientes), tenemos lo relativo a las
limitaciones al dominio, por ejemplo usufructos, servidumbres, fideicomisos; la regulacin de la enajenacin
de los bienes (ms estricto para inmuebles); la regulacin de la clusula de no enajenar; las facilidades para
la particin de las comunidades; se fomentan las sociedades (estado activo) por sobre las comunidades
(estado pasivo); la consagracin de un sistema de propiedad inmueble de tipo pblico (Conservador de
Bienes Races).

7
INTERROGACIN N 2
TEORA DE LA LEY, ENTRADA EN VIGENCIA E INTERPRETACIN
Cmo se define de la ley?
Est definida en el artculo 1 del C.C., La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada
en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.

Por qu se critica la definicin legal?


1) No da una idea clara del objeto de la ley, ni de lo que esta es, en s misma (critica de fondo).
2) De acuerdo a su redaccin, parece decir que manda, prohbe o permite por estar manifestada en la forma
prescrita por la Constitucin, y no por ser una declaracin de la voluntad soberana, aspecto mucho ms
relevante (crtica de forma).

Cmo se ha definido por la doctrina?


Marcel Planiol la ha definido como regla social obligatoria, establecida con carcter permanente por la
autoridad pblica, y sancionada por la fuerza.

Cules son los requisitos de la ley?


De la definicin del C.C. se desprende que los requisitos de la ley, son: Requisitos internos y Requisitos
externos.
1) Requisitos Internos: Tienen por finalidad permitir a la poblacin cerciorarse si la norma es en realidad
una ley, son 2 los requisitos internos.
a) Declaracin de la voluntad soberana: la soberana reside en la nacin quien delega su ejercicio en
cuanto a legislar se refiere, en el Congreso Nacional y en el Presidente de la Republica, ambos son
colegisladores.
b) Manifestada en la forma prescrita por la Constitucin: Los artculos 65 a 75 de la C.P.R. regulan en la
materia, en general se puede sostener que las leyes pueden tener su origen en la Cmara de Diputados o en el
Senado, por mensaje que dirija el Presidente de la Republica o por mocin de cualquiera de sus miembros.
La ley por tanto debe formarse de acuerdo al procedimiento y por los rganos que establece la propia C.P.R.
2) Requisitos Externos: Estos requisitos miran el contenido de la norma. Toda ley implica un mandato,
pero este mandato es diverso en razn si la ley es Imperativa, Prohibitiva o Permisiva.

Cmo se clasifica la ley en atencin a su definicin legal en artculo 1 del C.C.?


1) Leyes Imperativas: Son aquellas que mandan hacer algo, o cumplir ciertos requisitos para que un
acto o contrato tenga validez. De ah que existan leyes imperativas propiamente tales (simplemente mandan
hacer algo, como por ejemplo la obligacin de confeccionar inventario, artculo 86, rendir caucin, artculo
89 etc.) y las leyes imperativas de requisitos (permiten realizar un acto o contrato previo cumplimiento de
ciertos requisitos, como por ejemplo cuando la ley permite la enajenacin de las especies embargadas o cuya
propiedad se litiga con autorizacin del juez o el acreedor, artculo 1464 N 3 y 4).
2) Leyes Prohibitivas: Son las que mandan no hacer algo, es decir el mandato consiste en una abstencin
que impide realizar una determinada conducta bajo todo respecto, como por ejemplo las leyes penales y el
C.C. en su artculo 1464 N 1 y 2.
3) Leyes Permisivas: Son las que permiten realizar un acto o reconocen a un sujeto una determinada
facultad, como por ejemplo las leyes que regulan el ejercicio de un derecho, como el de propiedad o todas
aquellas que posibilitan la celebracin de un contrato.

8
Cul es la sancin a la infraccin de cada una de las normas sealadas?
1) Leyes Imperativas: No tienen una sancin determinada, por tanto podr ser la nulidad absoluta, nulidad
relativa, inoponibilidad e incluso ninguna sancin.
2) Leyes Prohibitivas: Se sancionan con nulidad absoluta, lo anterior del anlisis de los artculos 10, 1466 y
1682 del C.C. Lo anterior salvo si la ley contempla otra sancin, como es el caso de caducidad cuando
existen usufructos o fideicomisos sucesivos.
3) Leyes Permisivas: Por lo general es la indemnizacin de perjuicios.

Cmo se clasifican las leyes en atencin a sus caractersticas?


1) Leyes Declarativas o Supletorias: Aquellas que suplen el silencio de las partes, cuando estas no han
determinado las consecuencias de los actos teniendo libertad para hacerlo, la ley para subsanar esta omisin
toma dos ideas directrices:
a) Reproduce la voluntad presunta de las partes. Por ejemplo las normas relativas a la compraventa.
b) La ley considera principalmente las tradiciones, costumbres, hbitos y el inters general. Por ejemplo
cuando se establece la sociedad conyugal como rgimen patrimonial normal del matrimonio.
2) Leyes Prohibitivas o Permisivas: Se imponen a la voluntad de las partes. Quienes no pueden eludir su
aplicacin. Segn la doctrina estas normas tienen dos objetivos:
a) Asegurar el mantenimiento del orden pblico.
b) Proteger a las personas que por su edad, sexo o condicin son incapaces de defender por si mismas sus
derechos.
3) Leyes Dispositivas: Aquellas que buscan resolver conflictos de intereses entre personas que no han
contratado entre s, para lo cual el legislador compara los intereses controvertidos y da primaca a aquel que
parece ms digno de proteccin. Por ejemplo cuando se vende una misma cosa separadamente a dos
personas (artculo 1817).

Qu tipo de controles operan en la escala jerarqua de las normas jurdicas?


a) Control de constitucionalidad (Tribunal Constitucional): Vela porque exista una subordinacin
material y formal de las normas inferiores respecto de la C.P.R., el control del TC opera de forma preventiva
(a priori), como a posteriori.
b) Control de legalidad (Contralora General de la Repblica): Se ocupa de revisar la legalidad de las
normas reglamentarias de rango inferior a la legal.

Producen efectos las leyes inconstitucionales?


En un principio SI, por lo tanto en principio obligan y deben ser obedecidas, pero nuestra legislacin
establece medidas tendientes a evitar sus efectos:
a) Declaracin de inaplicabilidad de la ley por inconstitucional: Se limita a declarar que una ley es
inaplicable pero para el caso concreto, por lo tanto es de efecto relativo.
b) Declaracin de inconstitucionalidad de una ley: Esta sentencia tiene efectos generales.

Qu es la potestad reglamentaria?
Facultad o poder de que estn dotadas las autoridades administrativas para dictar normas jurdicas de
alcance general o de dictar resoluciones o mandatos de alcance particular.

Qu autoridades cuentan con esta potestad?


Mltiples autoridades administrativas, desde el Presidente de la Republica, los ministros, intendentes,
gobernadores, jefes de servicios, entre otros.

9
Qu facultades comprende la potestad reglamentaria del Presidente de la Republica?
1) Potestad Reglamentaria de Ejecucin: Facultad para dictar mandatos encaminados a la ejecucin de las
leyes, sus normas tienden a poner en marcha una ley ms general asegurando la aplicacin de la misma.
Ejemplo de reglamentos de ejecucin, el reglamento de registro de prendas sin desplazamiento, el
reglamento del CBR, el reglamento sobre copropiedad inmobiliaria, de las S.A., etc.
2) Potestad Reglamentaria Autnoma: Facultad para dictar normas necesarias para el cumplimientos de
sus funciones propias de gobernar y administrar el Estado.

Qu es un Decreto?
Mandato escrito y revestidos de las formalidades que seala la ley, dictado unilateralmente por la autoridad
administrativa en el ejercicio de sus atribuciones. Cuando emana del Presidente de la Republica, recibe el
nombre de decreto supremo.

Cules son las formalidades de los decretos?


Es importante destacar que deben llevar la firma de Presidente y el o los ministros respectivos.

Cmo se clasifican los decretos?


a) Reglamento o Decreto Reglamentario: De alcance general e impersonal.
b) Simple Decreto o Decreto Individual: Se refiere a una persona o situacin determinada.

Quin ejerce el control de legalidad de los decretos?


La CGR, a travs de la toma de razn o cuando represente su ilegalidad. No obstante a pesar la su
representacin de ilegalidad deber dar curso a estos si el Presidente insiste con la firma de todos los
ministros.

Qu son las instrucciones?


Comunicaciones que los funcionarios pblicos superiores dirigen a sus subordinados indicndoles la manera
de aplicar una ley o acerca de las medidas que deben tomar para un mejor funcionamiento del servicio
pblico.

Cmo se clasifican las instrucciones?


a) Circulares: Dirigidas a un gran nmero de funcionarios.
b) Oficios: Dirigidas a un nmero reducido de funcionarios

Qu son las ordenanzas?


Para definirlas, debemos sealar que existen dos clases de ordenanzas:
a) Dictadas por las Municipalidades: Reglas generales relativas a la comunidad cuya inobservancia
acarrea una multa, son obligatorias en el territorio jurisdiccional de la municipalidad que las dicta.
b) Dictadas por el Presidente de la Republica: Son verdaderos reglamentos y se caracterizan por contener
materias de ley que acarrean sancin penal, se dictan por expresa autorizacin del Congreso, por ejemplo
Ordenanza de aduanas, de construccin y urbanizacin, etc.

Cules es la diferencia entre un Decreto Ley y un Decreto con Fuerza de Ley?


El DFL es dictado por el Presidente autorizado por el Congreso a travs de una ley (ley delegatoria), sobre
materias que segn la C.P.R. son propias de ley, una vez dictados adquieren la fuerza de una ley. Mientras
que el DL se dictan sin autorizacin alguna del Congreso sobre materias propias de ley, en situaciones o
periodos de facto o grave crisis institucional.

10
En qu consiste interpretar la ley?
Consiste en La determinacin del verdadero significado, sentido o alcance de la ley en general, frente a
situaciones jurdicas concretas en que la ley debe aplicarse.

Solo se deben interpretar las normas obscuras o ambiguas?


NO, en el entendido que toda aplicacin de una norma por transparente y clara que esta sea implicar una
labor intelectual necesaria para la resolucin de un caso o situacin concreta. Por ende no es posible aplicar
una norma sin interpretarla.

Dnde se encuentran las normas que regulan la interpretacin de la ley?


En diversas normas del C.C.:
Interpretacin de la ley (artculos 19 al 24)
Interpretacin de los contratos (artculos 1560 a 1566)
Interpretacin de las disposiciones testamentarias (artculos 1056 a 1069)

Qu sistema de interpretacin establece nuestro C.C. para la interpretacin judicial?


Se establece un sistema REGLADO, por tanto la interpretacin judicial no se realiza arbitrariamente sino de
acuerdo a ciertos principios y lneas directrices determinadas por el legislador.

Qu clases de interpretacin existen?


Segn de quien emane, la interpretacin puede ser:
a) Doctrinal o Privada: Esta interpretacin es producto de los particulares, y se rescata el hecho que no
tiene fuerza obligatoria, descansando su importancia en el prestigio del autor. Se refiere a ella el C.P.C. en el
recurso de casacin en el fondo, al facultarse a las partes para recabar informes en Derecho (no obligan a la
corte pero pueden influir en su decisin).
b) Interpretacin judicial: Es la que realizan los Tribunales de Justicia y se manifiesta o materializa en las
sentencias judiciales. Tiene fuerza obligatoria relativa, solo para el caso concreto.
c) Interpretacin legal o Autntica: Es la que realiza el legislador a travs de leyes interpretativas. Tiene
fuerza obligatoria de carcter general.
A las anteriores la doctrina agrega la Interpretacin Administrativa, facultad de interpretar que tienen
algunos jefes de servicios a travs de circulares o dictmenes, como por ejemplo el del SII y Director del
Trabajo.

11
Cules son los elementos de interpretacin?
1) Elemento Gramatical: tiene por objeto la palabra, es decir, buscar interpretar las palabras de la ley y
debe tener lugar segn las reglas de lenguaje. Dispone el artculo 19 inciso 1 Cuando el sentido de la ley es
claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu (el tenor de la ley es claro cuando
el alcance de la disposicin legal se entiende por la sola lectura de esta). Ahora bien, el sentido de la ley ser
diverso, segn las palabras utilizadas, distinguindose:
a) Sentido natural y obvio: artculo 20 las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio,
segn el uso general de las mismas. Este uso general lo encontramos en la RAE.
b) Sentido Legal: artculo 20 segunda parte, pero cuando el legislador las haya definido expresamente para
ciertas materias, se les dar su significado legal ac el sentido legal prevalece sobre el natural, nuestro
legislador ha definido palabras de uso frecuente entre los artculos 25 a 51.
c) Sentido Tcnico: artculo 21 Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomaran en el sentido que
les den los que profesan la misma ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que se han tomado en
sentido diverso.
2) Elemento Lgico: El artculo 22 establece que el contexto de una ley servir para ilustrar el sentido de
cada una de sus partes, de manera que entre todas sus partes exista una armona y la lgica correspondencia
entre cada una de ellas.
3) Elemento Histrico: Para interpretar una expresin obscura se puede recurrir a la historia fidedigna de la
ley en su establecimiento. La investigacin se basa en las fuentes materiales que dieron origen a la ley y las
circunstancias de la poca.
4) Elemento Sistemtico: Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medios de otras que
versan sobre la misma materia. Este elemento busca establecer la armona y correspondencia entre todas
las leyes del ordenamiento jurdico.
5) la equidad: Se entiende por tal el sentimiento seguro y espontaneo de lo justo e injusto y deriva de la sola
naturaleza humana. Este es el ltimo elemento de interpretacin y en consecuencia si aplicado los elementos
anteriores una ley puede tomarse en dos sentidos, el juez se inclinara por aquel que ms conforme parezca a
la equidad natural.

Cules son las especies de interpretacin?


a) Interpretacin Declarativa: mediante ella se reconoce o constata que los trminos literales utilizados
por la ley coinciden exactamente con la intencin del legislador. Recibe su nombre porque se limita a
declarar o manifestar lo que dice la ley.
b) Interpretacin Extensiva: la ley dice menos o parece abarcar menos de lo que quiso decir el legislador,
frente a ello es necesario realizar el proceso de interpretacin extendiendo su alcance. Por ejemplo la voz
embargo interpretada en sentido extensivo no abarca solo el embargo en juicio ejecutivo, sino que
contempla las medidas precautorias en juicio ordinario).
c) Interpretacin Restrictiva: Las palabras utilizadas en la ley extienden la voluntad que tuvo el legislador,
es decir la ley dice ms de lo que el legislador quiso decir. Por tanto es necesario interpretar en forma
restrictiva. Por ejemplo la voz enajena en un sentido amplio debe entenderse como el acto de enajenar, y
en sentido estricto solo cuando en el acto opere transferencia de dominio.

Cul es el efecto de la ley interpretativa en cuanto a la ley interpretada?


El artculo 9 inciso 2 establece una ficcin legal, en el sentido que la ley interpretativa se entiende
incorporada a la ley interpretada, en la prctica la ley interpretativa al aplicarse a situaciones anteriores tiene
efectos retroactivos (excepcin al principio de la irretroactividad de la ley).

12
Cules son las limitaciones de esta ficcin legal?
La ley interpretativa no puede afectar de modo alguno:
a) Los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
b) Transacciones efectuadas en tiempo intermedio (equivalente jurisdiccional).
c) Garantas constitucionales.

Qu son las reglas prcticas de interpretacin?


Son una serie de aforismos jurdicos, formados en la prctica del ejercicio profesional y que son utilizados
para ilustrar el criterio del juez que falla un litigio. Por mencionar algunos:
a) Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin.
b) Lo que se dice de unos se excluye de otros.
c) Quien puede lo ms puede lo menos.
d) Al que le est prohibido lo menos, con mayor le est prohibido lo ms.

13
INTERROGACIN N 3
TEORA DE LA LEY, EFECTOS EN CUANTO AL TIEMPO
Cules son los efectos de la ley?
Los efectos de la ley pueden estudiarse desde cuatro puntos de vistas, En cuanto a la sancin (ya estudiado),
en cuanto al tiempo, en cuanto al territorio y en cuanto a las personas.

Desde cundo una ley es obligatoria?


El artculo 6 y 7 establecen los requisitos para que una ley adquiera fuerza obligatoria:
a) Que sea promulgada por el Presidente de la Repblica.
b) Que sea publicada en el Diario Oficial o en otra forma dispuesta en la misma ley.

Qu es la promulgacin de una ley?


Acto por medio del cual el Presidente de la Repblica atestigua o certifica a la comunidad la existencia de la
ley y ordena du ejecucin. La promulgacin le da existencia cierta y autentica a la ley y la reviste de fuerza
coercitiva, se verifica mediante un decreto supremo el que se inserta en el texto de la ley.

Qu es la publicacin de la ley y cul es su importancia?


Es el medio que se emplea para hacer llegar el texto de la ley al conocimiento de los individuos, el artculo
7 regula lo relativo a la publicacin de la ley.
a) La ley debe publicarse mediante su insercin en el Diario Oficial.
b) Desde la fecha de su publicacin se entender conocida por todos.
c) Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su publicacin.
d) No obstante lo anterior podrn establecerse normas diferentes sobre su publicacin y la fecha de su
entrada en vigencia.

Qu es la vacancia legal?
Es el espacio de tiempo que media entre la publicacin de la ley y su entrada en vigencia. La regla general es
que la ley entre en vigencia una vez publicada, sin embargo si se posterga su vigencia el espacio que media
entre esta y su publicacin se denomina vacancia legal (por ejemplo la reforma procesal penal que inicio su
vigencia en forma gradual en nuestro pas).

En qu consiste la presuncin o ficcin de conocimiento de la ley?


El artculo 7 en su inciso 1 establece Desde la fecha de su publicacin la ley se entender conocida por
todos. A su vez el artculo 8 dispone Nadie podr alegar ignorancia de la ley, despus que esta haya
entrado en vigencia. Ms bien los autores hablan de ficcin legal, por la necesidad social de que nadie
eluda el cumplimiento de la ley, se finge que con el hecho de su publicacin nadie ignora sus preceptos,
impidiendo que alegue su ignorancia.

Qu sucede si una persona alega error de derecho?


Al respecto el artculo 706 establece que El error en materia de derecho constituye una presuncin de mala
fe, que no admite prueba en contrario. (Presuncin de derecho). Esta presuncin de derecho tendra segn la
doctrina un alcance general. Por su parte el artculo 1452 establece que El error sobre un punto de derecho
no vicia el consentimiento.

Hasta cundo es obligatoria una ley?


Hasta su derogacin.
14
En qu consiste la derogacin de una ley?
Es la cesacin de la eficacia de una ley en virtud de una ley posterior, en otras palabras, se priva a la primera
de su fuerza obligatoria, reemplazando o no sus disposiciones por otras.

Cuntas clases de derogacin existen?


a) derogacin expresa: Es aquella en que la nueva ley dice explcitamente que deroga la antigua (por
ejemplo el artculo final del C.C.)
b) derogacin tcita: Es aquella en que la nueva ley si decir explcitamente que delega a la anterior,
contiene normas que no pueden conciliarse con las de la ley anterior.
c) derogacin orgnica: Es la que se produce cuando una nueva ley disciplina toda la materia regulada por
una o varias leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre la ley nueva y la antigua. Si el
legislador ha reordenado la materia es forzoso suponer que ha partido de otros principios directivos.
d) derogacin total: Aquella que suprime por completo la ley antigua.
e) derogacin parcial: Aquello que suprime algunos preceptos de la ley antigua, quedando el resto de las
disposiciones vigentes.

Una ley derogada, revive por el hecho de derogarse la ley derogatoria?


NO, para que reviva la ley derogada es necesario que una ley le devuelva expresamente su vigor. Por tanto la
abrogacin de la ley derogatoria no puede por s sola dar vida a lo que ya no existe, se requiere una ley que
la vuelva a poner en vigor, estas leyes reciben el nombre de restauradoras o restablecedoras.

Qu otras causas producen la cesacin de la eficacia de la ley?


Si bien la derogacin es la causa ms frecuente, existen otras causas llamadas intrnsecas (porque van
implicas en la misma ley). Entre ellas:
a) Transcurso del tiempo fijado para la vigencia de la ley.
b) Consecucin del fin que la ley se propuso alcanzar.
c) Desaparicin de una institucin jurdica o la imposibilidad de un hecho que era presupuesto necesario de
la ley.

Cules son los efectos que presente una ley en cuanto a su aplicacin en el tiempo?
Podemos encontrar dos efectos:
1) efecto inmediato: El artculo 9 del C.C. contiene la regla general o el precepto universalmente aceptado
La ley solo podr disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo. Este precepto contiene dos
reglas:
a) La ley dispone para el porvenir, es decir rige todos los actos y situaciones que se produzcan con
posterioridad a su vigencia.
b) La ley nada dispone sobre los hechos pasados, realizados con anterioridad a su vigencia. En esta regla se
consagra el principio de irretroactividad de la ley.
2) efecto retroactivo: Este efecto se produce cuando la ley nueva alcanza con sus efectos al tiempo anterior
a su vigencia internndose en el dominio de la norma antigua, es decir, una ley vuelve sobre el pasado.

Cundo estamos en presencia de ultra-actividad de la ley?


Existir ultra-actividad cuando la ley antigua a pesar de haber sido derogada, continua rigiendo aquellos
actos y contratos celebrados bajo su vigencia.

15
Qu tipo de consagracin tiene el principio de la irretroactividad?
En materia civil se haya consagrada a nivel legal y no en la C.P.R. por tanto no obliga al legislador que solo
est subordinado a la C.P.R. Distinta es la situacin en materia penal donde si existe consagracin
constitucional, de tal manera la ley desfavorable ser inconstitucional si es retroactiva, a contrario sensu, la
ley ms favorable deber tener efecto retroactivo.
Con todo, en materia civil existe una prohibicin indirecta a la retroactividad en la C.P.R., es la norma del
artculo 19 numeral 24 que consagra la proteccin al derecho de propiedad, disponiendo que Que nadie
podr ser privado de su dominio sino por expropiacin por causa de utilidad pblica y pagando al afectado la
pertinente indemnizacin.
En sntesis el legislador tiene libertad para dictar leyes retroactivas, salvo en materia penal, a menos que la
nueva ley sea ms favorable y en materia civil respecto del derecho de dominio.

Cmo se soluciona el problema de la retroactividad de las leyes?


Al respecto existen dos doctrinas:
a) Teora de los derechos adquiridos (se basa en teora de los derechos y las meras expectativas), en este
sentido una ley ser retroactiva cuando lesiona derechos adquiridos pero no tendr esta calidad si solo afecta
meras expectativas.
b) Teora de las situaciones jurdicas. Es la posicin que ocupa un individuo frente a una norma de
derecho o a una institucin jurdica determinada. Ms amplio que la teora anterior, la situacin jurdica se
puede encontrar constituida, extinguida o en curso; por lo que hay retroactividad cuando la nueva ley afecta
situaciones constituidas o extinguidas.

Cul es la finalidad de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes?


Como dice su artculo 1, tiene por finalidad decidir de los conflictos que resulten de la aplicacin de las leyes
dictadas en diversas pocas, se basa en la teora de los derechos adquiridos y meras expectativas, y en sus 26 artculos
cubre todas las materias tratadas en el Cdigo Civil.

CONTENIDO DE LA LER
Cmo se regula el estado civil?
Se distingue entre:
a) Adquisicin del estado civil: La posibilidad de adquirirlo es una mera expectativa, mientras no se
adquiera dicha expectativa quedara regida por la ley nueva.
b) Mantencin del estado civil: El estado civil se mantiene, aunque la ley en virtud de la cual se contrajo,
se modifique.
c) Efectos de estado civil: Se rigen por la nueva ley.

Cmo se regulan las personas jurdicas?


a) Existencia de la persona jurdica: Su existencia y constitucin no se puede desconocer por la nueva ley.
b) En cuanto a los derechos y obligaciones de las personas jurdicas: quedan supeditados a lo que
disponga la nueva ley.

Cmo se regula la capacidad?


Debemos distinguir entre capacidad de goce y de ejercicio.
a) Capacidad de goce: Esta queda sometida a la nueva ley.
b) Capacidad de ejercicio: No se puede perder por una ley nueva, queda supeditada a la ley antigua.

16
Cmo se regulan los bienes?
a) Derechos reales adquiridos: Quedan supeditados a la ley antigua por media de la que se adquirieron.
b) Efectos de los derechos reales (cargas, goce y extincin): Prevalecern disposiciones de la nueva ley.
No obstante debemos recordar que en Chile las leyes sobre el derecho de propiedad son irretroactivas, por
disposicin constitucional artculo 19 numeral 24.
1. En cuanto a la posesin: No puede hablarse de irretroactividad, en virtud que estamos en presencia de un
hecho jurdico relevante para el derecho, por tanto llegar a adquirir por prescripcin adquisitiva constituye una
mera expectativa.
2. En cuanto a derechos deferidos bajo una condicin: Nos encontramos en la hiptesis donde una nueva ley
modifique el plazo dentro del cual deba cumplirse una condicin para adquirir un derecho. Si la nueva ley
establece que la condicin se entender fallida de no cumplirse dentro de dicho plazo, debemos distinguir:
a) El derecho subsistir bajo el imperio de la nueva ley, por el tiempo que seale la ley precedente.
b) Pero si el tiempo sealado por la ley precedente para cumplir la condicin fuere mayor que el plazo sealado
en la nueva ley, contado tal plazo desde que nueva ley comience a regir, la condicin deber cumplirse dentro del
referido plazo, so pena de tenerse por fallida.
3. En cuanto a usufructos, usos, habitaciones y fideicomisos sucesivos: Se reitera lo establecido en artculos 745
y 769, en el sentido de su prohibicin y caducidad en caso de contravencin.

Cmo se regula la sucesin por causa de muerte?


Las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es, por la ley que impera al
momento de la muerte del causante.
a) Requisitos externos o solemnidades para la validez del testamento y su prueba: Se rigen por la ley
vigente al otorgamiento.
b) Requisitos internos (dicen relacin con capacidad y libre expresin de voluntad del testador): a
pesar de existir soluciones contradictorias, Alessandri sostiene que los requisitos internos deben regirse por
la ley vigente al tiempo de su otorgamiento.
Disposiciones testamentarias: El contenido del testamento est sujeto a la ley vigente al tiempo de la muerte
del testador
c) Capacidad del heredero o Legatario: el derecho del heredero o legatario, nace con la muerte del
causante y es en ese momento que debe ser capaz y digno de recoger su asignacin, si lo era, una nueva ley
no puede quitarle su derecho porque ya se ha incorporado a su patrimonio (adquirido), pero si la nueva ley
se ha dictado antes de la muerte del causante, ella afectar al asignatario sin que por ello tenga efecto
retroactivo porque solo afecta una mera expectativa.

Cmo se regulan los contratos?


Las leyes vigentes al momento de celebrar el contrato se entienden incorporadas al mismo, por tanto dichas
leyes determinan los requisitos de validez del contrato y el alcance de sus efectos (derechos y obligaciones
que genera). Por tanto todos los requisitos internos o de fondo de un contrato (consentimiento exento de
vicios, capacidad, objeto licito, causa lcita, solemnidades segn corresponda) han de entenderse cumplidos
conforme a la ley vigente al tiempo de su celebracin. Sin embargo se establecen dos excepciones.

Cmo se regulan las leyes en materia de prueba del contrato?


Las leyes procesales sustantivas (determinacin de medios de prueba admisibles) se rigen por ley vigente a
la celebracin del contrato, mientras que leyes procesales adjetivas (como debe rendirse la prueba), rige la
nueva ley.

17
Cmo se regulan las leyes sancionatorias por incumplimiento contractual?
Si la pena es impuesta es impuesta por la ley, es decir, una sancin legal el incumplimiento se castigar
conforme a la ley vigente al momento de la infraccin, mientras que las penas estipuladas por las partes en el
contrato quedan sujetas a la ley vigente al momento de su celebracin.

Cmo se regulan las leyes procedimentales?


Rigen in actum, tienen efecto inmediato desde su promulgacin (no cabe hablar de derechos adquiridos). No
obstante los plazos que hubiesen comenzado a correr y las actuaciones o diligencias que ya estuvieren
iniciadas, se regirn por la ley vigente al momento de su iniciacin (as por ejemplo el plazo para contestar
demanda, se rige por ley antigua si tal plazo estuviese pendiente al dictarse una nueva ley).

18
INTERROGACIN N 4
TEORA DE LA LEY, EFECTOS EN CUANTO AL TERRITORIO
Cules son los efectos de la ley en cuanto al territorio?
Los efectos que origina la ley en cuanto al espacio, giran en torno a dos principios:
a) Principio territorial: Las leyes se dictan para el territorio y tienen su lmite dentro del mismo.
b) Principio personal: Las leyes se dictan para las personas y siguen a esta fuera del territorio nacional,

Qu principio consagra nuestro ordenamiento jurdico?


El artculo 14 del C.C. consagra en nuestro derecho el principio territorial, al disponer que la ley es
obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. Conforme a la disposicin
todos los individuos que habitan el territorio nacional (chilenos y extranjeros) quedan sometidos a la ley
chilena.

Cules son las excepciones al principio de territorialidad?


1. Los soberanos de un estado quedan sometidos a las leyes de su estado, donde quiera que se encuentren.
2. Los agentes diplomticos acreditados ante un pas, estn sometidos a las leyes del estado que representan.
3. Los barcos de guerra de nacin extranjera y las aeronaves militares extranjeras autorizadas para volar
espacio areo chileno estn sometidos a las leyes del estado al cual pertenecen (tratndose de actos al
interior de la nave).

Qu franquicia otorga la ley chilena a los extranjeros?


En compensacin a las obligaciones que impone el artculo 14 a los extranjeros (al someterlos a la ley
chilena), se le otorga en el artculo 57 una franquicia, al establecerse que en lo relativo a la adquisicin de
los derechos civiles, la ley no reconoce diferencias entre chilenos y extranjeros.

En qu consiste la extraterritorialidad de la ley?


La extraterritorialidad se verifica cuando la ley produce sus efectos fuera del territorio del Estado que la
dicta. La extraterritorialidad de la ley es excepcional, para abordar este tema, debemos distinguir entre 3
tipos de leyes:
1. Leyes Personales: El artculo 15 del C.C. dispone a las leyes patrias que reglan las obligaciones y
derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero:
a) En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para celebrar actos, que hayan de tener efecto en
Chile.
b) Obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero solo respecto de sus cnyuges y
parientes chilenos.
El legislador quiere evitar que mediante subterfugios se burlen las normas relativas al estado, capacidad de
las personas y relaciones de familia, todas de orden pblico.

19
2. Leyes Reales: Son aquellas que se refieren a los bienes:
Regla general: La encontramos en el artculo 16 Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes
chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Primera excepcin: artculo 955: La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su ltimo domicilio, salvo los casos de excepcin.
Contraexcepcin: artculo 998: En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o alimentos, los mismos derechos que
segn las leyes chilenas le corresponden sobre la sucesin intestada de un chileno.
Segunda Excepcin: artculo 16 inciso 2, esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones
contenidas en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Contraexcepcin: Artculo 16 inciso 3, pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para
cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.

3. Leyes relativas a actos y contratos (Estatuto Mixto): Para determinar la ley por la que se rige un acto
jurdico ejecutado en el extranjero, debemos distinguir entre:
a) Requisitos internos o de fondo: (voluntad, capacidad, objeto y causa del contrato) Se rige por la ley del
pas en que se celebr u otorgo el acto. Excepcin capacidad y estado civil del chileno.
b) Requisitos externos o de forma: Se rigen por la ley del pas en que han de producir sus efectos, (lex
locus regit actum). Excepcin Testamento Verbal, debido que en Chile este testamento no tendr validez, de
acuerdo al artculo 1027 valdr en Chile el testamento escrito otorgado en pas extranjero.

Qu requisitos debe cumplir un instrumento pblico otorgado en el extranjero para que tenga
validez en Chile?
1. Cumplir con las formalidades del pas en el que se extendi el documento.
2. Que se pruebe su autenticidad conforme a las normas establecidas en el C.P.C., legalizacin.

Qu es la costumbre?
Repeticin de una determinada conducta, realizada por la generalidad de los miembros de un grupo social,
de manera constante y uniforme y con la conviccin de obedecer a un imperativo jurdico.

Cules son los elementos de la costumbre?


1. Elemento material:
a) Generalidad: actos se llevan a cabo por la gran mayora de los miembros del grupo social.
b) Constancia: concurriendo las mismas circunstancias no dejan de realizarse los actos.
c) Uniformidad: la repeticin constante por la generalidad de la comunidad, traduce el acatamiento de un
mismo principio o regla, lo vital es la igualdad del significado.

2. Elemento sicolgico: Los miembros del grupo social realizan una conducta movidos por la conviccin de
obedecer a un imperativo jurdico (opino iuris).

20
Cmo se clasifica la costumbre?
1. Costumbre nacional o extranjera: En atencin al pas donde se practique.
2. Costumbre general o local: ateniendo si la costumbre opera en todo el territorio del Estado o en ciertas
localidades.
3. Costumbre civil y mercantil: segn la rama del derecho en que se invoque.
4. Costumbre contra ley, en silencio de ley y segn ley (clasificacin ms importante)
a) Contra Ley: La que introduce una norma destructora de la ley, ya sea proclamando su inobservancia o
imponiendo una conducta diferente a la establecida por la ley, conduce al desuso de una norma.
b) En silencio de ley: Aquella costumbre que rige una materia sobre la cual no hay ley.
c) Segn ley: Cuando la ley se refiere a la costumbre, esta adquiere el carcter de una norma jurdica en
razn que la propia ley la llama a regir una materia.

Cul es el valor y fuerza de la costumbre?


En nuestro derecho civil, la costumbre no constituye derecho, sino en los casos en que la ley se remita a ella.
Por tanto en el mbito civil se admite la costumbre segn ley. Nuestro C.C. se remite a la costumbre en
los siguientes casos:
1. Contrato de arrendamiento.
2. Contrato de mandato.
3. Ejecucin de los contratos.
4. Legitimas.
En materia mercantil o comercial la costumbre tiene valor segn ley y en silencio de ley.

Cmo se prueba la costumbre?


A pesar que la costumbre en los casos que la ley la llama a regir, es una norma jurdica, debe ser probada
ante los tribunales, en tal sentido estamos ante una excepcin al principio de que son los hechos y no el
derecho el que se prueba, aqu ser necesario probar. Para determinar la forma de probar la costumbre,
debemos distinguir:
1. Materia civil: Al no existir disposicin especial, cualquier medio de prueba establecido por la ley es
idneo para demostrar la existencia de la costumbre.
2. Materia comercial: En este mbito impera un criterio restrictivo conforma al artculo 5 del cdigo de
comercio, la costumbre solo puede ser probada por los siguientes medios:
a) Por el testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido
pronunciadas conforme a ella.
b) Por tres escrituras pblicas otorgadas con anterioridad a los hechos que motivan el juicio en que debe
acreditarse la costumbre.

21
INTERROGACIN N 5
LA RELACIN JURDICA Y LOS DERECHOS SUBJETIVOS
Cmo se define la relacin jurdica?
Es la relacin entre dos o ms sujetos regulada por el derecho objetivo. Este atribuye a uno de los sujetos
un poder y al otro como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de cumplir para satisfacer el inters
del sujeto titular del poder.

Cmo se estructura la relacin jurdica?


Tres elementos constituyen la estructura de esta relacin
1. Los sujetos: La relacin jurdica se establece entre dos o ms personas, naturales o jurdicas, que asumen
los roles de sujeto activo (al cual se le atribuye el poder) y sujeto pasivo (sobre quien recae el deber). Los
sujetos que crean la relacin jurdica se llaman partes. En relacin a este elemento la doctrina hace un
distingo:
a) Relaciones jurdicas simples: Se presenta un solo derecho del sujeto activo y un solo deber del sujeto
pasivo.
b) Relaciones jurdicas complejas: Encierran un conjunto de derechos y obligaciones correlativas.
2. El objeto: Se entiende por objeto de la relacin jurdica la entidad sobre la que recae el inters implicado
en la relacin.
3. El contenido: El contenido est formado por los poderes y deberes que encierra la relacin jurdica.

Cmo se clasifica o cules son las clases de relacin jurdicas?


1. Relaciones jurdicas declarativas y creativas: Son declarativas aquellas que se limitan a declarar o
dejar constancia de la existencia de un derecho y una obligacin correlativa, son creativas aquellas que
constituyen, modifican o extinguen una relacin jurdica.
2. Relaciones jurdicas de contenido real y de contenido patrimonial: las relaciones jurdicas de
contenido real nacen a consecuencia de operar un modo de adquirir el dominio (el poder del sujeto activo se
orienta hacia una cosa), y las de contenido personal nacen de las fuentes de las obligaciones (el poder del
sujeto activo se orienta hacia una persona).
3. Relaciones jurdicas de la personalidad: Aquellas por las que se atribuye al sujeto la tutela de un inters
relativo a la persona, encontrando aqu los derechos y atributos de la personalidad. Se originan al
constituirse un estado civil al que la ley asigna determinadas consecuencias jurdicas.
4. Relaciones jurdicas de familia: Aquellas que se plantean entre los cnyuges, las de filiacin, de
parentesco, sucesin por causa de muerte, etc.
5. Relaciones jurdicas corporativas: Aquellas que se refieren a las complejas relaciones entre una persona
jurdica y sus miembros, y los derechos y obligaciones que de ellas emanan.
6. Relaciones jurdicas de trfico: Se refieren a las clases de poderes que el ordenamiento reconoce sobre
ciertos bienes econmicos en cuanto a su circulacin e intercambio.
Cul es la diferencia entre un derecho objetivo y un derecho subjetivo?
1. Derecho objetivo: Entendemos por tal el derecho positivo, es decir, la norma jurdica expresada.
2. Derecho subjetivo: Es la facultad para actuar o potestad que un particular tiene, cuya facultad se
encuentra sancionada por una norma jurdica.

22
Cmo se clasifican los derechos subjetivos?
1. Derechos pblicos o privados: En atencin a la norma objetiva en que se fundan.
2. Derechos absolutos y relativos: dependiendo del tipo de sujeto pasivo, en los absolutos el sujeto pasivo
es la sociedad entera, en cambio el relativo solo puede hacerse valer contra determinadas personas (sujeto
pasivo determinado).
3. Derechos originarios y derivados: Dependiendo de dnde emanan, el originario emana de su titular
porque antes no exista, y el derivado es aquel que antes perteneca a otro titular.
4. Derechos transferibles e intransferibles: atendiendo a la posibilidad de radicarse en otro patrimonio.
5. Derechos puros y simples y sujetos a modalidad: el derecho puro es aquel que puede ejercerse sin que
se deba cumplir previamente ningn requisito, y el sujeto a modalidad puede cumplirse previo cumplimiento
de un requisito determinado.
6. Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales: dependiendo de su contenido. Los patrimoniales tienen
por contenido utilidad econmica (pueden avaluarse en dinero), y los extrapatrimoniales carecen de valor
pecuniario en su origen, y solo lo adquieren cuando son lesionados. Los derechos patrimoniales a su vez se
clasifican en reales y personales, y los derechos extrapatrimoniales se pueden clasifican en derechos de la
personalidad y derechos de familia.
Cmo nace un derecho subjetivo?
Para contestar esta interrogante, debemos traer a colacin la distincin entre derechos originarios y derechos
derivados, los primeros nacen en manos de su titular, no existen antecedentes anteriores, y los derivados
existan antes en manos de otro titular pero se ha verificado un acontecimiento que ha determinado su
cambio de titular.
Cmo se modifican los derechos subjetivos?
Se debe distinguir entre modificacin subjetiva y objetiva, en cuanto se refieran al sujeto o al objeto del
derecho. Modificacin objetiva, es todo cambio que el derecho sufre en su titular, puede ser por acto entre
vivos (transferencia) o por causa de muerte (transmisin) y puede ser a ttulo universal o a ttulo singular, en
la primera se transfiere o transmite todo un patrimonio o una cuota de este, y en la segunda ciertos bienes o
acciones determinados que conforman el patrimonio.
Cmo se extinguen los derechos subjetivos?
La extincin de un derecho es la destruccin del mismo, el cual ya no existe para su titular ni para persona
alguna. Tal ocurre cuando la cosa objeto del derecho se ha destruido o consumido materialmente, o cuando
el crdito ha prescrito o caducado.
La prdida de un derecho es la separacin del mismo de su actual titular, a la que sigue la adquisicin de este
derecho por otro.
Cules son los lmites para el ejercicio de los derechos subjetivos?
Se plantea la concepcin absoluta de los derechos subjetivos quien su derecho ejerce, a nadie ofende, en
este sentido el titular del derecho puede ejercerlo sin limitacin alguna por el hecho de ser tal (problema del
abuso del derecho), ante lo cual surge la teora del abuso del derecho que considera ciertos lmites para su
ejercicio.
1. Limites intrnsecos: limitaciones inherentes al derecho mismo.
a) Limites que provienen de la naturaleza del derecho (dependiendo de las facultades que otorgue a su
titular)
b) Limites que derivan de la buena fe.
c) Limites determinados por la funcin social del derecho.
2. Limites extrnsecos: Limitaciones en relacin al ejercicio del derecho.
a) Respeto a la buena de los terceros.
b) Limites inherentes a concurrencia de derechos (hay ms de un derecho sobre objeto nico).
23
c) Limites originados por la colisin de derechos.
INTERROGACIN N 6
LOS SUJETOS DE DERECHO. PERSONAS JURDICAS
Cmo se definen las personas jurdicas?
Su definicin la encontramos en el artculo 545 del C.C. Se llama persona jurdica una persona ficticia,
capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. Las
corporaciones de derecho privado se llaman tambin asociaciones.
Una asociacin se forma por una reunin de personas en torno a objetivos de intereses comunes a sus
afiliados. Una fundacin, mediante la afectacin de bienes a un fin determinado de inters general.

Cules son los elementos esenciales de una persona jurdica?


1. Elemento material: Conjunto de personas o bienes con una finalidad comn.
2. Elemento ideal: Reconocimiento explcito por parte de la autoridad de su personalidad y capacidad de
actuar en el mundo jurdico (personalidad jurdica).

Cul es la naturaleza jurdica de las personas jurdicas?


Esta naturaleza de discute en doctrina, existiendo diversas teoras, algunas que aceptan y otras que niegan la
existencia de la persona jurdica.
1. Teoras que aceptan su existencia:
a) Teora de la ficcin: Postula que solo existen personas naturales, siendo las personas jurdicas entes
ficticios. Esta teora parte de la base que un hombre solo puede ser naturalmente sujeto de derechos, sin
embargo, el derecho positivo puede modificar esta regla natural y considerar capacidad jurdica en relacin a
otros seres de carcter ficticio, que se denominan personas jurdicas. Nuestro C.C. admite esta teora, de
acuerdo a la propia definicin del artculo 545.
b) Teora de la realidad: Postula que las personas jurdicas no son entes ficticios, sino poderosas
individualidades sociales, se trata de organismos sociales y una realidad objetiva. Esta teora reconoce la
existencia de rganos intermedios entre el Estado y el individuo, entre ellos la persona jurdica.
2. Teoras que niegan a las personas jurdicas:
a) Teora del patrimonio colectivo: La idea de personalidad ficticia es falsa, la verdad es que estamos en
presencia de una propiedad colectiva, la cual existe junto e independiente de la propiedad individual. Por
tanto debemos entender como persona jurdica la existencia de bienes colectivos posedos por grupos de
hombres ms menos numerosos y sustrados del rgimen de la propiedad individual.
b) Teora del patrimonio de afectacin: Sostiene que los derechos y obligaciones no tienen necesariamente
por base a las personas. Por tanto existiran patrimonios sin dueos, basados afectacin a un fin nico de
todos los bienes que forman parte de ellos, o bien plantea que una persona podra tener ms de un
patrimonio, cuando sus bienes estn afectos a distintos objetivos. Lo anterior se manifiesta por ejemplo en la
creacin de E.I.R.L. y en los regmenes patrimoniales del matrimonio.

Cmo se clasifican las personas jurdicas?


a) Personas jurdicas de derecho pblico: El Estado, la Nacin, El Fisco, Las Municipalidades, Iglesias,
etc.
b) Personas jurdicas de derecho privado: Se clasifican a su vez en personas jurdicas de derecho privado
con o sin fines de lucro.
b.1) Personas jurdicas sin fines de lucro: Se clasifican en Fundaciones y Corporaciones.
b.2) Personas jurdicas con fines de lucro: Se clasifican en:
Civiles o comerciales (segn la naturaleza del objeto social).
24
De personas o de capital (segn la importancia que se le asigna a los socios o al capital aportado).
Colectivas, en comanditas, annimas y de responsabilidad limitada (segn su organizacin interna).
Cul es el criterio de distincin entre las personas jurdicas de derecho pblico y de derecho privado?
1. Iniciativa para la creacin: Las personas de derecho pblico obtienen su existencia en virtud de una
resolucin de autoridad, mientras que las de derecho privado emana directamente de la iniciativa de los
particulares.
2. Potestad Pblica: Solo las personas jurdicas de derecho pblico, estn dotadas de potestad pblica, es
decir, facultad de imperio, en virtud de la cual pueden dictar normas de carcter obligatorio.
3. Naturaleza del fin: las personas jurdicas de derecho pblico tienen por objeto servir a fines pblicos,
mientras que las de derecho privado cumplen con los objetivos sealados por sus asociados.
4. Fuentes de los Recursos: Las personas jurdicas de derecho pblico obtienen sus recursos de todos los
habitantes de la nacin, en cambio las de derecho privado provienen de aportes, cuotas, donaciones, etc. de
particulares.

A qu tipo de personas jurdicas se aplican las disposiciones del C.C.?


Las disposiciones de los artculos 545 y siguientes no se aplican, como se indica en el artculo 547 a las
personas jurdicas de derecho pblico, en cuanto a la organizacin y administracin de las mismas. En tales
aspectos se rigen por la C.P.R., leyes administrativas y reglamentos de los servicios pblicos.

Qu personas jurdicas de derecho pblico menciona el C.C.?


El artculo 547 seala una enumeracin, que no es taxativa y tiene un carcter meramente ejemplar.
1. La nacin y el Fisco: Debemos entender que la mencin se refiere al Estado, que es la persona jurdica
de derecho pblico por excelencia y se fija asimismo las condiciones para el desarrollo de su actividad y
aquellas para el desarrollo de toda actividad pblica o privada. Cuando el estado acta con sus potestades
pblicas (facultad de imperio), mantiene su denominacin, mientras que se acta como titular de derechos
subjetivos privados, se le denomina fisco.
2. Las Municipalidades: Corporaciones autnomas de derecho pblico con personalidad jurdica y
patrimonio propio, y cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local.
3. Iglesias y comunidades religiosas: Pese a que el C.C. habla de forma general y sin distinguir el tipo de
culto, debemos concluir que se refiere exclusivamente a la iglesia catlica, por una razn muy simple, era la
nica que poda existir al momento de la promulgacin de C.C. Por iglesia debe entenderse adems sus
subdivisiones, entre ellas la iglesia catedral, iglesia parroquial. Etc. Por comunidad religiosa, debe
entenderse a las rdenes y congregaciones.
4. Establecimientos que se costean con fondos del erario: No debe desprenderse que todo establecimiento
que se costea con fondos del erario es una persona jurdica de derecho pblico, en realidad son de este tipo
de personas los establecimientos pblicos.

Dnde estn reguladas las personas jurdicas de derecho privado?


1. Cdigo Civil: Artculos 545 a 564 en lo que respecta a Corporaciones y Fundaciones.
Artculos 2053 a 2115, respecto a las sociedades.
2. Cdigo de Comercio: Sociedades comerciales.
3. Cdigo del Trabajo: Organizaciones sindicales.
4. Leyes especiales: como por ejemplo E.I.R.L.

Cmo se clasifican las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro?
1. Corporacin o asociacin: Corresponde a la unin estable de un conjunto de personas que pretenden
fines ideales y no lucrativos. El elemento ms importante y diferenciador es la reunin de personas.

25
2. Fundacin: Es aquella que se compone de una masa o conjunto de bienes destinados por la voluntad del
fundador a un fin determinado, de inters general y no lucrativo. El elemento ms relevante es la afectacin
de ciertos bienes a un fin ideal.
Quines son los sujetos beneficiarios de las fundaciones y corporaciones?
1. Fundaciones: Tienen destinatarios, son ajenos normalmente a los integrantes de la misma fundaciones, y
son aquellos beneficiarios sealados por el fundador.
2. Corporaciones: Tienen asociados los que tienen un fin comn ideal.

Cmo se constituye una fundacin o corporacin?


Antes de referimos a este tema, debemos mencionar que la ley N 20.500 introdujo un cambio sustancial en
la obtencin de personalidad jurdica, se sustituye el rgimen en donde esta se solicitaba al Presidente de la
Repblica (a travs del ministerio de justicia) pasndose a un rgimen de registro, en el cual la peticin de
constitucin se tramita ante el municipio y la personalidad se constituye como tal por el solo ministerio de la
ley, mediante su inscripcin en el registro nacional de personas jurdicas sin fines de lucro, a cargo del
Registro Civil. La modificacin se establece porque el ejercicio de un derecho constitucional como el de
asociacin no puede estar supeditado a un acto de autoridad.

Cules son los pasos o trmites para su constitucin?


1. Acto constitutivo: El acto constitutivo es solemne y la solemnidad consiste en:
a) Escritura pblica.
b) Escritura privada, siempre que sea suscrito ante notario, oficial civil o funcionario municipal autorizado.
El acto constitutivo debe sealar:
a) Individualizar quienes aparecen otorgndolo.
b) Expresar la voluntad de constituir persona jurdica.
c) Reproducir y aprobar los estatutos de la persona jurdica.
d) Designar las autoridades encargadas de dirigir la persona jurdica.
Los estatutos debern referirse a las siguientes materias:
a) Nombre y domicilio de la persona jurdica
b) Duracin de la persona jurdica (al menos que se constituya por tiempo indefinido).
c) Indicacin de los fines a que estar destinada la persona jurdica.
d) Los bienes que forman el patrimonio inicial y la forma en que se aporten (si los hubiere).
e) Disposiciones que establezcan los rganos de administracin (integracin y atribuciones)
f) Disposiciones relativas a reforma de estatutos y extincin de persona jurdica (relevante indicar la
institucin a la cual pasaran sus bienes en el ltimo evento).
2. Depsito del acto constitutivo: Una copia del acto constitutivo, autorizada por el ministro de fe, deber
depositarse en la secretaria municipal del domicilio de la persona jurdica en formacin, en un plazo de 30
das desde su otorgamiento.
3. Estudio de los antecedentes por el Secretario Municipal: De este estudio y en particular si se
cumplieron los requisitos sealados por la ley, puede resultar lo siguiente:
a) Se formule observacin: Deber ser fundada y realizarse dentro de los 30 das siguientes a la fecha del
depsito, la objecin ser notificada por carta certificada, y debern subsanarse las observaciones
formuladas dentro de los 30 das a su notificacin.
b) Aprobacin del acto constitutivo: transcurrido el plazo de 30 das desde el depsito del acto sin que el
secretario formule observacin, se entender por el solo ministerio de la ley que no se objeta la constitucin.
En este caso el secretario de oficio y dentro del 5 da archivar copia de los antecedentes y los remitir al
Registro Civil.

26
4. Inscripcin del acto constitutivo y obtencin de personalidad jurdica: Recibidos los antecedentes por
el registro civil este debe practicar la correspondiente inscripcin en el registro nacional de personas
jurdicas sin fines de lucro.

27
Cmo se modifican los estatutos de una corporacin o fundacin?
a) Corporaciones: Deber hacerse en asamblea citada especficamente con ese propsito. Para las
modificaciones se debe obtener el qurum sealado en sus estatutos, pero en dos situaciones se requiere que
la modificacin sea aprobada por a lo menos 2/3 de los asociados que asistan a la asamblea.
Cuando se acuerde la disolucin de la corporacin.
Cuando se acuerde la fusin con otra asociacin.
b) Fundaciones: Deber hacerse por acuerdo del directorio, previo informe del ministerio de justicia y
teniendo en cuanta la utilidad de la modificacin para el inters fundaciones y que el fundador no haya
prohibido la modificacin de sus estatutos.

A quin corresponde la fiscalizacin de corporaciones y fundaciones?


Al Ministerio de Justicia.

Qu otras obligaciones impone la ley a fundaciones y corporaciones?


1. Llevar contabilidad de conformidad a los principios generales.
2. Confeccionar anualmente una menora explicativa de sus actividades.
3. Confeccionar balance aprobado por asamblea o por el directorio en cada caso.
4. Someter su contabilidad y balance a un examen de auditores externos e independientes.
5. Dejar constancia en un libro o registro de las deliberaciones y acuerdos de la asamblea y el directorio.

Cules son los motivos de disolucin de una corporacin o fundacin?


El artculo 559, seala:
1. Vencimiento del plazo de su duracin.
2. Acuerdo de la asamblea general extraordinaria.
3. Por sentencia judicial, en los casos de que se infrinjan gravemente estatutos, haberse realizado
ntegramente su fin, o por hacerse imposible la realizacin del fin.
4. Dems causas previstas en sus estatutos y las leyes.

Cul es el destino de los bienes al operar la disolucin de una fundacin o corporacin?


Disuelta la corporacin o fundaciones, se dispondr de sus propiedades:
1. En la forma que para este caso hubiesen previsto los estatutos.
2. Si nada se dice en los estatutos, pertenecern dichas propiedades al Estado, con la obligacin de
emplearlas en objetos anlogos a la institucin disuelta (tocar al Presidente de la Republica sealar dichos
fines anlogos)

Qu responsabilidad tienen las personas jurdicas?


En nuestro derecho por regla general la responsabilidad de las personas jurdicas debe circunscribirse a la
responsabilidad civil, puesto que la responsabilidad penal solo puede hacerse efectiva en las personas
naturales, nicas capaces de cometer delitos. Excepcionalmente las personas jurdicas pueden tener
responsabilidad penal por los delitos de:
1. Lavado de activos,
2. Financiamiento del terrorismo.
3. Cohecho a funcionario pblico.

28
INTERROGACIN N 7
LOS SUJETOS DE DERECHO. PERSONAS NATURALES
Cmo se define la persona en trminos generales?
El concepto de persona a diferencia del de hombre que obedece netamente a una realidad biolgica,
constituye una abstraccin jurdica, pudiendo definirse como el Centro de convergencia de derechos y
obligaciones

Dnde se encuentra definida la persona natural?


Se encuentra definida en el artculo 55 del C.C. en los siguientes trminos Son personas todos los
individuos de la especie humana cualquiera sea su edad, sexo, estirpe, condicin. Divdanse en chilenos y
extranjeros.

En qu consiste el principio de existencia de las personas naturales?


Debemos distinguir entre:
1. Existencia natural: Comienza con la concepcin y se extiende hasta el nacimiento.
2. Existencia legal: comienza con el nacimiento y se mantiene hasta la muerte.

Qu presuncin existe de la concepcin?


Nuestro legislador para definirla ha establecido una presuncin de derecho, estableciendo el artculo 76 que
de la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente: se presume de derecho
que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que 180 das cabales y no ms que 300, contados
hacia atrs desde la medianoche que principie al da del nacimiento.

Qu tipo de presuncin es esta?


De derecho, pues no admite prueba en contrario.

Cmo nuestra legislacin protege la existencia natural?


1. A nivel constitucional: El artculo 19 nmero 1 inciso 2 se establece el mandato de proteger la vida del
que est por nacer.
2. A nivel legal: En el campo penal se tpica el delito de aborto en el ttulo de crmenes y simples delitos
contra el orden de las familias y moralidad pblica (el delito no est contemplado dentro de los que atentas
contra las personas, por cuanto la personalidad comienza con el nacimiento). En materia laboral la
consagracin de los descansos pre natal y posta natal, en la ley sobre abandono de familia y pago de
pensiones alimenticias, se dispone que la madre podr solicitar alimentos para el hijo que est por nacer.

Puede ser titular de derechos el que est por nacer?


SI, el artculo 77 establece que se pueden deferir derechos a la criatura que est por nacer.

Cul es la suerte o destino de estos derechos?


a) Si se verifica el nacimiento: Entra el recin nacido en el goce de estos derechos, como si hubiera
existido al tiempo en que se defirieron.
b) La criatura muere en el vientre materno o antes de estar separa completamente de su madre, o bien
no sobrevive un momento siquiera: Pasan los derechos a otras personas, como si la criatura jams hubiese
existido.

Cul es la naturaleza jurdica de estos derechos?


29
Se discute en doctrina, para algunas seran derechos bajo condicin suspensiva, siendo la condicin que la
criatura nazca con vida, para otros son derechos eventuales y algunos hablan de derechos especiales.
Cundo comienza la personalidad?
Comienza con la existencia legal, que est dada por el nacimiento. Se sealan las siguientes condiciones que
debe cumplir el nacimiento.
1. Que el nio se separe de su madre: Expulsin del feto del claustro materno.
2. Que la separacin sea completa: sobre este punto la doctrina ha discutido:
a) La efectiva separacin material se verifica por el corte del cordn umbilical.
b) Solo la ley se refiere a que la criatura salga completamente del seno materno, sin importar el corte del
cordn, debido que no se puede sujetar este acto natural del nacimiento a una actuacin exgena o del
hombre.
3. Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera.
La criatura que no logre sobrevivir a la separacin un momento siquiera se reputa no haber existido jams.
(Se recepciona la doctrina de la vitalidad)

Qu importancia presenta saber si un ser lleg a nacer?


Es importante en lo que se refiere a la sucesin por causa de muerte.

Cmo puede probarse la supervivencia del hijo?


Por los medios de prueba ordinarios, como testimonio de mdicos, matronas, etc. Pero si no hubo
manifestaciones externas videntes de vida, como el llanto habr que recurrir a procedimiento mdicos
legales para comprobar si la criatura alcanzo a respirar, el ms usado es la docimasia pulmonar hidrosttica
(verificar si pulmones flotan)

Cmo termina o cul es el fin de las personas naturales?


El artculo 78 seala que la persona termina con la muerte natural. La muerte natural desde un punto de vista
jurdico puede ser real o presunta.
1. Muerte real: consiste en el cese absoluto e irreversible de los fenmenos de la vida.
2. Muerte presunta: es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales respecto de un
individuo que ha desaparecido y se ignora si vive o no.
Cules son los efectos jurdicos de la muerte?
La sucesin de una persona se abre al momento de su muerte.
Se disuelve el matrimonio.
Se extinguen los derechos personalsimos
Terminan algunos contratos (intuito personae), entre otros.

30
MUERTE PRESUNTA
Qu es la muerte presunta?
Como se dijo anteriormente es Aquella declarada por el juez, conforme a las normas legales, respecto
de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. Por tanto, el juez partiendo de
ciertos antecedentes presume la muerte de una persona. La presuncin es de carcter simplemente legal y se
basa en 2 circunstancias conocidas:
1. Ausencia de un individuo por largo tiempo de su domicilio.
2. Carencia de noticias de su paradero.

Cul es el objeto de la declaracin de muerte presunta?


La ley, en esta materia busca resguardar diversos intereses, entre ellos:
1. El inters de la persona del desaparecido.
2. El inters de terceros (aquellos que tengan derechos eventuales en la sucesin del desaparecido)
3. El inters general de la sociedad (que no existan bienes y derechos abandonados lo que atenta contra el
principio de la libre circulacin de los bienes).
El principal objeto de la declaracin de la muerte presunta es definir la suerte de los bienes que constituan
el patrimonio dejado por el desaparecido o de aquellos que podran corresponderle en las sucesiones abiertas
durante su ausencia.

Cules son los requisitos para que se declare la muerte presunta?


Del artculo 80 y siguientes se desprende que deben concurrir 4 requisitos:
1. Que sea declarada por sentencia judicial.
2. Que la declaracin se haga conforme al procedimiento contemplado en el cdigo civil.
3. Que el individuo haya desparecido, es decir, se haya ausentado de su domicilio.
4. Que no se tengas noticias de l.

Cules son los periodos o etapas que considera el procedimiento de declaracin de muerte presunta?
Distinguimos tres periodos:
1. Etapa de mera ausencia.
2. Etapa de posesin provisoria de los bienes del desaparecido.
3. Etapa de posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

Quines pueden pedir la declaracin de muerte presunta?


Cualquier persona que tenga inters en ella, y se entiende por tal toda persona que tenga un inters
pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido.

Pueden pedir esta declaracin los acreedores del desaparecido?


NO, porque sus intereses pecuniarios no estn subordinados a la muerte del desaparecido. En efecto si los
acreedores desean hacer valer sus crditos deben dirigirse en contra de los apoderados del desaparecido, y en
caso de no tenerlos, deben provocar el nombramiento de un curador.

Cules son las formalidades que deben cumplirse para la declaracin de muerte presunta?
1. Interesados deben justificar previamente que se ignora el paradero del desaparecido y que se han
realizado las diligencias para averiguarlo.
2. Citacin del desaparecido: deber hacerse hasta por tres veces, en el Diario Oficial, corriendo ms de 2
meses entre cada dos citaciones, por ende corren a lo menos cuatro meses entre la primera y la tercera
citacin.
3. Intervencin del defensor de ausentes
31
4. Insercin de la sentencia en el Diario Oficial
5. Transcurso de cierto plazo mnimo desde la ltima citacin, deben haber transcurrido al menos 3 meses
desde la ltima citacin.
6. Transcurso de cierto plazo mnimo desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron del
desaparecido, deben haber transcurrido a lo menos 5 aos.

Cmo se fija el da presuntivo de la muerte?


Regla General: El juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo da del primer bienio contado
desde las fechas de las ultimas noticias, por ejemplo si las ultimas noticias se tuvieron el 15 de junio de
2000, el da presuntivo ser el 15 de junio de 2002, da que solo podr fijarse por resolucin dictada despus
del 15 de junio de 2005, recordemos que deben haber transcurrido al menos 5 aos desde las ultimas
noticias.
Excepcionalmente: En tres casos el da presuntivo de la muerte, se fija en otra fecha:
1. Persona que recibi herida grave en guerra o le sobrevino otro peligro semejante: el da presuntivo ser el
de la accin de guerra o peligro, si no es posible determinar el da, el juez adoptar un trmino medio.
2. Persona que se encontraba en nave o aeronave perdida: sigue la regla anterior.
3. Persona desaparecido en sismo o catstrofe similar: el da presuntivo ser el de la catstrofe o sismo.

Cules son los periodos que establece la ley para la muerte presunta?
1. Periodo de mera ausencia
2. Periodo de la posesin provisoria.
3. Periodo de la posesin definitiva.

En qu consiste la etapa de mera ausencia?


a) Extensin: comienza con la fecha de las ltimas noticias y dura hasta el da que se decreta la posesin
provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido (a los 5 aos por regla general, o en casos
excepcionales al ao o a los seis meses).
b) Finalidad esencial: Las medidas adoptadas tienden a preservar los derechos y patrimonio del
desaparecido, en virtud que en este periodo predominan las posibilidades de vida y de regreso.
c) Personas que administran los bienes del desaparecido: Sus apoderados o representantes legales, si el
ausente no hubiere nombrado, procede el nombramiento de un curador de bienes.
d) Trmino del periodo de mera ausencia:
Decreto de posesin provisoria de los bienes.
Decreto de posesin definitiva de los bienes (cuando el anterior no tiene cabida).
Cuando el ausente reaparece.
Cuando existe certeza acerca de la fecha real de muerte del desaparecido.
En los dos ltimos casos no solo termina periodo de mera ausencia, sino todo el de muerte presunta, pues se
desvirta la presuncin en que se basaba.

En qu consiste la etapa de posesin provisoria?


a) Extensin: Comienza con el decreto del juez que concede la posesin provisoria y termina con el decreto
que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
b) Finalidad Esencial: La ley busca conciliar los intereses del desaparecido con los de aquellos terceros que
pasaran sus bienes si hubiera realmente desaparecido.
c) Fecha en que se dicta el decreto de posesin provisoria: Transcurrido 5 aos desde las fechas de las
ltimas noticias.

32
d) Personas que pueden solicitar el decreto de posesin provisoria: Solo pueden hacerlos los herederos
presuntivos del desaparecido, que lo eran a la fecha de declaracin de muerte presunta. Si no se presentan
herederos el juez podr declarar la herencia yacente y nombrar curador. Se ha discutido de la naturaleza de
los derechos de los herederos sobre los bienes y acciones del desaparecido, algunos estiman que estaramos
en presencia de un usufructo legal, mientras que otros sostienen que es una propiedad sujeta a condicin
resolutoria, consistiendo la condicin en que aparezca el desparecido.
e) Obligaciones de los poseedores provisorios:
1. Formar inventario solemne.
2. Constituir caucin de conservacin y restitucin de los bienes del desaparecido.
f) Venta o hipoteca de los bienes del desaparecido: Debemos distinguir:
1. Bienes muebles, pueden ser vendidos cumplindose las siguientes condiciones:
a) El juez lo creyere conveniente.
b) Sea odo el defensor de ausentes.
c) La venta se efecte en pblica subasta.
2. Bienes inmuebles, ac el legislador es ms estricto y toma mayor precauciones.
a) Que la venta o hipoteca obedezcan a causa necesaria o utilidad evidente.
b) Que la causa necesaria o utilidad evidente sean declaradas por el juez con conocimiento de causa.
c) Que sea odo el defensor de ausentes.
d) Que la venta se efectu en pblica subasta.
g) Trmino del periodo de posesin provisoria
1. Decreto de posesin definitiva.
2. Reaparicin del ausente.
3. Se tuvieran noticias de la muerte que motivaran la distribucin de los bienes del desaparecido de acuerdo
a las reglas generales.

En qu consiste la etapa de posesin definitiva?


a) Extensin: Se inicia con el decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido. Dicho decreto
deber inscribirse en el CBR del ltimo domicilio del desaparecido, si no se inscribe ser inoponible a
terceros.
b) Finalidad Esencial: Se concede a los herederos el pleno derecho de uso, goce y disposicin sobre los
bienes del ausente, como si en realidad este hubiera muerto.

c) Casos en que tiene lugar:


1. Cuando cumplidos 5 aos desde las fechas de las ultimas noticias, se probar que han transcurrido 70 o
ms desde que naci el desaparecido.(en este caso no hay posesin provisoria)
2. Inmediatamente despus de transcurridos 5 aos desde la fecha de batalla o peligro en que se encontr la
persona desaparecida (tampoco hay posesin provisoria)
3. Despus de 3 meses que se tuvieran noticas del desaparecido que se encontraba en nave o aeronave
reputada perdida (se omite la posesin provisoria)
4. Despus de 6 meses de ocurrido el sismo o catstrofe (tampoco hay posesin provisoria)
5. Regla general: transcurridos 10 aos desde las fechas de las ultimas noticias del desaparecido, cualquiera
que fuese la edad de este. En este caso antecede a la posesin definitiva, el periodo de posesin provisoria (5
aos) y mera ausencia (5 aos)

d) Efectos del decreto de posesin definitiva:


1. Se disuelve el matrimonio.
2. Se pueden ejercitar los derechos subordinados a la muerte del desaparecido.

33
3. Apertura de la sucesin del desaparecido conforme a las normas generales (si no hubo posesin
provisoria)
4. Cancelacin o alzamientos de las cauciones de conservacin y trmino de las prohibiciones para vender e
hipotecar.
5. Particin de bienes.

En qu consiste la revocacin del decreto de posesin definitiva?


Cabe indicar que el legislador equivocadamente alude a recisin del decreto, es decir, nulidad relativa pero
no estamos en presencia de ningn vicio, por lo que es acertada hablar de revocacin.
Entre las causales de la revocacin est:
1. Se tuvieran noticias exactas de la existencia del desaparecido.
2. Se tuvieran noticias de la muerte real del desaparecido.
3. El desaparecido aparece.

A favor de qu personas procede la revocacin del decreto de posesin definitiva?


1. El desaparecido.
2. Descendientes del desaparecido.
3. Cnyuge del ausente.

Qu plazo hay para la revocacin del decreto de posesin definitiva?


1. El desaparecido en cualquier tiempo.
2. Los dems interesados solo dentro de los plazos respectivos a la prescripcin contados desde la fecha de
su verdadera muerte (prescripcin de la accin de peticin de herencia).

Cules son los efectos de la revocacin del decreto de posesin definitiva?


1. Se recobran los bienes del desaparecido en el estado que se encuentren y todos los actos de disposicin
realizados en el tiempo intermedio valen.
2. Como los poseedores definitivos gozan de los bienes como dueos, no responden ni de culpa lata, por eso
no tienen responsabilidad en la devolucin de bienes deteriorados.
3. Para toda restitucin, los demandados sern considerados como poseedores de buena fe, al menos que se
pruebe lo contrario, por lo anterior, si bien no responden de los deteriores, tienen derecho a que se abonen
las mejoras necesarias y tiles y hacen suyos los frutos.
4. El haber sabido y ocultado la verdadera muerte o existencia del desaparecido constituir mala fe.
5. La sentencia que declare la revocacin (rescisin) debe subinscribirse al margen de la partida
correspondiente.

COMPROBACIN JUDICIAL DE LA MUERTE


A qu se refiere este procedimiento?
La ley N 20.577 de fecha 08 de febrero de 2012 vino a modificar los artculos 44 y 45 de la ley sobre
Registro Civil, relativos a la inscripcin de las defunciones. Estos preceptos parten de la base que se tiene
certeza acerca de la muerte de una persona aunque su cadver no haya sido hallado o identificado. Por tanto
no corresponde la modificacin a materia de muerte presunta.

Qu establece esta nueva ley?


Toda vez que la desaparicin de una persona se hubiere producido en circunstancias tales que la muerte
pueda ser tenida como cierta, aun cuando su cadver no fue hallado o posible identificarlo, el juez del ltimo
34
domicilio del difunto a solicitud de cualquiera que tenga inters en dicha declaracin podr tener por
comprobada su muerte y disponer la inscripcin de la resolucin en registro civil.

Cul es el plazo para realizar la inscripcin que tenga por comprobada la muerte?
60 das desde que se encuentre firme o ejecutoriada.

35
INTERROGACIN N 8
LOS SUJETOS DE DERECHO. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Qu son los atributos de la personalidad?
Son las propiedades o caractersticas inherentes a todas las personas, constituyendo derechos
extrapatrimoniales que no tienen un significado econmico directo u originario, pero pueden adquirirlo
cuando sean lesionados

Cules son los atributos de la personalidad?


Los atributos de la personalidad que se refieren tanto a personas naturales como civiles, son los siguientes:
1. Capacidad de goce.
2. Nacionalidad.
3. Nombre.
4. Domicilio.
5. Estado civil (solo persona natural)
6. Patrimonio

CAPACIDAD DE GOCE
Qu es la capacidad?
Para definirla debemos distinguir;
a) Capacidad de goce: Aptitud de una persona para adquirir derechos (atributo personalidad).
b) Capacidad de ejercicio: Aptitud de una persona para adquirir derechos y ejercitarlos por s mismo, sin
el ministerio o la autorizacin de otra persona.

Existen incapaces de goce?


En nuestro derecho solo existen incapacidades de goce especiales, esto es referente a uno o ms derechos
determinados pero jams incapacidad de goce absoluta.

Existen incapaces de ejercicio?


Es posible que ciertos individuos estn totalmente desprovistos de capacidad de ejercicio (incapaces
absolutos) o bien que tengan esta capacidad restringida en forma relativa (incapaces relativos)

Quines son incapaces absolutos?


1. Dementes.
2. Impberes.
3. Sordo o sordo mudo que no pueden darse a entender claramente.
Forma de actuar en la vida del derecho: Solo pueden actuar representados (nunca personalmente)

Quines son incapaces relativos?


1. Menores adultos.
2. Disipadores que se hallen en interdiccin de administrar lo suyo.
Forma de actuar en la vida del derecho: pueden actuar representados o personalmente si son debidamente
autorizados.

36
NACIONALIDAD
Cmo se define la nacionalidad?
Es el vnculo jurdico que une a una persona con el Estado y que origina derechos y obligaciones
reciprocas.

Qu tipo de derechos y obligaciones genera?


1. Para el Estado: Diversos deberes para con sus nacionales, como otorgar amparo legal, garantizar el
desarrollo de la personalidad, entre otros.
2. Para los nacionales: Respeto a la institucionalidad del Estado, cumplir servicio militar, pagar impuestos,
defender al pas en caso de guerra, etc.

Dnde se encuentra reglamentada la nacionalidad?


No est reglamentada en el C.C., sino que en la C.P.R., la que regula la adquisicin y perdida de la misma.

EL NOMBRE
Cmo se define el nombre?
Conjunto de palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de las dems. Es la designacin
que sirve para individualizar a las personas, grfica y verbalmente, tanto en la sociedad como en su familia
de origen

Cmo se clasifica el nombre?


1. Nombre civil.
2. Sobrenombre.
3. Seudnimo.
4. Nombre comercial (personas jurdicas)

Cmo se compone el nombre civil?


El nombre civil est compuesto de dos elementos:
1. Nombre de familia o apellidos: Identifica a la persona dentro de la sociedad.
2. Nombre de pila o propio: Identifica a la persona dentro de su familia.

Es inmutable el nombre?
NO, es definitivo en un principio, pero durante la existencia puede modificarse por dos vas:
1. Va principal: Procedimiento que tiene como fin nico de obtener el cambio de nombre.
2. Va consecuencial: Se produce por el cambio de una determinada situacin jurdica, por ejemplo el hijo
de filiacin no matrimonial reconocido solo por la madre, y que luego adquiere la filiacin matrimonial a
travs del matrimonio de sus padres.

Dnde se encuentra regulado el cambio de nombre por va principal?


En la ley N 17.344 la cual dispone que cualquier persona puede solicitar, por una sola vez que se autorice a
cambiar sus nombres, apellidos o ambos, en los siguientes casos:
1. Cuando sus nombres sean ridculos o lo menoscaben.
2. Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de 5 aos con nombres o apellidos diferentes.
3. Supresin de nombres propios cuando se cuenta con ms de uno.
4. Traducciones o cambio de nombres o apellidos que no sean de origen espaol

37
Cul es el juez competente para conocer de este procedimiento?
Se trata de un procedimiento no contencioso, del cual conoce el juez civil del domicilio del solicitante. La
sentencia que autorice el cambio de nombre ordenar extender una nueva inscripcin en el registro civil y de
identificacin.

Cules son las caractersticas del nombre civil?


1. No es comerciable (inalienable)
2. Es inembargable
3. Es imprescriptible
4. Es irrenunciable
5. Es permanente, por regla general
6. Es uno e indivisible.

ESTADO CIVIL
Cmo se define el estado civil?
El artculo 304 nos entrega la definicin legal en los siguientes trminos El estado civil es la calidad de un
individuo que los habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles,

Cules son las crticas a la definicin legal?


1. No expresa en realidad que es el estado civil.
2. La definicin es ambigua, podra confundirse con la capacidad de ejercicio.

Cmo lo ha definido la doctrina?


Calidad o posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia,
en cuanto le confiere e impone determinados derechos y obligaciones civiles.

Qu consecuencias produce el estado civil?


1. Impone un conjunto de derechos y obligaciones civiles.
2. Da origen al parentesco.

Cules son las fuentes del estado civil?


1. La ley: por ejemplo en el caso del nacimiento, da el estado civil de hijo de filiacin matrimonial al que
nazca dentro del matrimonio.
2. Hechos ajenos a la voluntad del hombre: Como en el caso de la muerte, que impone al cnyuge del
fallecido el estado civil de viudo.
3. Hechos que dependen de la voluntad del hombre: como en el caso del matrimonio, adopcin,
reconocimiento de un hijo.
4. Sentencia judicial: nulidad de matrimonio, divorcio.

Cules son las caractersticas del estado civil?


1. Todo individuo tiene un estado civil.
2. Es uno e indivisible.
3. Las leyes del estado civil son de orden pblico.
4. Es incomerciable.
5. Intransferible.
6. Intransmisible.

38
Pueden coexistir en una persona dos estados civiles?
SI, pero en la medida que dependan de distintos hechos, por ejemplo el estado civil de hijo de filiacin
matrimonial (imperativo de ley) y el de casado (voluntad del individuo).

Cmo se prueba el estado civil?


El estado civil puede probarse por:
1. Medio principal.
2. Medios secundarios o supletorios.

Cmo se prueba por va principal?


A travs de partidas de matrimonio, partidas de nacimiento o bautismo, partidas de defuncin.

Cules son los medios supletorios de prueba?


Debemos distinguir entre
1. Prueba del matrimonio:
a) Otros documentos autnticos (como por ejemplo una sentencia que da cuenta de haberse contrado
matrimonio)
b) Declaraciones de testigos.
c) Posesin notoria del estado civil de casado (se traduce en demostrar que se ha gozado del estado civil de
casado ha visto de todos y sin que nadie haya reclamado, deber haber durado esta posesin notoria al
menos 10 aos).

2. Prueba de filiacin:
a) Instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado.
b) A falta de los instrumentos anteriores deber probarse en el correspondiente juicio de filiacin, por los
mediante toda clase de pruebas (principal es la prueba pericial de carcter biolgica, no obstante se admite
testimonial pero esta no basta por si sola y adems presunciones graves, precisas y concordantes)
c) Posesin notoria de la calidad de hijo: se requiere que haya durado al menos 5 aos y probarse por medio
de antecedentes fidedignos.

Qu valor tienen las sentencias pronunciadas en materia de estado civil?


Constituyen una excepcin al principio que las sentencias no tienen fuerza obligatoria sino en las causas en
que se pronuncian. Tal principio se altera en las sentencias que declaren la veracidad o falsedad de la
paternidad las cuales tienen efectos absolutos, es decir, valen respecto de todos. Debemos precisar que este
efecto erga omnes, no se refiere a todo fallo sobre estado civil, sino que solo aquellos juicios que versen
sobre la paternidad o maternidad.

DOMICILIO
Cmo se define el domicilio?
Tiene definicin legal en el artculo 59 del C.C. El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o
presuntivamente, del nimo de permanecer en ella.

Cules son los elementos de la definicin?


1. Elemento objetivo: Residencia
2. Elemento subjetivo: animo real o presunto de permanecer en ella (es el ms importante y basta que este
exista para conservar el domicilio)

39
Cules son los niveles de vinculacin jurdica de una persona a un lugar?
1. Habitacin o morada: es el lugar en que pernocta o se encuentra accidentalmente una persona.
2. Residencia: Lugar en que habitualmente se encuentra una persona.
3. Domicilio: Es un concepto jurdico y no de hecho como los dos anteriores, y en el cual se considera a una
persona presente en el lugar en que tiene asiento principal de sus negocios o donde ejerce habitualmente su
profesin.

Puede la residencia ser el mismo domicilio?


SI, por ejemplo en el caso de los obispos, curas y otros eclesisticos.

Cules son las presunciones de domicilio que estable la ley?


La ley establece presunciones de domicilio positivas y negativas, las positivas se traducen en la intencin del
sujeto de avecindase en un determinado lugar y las negativas se refieren a hechos que no hacen presumir el
cambio de domicilio.
1. Presunciones positivas:
a) Donde se ejerce habitualmente profesin u oficio.
b) Donde se abre tienda, botica, fbrica, taller u otro establecimiento durable para administrar una persona.
c) Aceptar un cargo concejil.
d) Aceptar un empleo fijo de aquellos que regularmente se confieren por largo tiempo.

2. Presunciones negativas:
a) Habitar un lugar temporalmente.
b) Casos de confinamiento o destierro que afecten a un individuo.

Cmo se clasifica el domicilio?


1. Domicilio poltico y domicilio civil: domicilio poltico es el nacional, abarca todo el territorio sujeto a
la soberana del estado, los chilenos lo tienen por nacimiento y los extranjeros por el hecho de avecindarse
en chile. El domicilio civil es el relativo a una parte determinada del territorio del estado.

2. Domicilio de origen y domicilio adquirido: el domicilio de origen es el que se adquiere por nacimiento
y est determinado por el domicilio de los padres. El domicilio adquirido es aquel que resulta de la
eleccin de la persona al fijar en un determinado lugar la sede principal de sus negocios.

3. Domicilio legal, convencional y real: domicilio legal es el que la ley impone de oficio a ciertas personas
en razn del estado de dependencia que se encuentran con otras, como en el caso de los menores, los
interdictos, los criados y dependientes. El domicilio convencional es aquel que se pacta en un contrato, para
efectos judiciales o extrajudiciales, pudiendo alterar las normas de la competencia de los tribunales y el
domicilio real es aquel que las personas eligen a su arbitrio.

Cul es la importancia del domicilio?


1. Si no se estipula un lugar determinado, en las obligaciones de gnero el pago debe hacerse en el
domicilio.
2. Se abre la sucesin de una persona en su ltimo domicilio.
3. Para la posesin notoria de estado civil de matrimonio o de hijo.
4. En materia procesal, para determinar el juez competente.
5. Para determinar el juez competente para declarar la muerte presunta (ltimo domicilio)
6. En el testamento, a lo menos dos testigos deben tener domicilio en la comuna donde este se otorgue.

40
EL PATRIMONIO
Cmo se define el patrimonio?
Conjunto de derechos y obligaciones de una persona, que pueden avaluarse en dinero.

Cules son las caractersticas y naturaleza jurdica del patrimonio?


Para responder a esta pregunta se han formulado dos doctrinas:
1. Doctrina clsica: Segn esta doctrina el patrimonio tiene las siguientes caractersticas:
a) Responde a una nocin esencialmente pecuniaria.
b) Es una universalidad jurdica (el patrimonio constituye un todo con independencia de los elementos que
lo compongan)
c) Toda persona tiene necesariamente un patrimonio. (no se concibe patrimonio sin persona)
d) Toda persona tiene solo un patrimonio. (no se admite pluralidad de patrimonios)
e) El patrimonio es inseparable de la persona.
Por lo anterior se concibe como un atributo de la personalidad.

2. Doctrina moderna: esta doctrina desvincula la nocin de patrimonio como atributo de la personalidad y
lo considera como una entidad independiente, ms precisamente como conjunto de bienes que presentan
valor econmico y que se encuentran afectos a un fin. Dentro de las caractersticas de acuerdo a esta
doctrina, podemos mencionar:
a) Se concibe al patrimonio desvinculado de la persona, el patrimonio no est afecto a una persona sino ms
precisamente a un fin determinado.
b) Una persona puede tener varios patrimonios, segn afecte diversos bienes al cumplimiento de finalidades
distintas (por ejemplo el patrimonio reservado de la mujer, E.I.R.L.).
c) El patrimonio tiene una realidad material, por lo tanto tiene una realidad tangible.

41
INTERROGACIN N 9
LOS ACTOS JURDICOS. CONCEPTO Y CLASIFICACIONES
Qu es un acto jurdico?
Manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce
los efectos queridos por su autor o por las partes porque el derecho sanciona dicha manifestacin de
voluntad.

Cules son los efectos que persiguen los actos jurdicos?


Segn la propia definicin, crear, modificar o extinguir derechos, sin embargo la doctrina agrega que
tambin los actos jurdicos buscan transmitir y transferir derechos.

Cmo se clasifican los actos jurdicos?


Para estudiar su clasificacin, debemos precisar que existe una distincin legal y una clasificacin
doctrinaria.

Cul es la clasificacin legal de los actos jurdicos?


1. Unilaterales y bilaterales.
2. Gratuitos y onerosos
3. Conmutativos y aleatorios.
4. Principales y accesorios.
5. Reales, solemnes y consensuales.

En qu consiste el acto jurdico uni y bilateral?


En atencin al nmero de voluntades que se requiere para que se perfeccione el acto jurdico, unilaterales
aquellos que para formarse requieren la manifestacin de voluntad de una parte y bilaterales los que
requieren la manifestacin de voluntad de dos o ms partes (se habla de partes y no de personas, porque
una parte puede estar integrada por una o ms personas, artculo 1438 del C.C.).

Cul es la importancia de la distincin?


a) La condicin resolutoria tcita se encuentra envuelta en todo contrato bilateral.
b) El problema de los riesgos se presenta solo en los contratos bilaterales.
c) El principio la mora purga la mora, solo se presenta en los contratos bilaterales.

En qu consisten los actos gratuitos y onerosos?


Se atiende a la finalidad que persiguen, pues los gratuitos solo tienen por objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el gravamen, los onerosos tienen por objeto la utilidad de ambas partes contratantes,
gravndose cada una en beneficio de la otra.(los onerosos a su vez se clasifican en conmutativos y
aleatorios).

Cul es la importancia de la distincin?


a) En los contratos gratuitos la persona con la que se contrata es importante, por tanto el error en la persona
vicia el consentimiento, no as en los onerosos.
b) En los contratos gratuitos la diligencia o cuidado en el cumplimiento solo recae en el deudor, en el
oneroso por regla general el deber de cuidado recae en ambas partes.

En qu consisten los actos conmutativos y aleatorios?

42
Se atiende a la determinacin de la equivalencia de las condiciones. Conmutativo cuando cada una de las
partes se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe
dar, hacer o no hacer. Aleatorio si la equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida (ejemplo la renta vitalicia, el contrato de seguro).
En qu consisten los actos principales y accesorios?
Se atiende a si pueden subsistir por s solos o requieren de la existencia de otra convencin. Principal
cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin. Accesorios, aquel que tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de modo que sin ella no puede subsistir (como por
ejemplo las garantas y cauciones).

Cul es la distincin entre garanta y caucin?


Caucin: artculo 46 C.C. Cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin
propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
Garanta: Son los diversos medios que seala la ley y que puede hacer uso el acreedor para ponerse a
cubierto de la insolvencia del deudor
Estos conceptos no son sinnimos, la caucin es una obligacin contrada por las partes, mientras que la
garanta no se contrae sino que la seala la ley. Entre ellas existe una relacin de genero a especie, siendo la
garanta el gnero y la caucin la especie, en este sentido toda caucin es garanta pero no toda garanta es
caucin, as por ejemplo el derecho de prenda general es una garanta pero no una caucin.

Cul es la importancia de la distincin?


La clasificacin en actos jurdicos principales y accesorios, tiene relevancia por el aforismo de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.

Cmo se clasifican los actos jurdicos doctrinariamente?


Existen variadas clasificaciones, siendo las ms importantes:
1. Actos de familia y actos patrimoniales.
2. Instantneos, de ejecucin diferida, de tracto sucesivo e indefinidos.
3. Actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte.
4. Actos jurdicos puros y simples y sujetos a modalidad.
5. Actos nominados o innominados.

En qu consisten los actos reales, solemnes y consensuales?


Se atiende a los requisitos que seala la ley para su perfeccionamiento:
a) Real: Cuando se perfecciona por la entrega o tradicin de la cosa a que se refiere. Cabe advertir que el
C.C. slo utiliza la expresin tradicin en el artculo 1443 que conforme al artculo 670 es un modo de
adquirir el dominio. Sin embargo agregamos la expresin entrega la cual no implica transferencia de
dominio, porque en estos contratos es excepcional la transferencia de dominio o tradicin, efecto que solo lo
encontramos presente en el mutuo y deposito irregular (cuando mutuo consiste en entrega de dinero).
b) Solemne: Cuando se perfecciona por el cumplimiento de ciertas formalidades especiales, de manera que
sin ellas no produce efecto civil. En estos actos la ley exige el cumplimiento de solemnidades en atencin a
la naturaleza de los mismos, ac el consentimiento se manifiesta por el cumplimiento de la solemnidad y su
inobservancia se sanciona con nulidad absoluta o inexistencia para cierta parte de la doctrina.
c) Consensual: Cuando el contrato se perfecciona por el solo consentimiento de las partes.

En qu consisten los actos de familia y actos patrimoniales?

43
Atienden al contenido del acto, los patrimoniales se refieren aquellos que tienen por contenido un derecho
avaluable en dinero, mientras que el de familia se refiere a la situacin de una persona dentro de la familia y
sus relaciones con los dems integrantes de la misma.

En qu consisten los actos instantneos, de ejecucin diferida, de tracto sucesivo e indefinido?


Atiende a su permanencia en el tiempo:
a) Instantneos: Producen sus efectos inmediatamente celebrados, de manera que realizada la prestacin
debida desparece el vnculo contractual.
b) Ejecucin diferida: Sus efectos se van cumpliendo progresivamente en el plazo estipulado por las partes
o el que corresponda a la naturaleza de la obligacin (por ejemplo una compraventa en que el precio se
pagara en cierto plazo).
c) Tracto sucesivo: Aquellos que en el periodo de tiempo fijado por la ley o las partes se van renovando los
efectos del acto jurdico. El contrato se cumple ntegramente, pero acto seguido sus efectos se renuevan
(contrato de arrendamiento, sociedad, de trabajo)
d) Indefinidos: El contrato se celebra sin la estipulacin de un plazo extintivo y con la intencin de una
relacin jurdica permanente en el tiempo.
En qu consisten los actos entre vivos y por causa de muerte?
Atiende a si requieren la muerte de una persona para producir sus efectos. Acto entre vivos no requiere la
muerte de una de las partes para producir sus efectos. Mortis causa o por causa de muerte para producir sus
efectos requieren la muerte de una de las partes (por ejemplo el testamento, el pacto de no disponer de la
cuarta de mejoras).
En qu consisten los actos jurdicos puros y simples y sujetos a modalidad?
Atiende a si producen sus efectos de inmediato o estn se encuentran sujetos a alguna modalidad. Puros y
simples inmediatamente celebrados producen sus efectos, Sujetos a modalidad sus efectos estn
subordinados al cumplimiento de alguna modalidad (condicin, plazo, modo, representacin, solidaridad).
Qu son las modalidades?
Son ciertas clusulas que pueden insertarse por las partes para modificar los efectos normales de un acto
jurdico, desde el punto de vista de la existencia o ejercicio de un derecho.
En qu consisten los actos nominados o innominados?
Atiende a segn estn o no sealados en la ley. Innominados no estn contemplados en la ley y surgen a la
vida del derecho como creacin de los particulares en virtud de la autonoma de la voluntad que el
ordenamiento jurdico les reconoce (contrato de talaje, hasta hace unos aos el leasing mobiliario).
Nominados aquellos establecidos en la ley, la cual ha determinado previamente sus caractersticas.
Cules son los elementos constitutivos del acto jurdico?
Atendiendo a lo dispuesto el artculo 1444 del C.C., distinguimos tres tipos de elementos:
1. Elementos esenciales: son aquellos sin los cuales el acto jurdico no produce efecto alguno o degenera en
otro acto diferente. De acuerdo a lo anterior distinguimos dos tipos de elementos esenciales:
a) Elementos de la esencia generales a todo acto jurdico: Corresponden a los requisitos de existencia y
validez de todo acto.
b) Elementos de la esencia particulares o especiales de un determinado acto jurdico: Son aquellos que
permiten singularizar un determinado acto atendida su naturaleza (en el contrato de sociedad el nimo
societario, en la compraventa la cosa y el precio, en el comodato la gratuidad, en el usufructo el plazo).

44
2. Elementos de la naturaleza: Aquellos que no siendo esenciales en un acto jurdico, se entienden
pertenecerle o incorporados sin necesidad de clausula especial. Estn sealados en la ley, en definitiva si las
partes desean excluirlos se requiere expresa disposicin. (saneamiento de la eviccin en la compraventa o de
los vicios redhibitorios, la facultad de delegacin en el mandato, la remuneracin del mandatario, la
condicin resolutoria tcita en los contratos bilaterales, etc.).
3. Elementos accidentales: Aquellos elementos que sin pertenecerle natural o esencialmente al acto jurdico
las partes pueden incorporar por medio de clusulas especiales que as lo estipulen. (las modalidades).

45
INTERROGACIN N 10
LOS ACTOS JURDICOS. REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ.
LA VOLUNTAD
Cules son los requisitos de todo acto jurdico?
Podemos distinguir entre requisitos de existencia y requisitos de validez. Los requisitos de existencia son
aquellos sin los cuales el acto jurdico no logra nacer a la vida del derecho, los requisitos de validez son
aquellos que posibilitan o permiten que el acto jurdico nazca a la vida del derecho exento de todo vicio, su
no concurrencia hacen nacer el acto pero susceptible de ser anulado.

Cules son los requisitos de existencia?


1. Voluntad
2. Objeto
3. Causa
4. Solemnidades, en aquellos casos que la ley lo exige.

Cules son los requisitos de validez?


1. Voluntad exenta de vicios
2. Objeto licito
3. Causa licita
4. Capacidad

REQUISITOS DE EXISTENCIA
LA VOLUNTAD
Cmo se puede definir la voluntad?
La voluntad es la facultad del alma para querer algo. Se habla propiamente de voluntad en los actos
jurdicos unilaterales, mientras que en los actos bilaterales es ms preciso referirse al consentimiento el cual
puede definirse como acuerdo de dos o ms voluntades dirigido a lograr un resultado jurdico.

Cules son los requisitos para que la voluntad sea considerada por el derecho?
Esta voluntad debe ser:
1. Seria: Cuando se emite o proviene de persona capaz y con el propsito de crear un vnculo jurdico.
2. Manifestarse o exteriorizarse: No debe quedar en el fuero interno de una persona.

46
Cmo puede manifestarse la voluntad?
1. Voluntad manifestada en forma expresa: Cuando el contenido de nuestro propsito es revelado
explicita y directamente, sin la ayuda de otras circunstancias (por ejemplo la suscripcin de un instrumento
pblico). Hay ciertos casos en que la ley requiere que la voluntad se manifieste expresamente, por ejemplo
la solidaridad se debe pactar expresamente, para que el deudor tome a su cargo el caso fortuito o fuerza
mayor, para contraer matrimonio, etc.
2. Voluntad manifestada en forma tcita: Cuando el contenido de nuestro propsito se deduce de ciertas
circunstancias concurrentes, por la realizacin de ciertas conductas o hechos que dan cuenta de una
intencin inequvoca de celebrar un acto o contrato. Para estar en presencia de este tipo de manifestacin
de voluntad se requieren tres requisitos:
a) Hecho concluyente que suponga la manifestacin de voluntad.
b) Hecho inequvoco.
c) Hecho incompatible con una voluntad contraria.
3. Voluntad presunta: Es aquella que la ley supone o presume de ciertos hechos. Una conducta en ciertos
casos es estimada por la ley como manifestacin de voluntad en cierto sentido. A diferencia de la voluntad
tacita que se deduce de un hacer algo, la voluntad presunta se presume de no hacer algo. Ejemplos el no
hacer nada presume que la mujer no renuncia a los gananciales, a falta de pacto contrario se deduce el
rgimen de sociedad conyugal en el matrimonio, etc.

El silencio constituye manifestacin de voluntad?


Por regla general el silencio NO constituye manifestacin de voluntad. Excepcionalmente el Derecho le da
dicho valor en los siguientes casos:
a) Cuando la ley le confiere tal efecto: (por ejemplo en el mandato el silencio se mirara como aceptacin
cuando ciertas personas por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos y nada responden ante una
persona ausente que le hace el encargo, o bien el llamado a aceptar o repudiar una herencia, su silencio se
mira como repudio).
b) Cuando las partes as lo han convenido: (por ejemplo contrato de arriendo o de trabajo, cuando se
estipulan prorrogas de su vigencia en caso de silencio de las partes).
c) Cuando las circunstancias que acompaan al silencio permiten atribuirle el carcter de manifestacin de
voluntad.

Dnde se regula la formacin del consentimiento?


Nuestro C.C. no se refiere a ella, en virtud que este parte de la base que el consentimiento se encuentra
formado, es el cdigo de comercio que entre sus artculos 97 a 108 regula detalladamente la materia.

Cmo se forma el consentimiento?


Este se forma por la necesaria concurrencia de dos actos La oferta y La aceptacin.

Qu es la oferta?
Acto jurdico unilateral por medio del cual una persona propone a otra la celebracin de un acto o contrato,
en trminos tales que para que quede perfecto, baste que el destinatario de la oferte simplemente acepte. La
persona de quien emana la oferta se denomina oferente o proponente.

Cules son los requisitos que debe cumplir la oferta?


1. Debe ser seria (por persona capaz y con la intencin de producir efecto jurdico)
2. Debe exteriorizarse
3. Debe manifestarse en forma libre
4. Debe ser completa
47
Cmo se clasifica la oferta?
1. Verbal o escrita:
2. Expresa o tcita: expresa cuando se realiza en trminos explcitos y directos, tacita cuando se revela
inequvocamente de ciertas circunstancias concurrentes o actos (ejemplo el comerciante que exhibe
mercaderas o bienes en su tienda).
3. A persona determinada o indeterminada: a persona determinada cuando el destinatario se encuentra
individualizado, se hace a persona indeterminada cuando se dirige al pblico en general.
4. Completas o incompletas: completas aquellas que se encuentran determinados todos los aspectos del
acto o contrato propuesto, bastando solo la aceptacin del destinatario para que este queda perfecto.
Mientras que las ofertas incompletas no especifican todas las condiciones del acto o contrato propuesto, y
dejan de cumplir un requisito que la ley exige a la oferta, por lo anterior no son propiamente ofertas, ms
bien son propuestas.

Qu es la aceptacin?
Acto jurdico unilateral por medio del cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella.
La persona que acepta la oferta se denomina aceptante.

Cules son los requisitos de la aceptacin para que se forme el consentimiento?


1. La aceptacin debe darse mientras la oferte este vigente.
2. La aceptacin debe ser oportuna.
3. La aceptacin debe ser pura y simple.

Cmo se clasifica la aceptacin?


1. Verbal o escrita.
2. Expresa o tcita.
3. Pura y simple o sujeta a modalidad.

Cundo la oferta deja de estar vigente?


La oferta pierde su vigencia por dos causas:
1. Retractacin: Acto por medio del cual el oferente revoca o deja sin efecto la oferta.
2. Caducidad: Hay caducidad cuando el oferente muere o se incapacita legalmente.

Cundo puede retractarse el oferente?


El oferente puede arrepentirse de la oferta en el tiempo que media entre el envi de la propuesta y la
aceptacin. En este caso estamos frente a una retractacin tempestiva y el consentimiento no logr formarse.
En caso que se retracte intempestivamente, es decir, despus de la aceptacin, por haberse formado el
consentimiento debe cumplir lo pactado, en virtud de que el contrato es una ley para las partes.

Qu responsabilidad asume el oferente que se retracta?


Aun cuando la retractacin sea oportuna o tempestiva, la ley impone al oferente la responsabilidad de
indemnizar los gastos en que hubiere incurrido el destinatario as como los perjuicios que hubiese sufrido.
Se trata de responsabilidad pre contractual.

Puede el oferente exonerarse de su responsabilidad?


SI, arrepintindose de la retractacin y cumpliendo el contrato propuesto.

48
Puede obligarse el oferente por si solo?
SI, existen ofertas que obligan por si solas, constituyendo casos excepcionales en que por una declaracin
unilateral de voluntad una persona resulta obligada. En el mbito de la formacin del consentimiento el
oferente no puede retractarse por cierto tiempo de su oferta, aun cuando no haya sido aceptada cuando se
hubiere comprometido a esperar una contestacin o a no disponer de la cosa objeto del contrato propuesto,
sino de despus de transcurrido cierto plazo o desechada la oferta por el destinatario.
Es un caso excepcional por dos motivos:
1. El oferente por regla general puede retractarse en el tiempo intermedio del envo y la aceptacin de su
oferta.
2. El oferente por su sola declaracin de voluntad queda obligado, sin mediar aceptacin por parte del
destinatario.

Cundo se entiende que la aceptacin es oportuna?


La aceptacin se entiende oportuna, cuando se da en los siguientes plazos:
1. El plazo sealado por el oferente.
2. El plazo legal (si nada seala el oferente)

Cules son los plazos que seala la ley para la aceptacin?


Como vimos, en primer lugar debemos estar al plazo sealado por el oferente, en caso de no haberse
sealado, la propia ley nos seala en que plazos la aceptacin ser oportuna, y para ellos debemos distinguir:
1. Si la oferta es verbal: la aceptacin debe ser inmediata, en el mismo acto de la oferta.
2. Si la oferta es escrita: deber aceptarse dentro de las 24 horas si el destinatario reside en el mismo lugar
del proponente o si reside en lugar diverso a vuelta de correo

Qu sucede una vez vencidos los plazos sealados sin mediar aceptacin del destinatario?
Vencidos los plazos, la oferta se tendr por no hecha aun cuando hubiere sido aceptada.

Cul es el efecto de la aceptacin dentro del plazo?


Se forma el consentimiento y se entiende aceptado el contrato.

Qu sucede si el destinatario acepta extemporneamente, es decir vencidos los plazos?


La aceptacin en primer trmino ser ineficaz, no tiene virtud para generar el contrato, no se forma el
consentimiento, no obstante la ley impone al oferente una obligacin dar al aceptante pronto aviso de la
retractacin.

Cundo se entiende que la aceptacin es pura y simple?


Cuando el destinatario la acepta en todos sus puntos y en forma absoluta. En caso contrario si el destinatario
modifica la oferta o la acepta condicionalmente se entiende que hay una contraoferta o nueva proposicin,
pasando el destinatario de la primitiva oferta ahora a tener el rol de oferente y el oferente de la primitiva
oferta a destinatario de la nueva proposicin.

49
En qu momento y lugar se entiende formado el consentimiento?
Para responder a esta interrogante el cdigo de comercio ha formulado 4 teoras al respecto:
1. Teora de la aceptacin: Plantea que el consentimiento se forma desde el momento en que el destinatario
de la oferta da su aceptacin, aunque esta no sea conocida por el oferente.
2. Teora de la expedicin: Seala que el consentimiento se forma desde l envi o expedicin de la
aceptacin por parte del destinatario.
3. Teora del conocimiento: Para esta teora el consentimiento se forma cuando la aceptacin ha llegado a
su destino, sin importar si el oferente ha tomado conocimiento real y efectivo de ella.
4. Teora de la recepcin: para esta ltima teora, el consentimiento se forma cuando el oferente ha tomado
conocimiento real y efectivo de la aceptacin de su oferta.

Qu teora recoge nuestro C.C.?


Nuestro C.C. acoge la teora de la aceptacin, sin embargo hay ciertos casos en que nuestro C.C. admite otro
criterio:
1. Contratos reales: se entienden celebrados en el momento de entrega o tradicin de la cosa.
2. Contratos solemnes: se entienden celebrados en el momento de cumplirse la solemnidad.
3. Donaciones irrevocables: sigue ac el cdigo la teora del conocimiento.

Cul es la importancia prctica de determinar el momento en que se forma el consentimiento?


1. En ese momento debe apreciarse los requisitos de existencia y validez.
2. La capacidad debe apreciarse al momento de la formacin del consentimiento.
3. Fija el punto de partida de la prescripcin o caducidad de ciertas acciones
4. Obligaciones de los contratantes deben cumplirse por regla general inmediatamente despus de
perfeccionado el contrato.

Cul es el lugar en que se entiende formado el consentimiento?


1. Contratantes residen en el mismo lugar: en el lugar de residencia de ambos.
2. Contratantes residen en distinto lugar: en el lugar que reside aceptante.

Cul es la importancia de determinar el lugar en que se forma el consentimiento?


1. Fija la competencia de los tribunales.
2. Determina la legislacin del pas aplicable.
3. Seala los usos y costumbre que tiene cabida

50
INTERROGACIN N 11
LOS ACTOS JURDICOS. LOS VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
Cules son los vicios del consentimiento que consagra el C.C.?
Seala el artculo 1451 del C.C., que los vicios de que puede adolecer la voluntad son:
1. El Error.
2. La Fuerza.
3. El Dolo.

Existen otros vicios del consentimiento?


Segn otros autores, podra agregarse la lesin.

EL ERROR
Cmo se define el error?
Es aquel concepto equivocado o la ignorancia que se tiene de la ley, de una persona, de un hecho o una
cosa.

Cmo se clasifica el error?


1. Error de derecho y error de hecho
a) Error de derecho: Es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de la ley o un precepto
jurdico.
b) Error de hecho: Es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una persona, una cosa o un
hecho.

Vicia el error de derecho el consentimiento?


NO, dispone el artculo 1452 del C.C. que el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
Esta disposicin es armnica con el artculo 8 del C.C. que establece la ficcin legal del conocimiento de la
ley y con el artculo 706 del C.C. que establece que un error en materia de derecho constituye una
presuncin de mala fe.

Existen algunos casos en nuestra legislacin donde el error de derecho vicie el consentimiento?
SI, as ocurre en los casos de los artculos 2297 y 2299 del nuestro C.C.
1. Artculo 2297: Se podr repetir aun los que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena
por fundamento ni aun una obligacin natural (cuasicontrato del pago de lo no debido)
2. Artculo 2299: Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos que probar que tuvo
perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.

Cules son las clases de error de hecho?


1. Error esencial.
2. Error substancial.
3. Error accidental.
4. Error en la persona.

En qu consiste el error esencial?


Es aquel que recae sobre la especie de acto o contrato que se celebra como si una parte entendiese
emprstito y la otra donacin o el que recae sobre la identidad de la cosa especifica de que se trata, como si
en el contrato de venta el vendedor entendieses vender cierta cosa determinada, y el comprador
entendindose comprar otra.
51
52
De acuerdo a la definicin cules son las hiptesis del error esencial?
Encontramos dos hiptesis en este tipo de error:
1. Aquel que recae sobre la especie de acto o contrato que se celebra.
2. Aquel que recae sobre la identidad especifica de la cosa de que se trata.
Cul es la sancin jurdica que se establece para el error esencial?
En esta materia existe discusin en la doctrina, establecindose las siguientes posturas:
a) La sancin sera la inexistencia: Algunos autores plantean que este error ms que un vicio de la
voluntad sera ausencia de voluntad, puesto que el error es de tal magnitud que impide el acuerdo de
voluntades de las partes, y por tanto no se generara el acto o contrato.
b) La sancin sera la nulidad absoluta: Para aquellos que no reconocen la inexistencia como sancin en
nuestro derecho, plantean que la mxima sancin civil es la nulidad absoluta, sancin aplicable a las
hiptesis de este error.
c) La sancin sera la nulidad relativa: Para estos autores el error esencial como todas los restantes errores
produciran la nulidad relativa, lo anterior por una razn de texto, puesto que el artculo 1454 del C.C.
expresa el error de hecho vicia asimismo el consentimiento, refirindose a los casos de error substancial
que sancionan de acuerdo al artculo 1682 con la nulidad relativa, por tanto el precepto al decir asimismo
estara significando que el error esencial se sanciona de la misma manera que el substancial, esto es, con
nulidad relativa.

En qu consiste en error substancial?


Artculo 1454 inciso 1 El error de hecho vicia el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del
objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree, como si por alguna de las partes se
supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.

Es lo mismo sustancia y calidad esencial?


NO, sustancia es la materia de lo que est hecha la cosa, es decir su composicin orgnica, mientas que
calidad esencial es el atributo propio de una cosa que la individualiza y diferencia de las dems.

Cmo se sanciona el error substancial?


Nulidad relativa.

En qu consiste el error accidental?


El artculo 1454 inciso 2, seala el error acerca de cualquiera otra calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para
contratar, y ese motivo ha sido conocido de la otra parte.

Vicia este error el consentimiento?


La regla general es que NO porque se refiere a una cualidad accidental o secundaria, pero cuando dicha
calidad cumple los siguientes requisitos ah SI vicia el consentimiento:
1. Sea el principal motivo para contratar de una de las partes.
2. Dicho motivo es conocido por la otra parte que celebra el acto.

Cmo se sanciona este error cuando excepcionalmente vicia el consentimiento?


Nulidad relativa.

53
En qu consiste el error en la persona?
El artculo 1455 inciso 1 dispone lo siguiente El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de
contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del
contrato.

Vicia este tipo de error el consentimiento?


La regla general es que NO, excepcionalmente cuando la consideracin de la persona con la cual se contrata
sea la causa principal del contrato.

En qu tipo de actos la persona constituye el principal motivo para contratar?


En los actos y contratos Intuito Personae, por ejemplo en el matrimonio, mandato, sociedad, etc.

Cmo se sanciona el error en la persona?


Nulidad relativa

En definitiva qu tipo de errores vician el consentimiento?


1. Error esencial (para aquellos que no postulan la inexistencia)
2. Error substancial
3. Error accidental (cuando la calidad accidental ha sido el principal motivo de una parte para contratar y
dicho motivo es conocido por el otro contratante)
4. Error en la persona (contratos intuito personae)
En todos los casos la sancin es la nulidad relativa, a excepcin del error esencial donde su sancin es
discutida.

Existe otro tipo de error?


La doctrina se pone en el caso del error comn, que se puede definir como Aquel error compartido por numerosas
personas. En tal situacin no hay vicio del consentimiento, por el contrario el acto se considera vlido a pesar de no
estar estrictamente apegado a derecho (este error se fundamenta en el inters social). Para la doctrina este error debe
cumplir tres requisitos:
1. Error compartido por numerosas personas.
2. Existir justo motivo.
3. Existir buena fe de aquellos que incurren en el error.

LA FUERZA
Cmo se define la fuerza?
Es aquella presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para que ejecute o celebre un
acto o contrato.

Cmo se clasifica la fuerza?


Se clasifica en atencin medio de presin que se ejerce sobre el sujeto afectado por ella, as podemos
distinguir:
1. Fuerza fsica: Cuando la fuerza consiste en el empleo de procedimientos violentos o materiales.
2. Fuerza moral: Cuando la fuerza consiste en amenazas

Cul es la fuerza que vicia el consentimiento?


La fuerza moral, en virtud que la fuerza fsica es justamente la supresin de voluntad, es decir, existe una
apariencia de voluntad de la vctima, la cual queda reducido a un estado puramente pasivo, mal podra
viciarse un consentimiento que en realidad nunca se ha manifestado.

54
Cules son los requisitos que debe reunir la fuerza para viciar el consentimiento?
1. Deber ser injusta: Cuando las amenazas de que se vale quien la ejerce son ilegales, es decir, que existen
amenazas legtimas que no son constitutivas de fuerza moral, por ejemplo el realizar un embargo en el caso
del incumplimiento de una deuda.
2. Debe ser grave: Cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta si edad, sexo y condicin. Nuestro C.C. establece una presuncin de gravedad de la
fuerza en su artculo 1456, cuando la fuerza infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su
cnyuge, ascendiente o alguno de sus descendientes a un mal irreparable y grave. En esta hiptesis no ser
necesario probar que la fuerza es grave, presumindose esta calidad.
3. Debe ser determinante: Es decir obra de la contraparte o un tercero con el fin de obtener la
manifestacin de voluntad para celebrar el acto o contrato.
4. Debe ser actual: Es decir, coetnea al acto o contrato.

Quin debe ejercer la fuerza para que vicie el consentimiento?


Puede ejercerse no solo por el beneficiado con esta, sino por cualquier persona, lo que constituye como
veremos ms adelante una diferencia sustancial con el dolo, lo anterior se justifica, porque normalmente
quien quiere beneficiarse de la fuerza no la ejerce por s mismo sino por terceros.

Qu es el temor reverencial?
Segn lo dispuesto en el artculo 1456 es el solo temor de desagradar a quienes se debe sumisin y
respeto. Este tipo de temor no vicia el consentimiento.

Cmo se sancionan los actos viciados por la fuerza?


Nulidad relativa.

EL DOLO
Cmo se define el dolo?
El dolo tiene una triple acepcin en el mbito jurdico:
1. Como vicio del consentimiento: Toda maquinacin fraudulenta destinada a obtener el consentimiento
2. Como agravante de la responsabilidad del deudor en materia contractual: artculo 44 Intencin
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro
3. Como elemento de la responsabilidad extracontractual

Cmo se clasifica el dolo?


1. Dolo bueno y dolo malo: el dolo bueno es la natural astucia que despliegan los contratantes en defensa
de sus intereses (por ejemplo la ponderacin excesiva de la calidad de un producto por parte de un
comerciante). Dolo malo en cambio es el verdadero dolo porque existe intencin de engaar a otro.
2. Dolo positivo y dolo negativo: el dolo positivo consiste en un hecho, mientras que el dolo negativo
consiste en un no hacer, una abstencin maliciosa, como seala algunos autores se incurre en este dolo
cuando la persona calla estando obligada a hablar por ley
3. Dolo determinante y dolo incidental: dolo determinante o principal es aquel que determina a una
persona a celebrar el acto o contrato, es decir, de no haber existido este dolo, la vctima no hubiese
contratado. El dolo incidental aquel que no determina a una persona a ejecutar el acto o contrato pero si a
concluirlo de forma diversa, es decir, de no haber existido igualmente hubiese contratado pero en forma
menos onerosa. El dolo que vicia el consentimiento es el dolo determinante o principal, mientras que el
incidental solo da accin para demandar perjuicios.

55
Cundo el dolo vicia del consentimiento?
1. Cuando es obra de una de las partes. (en los actos unilaterales, como no hay partes, basta que sea
determinante)
2. Cuando es principal o determinante

Qu sucede si incurren en dolo ambas contratantes?


No procede la revisin del contrato, en aplicacin del principio que nadie puede aprovecharse de su propio
dolo.

Puede perdonarse o renunciarse al dolo anticipadamente?


NO, porque habra objeto ilcito en virtud de lo dispuesto en el artculo 1465, sin embargo si el dolo ya
aconteci y ha sido conocido por la parte afectada, esta tiene plena libertad para perdonarlo, siempre y
cuando la condonacin sea de forma expresa.

En qu consiste el dolo de los incapaces?


El artculo 1685 del C.C. contempla una situacin especial concerniente al dolo de los incapaces relativos. En el evento que el
incapaz hubiere incurrido en dolo para inducir al acto o contrato, la ley impide reclamar la nulidad. En este caso la ley protege a la
persona que contrato de buena fe con el incapaz relativo. Lo anterior porque segn las reglas generales solo el incapaz podra
pedir esta declaracin. Con todo, en un caso el incapaz relativo podr acogerse a la regla general y alegar nulidad relativa, cuando
simplemente asevero ser mayor de edad o no encontrarse bajo interdiccin u otra causa de incapacidad. Ac la ley castiga la
credulidad de la persona que ha contratado con el incapaz relativo, cuando era razonable suponer que este no poda contratar por si
solo.

LA LESIN
Qu es la lesin?
Perjuicio que una parte experimenta en un contrato conmutativo, cuando recibe de la otra parte un valor
sustancialmente inferior al de la prestacin que el primero a su vez suministra.

En qu consiste el perjuicio en la lesin?


El perjuicio nace a consecuencia de la desigualdad de los valores de las prestaciones, la regla general es que
las prestaciones de las partes se miran como equivalentes en los contratos conmutativos, por tanto dicha
equivalencia es subjetiva, de manera excepcional la ley impone ciertos lmites o reglas mnimas de
equivalencia a las partes, que de ser vulneradas la ley sanciona a travs de la institucin de la lesin.

Cul es la naturaleza jurdica de la lesin?


Hay discusin en la doctrina:
1. Para algunos autores es un vicio subjetivo, afirmando que la lesin que sufre el individuo en el acto
jurdico es consecuencia de la presin de las circunstancias.
2. Para otros, estamos en presencia de un vicio objetivo, en consideracin que no interesan los mviles de
los contratantes, la lesin se reduce a una cuestin de cifras, siendo el legislador el que establece ciertos
parmetros que al infringirse configuraran el vicio de la lesin.

Qu postura admite nuestro C.C.?


Nuestra legislacin considera la lesin como un vicio objetivo, ya que para estar en presencia de esta
institucin basta con demostrar la desproporcin de las prestaciones en los casos que seala la ley.

56
Cules son las caractersticas de la lesin en nuestro ordenamiento jurdico?
1. No est regulada en el C.C. como vicio del consentimiento. Dicha calidad se la otorga la doctrina.
2. Se regula o establece para ciertos casos.
3. Prescribe en cuatro aos.
4. Presenta diferentes sanciones, dependiendo de casa caso.

Cules son las hiptesis de lesin?


1. Lesin en la compraventa de bienes races.
2. Lesin en la permuta.
3. Lesin en la aceptacin de una asignacin testamentaria.
4. Lesin en la particin.
5. Lesin en la clusula penal enorme.
6. Lesin en el mutuo.
7. Lesin en la anticresis.

Cundo hay lesin en la compraventa de bienes races?


El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad de justo precio de la cosa
que vende, el comprador sufre lesin cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga por ella.
Cmo se determina el justo precio?
Se determina al tiempo del contrato.

Cul es la sancin?
Nulidad relativa

Pueden las partes evitar la sancin?


SI, el comprador completando el justo precio con deduccin de una dcima parte y el vendedor restituyendo el exceso
del precio recibido con aumento de una dcima parte?

En todas las compraventas de bienes races se contempla la lesin enorme?


NO, es improcedente en las ventas hechas por el ministerio de justicia.

Procede la lesin en la compraventa de bienes muebles?


Nunca.

Cundo hay lesin en la permuta?


Al contrato de permuta se aplican las normas de contrato de compraventa, nos remitimos a lo expuesto.

Cundo hay lesin en la aceptacin de una asignacin testamentaria?


En el caso que se disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad

Cmo se sanciona?
Nulidad relativa.

Cundo hay lesin en la particin?


Cuando un comunero ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota.

Cmo se sanciona?
Nulidad relativa

57
Cundo hay lesin en la clusula penal?
Estaremos en presencia de clausula penal enorme cuando la pena que esta establece excede del duplo de la prestacin,
incluyendo est en l.

Cmo se sanciona?
Se rebaja todo lo que exceda del duplo.

Cundo hay lesin en el mutuo?


Si las partes establecen un inters que supera el mximo convencional

Cmo se sanciona?
Se rebaja al inters corriente.

Cundo hay lesin en la anticresis?


El contrato de anticresis es un contrato por medio del cual las partes estipulan que los frutos de una cosa se compensan
con los intereses en su totalidad o hasta la concurrencia de los valores respectivos. En este tipo de lesin se aplica lo
relativo al mutuo.

58
INTERROGACIN N 12
LOS ACTOS JURDICOS. EL OBJETO Y LA CAUSA
EL OBJETO
Qu es el objeto?
El objeto del actor jurdico son los derechos y obligaciones que el acto crea, es decir los efectos que
engendra.

Qu dice el C.C. respecto al objeto?


El C.C. en sus artculos 1438 y 1460 seala que el objeto de la declaracin de voluntad es una o ms cosas
que se trata de dar, hacer o no hacer.

Incurre en una imprecisin nuestro C.C.?


SI, nuestro C.C. confunde el objeto de la obligacin que es la prestacin, con el objeto de la prestacin que
consiste en una o ms cosas que debe dar, hacer o no hacer. Por lo tanto:
Objeto del acto jurdico: obligacin y derecho que genera.
Objeto de la obligacin: la prestacin
Objeto de la prestacin: una o ms cosas que se deben dar, hacer o no hacer.

Cules son los requisitos del objeto?


Para dar respuesta a esta interrogante debemos distinguir cuando el objeto recae en una cosa, o bien en un
hecho.

Cules son los requisitos del objeto cuando recae en una cosa?
a) Debe ser real: La cosa debe existir o esperarse que exista. De acuerdo a lo anterior puede tratarse de
cosas presentes y futuras. En el caso de las cosas futuras es decir aquella que no existe pero se espera que
exista el acto podr asumir dos formas:
Puede tratarse de un contrato aleatorio: Cuando la prestacin consiste en una contingencia incierta de
ganancia o prdida.
Puede tratarse de un contrato condicional: En este caso el contrato se reputa celebrado bajo la
condicin suspensiva de que la cosa objeto del mismo llegue a existir.
Finalmente de conformidad a lo dispuesto en el artculo 1813 la regla general ser entender que el contrato
es condicional y la excepcin que se trata de un contrato aleatorio.
b) Debe ser comerciable: que la cosa sea comerciable significa que puede ser objeto de una relacin
jurdica, pudiendo radicarse en un patrimonio. Por regla general las cosas son comerciables
excepcionalmente no lo sern.
c) Debe ser determinada o determinable: Las cosas deben estar determinadas a lo menos en cuanto a su
gnero (esta es la determinacin mnima exigida por la ley). La mxima determinacin ser cuando estemos
en presencia de una especie o cuerpo cierto. El objeto ser determinable cuando en el propio acto o contrato
se fijen reglas para su determinacin.
d) Deber ser lcito.

Cules son los requisitos del objeto cuando recae en un hecho?


a) Debe ser determinado o determinable: Debe ser un hecho claramente determinado, no se admite que el
hecho quede entregado al arbitrio del deudor. En todo caso no puede estar determinado inicialmente pero
debe contener el acto las reglas para su determinacin posterior.
b) Debe ser fsicamente posible: Ser fsicamente imposible cuando sea contrario a las leyes de la naturaleza.

59
c) Debe ser moralmente posible: Ser moralmente imposible cuando sea contrario a las leyes, las buenas
costumbres y al orden pblico.

60
Cundo se entiende que el objeto es ilcito?
Cuando es contrario a la ley, a las buenas costumbres y al orden pblico.

Qu criterio admite nuestro C.C. respecto al objeto ilcito?


Admite un criterio casustico sealando entre los artculos 1462 a 1466 las hiptesis de objeto ilcito.

Cules son las hiptesis de objeto ilcito?


1. Actos contrarios al derecho pblico chileno (1462): Esta hiptesis se refiere a someter la decisin de un
litigio a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas.

2. Pactos sobre sucesin futura (1463) Lo anterior porque el derecho a suceder a una persona viva, no
puede ser objeto de un contrato. En sntesis el derecho a suceder a una persona viva no puede ser objeto de
convencin alguna, ya sea gratuita u onerosa. Excepcionalmente el artculo 1204 relativo a la cuarta de
mejoras. La excepcin consiste en que una persona viva puede comprometerse u obligarse a no disponer de
la cuarta de mejoras.

3. Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464: la voz enajenacin est tomada en un
sentido amplio todo acto de disposicin entre vivos por el cual el titular de un derecho lo transfiere a otra
persona o constituye sobre el un derecho real a favor de un tercero. No debemos confundir enajenacin con
adjudicacin, porque la adjudicacin de los bienes sealados en el artculo 1464 no constituye enajenacin
puesto que esta es un ttulo declarativo y no traslaticio de dominio, por lo tanto en esta hiptesis no habra
objeto ilcito. Los bienes enumerados en el artculo 1464 son:
a) Enajenacin de las cosas incomerciables: Aquellas cosas que no estn en el comercio y no pueden ser
objeto de relaciones jurdicas, por su imposibilidad de radicarse en un patrimonio. Se incluyen ac las cosas
comunes a todos los hombres (alta mar y el aire por ejemplo), los bienes nacionales de uso pblico y las
cosas consagradas al culto divino. Parte de la doctrina estima que esta norma no tiene sentido, puesto que
uno de los requisitos del objeto es que sea comerciable.
b) Enajenacin de los derechos personalsimos: Son aquellos que solo pueden ejercerse por su titular, sin
posibilidad de ser enajenados y extinguindose a la muerte del titular del derecho. Los derechos
personalsimos se agotan con su primer y nico titular. En consecuencia estos derechos son comerciables
pero inalienables e intransmisibles.
c) Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial: La palabra embargo segn la mayora de
la doctrina se encuentra tomada en un sentido amplio abarcando adems del embargo propiamente tal otras
instituciones que buscan asegurar el resultado de un juicio, como por ejemplo las medidas precautorias.
Excepcionalmente se pueden enajenar vlidamente las cosas embargadas en dos casos:
1. Autorizacin del juez que decreto la prohibicin o embargo.
2. Consentimiento del acreedor.

d) Enajenacin de aquellas especies cuya propiedad se litiga: Son aquellas cosas muebles e inmuebles cuyo
dominio discuten las partes en juicio. Para estar en esta hiptesis ser necesario que el tribunal decreto
prohibicin sobre los bienes, por tanto no bastar solo con la existencia del litigio.

4. Condonacin del dolo futuro (1465): Admitir dicha condonacin seria amparar y proteger la
inmoralidad y mala fe, lo cual se opone diametralmente a la presuncin de buena fe que sirve de base a
nuestra legislacin civil. Este caso de objeto ilcito corresponde al dolo que opera en la ejecucin de un
contrato conforme al artculo 1546, no se trata del dolo como vicio del consentimiento. Porque este opera al
momento de nacer el contrato y por ende no sera dolo futuro.

61
5. Deudas contradas en juegos de azar (1466): No obstante hay diversos juegos de azar que leyes
especiales permiten por razones de beneficencia o inters general. No debemos confundir los juegos de azar
(predominio de la suerte) con los juegos de destreza, estos ltimos son lcitos. Los juegos de destreza
corporal dan origen a obligaciones civiles perfectas y los de destreza intelectual dan origen a obligaciones
naturales.

6. Venta de ciertos libros cuya enajenacin en prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y
estatuas obscenas y de impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa (1466)

7. Actos prohibidos por ley (1466): Constituye la regla general, debemos relacionar este precepto con el
artculo 10 y 1682 que establecen que la sancin en caso de infringirse una norma prohibitiva ser la nulidad
absoluta.

Qu tipo de normas contiene el artculo 1464?


Los numerales 1 y 2 son normas prohibitivas, mientras que los numerales 3 y 4 son normas imperativas de
requisito.

LA CAUSA
Dnde se encuentra regulada la causa?
En nuestro C.C. son escasas las disposiciones que se refieren a la causa, entre ellas los artculos 1445, 1467
y 1468.

Dnde se encuentra definida la causa?


Artculo 1467 del C.C.: No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario
expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o
contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en
recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita

El Cdigo se refiere a la causa del contrato a la causa de la obligacin?


Existe discusin al respecto en la doctrina para algunos autores la causa se refiere a la obligacin tal como lo establece
el inciso primero del artculo 1467 sosteniendo que el legislador luego en el inciso segundo habra incurrido en error al
referirse a la causa como requisito del acto o contrato. Por su parte Alessandri, sostiene que causa de la obligacin y
causa del contrato son conceptos radicalmente opuestos, causa de la obligaciones seran los hechos que la generan, es
decir sus fuentes (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley), en cambio causa del contrato sera el inters que
mueve a los contratos a celebrar el acto o convencin, en este sentido Alessandri sostiene que la disposicin se refiere
a la causa del contrato.

62
Cules son las acepciones de la palabra causa?
Se puede considerar este concepto en cuatro acepciones:
1. Causa eficiente: Se entiende por causa eficiente el elemento generador del acto, esta acepcin de la causa
obedece a la nocin de las fuentes generadoras de las obligaciones (contrato, cuasicontrato, delito,
cuasidelito y la ley).
La causa eficiente responde a las preguntas:
Por qu se debe?
Por qu estoy obligado?
Por qu se produjo el efecto?
La respuesta a estas interrogantes es: porque ocurri un hecho apto segn la ley para producirlo; porque
preexisti una fuente de las obligaciones. Estoy obligado porque celebr un contrato, porque concurr a un
cuasicontrato, porque comet un delito o un cuasidelito o porque se dio a mi respecto la situacin prevista
por la ley. No es esta acepcin la que nos interesa, porque el legislador al exigir como condicin del acto o
contrato que tenga una causa licita no se est refiriendo a este tipo de causa, de lo contrario deberamos
sostener que la causa del contrato es el contrato, lo cual nos lleva a un absurdo.

2. Causa ocasional: consiste en los motivos personales o subjetivos, psicolgicos y mediatos que surgen en
el fuero interno de los individuos; constituyen el mvil o intencin primera y remota que mueve la voluntad
hacia una conducta determinada. Varan respecto de un mismo acto segn sus distintos autores.

3. Causa final: Es el fin o propsito inmediato e invariable de un acto. La razn o inters que induce a
obligarse, es la finalidad tpica y constante cualquiera sea la persona que contrate y los mviles internos que
lo motiven. Es el fin que se proponen las partes al obligarse y es idntico en contratos de la misma especie.
De tal forma:
a) Contratos reales: causa final ser la entrega de la cosa.
b) Contratos bilaterales: causa final prestaciones reciprocas.
c) Contratos gratuitos: mera liberalidad.
d) Contratos aleatorios: la suerte

4. Causa econmica: Expuesta por Henry Capitant, sostiene que el fin perseguido al celebrar un acto o
contrato es de carcter econmico y no puramente jurdico. La causa es un fin econmico que las partes
persiguen al contratar, lo cual est ms en armona con la voluntad real de quien se obliga. Esta doctrina se
identifica con un fin prctico.

A qu tipo de causa se refiere en C.C. en el artculo 1467?


Para la mayor parte de la doctrina se refiere a la causa final. De tal forma, en cada tipo de contrato, habr
siempre una misma causa o valor constante precisado de antemano por el derecho. Sin embargo lo anterior
es del todo aplicable cuando estamos en presencia de una causa licita, por el contrario en los casos de causa
ilcita se hace necesario indagar en los motivos individuales de las partes, es decir, causa ocasional. En este
sentido podramos sostener que estamos en presencia de un sistema dual:
1. Cuando se trata de causa lcita, el legislador solo se refiere a causa final.
2. Cuando se trata de causa ilcita, el juez debe investigar la causa ocasional o mviles de los contratantes.

63
Existen obligaciones abstractas o carentes de causa?
Excepcionalmente en el caso de los actos abstractos o sin causa no se exige la concurrencia de una causa
real y lcita (casos que operan con el tratamiento de la causa en Roma). En estos casos intervienen tres
personas, y una se obliga frente a otra por orden de la tercera, dichos casos son:
1. Fianza y cauciones constituidas por terceros.
2. Delegacin.
3. Estipulacin a favor de un tercero.
4. Letras de cambios y dems efectos de comercio.

Cules son los requisitos de la causa?


1. Debe ser real: Significa que debe existir, dicha existencia debe ser objetiva no basta que exista solo en el
fuero interno, existen casos donde la causa no ser real:
a) Cuando es inexistente
b) Cuando es falsa por incurrir las partes en un acto simulado
c) Cuando errneamente se cree que hay causa sin haberla.
2. Debe ser lcita: es decir apegada al derecho, al orden pblico y a las buenas costumbres. La causa es
ilcita cuando consiste en maniobras jurdicas, que aparentemente son legales permitiendo realizar lo que la
ley prohbe o desobedecer lo que la ley ordena.

Debe probarse la causa?


NO, atendido a lo dispuesto en los artculos 1567 y 1698 se desprende que la causa se presume, desde que la
ley no exige expresarla en el acto o contrato.

Cul es la sancin por falta de causa?


Para una parte de la doctrina se sanciona con inexistencia, para otros autores que no postulan dicha sancin
sera la nulidad absoluta.

Cul es la sancin por causa ilcita?


Se desprende del artculo 1682 que es la nulidad absoluta cuestin que no se discute en la doctrina.

64
INTERROGACIN N 13
LA CAPACIDAD
Qu es la capacidad?
La aptitud legal de una persona para contraer derechos y obligaciones, y ejercerlos por s mismo sin el
ministerio o la autorizacin de otra persona.

Cmo se clasifica la capacidad?


1. Capacidad de goce: Es la aptitud legal de una persona para contraer derechos y obligaciones. Este tipo
de capacidad constituye un atributo de la personalidad
2. Capacidad de ejercicio: Consiste en poder obligarse por s mismo, sin el ministerio o autorizacin de
otra persona.

Cules son las reglas fundamentales en materia de capacidad?


1. La regla general es la capacidad de ejercicio siendo la incapacidad de ejercicio excepcional, por ende,
no hay ms incapaces que aquellos sealados expresamente en la ley.
2. Las normas que regulan la capacidad son de orden pblico.
3. La capacidad debe existir al momento de perfeccionarse el acto jurdico.

Cules son las clases de incapacidad de ejercicio?


Podemos distinguir entre absolutamente incapaces, relativamente incapaces e incapacidades especiales

Quines son absolutamente incapaces?


Aquellos que carecen de voluntad, suficiente juicio o discernimiento, son tales:
1. Dementes.
2. Impberes.
3. Sordo o sordos mudos que no pueden darse a entender claramente

Cmo deben actuar los incapaces absolutos en la vida del derecho?


SOLO pueden actuar representados, encontrndose impedidos de ejecutar el acto por s mismos.

Quines son relativamente incapaces?


Son aquellos que a pesar de la ley reconocerles voluntad, el legislador estima su carencia de experiencia o
prudencia para actuar en la vida del derecho.
Son tales:
1. Los menores adultos
2. Disipadores que se hallen en interdiccin de administrar lo suyo

65
ANLISIS DE LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS
Quines son dementes?
Todos aquellos que tengan de un modo permanente sus facultades mentales sustancialmente deterioradas,
todos aquellos que se encuentren privados de razn. Dicho concepto no debe interpretarse en un sentido
tcnico (clnico), sino en su sentido natural y obvio.
Cules son los efectos de los actos de un demente?
Hay que distinguir:
1. Actos realizados antes de la declaracin de interdiccin: En principio son actos vlidos, a menos que
se pruebe que al ejecutarlos o celebrarlos se encontraba demente.
2. Actos realizados con posterioridad a la declaracin de interdiccin: Si son realizados por si solo o
personalmente por el demente son nulos, excluyndose la posibilidad de alegar que se realizaron en un
intervalo lucido
Cul es la importancia del decreto de interdiccin?
Constituye una presuncin derecho acerca de la demencia del sujeto y no se admite probar que la persona no
se encontraba demente. Si no existe interdiccin declarada se presume (presuncin simplemente legal) la
validez de los actos celebrados a menos que se pruebe la demencia de quien celebro el acto o contrato.

Cmo se sancionan los actos de los dementes?


Nulidad absoluta.

Quines son considerados impberes?


El artculo 26 establece que son impberes:
1. Los hombres menores de 14 aos
2. Las mujeres menores de 12 aos
Esta distincin obedece a la edad para procrear.

Cmo se clasifican los impberes?


1. Infantes: Hombre o mujer menor de 7 aos.
2. Impberes propiamente tales: hombre mayor de 7 y menor de 14 aos, mujer mayor de 7 y menor de
12 aos.
La clasificacin anterior cobra importancia en la posesin de bienes muebles, donde se permite que los
impberes propiamente tales adquieran la posesin (son incapaces de adquirirla los infantes y dementes) y
en responsabilidad extracontractual en donde los impberes propiamente tales son capaces de delito y
cuasidelito civiles (no as los infantes y dementes)

Por qu los sordos o sordomudos que no pueden dar a entenderse claramente son incapaces
absolutos?
El fundamento de esta incapacidad reside en la imposibilidad de conocer con mnima certeza la voluntad del
individuo. En la actualidad se alude tanto al sordomudo como al que solo parece sordera sordo, aceptando
con esto expresamente el lenguaje de seas como mecanismo idneo para expresar la voluntad.

Cules son las caractersticas comunes a los absolutamente incapaces?


1. Nunca pueden actuar por si mismos en el mundo jurdico, siempre deben hacerlo representados.
2. Si actan por si mismos el acto se sanciona con inexistencia o nulidad absoluta (doctrina discute)
3. Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni aun obligaciones naturales
4. Dichos actos, no admiten caucin

66
ANLISIS DE LOS RELATIVAMENTE INCAPACES
Quines son menores adultos?
1. Hombre mayor de 14 aos y menor de 18 aos
2. Mujer mayor de 12 aos y menor de 18 aos

Cmo pueden actuar estos menores?


1. Representados
2. Personalmente pero debidamente autorizados
3. Excepcionalmente por s solos en:
a) Administracin de peculio profesional.
b) Disponer bienes por testamento y reconocer hijos.
c) Adquirir posesin de bienes muebles.
d) Actuar como mandatario.
e) En el deposito necesario
f) Para deducir demanda de divorcio
g) Para deducir demanda de nulidad del matrimonio
Quines son disipadores?
Aquellos que de manera reiterada, muestran una falta de prudencia y mesura en la administracin de su
patrimonio. El artculo 445 inciso 2 nos otorga algunos casos de disipacin. el juego habitual en que se
arriesguen pociones considerables del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos
ruinosos.

Qu importancia tiene el decreto de interdiccin?


Todos los actos celebrados con posterioridad al decreto adolecern de nulidad, los celebrados antes del
decreto son vlidos.

Dnde se inscriben los decretos de interdiccin provisoria y definitiva?


Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar

Puede realizar actos personalmente el disipador?


Excepcionalmente:
1. Contraer matrimonio
2. Reconocer un hijo
3. Otorgar testamento (la ley no lo seala expresamente, pero no constituye inhabilidad para testar)
4. Demandar el divorcio
5. Demandar la nulidad del matrimonio

Cules son las caractersticas comunes a los incapaces relativos?


1. Pueden actuar personalmente pero cuando han sido debidamente autorizados por sus representantes,
pueden actuar representados.
2. Si actan por s mismos y sin autorizacin sus actos adolecern de nulidad relativa.
3. Los actos de los menores adultos producen obligaciones naturales, no as los actos de disipadores porque
carecen de suficiente juicio y discernimiento.
4. Dichos actos admiten caucin.
5. Dichos actos admiten ratificacin o confirmacin.

67
Qu son las incapacidades especiales?
Son ciertas prohibiciones particulares que la ley ha impuesto a determinadas personas para ejecutar o
celebrar ciertos actos.

Cmo se sancionan?
Su infraccin no acarrea una sancin uniforme y para determinarla, debemos atender a:
1. Si es norma prohibitiva: Nulidad absoluta
2. Si es norma imperativa: Como regla general la nulidad relativa

68
INTERROGACIN N 14
EL ACTO JURDICO. LAS FORMALIDADES
Qu son las formalidades?
Son aquellos requisitos externos de que puede estar rodeado un acto jurdico y que establece la ley con
distintos objetivos y cuya omisin acarrea las consecuencias que en cada caso establece la ley.

Cmo se clasifican las formalidades?


1. Solemnidades propiamente tales.
2. Formalidades habilitantes.
3. Formalidades por va de prueba.
4. Formalidades de publicidad.

Cmo se definen las solemnidades propiamente tales?


requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia misma o la validez del acto,
exigidos en atencin a la naturaleza o especie del acto o contrato.

Cules son las clases de solemnidades propiamente tales?


1. Solemnidades exigidas para la existencia del acto o contrato: En este caso la solemnidad constituye el
nico medio a travs del cual el autor o las partes que celebran el auto pueden manifestar su voluntad. Si
esta falta el acto es inexistente o habr nulidad absoluta. Por ejemplo en el contrato de promesa la
solemnidad consiste en que debe contar por escrito, la compraventa de inmuebles es solemne y dicha
solemnidad es la escritura pblica, la presencia del oficial civil o ministro de culto en el matrimonio, etc.
2. Solemnidades exigidas para la validez del acto o contrato: Ac la solemnidad es un requisito para que
el acto sea vlido, por ejemplo la insinuacin en la donacin, la presencia de dos testigos en el matrimonio,
la presencia de tres o cinco testigos en el testamento. La sancin a la omisin de estas solemnidades en la
nulidad absoluta.

Qu se entiende por solemnidades habilitantes?


Aquellos requisitos exigidos por la ley en atencin a la calidad o estado de las personas que ejecutan o
celebran el acto o contrato.

Cul es el fundamento de las solemnidades habilitantes?


La ley al establecer esta clase de solemnidades busca proteger a los relativamente incapaces, exigiendo el
cumplimiento de formalidades o requisitos que tienden a completar su voluntad. Se denominan habilitantes
porque habilita a los incapaces para actuar en la vida del derecho.

69
Cmo se clasifican las solemnidades habilitantes?
1. Autorizacin: Permiso que confiere el representante legal de un relativamente incapaz o la autoridad
judicial para que el incapaz ejecute o celebre un acto jurdico, por ejemplo autorizacin del padre o madre
para enajenar o gravar inmuebles del hijo no emancipado, autorizacin al guardador para donar muebles del
pupilo, autorizacin al marido casado en sociedad conyugal para enajenar o gravar ciertos bienes.
2. Asistencia: Consiste en la concurrencia del representante legal, al acto que el relativamente incapaz
celebra, colocndose jurdicamente al lado de este. Se diferencia de la autorizacin porque aquella es
asentimiento dado de antemano mientras que esta ltima implica un asentimiento coetneo al acto, se
identifican en el sentido que en ambas el incapaz acta personalmente.
3. Homologacin: Es la aprobacin por la autoridad judicial de un acto ya celebrado previo control de su
legitimidad. Solo despus de la aprobacin judicial el acto adquiere eficacia, por ejemplo la transaccin
sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial.
Cmo se sanciona la omisin de formalidades habilitantes?
Regla general nulidad relativa, excepcionalmente Inoponibilidad como en el caso del artculo 1749 referido
a la autorizacin que la mujer debe dar al marido para la celebracin de ciertos actos y contratos.

En qu consisten las formalidades por va de prueba?


Ciertos requisitos externos que sirven como el principal medio de prueba del acto

Cmo se sanciona su infraccin?


Si se omite la ley prueba al acto de determinado medio de prueba, es decir restringe la forma de probarlo

Cmo se definen las formalidades de publicidad?


Requisitos externos exigidos por ley para poner en conocimiento de los terceros el otorgamiento o
celebracin de un acto o contrato, y en algunos casos para que sea eficaz ante terceros:

Cmo se clasifican las formalidades de publicidad?


1. De simple noticia: Tiene por objeto llevar a conocimiento de los terceros en general, ciertos actos que
puedan tener inters en conocer. Se sanciona con indemnizacin de perjuicios para quien debi cumplir con
la formalidad a favor de quienes sufrieron un perjuicio por la omisin de la noticia. Por ejemplo la
publicacin de 3 avisos en un peridico de los decretos de interdiccin.
2. Sustanciales: No solo tiene por objeto divulgar los actos celebrados sino precaver a los terceros
interesados, es decir a los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, en esta hiptesis la
sancin ser la Inoponibilidad, por ejemplo la notificacin al deudor en la cesin de crditos.

Qu significan que las formalidades sean de derecho estricto?


Implica que deben ser interpretadas restrictivamente, las formalidades que la ley exige para un acto o
contrato no pueden exigirse para otro acto jurdico, por semejante que sea. Asimismo no pueden exigirse
otras formalidades que aquella expresamente seala la ley.

Quines son representantes legales de una persona segn el C.C.?


El artculo 43 seala que son representantes legales de una persona:
1. El padre o la madre,
2. el adoptante y
3. su tutor o curador.

70
INTERROGACIN N 15
EL ACTO JURDICO. LA REPRESENTACIN
Qu es la representacin?
Es una modalidad del acto o contrato, en virtud de la cual, lo que una persona ejecuta o celebra a nombre
de otra, estando facultada por esta o por ley para representarla, se radica en el patrimonio de la segunda

Dnde se encuentra regulada?


Artculo 1448 lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado el mismo.

Qu importancia representa en relacin con los incapaces?


1. Incapaces absolutos: Siempre deben actuar representados
2. Incapaces relativos: Usualmente pueden actuar representados
Y en el caso de los plenamente capaces pueden actuar en el mundo jurdico en diversas partes a la vez.

Cul es la naturaleza jurdica de la representacin?


Para explicar la naturaleza de esta institucin, existen diversas teoras, siendo las ms importantes:
1. Teora de la ficcin: Se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por medio del
representante, no siendo el representante ms que un vehculo de la voluntad del representado. Se critica
porque no explica los casos de representacin legal, es imposible que el representante exprese la voluntad
del demente o el impber (absolutamente incapaz) ya que en realidad carecen de toda voluntad.
2. Teora del nuncio mensajero: Sostiene que el representante es un mensajero o portavoz que reproduce
mecnicamente la voluntad del representado, de manera que el contrato se celebra especficamente entre
dicho representado y el tercero. Se critica porque se otorga una calidad de simple mensajero al que es
representante, adems mal puede reproducir una voluntad que no existe como en el caso de absolutamente
incapaces, es decir, tampoco explica casos de representacin legal.
3. Teora de la cooperacin de voluntades: Sostiene que la representacin es una cooperacin de
voluntades, concurriendo ambas a la formacin del acto o contrato, no obstante solo afecta al representado la
celebracin del mismo. Es criticada porque no explica casos de representacin legal y aquellos en que
representado acta contra la voluntad del representado.
4. Teora de la representacin como modalidad del acto jurdico: Manifiesta que esta institucin es una
modalidad del acto jurdico por medio de la cual los actos ejecutados por una persona denominada
representante en nombre de otra, se radican directamente en el patrimonio del representado. En esta teora es
la voluntad del representante sustituyendo a la del representado la que participa real y efectivamente en la
celebracin del acto que surtir efectos en el patrimonio del representado.

Son sinnimos el mandato y la representacin?


NO, existen diferencias que podemos apreciar:
1. Existe una relacin de gnero a especie, siendo la representacin el gnero y el mandato la especie.
2. El mandato es un contrato que designa una relacin contractual y la representacin no supone
necesariamente la existencia de un mandato, designando simplemente una declaracin de voluntad para que
los actos del representante se radiquen en el representado, en efecto hay representacin y no mandato
cuando por ejemplo estamos frente a hiptesis de representacin legal.
3. La representacin es independiente del mandato. Aunque lo normal es que exista representacin cuando
hay un mandato, nada obsta para que exista mandato sin representacin, como ocurre cuando el mandatario
ante terceros acta a nombre propio y no de su mandante. En definitiva en lo que dice relacin con la

71
ejecucin del contrato de mandato, la representacin es un elemento de la naturaleza y no de la esencia de
dicho contrato.
Todos los actos admiten representacin?
La regla general es que los actos admitan la representacin, excepcionalmente la ley excluye la
representacin:
a) Facultad de testar (acto personalsimo)
b) Albaceazgo (indelegable, a menos que testador haya concedido expresamente facultad de delegarlo)
c) Capitulaciones matrimoniales pactadas por el menor o el que est bajo curadura
d) Ratificacin del matrimonio ante oficial civil del matrimonio celebrado ante ministro de culto (cnyuges
personalmente)
Cules son las clases o fuentes de la representacin?
Del artculo 1448 se desprende que la representacin puede tener su origen en la ley o en la voluntad del
representado. Por tanto la representacin puede ser legal o voluntaria y esta ltima a su vez se clasifica en
mandato, poder o ratificacin.
Cul es la representacin legal?
Es aquella que establece la ley, es decir, son representantes legales las personas que por mandato del
legislador actan a nombre y cuenta de otras personas que no lo pueden hacer por s mismas. Los
representantes legales se encuentran sealados en el artculo 43.
Quines son representantes legales segn el artculo 43?
1. Padre o madre.
2. Adoptante.
3. Tutor o curador.
Es taxativa la enumeracin del artculo 43?
NO, existen otros representantes legales como por ejemplo el juez en las ventas forzadas, el partidor
representa a los vendedores, en el antiguo procedimiento de quiebra el sndico era representante legal del
fallido.
Cul es la representacin voluntaria?
Es aquella en que una persona plenamente capaz encarga la gestin de uno o ms negocios a otra y puede
tener origen en un acto jurdico unilateral, como cuando se confiere poder, o en un contrato, como en el
mandato, o en un cuasicontrato, como ocurre en la agencia oficiosa.
Se confiere poder cuando una persona (poderdante) mediante un acto jurdico unilateral autoriza a otra
(apoderado) para que la obligue directamente respecto de terceros en los actos y contratos que la segunda
ejecute o celebre a nombre de la primera. No requiere aceptacin y no genera obligaciones recprocas entre
las partes.
El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o
mandante; y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario (Artculo 2116 del Cdigo
Civil). Este contrato genera obligaciones recprocas entre las partes que lo celebran y por su naturaleza,
incluye la facultad de representacin del mandatario a la persona del mandante. Por excepcin, el mandante
puede excluir expresamente la facultad de ser representado por su mandatario y, en tal caso, este ltimo
actuar a nombre propio. Es lo que se conoce como mandato sin representacin.
La agencia oficiosa, en tanto, tiene lugar cuando una persona ejecuta un acto a favor de otra sin tener poder
ni mandato para tal efecto, de manera que la validez de ese acto queda sujeta a la ratificacin de ste ltimo.
Cules son los requisitos para que opere la representacin?
72
1. Que el representante declare su propia voluntad.
2. Que dicha representacin se haga a nombre de otro (contemplatio domini)
3. Que el representante cuente con poder de representacin.

73
INTERROGACIN N 16
LA SIMULACIN DEL ACTO JURDICO
Qu se entiende por simulacin?
Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre las
partes, para producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a cabo.

Cmo se clasifica la simulacin?


1. Simulacin licita: no persigue fines dolosos, y generalmente est determinada por motivos inocentes o
morales, pero no se busca engaar a otros
2. Simulacin ilcita: tiene fines dolosos y buscar engaar a terceros o el fraude a la ley
3. Simulacin absoluta: Es absoluta, cuando en realidad ningn acto jurdico quiere celebrase, y solo
aparentemente se realiza uno.
4. Simulacin relativa: Cuando se quiere concluir un acto determinado diferente al que aparentemente se
celebra. Es decir en esta simulacin hay dos actos, el acto simulado que las partes fingen realizar y el acto
oculto que es el sincero, real o disimulado, el que verdaderamente las partes han querido celebrar pero est
destinado a quedar en secreto.

Cules son los efectos jurdicos de la simulacin?


Para determinar dichos efectos, debemos distinguir si la simulacin es absoluto o relativa y los efectos que
produce entre los contratantes y respecto a terceros.
1. Simulacin absoluta:
a) Entre las partes: el acto aparente no produce efecto alguno, es inexistente o hay nulidad absoluta,
cualquiera de ellas puede enervar los efectos del acto simulado, por va de accin o excepcin. La accin o
excepcin se dirige contra el otro contratante cuando ste intente hacer valer al acto aparente. En caso de
existir contraescritura la prueba se facilita.
b) Frente a terceros: Cuando los terceros estn de buena fe, el acto simulado o pblico debe considerarse
como existente (esta de buena fe cuando ignora la simulacin)

2. Simulacin relativa:
a) Entre las partes: Tiene valor el acto oculto o disimulado y carece de valor el acto pblico o aparente, no
podra una de las partes para eludir el cumplimiento del acto oculto, oponer a la otra el acto pblico dado
que este medio solo pueden emplearlo los terceros.
b) Frente a terceros: Los terceros estn doblemente protegidos, pueden atenerse al acto aparente sindoles
inoponibles el acto real (pueden interponer excepcin de simulacin) o bien pueden optar por el acto real si
el aparente les perjudica (interpondrn accin de simulacin).

Qu caractersticas tiene la accin de simulacin?


1. Personal
2. Declarativa
3. Transmisible
4. Prescriptible

74
Cul es el plazo de prescripcin y como se computa?
a) Entre las partes: El plazo de prescripcin de la accin de simulacin se cuenta desde que una de ellas
pretende desconocer el acto real u oculto e investir de seriedad el acto aparente o pblico.
b) Frente a terceros: Solo pueden intentar accin de prescripcin si tienen inters en la declaracin de la
misma. El plazo para accionar se computa desde que el tercero tuvo conocimiento del acto simulado u
oculto.
El plazo de prescripcin de la accin conforme a las reglas generales es de 5 aos. Lo anterior por no ser
accin de nulidad y tampoco existir regla especial.

Qu otros efectos se producen en la simulacin?


Efectos penales, pues existe el delito de otorgamiento de contratos simulados.

Nuestro C.C. prohbe la simulacin?


Hay diversas disposiciones en el C.C. que demuestran que la simulacin en principio est permitida. El
artculo 1707 acepta que los contratantes alteren lo pactado por medio de contraescrituras pblicas e
incluso instrumentos privados, el artculo 1876 en la compraventa se pone en el caso de no ser efectiva la
declaracin de haberse pagado el precio, formulada en la escritura de compraventa.

75
INTERROGACIN N 17
EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
EFECTOS RESPECTO A LAS PARTES
Cules son los efectos de todo acto jurdico?
De acuerdo a la propia definicin, los efectos de todo acto jurdico son crear, modificar o extinguir derechos
y obligaciones, la doctrina agrega que son efectos tambin transmitir y transferir derechos y obligaciones.
En principio los actos producen efecto solo respecto a las partes y no benefician o perjudican a quienes no lo
han celebrado, es decir, los terceros.

Quin son las partes?


Aquellos que personalmente o representados concurren a la formacin del acto jurdico, respecto de ellos el
acto o contrato produce todos sus efectos (artculo 1545). Como se ha dicho una parte puede estar
conformada por una o ms personas que articulan un solo centro de intereses, excepcionalmente en algunos
contratos una parte debe ser una sola persona, como en el caso del matrimonio, contrato que no se admite
entre ms de dos personas, por encontrase sancionada la bigamia o poligamia.

Quines son los terceros?


Toda persona que no ha participado personalmente o representada en la generacin del acto o contrato.

Cmo se clasifican los terceros?


1. Terceros absolutos: personas extraas a la formacin del acto y que no estn ni estarn en relaciones
jurdicas con las partes.
2. Terceros relativos: llamados tambin terceros interesados, son aquellos que si bien no han concurrido
personalmente o representados a la generacin del acto, estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes,
ya sea por su propia voluntad o por mandato legal. A su vez, podemos distinguir dos tipos de terceros
relativos:
a) Causahabientes: Cualquier persona que deriva el todo o parte de sus derechos de otra persona
denominada autor o causante, y que desde el punto de vista de sus derechos se encuentra en el lugar y
situacin del causante.
b) Acreedores comunes del deudor: en virtud del artculo 2465 que consagra el derecho de prenda general,
a pesar que los acreedores del deudor son ajenos a los actos que este celebra, sufren sin embargo los efectos
del mismo, desde el momento que puede afectar o disminuir el patrimonio del deudor en el cual se hace
valer el derecho de prenda general del acreedor. En este sentido, los acreedores se encuentran protegidos por
ciertas acciones como accin pauliana o revocatoria y accin oblicua o subrogatoria.

EFECTOS RESPECTO A SU EFICACIA


Lo veremos en la interrogacin siguiente.

76
INTERROGACIN N 18
INEFICACIAS DEL ACTO JURDICO. NULIDAD E INEXISTENCIA
Qu es la ineficacia jurdica?
El acto jurdico es ineficaz cuando carecer de efectos propios o deja de producirlos.
En este contexto, podemos distinguir dos sentidos del trmino ineficacia:
1. Ineficacia en sentido amplio: Cuando el acto jurdico no genera sus efectos propios o deja de
producirlos por un defecto intrnseco o congnito, defecto que puede consistir en la falta de alguno de sus
elementos esenciales o constitutivos, tanto de existencia o de validez. Como sera el caso de nulidad
absoluta, nulidad relativa y para algunos autores la inexistencia del acto.
2. Ineficacia en sentido restringido: Aquella que supone un acto jurdico existente y vlido pero que no
produce efectos o queda privado de el como consecuencia de un hecho posterior a la ejecucin o celebracin
del acto, como por ejemplo en el caso de resolucin, revocacin, caducidad, inoponibilidad, entre otros.

Qu diferencias existen entre la inexistencia y la nulidad?


INEXISTENCIA NULIDAD
No requiere ser declarada por tribunales, ms bien Requiere de declaracin judicial
estos constatan la inexistencia
El acto inexistente no produce efecto alguno Produce todos sus efectos mientras no se declare
judicialmente la nulidad
No puede sanearse con el transcurso del tiempo Puede sanearse con el transcurso del tiempo
No admite ratificacin Si puede ser ratificada
Puede alegarse solo como excepcin Puede alegarse como accin o excepcin
Puede ser alegada por cualquier persona Puede ser alegada por determinadas personas
La inexistencia constatada judicialmente permite La nulidad jurdicamente declarada produce
a todo interesado aprovecharse de ella efectos solo en relacin a las partes en cuyo favor
se ha declarado

Nuestro C.C. admite la inexistencia como sancin?


Sobre este tema existe una importante discusin doctrinaria, encontrando autores que niegan que el C.C.
contemple la inexistencia como sancin y otros que tienen una posicin contraria, al respecto:
1. Argumentos de los que niegan la teora de la inexistencia dentro de nuestro C.C. (Arturo
Alessandri):
a) Tenor del artculo 1682: precepto que al aludir a la nulidad absoluta, engloba tanto los requisitos de
existencia como de validez del acto, y por tanto la omisin de un requisito de existencia producira la
nulidad absoluta.
b) El cdigo no reglamenta los efectos que produce la inexistencia: lo anterior porque se refiere solo a la
nulidad absoluta y nulidad relativa.
c) Los actos de los absolutamente incapaces: de acuerdo al artculo 1682 adolecen de nulidad absoluta,
habida cuenta que en los incapaces hay ausencia de voluntad si se contemplara la inexistencia, esa sera la
sancin, sin embargo nuestro legislador contemplo la nulidad absoluta. (argumento relevante)

2. Argumentos de los que afirman la existencia de la teora de la inexistencia en nuestro C.C. (Luis
Claro Solar):
a) Artculo 1444: Expresa que al faltar un requisito de existencia el acto no produce efecto alguno, y no se
habla de que el acto sea nulo, por lo cual se estara reconociendo la inexistencia.

77
b) Artculo 1681: Dice que el acto es nulo para el valor y no para su existencia. Lo que permitira
concluir que la nulidad solo se refiere a la falta de requisitos y de validez y no de existencia.
c) Artculo 1701: se miraran como no ejecutados o celebrados se interpreta como una sancin de
inexistencia
d) Finalmente sostiene que la inexistencia no se trat expresamente en el cdigo, porque este al tratar la
nulidad lo hace como una forma de extinguir las obligaciones, lo que supone ya la existencia de una
obligacin que adolezca de un vicio, es decir, al tratar la nulidad la ley parte de la base que el acto es
existente,
e) En respuesta a los que postulan el rechazo a la inexistencia acerca de los actos de los absolutamente
incapaces, sostiene que en este caso habra una apariencia de voluntad (argumento ms dbil que los
anteriores)

LA NULIDAD
Cmo se define la nulidad?
Sancin a la omisin de algn requisito que la ley prescribe para el valor del acto segn su especie o
naturaleza, o el estado o calidad de las partes (artculo 1681)

Cules son las normas o principios comunes a toda nulidad?


1. Es de derecho estricto.
2. No puede renunciarse anticipadamente.
3. Si 2 o ms personas han contratado con un tercero, la declaracin de nulidad en favor de una no
aprovecha a la otra.
4. puede hacerse valer como accin o excepcin.

Cmo se clasifica la nulidad?


En absoluta y relativa.

NULIDAD ABSOLUTA
Cmo se define la nulidad absoluta?
Como aquella sancin por la omisin de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto en
atencin a su naturaleza o especie

Cules son las causales de nulidad absoluta?


1. Objeto ilcito.
2. Causa ilcita.
3. Incapacidad absoluta.
4. Omisin de solemnidad propiamente tal (establecida en atencin a la naturaleza o especie del acto o
contrato)
5. Falta de voluntad
6. Falta de objeto
7. Falta de causa
8. Error esencial u obstculo
(estos ltimos cuatro casos para los que no admiten la inexistencia).

Quines pueden solicitar la declaracin de nulidad absoluta?


1. Parte que tenga inters (salvo si actu a sabiendas, nadie puede aprovecharse de su propio dolo)
2. Ministerio pblico (en el inters general)
3. Juez de oficio (Cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato, de su sola lectura)
78
Cmo se sanea la nulidad absoluta?
Por el transcurso de 10 aos desde la celebracin del acto o contrato. Prescripcin extraordinaria.
Se suspende la prescripcin en la nulidad absoluta?
No.

Admite ratificacin la nulidad absoluta?


No. Porque mira en inters colectivo es de orden pblico.

NULIDAD RELATIVA
Cmo se define la nulidad relativa?
Es aquella sancin a la omisin de algn requisito que la ley prescribe para el valor del acto en atencin a
la calidad o estado de las partes

Cules son las causales de nulidad relativa?


1. Fuerza (moral, grave, injusta y determinante).
2. Dolo (determinante y obra de una de las partes).
3. Error en la persona (contratos intuito personae).
4. Error calidad sustancial.
5. Error calidad accidental (principal motivo de una parte y conocimiento de la otra parte).
6. Omisin de solemnidad habilitante (en atencin a la calidad o estado de los contratantes).
7. Incapacidad relativa.
8. Ciertos casos de lesin.
9. Todos los casos no sancionados con nulidad absoluta (la nulidad relativa es residual).

Se puede sanear la nulidad relativa?


SI, a travs de dos instituciones:
a) Confirmacin o ratificacin: Renuncia de la persona en cuyo beneficio se ha establecido la nulidad, esta
renuncia puede ser expresa o tcita y tiene efecto retroactivo. Se permite la renuncia porque la nulidad
relativa es de orden privado, mira el inters individual del renunciante. El efecto retroactivo permite tener el
acto como vlido desde su celebracin. Esta ratificacin puede ser expresa o tcita.
b) Transcurso del tiempo: El tiempo requerido es de 4 aos (menor que en la nulidad absoluta). Y estos 4
aos se cuentan por regla general desde que el afectado tomo conocimiento, excepcionalmente el cmputo
es diferente:
1. Error y dolo: se computa desde la ejecucin del acto o contrato.
2. Fuerza e incapacidad: Desde que esta ha cesado.

Se suspende el plazo de prescripcin en la nulidad relativa?


Si, se suspende por la muerte del beneficiado quien transmite a sus herederos:
1. Si herederos fuesen mayores: debemos distinguir si cuadrienio haba empezado o no a regir al momento
de la muerte del causante. Si haba empezado a correr, los herederos solo gozaran del tiempo restante
(residuo), si no haba empezado a correr del tiempo completo.
2. Si herederos fuesen menores: Empieza a correr el cuadrienio completo o el residuo desde el momento
que lleguen a la mayora de edad
En cualquiera de los dos casos no podr solicitarse la declaracin de nulidad pasados 10 aos desde la
celebracin del acto o contrato.

Quines pueden solicitar la declaracin de nulidad?


79
1. La persona en cuyo beneficio se ha establecido por ley (incluye herederos o cesionarios)
2. Excepcionalmente, no puede solicitarla el incapaz que contrato escondiendo dolosamente su identidad
(dolo del incapaz)

80
Cules son las diferencias sustanciales entre la nulidad absoluta y relativa?
MBITO NULIDAD ABSOLUTA NULIDAD RELATIVA
Personas que pueden Cualquiera que tenga Solo la persona en cuyo
solicitar declaracin inters beneficio se ha establecido
Ministerio Pblico (excepcin del dolo del
Juez de oficio incapaz)
Declaracin de nulidad de S puede, cuando aparece No se permite
oficio por el juez de manifiesto en el acto o
contrato
Saneamiento por S 10 aos S 4 aos
transcurso del tiempo Error, dolo : ejecucin del
acto
Fuerza e incapacidad:
desde que cesa
Saneamiento por NO es de orden publico SI, parte en cuyo beneficio
ratificacin de ha establecido (debe ser
capaz y haber cesado el
vicio)

Cundo se producen los efectos de la nulidad?


Cuando existe una sentencia judicial firme o ejecutoriada antes el acto produce todos sus efectos.

Cul es el efecto entre las partes?


Artculo 1687 derecho a ser restituidos al mismo estado que estaban antes de celebrar el contrato. Para
ellos debemos diferenciar:
1. Acto no engendr obligaciones: Se extingue el acto.
2. Acto engendr obligaciones: a su vez debemos distinguir:
a) No se cumplieron obligaciones engendradas: Se extingue el acto
b) Si se cumplieron: Surge obligacin de efectuar restituciones mutuas

En qu consiste el efecto retroactivo de la nulidad?


Declarada la nulidad, tiene como efecto dejar las cosas como estaban antes de la celebracin del acto y para
eso se aplican las reglas de las prestaciones mutuas.

De qu es responsable cada parte?


Cada parte es responsable de la prdida o deterioro de las especies, inters, frutos, abono o mejoras, se toma
en consideracin caso fortuito y la buena o mala fe, por tanto las partes deben restituirse la cosa y los frutos
civiles o naturales, distinguindose ac si estaban o no de mala fe.

Cules son las excepciones a las prestaciones mutuas entre las partes?
1. Poseedor regular de buena fe (al momento de la percepcin) no restituye los frutos: la buena fe se
mantiene hasta la contestacin de la demanda.
2. Cuando se contrat a sabiendas del objeto o causa ilcita: no hay restitucin de la cosa.
3. Cuando se contrat con un incapaz: no hay restitucin de la cosa, excepto si el incapaz se hizo ms rico
(cuando lo pagado le era necesario o aun lo conserva)
4. Cuando una parte adquiri cosa por prescripcin adquisitiva

81
Cul es el efecto de la nulidad respecto de terceros?
La declaracin de nulidad da Accin reivindicatoria, contra los terceros, no se distingue entre la mala o
buena fe de los terceros. Excepcionalmente no se tendr esta accin respecto de terceros cuando estos hayan
adquirido por prescripcin adquisitiva.

En qu consiste la conversin del acto nulo?


Es una forma de salvar la nulidad, convirtiendo el acto nulo en otro que cumpla la finalidad que tenan en
vista las partes, no hay norma expresa en nuestro C.C., pero si hay casos especficos en que se acepta, como
por ejemplo el instrumento pblico defectuoso se convierte en instrumento privado.

82
INTERROGACIN N 18 bis
TEORA DE LA PRUEBA
NORMAS QUE REGULAN LA PRUEBA
Qu significa prueba?
La palabra prueba tiene diferentes acepciones:
a) Producir los elementos de conviccin;
b) Los medios de prueba mismos; y
c) La rendicin o resultado de la prueba
La prueba es la verificacin por los medios legales de la afirmacin de un hecho que sirve de fundamento a un
derecho.

Qu regmenes de prueba hay en el Cdigo Civil?


Hay dos. El primero es el rgimen general de prueba de los hechos y actos jurdicos. El segundo es el especial
de la prueba del estado civil.

Existe libertad probatoria?


En cierto modo s, pues los particulares pueden valerse de todos los medios de prueba necesarios, aunque con
restricciones:
a) En los actos solemnes, la solemnidad es al mismo tiempo el nico modo de probar el acto.
b) Hay casos en que la ley restringe o limita los medios de prueba (por ejemplo, artculo 1701).
c) Hay casos en que la ley slo aceptan determinados medios de prueba (arts. 1701 y 1708 C.C.).

En qu consisten las normas reguladoras de la prueba?


Las normas reguladoras de la prueba se pueden clasificar en sustantivas y procesales. Las primeras regulan:
1) Qu debe probarse?
2) A quin corresponde probar?
3) Cmo debe probarse? (medios de prueba, admisibilidad y valor o fuerza probatoria).

Las normas procesales en materia de prueba se refieren a:


1) Oportunidad de la prueba, o sea, cundo debe rendirse
2) Forma de rendir la prueba, es decir, cmo debe producirse.

Cul es el objeto de la prueba?


El objeto de la prueba puede recaer sobre los hechos de la causa o sobre una regla jurdica, es decir sobre el
derecho objetivamente considerado. Las leyes no se prueban, con dos excepciones: la costumbre y la ley
extranjera.

Cmo se clasifican los hechos para efectos de su prueba?


a) Constitutivos. Son aquellos elementos necesarios para que exista una relacin jurdica. Los hechos
constitutivos especficos deben probarse, como por ejemplo la existencia de la cosa y el precio en la
compraventa.
b) Impeditivos. Son aquellos que obstan a la generacin vlida de una relacin jurdica, como son los vicios del
consentimiento. stas deben probarse por quienes las alegan.
c) Modificatorios. Son los que alteran en su contenido o efectos la relacin jurdica, tales como las
modalidades, el pago parcial, una imputacin diferente al pago, etc. Deben probarse por el que los alega.

83
d) Extintivos. Son los que hacen desaparecer una relacin jurdica o sus efectos. Son los modos de extinguir las
obligaciones. Los prueba el que los alega.
A quin le corresponde la carga de la prueba?
Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o sta. Artculo 1698, lo que quiere decir
que le corresponde producir la prueba a quien quiere fundamentar su derecho. Tal es la llamada carga o peso de
la prueba u onus probandi.
En tal sentido, se encuentra en necesidad de probar todo aquel que asevera un hecho contrario al estado normal
o habitual de las cosas, o bien contrario a una situacin adquirida.

LOS MEDIOS DE PRUEBA.


Qu son los medios de prueba?
Son aquellos mecanismos que las partes pueden emplear, de acuerdo a la ley, para producir el convencimiento
del juez.

Cmo se aprecian los medios de prueba?


Nuestro sistema es reglado, donde la enumeracin y ponderacin de los medios probatorios est establecida por
ley. Los tribunales deben verificar la apreciacin de los medios de prueba conforme a la ley que fija su fuerza.

Cules son los medios de prueba?


El art. 1698 inciso 2 del C.C. y el art. 341 del C.P.C., los enumeran taxativamente.
Tales son:
1. Instrumentos pblicos;
2. Testigos;
3. Confesin de parte;
4. Inspeccin personal del tribunal;
5. Informe de peritos; y
6. Presunciones.

LOS INSTRUMENTOS
Qu son los instrumentos?
El instrumento es todo escrito o medio en que se consigna un hecho.

Cmo se clasifican los instrumentos?


En instrumentos por va de solemnidad y de prueba. Tambin se clasifican en pblicos y privados; originales y
copias, y autnticos.

Qu es un instrumento pblico?
Son los autorizados con las formalidades legales por el competente funcionario (Art. 1699 C.C.). En general es
cualquier instrumento que otorgue, dentro de sus atribuciones, un funcionario pblico.

Cules son los requisitos de un instrumento pblico?


1) Debe ser autorizado por un funcionario competente.
2) Deben cumplirse las formalidades establecidas por la ley para su otorgamiento. (Art. 1699 del C.C.).

Puede tener algn valor el instrumento pblico nulo?


El inciso 2 del art. 1701 dispone que, fuera de los casos sealados en el artculo, es decir, cuando el
instrumento pblico es solemnidad del acto o contrato, el instrumento defectuoso por incompetencia del
funcionario o por falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
84
85
Qu valor probatorio tiene el instrumento pblico?
El art. 1700 inciso 1 del Cdigo Civil, seala que el instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de
haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los
interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
Por ende:
1) Valor probatorio respecto a las partes:
Entre las partes el instrumento pblico hace plena fe, en lo siguiente:
a) primer trmino en cuanto al hecho de haberse otorgado.
b) En segundo trmino el instrumento hace plena fe respecto a su fecha.
c) Por ltimo, el instrumento hace plena fe entre las partes en cuanto a la verdad de las declaraciones que en el
se hayan hecho los interesados.

2) Valor probatorio respecto de terceros:


En este caso hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, y hace plena fe en cuanto a los
terceros respecto de que las declaraciones de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran tales
obligaciones y descargos, por ttulo universal o singular, se efectuaron (artculo 1700).

Cmo se clasifican declaraciones de un instrumento?


1) Las dispositivas. Son las que, expresando el consentimiento, configuran el acto jurdico (natural, accidental,
esencial).
2) Las enunciativas. Son las que se refieren exclusivamente a hechos, aunque ellos tengan consecuencias
jurdicas, pero no crean, modifiquen o extinguen derechos u obligaciones.

Qu importancia tiene la anterior clasificacin?


Todo lo dicho en cuanto al valor probatorio del instrumento pblico en relacin a las declaraciones de la parte,
se refiere exclusivamente a las declaraciones dispositivas.
Respecto a las enunciativas, el instrumento hace fe en cuanto a que se formularon; relativamente a su veracidad,
ellas constituyen respecto a las partes una confesin extrajudicial y con relacin a terceros carecen de mrito
probatorio.
El art. 1707 del C.C., asimila, sin embargo las disposiciones dispositivas a las meramente enunciativas, con tal
que tengan relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato. Esto suceder si precisan su objeto o causa o
si modifican o extinguen los derechos que de ellas nacen.

Qu valor tienen los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero?


El art. 17 del C.C., seala que la forma de los instrumentos pblicos se determinar conforme con la ley del pas
en que haya sido otorgado. La forma de legalizacin est regulada en el C.P.C. (artculo 345).

Cmo puede ser impugnado un instrumento pblico?


1) Impugnacin por nulidad.
2) Impugnacin por falta de autenticidad.
3) Impugnacin por falsedad de las declaraciones.

Cmo puede ser impugnado un instrumento pblico por nulidad?


El instrumento pblico es nulo cuando le falta algunos de los requisitos establecidos por la ley para que tenga
tal carcter, es decir, cuando no ha sido autorizado por un funcionario pblico competente, o no se ha otorgado
con las formalidades legales.
En este caso, el instrumento es absolutamente nulo y no vale como tal. Pero, en ciertos casos, podr valer como
instrumento privado si esta firmado por las partes.
86
Cmo puede ser impugnado un instrumento pblico por falta de autenticidad?
Esta impugnacin consiste en probar que el instrumento no ha sido realmente otorgado y autorizado por las
personas y de la manera en que en el instrumento se expresa, es decir, consiste en demostrar que los hechos que
atestigua o certifica el funcionario que autoriza el instrumento son falsos, o sea, que dicho funcionario ha
faltado a la fe pblica depositada en l.
Si el instrumento es falsificado en su totalidad o en parte, por haber sido maliciosamente enmendado, es nulo y
debe ser impugnado por nulidad.

Cmo puede ser impugnado un instrumento pblico por falsedad de las declaraciones?
En este caso, se refiere a las declaraciones de las partes, no a las del funcionario (autenticidad del instrumento)
ni a la realidad de haberse efectuado las declaraciones, en definitiva se refiere al hecho de si dichas
declaraciones son o no verdaderas.

LA ESCRITURA PBLICA
En qu consiste la escritura pblica?
La escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el
competente notario, e incorporada en su protocolo o registro pblico (Art. 403 del C.O.T.). La escritura pblica
es una especie de instrumento pblico.

Qu requisitos debe reunir la escritura pblica?


1) Ser otorgada por un Notario.
2) Que dicho notario sea competente.
3) Que se cumplan determinadas formalidades en su otorgamiento.
4) Que se incluyan en el protocolo del Notario.
La regulacin de todos estos aspectos se encuentran en el C.O.T. y la Ley de Registro Civil e Identificacin.

En qu consisten los documentos protocolizados?


Conforme al art. 415 del Cdigo Orgnico de Tribunales, la protocolizacin es el hecho de agregar un
documento al final del registro de un notario, a pedido de la parte interesada.
El documento protocolizado no es entonces una escritura pblica, pues no se extiende en el registro o protocolo
del notario, sino que se agrega al final del mismo.

INSTRUMENTOS PRIVADOS
En qu consisten las escrituras privadas?
Es todo escrito emanado de una persona y no autorizado por un funcionario pblico en el carcter de tal.

Tienen valor las escrituras privadas?


Para ciertos casos, s, como en el contrato de promesa art. 1551.

Cul es el valor probatorio de las escrituras privadas?


En principio, ste no tiene ningn valor probatorio, ni entre las partes ni respecto de terceros (art. 1702 C.C.).
La ley no les asigna eficacia probatoria alguna sino una vez que han sido reconocidos, o mandados tener por
reconocidos, por la parte en contra de quien se hacen valer o por quien los invoca a su favor. Adquieren
entonces el mismo valor que la escritura pblica. Tal aspecto est regulado en el art. 346 del C.P.C.

Cul es el valor probatorio de la escrituras privadas una vez reconocido?


a) Una vez reconocido o mandado a tener por reconocido, entre las partes, tiene el mismo valor que la escritura
pblica.
b) Una vez reconocido o mandado a tener por reconocido, respecto de tercero no tiene ningn valor probatorio.
87
Qu clases de instrumentos privados existen?
1) Asiento. Son simples anotaciones escritas en un libro o cuaderno.
2) Registro. Libro especial donde alguien anota los actos de su administracin mercantil.
3) Papeles. Son hojas sueltas que se llevan con el propsito de dejar constancia de algunos actos.

CONTRAESCRITURAS
Qu con las contraescrituras?
Es todo instrumento pblico o privado en que se deroga o modifica un instrumento anterior.

Cmo se regulan las contraescrituras?


Sus efectos estn reglamentados en el art. 1707 del C.C., en donde se debe distinguir si se trata de un
instrumento pblico o uno privado.
a) El instrumento privado puede ser modificado por un instrumento pblico o por uno privado. En ambos casos
slo producen efectos entre las partes.
b) El instrumento pblico, tambin puede ser alterado por un instrumento privado o por una escritura pblica.
La contraescritura privada que modifica una escritura pblica, slo produce efectos entre las partes siempre que
se reconozca o se mande a tener por reconocida; pero no produce efectos frente a terceros.
Si la contraescritura es pblica tambin solo produce efectos entre las partes, y para que produzca efectos frente
a tercero es necesario que se tome razn de su contenido al margen de la escritura matriz; es decir, al margen del
protocolo, y del traslado en cuya virtud obra el tercero.

PRUEBA TESTIMONIAL
En qu consisten los testigos?
La prueba testimonial consiste en la declaracin que hacen personas extraas al juicio, siempre que renan las
condiciones exigidas por la ley y depongan en la forma que seala el cdigo respecto a los hechos que se trata
de establecer en el pleito.

Qu caractersticas tiene la prueba testimonial?


1) Es una prueba circunstancial.
2) Es una prueba indirecta.

Qu clases de testigos existen?


1) Segn la forma en que se han impuesto de los hechos:
a) Testigos presenciales: Son aquellos que declaran acerca de hechos en cuya realizacin o verificacin han
estado presentes.
b) Testigos de odas: Son aquellos que declaran acerca de lo que no han visto pero s odo, en cuanto ello dice
relacin con el asunto controvertido.
c) Testigos instrumentales: Son aquellos que han estado presentes al momento de otorgarse un instrumento.
Tales son, por ejemplo, los testigos de una escritura pblica.
2) Segn la circunstancia del hecho sobre que declaran:
a) Testigos singulares: Son aquellos que estn de acuerdo en los hechos fundamentales, pero difieren en las
circunstancias.
b) Testigos contestes: Son aquellos que estn perfectamente de acuerdo en el hecho y en sus circunstancias.
3) Segn la calidad para declarar:
a) Testigos hbiles.
b) Testigos inhbiles.

88
Qu limitaciones existen para la prueba testimonial?
Por regla general es un medio de prueba de aplicacin general. Sin embargo, existen limitaciones:
1) Relativas a actos que deben constar por escrito. Segn el art. 1708 del Cdigo Civil, no se admitir prueba
de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito., como sucede con los actos o
contratos solemnes, y en el caso del artculo 1709 del C.C., que indica que debern constar por escrito los actos
o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM.
2) No puede probarse por testigos nada fuera de lo contenido fuera del instrumento, sea este pblico o
privado. Al respecto el art. 1709 inciso 2 C.C. seala que no ser admisible la prueba de testigos en cuanto
adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho
antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se
trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.

LA PRUEBA CONFESIONAL
En qu consiste la prueba confesional?
Consiste en el reconocimiento que la parte hace de un hecho relativo al pleito que producir consecuencias
jurdicas en su contra.

En qu casos es procedente la prueba confesional?


Por regla general, la confesin es admisible en toda clase de actos y contratos. Excepcionalmente no lo es en
los siguientes casos:
1) Actos y contratos solemnes. (Art. 1701 y 1713 del C.C.).
2) En los casos expresamente sealados por la ley.

LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL


En qu consiste la inspeccin personal del tribunal?
Consiste en el examen que hace el juez por s mismo de los hechos materiales controvertidos en el pleito y
adquiere la conviccin sobre la verdad e inexactitud de ellos.

En qu casos es procedente la inspeccin personal del tribunal?


En todos los casos que se estime pertinente. Podra usarse por ejemplo, para verificar la situacin de demencia
de una persona o de una construccin que amenaza ruina. En tal caso, la inspeccin personal constituye plena
prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de
su propia observacin.

89
EL INFORME DE PERITOS.
En qu consiste el informe de peritos?
Consiste en el dictamen que emiten los tcnicos en una ciencia o arte, y que informan al tribunal acerca de
ciertos hechos para cuya debida apreciacin se requiere tener conocimientos tcnicos sobre alguna ciencia o
arte.

En qu casos es procedente el informe de peritos?


1) Debe orse informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que se valga de
estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales.
2) Puede orse a peritos sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesitan conocimientos especiales de
alguna ciencia o arte, o bien sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera.

Qu valor probatorio tiene el informe de peritos?


Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana
crtica. Lo mencionamos porque es una norma claramente excepcional en el contexto del sistema reglado que
nos rige.

LAS PRESUNCIONES.
En qu consisten las presunciones?
La presuncin consiste en deducir un hecho desconocido de ciertas circunstancias conocidas. De acuerdo al art.
47 del C.C., se dice presumirse un hecho cuando se deduce de ciertas circunstancias o antecedentes conocidos.

Cmo se clasifican las presunciones?


1) Legales: Son tales cuando los antecedentes o circunstancias que dan motivo a ellas son determinados por la
ley.
2) Simplemente legales: Se caracterizan porque admiten prueba en contrario (artculo 46 del C.C.).
3) De derecho: Son las que no admiten prueba en contrario.
4) Judiciales: Son aquellas que deduce el juez, fundndose en los hechos que aparecen acreditados en el
proceso.

Qu requisitos deben reunir las presunciones?


Segn el artculo 1712 del Cdigo Civil, deben ser:
a) Graves;
b) Precisas; y
c) Concordantes.
En consecuencia, para que tengan valor, se requieren dos circunstancias:
a) Debe haber ms de una (la ley habla en trminos plurales).
b) Deben ser graves precisas y concordantes.

En qu casos es procedente las presunciones?


La regla general, las presunciones judiciales son admisibles en todo caso. Por excepcin, no se admite si se trata
de probar actos o contratos solemnes.

Qu valor probatorio tienen las presunciones?


1) La presuncin de derecho, produce plena prueba.
2) La persona favorecida con una presuncin legal, queda eximida del peso de la prueba.
3) Las presunciones judiciales s constituyen un medio de prueba en todo sentido. Pero, para servir como tal,
deben ser, por reglas generales varias, y ser graves, precisas y concordantes.
90
91
INTERROGACIN N 19
INTRODUCCIN A LOS BIENES Y DERECHOS REALES. DERECHOS
REALES Y PERSONALES
LOS BIENES
Cul es la diferencia entre una cosa y un bien?
Los autores se han preocupado de distinguir entre cosa y bien, sealando:
Cosa: Todo aquello que ocupa un lugar en el espacio y podemos apreciar por nuestros sentidos.
Bien: Son aquellas cosas que prestando una utilidad para el hombre son susceptibles de apropiacin.
Para parte de la doctrina, entre los conceptos existira una relacin de gnero a especie. Cabe destacar
adems que la definicin sealada de cosa se aplica solo en lo que a cosas corporales se refiere, en cuanto
a las cosas incorporales, es decir, aquellas que carecen de materialidad y corporalidad, como veremos el
cdigo las asimila a los derechos.

Nuestro C.C. distingue entre cosa y bien?


NO, nuestro C.C. expresa ambos conceptos en forma indistinta y es ajeno a la discusin doctrinaria.

Cul es la principal clasificacin de las cosas o bienes?


Cosas corporales e incorporales: Cosas corporales son aquellas que tienen un ser real y pueden ser
percibidas por los sentidos (como una casa, un libro), cosas incorporales son los meros derechos (como los
crditos/derechos personales y las servidumbres activas/derechos reales). Esta clasificacin se consagra en el
artculo 565 del C.C. y el artculo 576 establece o clasifica las cosas incorporales en derechos personales o
reales.

LOS DERECHOS REALES


Dnde se consagran los derechos reales?
Se refieren a ellos los artculos 577 y 579

Cul es el concepto de derecho real?


El artculo 577 seala que es aquel que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

Existe sujeto pasivo en el derecho real?


En principio se concibe este tipo de derecho, como una relacin inmediata entre una persona y una cosa, es
decir, puede entenderse como el poder que un sujeto tiene sobre una cosa. Pero se observa la impropiedad de
concebir una relacin jurdica entre una persona y una cosa, en circunstancias que estas relaciones se dan
entre sujetos. Por lo anterior se hace referencia al llamado sujeto pasivo universal, entendindose que en el
derecho real al igual que en el personal, tambin existira una relacin entre sujetos, pero en esta relacin el
sujeto pasivo del derecho es toda la comunidad quien tiene la obligacin de respetar el derecho real del
titular abstenindose de toda perturbacin.

Cules son los elementos del derecho real?


Sin embargo lo anterior, la doctrina seala que en todo derecho real encontramos 2 elementos:
1. Sujeto activo o titular del derecho
2. La cosa objeto del derecho

92
Cmo se clasifican los derechos reales?
Segn la doctrina, los derechos reales se clasifican en:
1. Derechos reales de goce: Aquellos que permiten la utilizacin directa de la cosa. (por ejemplo dominio,
uso, servidumbres activas)
2. Derechos reales de garanta: Aquellos que permiten la utilizacin indirecta de la cosa, contienen la
facultad de lograr con el auxilio de la justicia su enajenacin, para obtener con el producto una prestacin
incumplida (por ejemplo hipoteca y prenda)

Quines pueden crear derechos reales?


Los derechos reales por su contenido absoluto y directo en las cosas estn establecidos por ley. Nuestra
doctrina no acepta la posibilidad de que los particulares creen derechos reales. En definitiva solo el
legislador puede crear derechos reales.

LOS DERECHOS PERSONALES


Cmo se definen los derechos personales?
El artculo 578 define a los derechos personales o crditos en los siguientes trminos Aquellos que solo
pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas.

Quines pueden crear derechos personales?


A diferencia de lo que ocurre con los derechos personales, estos derechos son ilimitados, pueden crearse por
la voluntad de los particulares, teniendo solo como limite la ley, el orden pblico y las buenas costumbres.

Cules son los elementos de todo derecho personal?


1. Sujeto activo del derecho o acreedor.
2. Sujeto pasivo del derecho o deudor.
3. El objeto del derecho que es la prestacin.

Cules son las diferencias sustanciales entre derecho real y personal?


mbito Derecho Real Derecho Personal
En cuanto al objeto Su objeto es necesariamente una Su objeto es un acto humano, es
cosa decir prestacin
En cuanto a la eficacia de los El derecho real es absoluto Es relativo (solo puede oponerse
derechos (puede oponerse a todos) a persona determinada)
En cuanto a su numero Solo pueden crearse por ley Ilimitados por principio
autonoma voluntad
En cuanto a su fuente Su fuente son los modos de Contrato, cuasicontrato, delito,
adquirir cuasidelito y la ley
En cuanto a las acciones que Acciones reales (persiguen Acciones personales (permiten
los protegen recuperar posesin de la cosa o obtener cumplimiento de la
derecho) prestacin)

93
INTERROGACIN N 20
CLASIFICACIN DE LOS BIENES
LOS BIENES CORPORALES
Cmo se clasifican los bienes corporales?
Recordemos que estos bienes son aquellos que tienen un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos
(artculo 565). El artculo 566 establece que las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles

Qu se entiende por un bien mueble?


Aquel que no puede trasportarse de un lugar a otro sin detrimento de su sustancia.

Qu se entiende por un bien inmueble?


Aquel que admite ser trasladado de un lugar a otro sin detrimento de su sustancia o cambio en su naturaleza.

Qu importancia prctica presenta la distincin entre bien mueble e inmueble?


1. La compraventa: La naturaleza del contrato es distinta, la compraventa de bien mueble es un contrato
consensual, mientras que la de un inmueble es un contrato solemne.
2. La tradicin: La tradicin de los muebles se efecta por la entrega material o simblica de las cosas
mediante uno de los medios sealados en la ley, significando una parte a la otra que transfiere el dominio.
Mientras que la tradicin de los inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el CBR.
3. En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria: Para los muebles se requiere un plazo de 2 aos,
mientras que para los inmuebles el plazo es de 5 aos.
4. La accin rescisoria por lesin enorme: solo procede en venta o permuta de bienes inmuebles, nunca
para el caso de bienes muebles.
5. En la sociedad conyugal: Los bienes muebles ingresan al haber relativo de la sociedad, mientras que los
inmuebles permanecen en el haber propio de los aportantes.

Cmo se clasifican los bienes muebles?


Se clasifican en:
1. Bienes muebles por naturaleza (a su vez de clasifican en semovientes e inanimados)
2. Bienes muebles por anticipacin

Qu son los bienes muebles por naturaleza?


Aquellos que obedecen a la definicin desarrollado, es decir, los que admiten su traslado de un lugar a otro
sin detrimento de su sustancia, a su vez estos bienes pueden ser:
1. Semovientes: Las cosas corporales muebles que pueden trasladarse de un lugar a otro movindose por s
mismos, es decir, sin la ayuda de una fuerza externa, como por ejemplo los animales.
2. Inanimadas: Aquellas que solo pueden moverse por una fuerza externa

Qu son los bienes muebles por anticipacin?


Son aquellas cosas inmuebles por naturaleza, por adherencia o destinacin que para el efecto de constituir un
derecho sobre ellas a persona distinta del dueo, se reputan muebles aun antes de su separacin del inmueble
del que forman parte, o al cual adhieren o al cual estn permanente destinado para su uso, cultivo o beneficio
(artculo 571), como por ejemplo la venta de madera de un bosque

94
Cules son las reglas de interpretacin legal en materia de bienes muebles?
Nuestro C.C. contempla algunas reglas encaminadas a fijar el alcance de esta palabra
1. Artculo 574 inciso 1: Cuando por la ley o el hombre se usa la expresin bienes muebles, sin otra
clasificacin, se entiende por cosas muebles, aquellas cosas que la son por su naturaleza, por tanto quedan
excluidos los muebles por anticipacin.
2. Artculo 574 inciso 2: En los muebles de una casa se comprendern el dinero, los documentos y papales
de coleccin cientfica, y en general otras cosas que formen el ajuar de una casa.
3. Artculo 1121 primera parte: Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella,
no se entendern comprendidas en el legado, las cosas enumeradas en el artculo 574 inciso 2, sino solo las
que formen parte del ajuar de la casa y se encuentren en ella, si no forman parte del ajuar o no se encuentran
en ella, deben expresarse en el legado.
4. Artculo 1121 inciso 1: Y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender que el
legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentren
en ella.

Cmo se clasifican los bienes inmuebles?


1. Inmuebles por naturaleza
2. Inmuebles por adherencia
3. Inmuebles por destinacin

Qu son los inmuebles por naturaleza?


Aquellas que no pueden ser trasladadas de un lugar a otro sin que se altere su sustancia

Qu son los inmuebles por adherencia?


Son aquellos que adhieren permanentemente a un inmueble por naturaleza (como un rbol) o aquellos que
adhieren permanentemente a otro inmueble por adherencia (como la manzana que pende de un rbol). El
C.C. menciona a modo de ejemplo los rboles y plantas que adhieren al suelo por sus races, siempre que no
se encuentren en macetas que permita ser trasladadas de un lugar a otro.

Cules son los requisitos que debe cumplir un bien para ser inmueble por adherencia?
1. Que la cosa adhiera a un inmueble por naturaleza o a otro inmueble por adherencia
2. La cosa debe adherir permanentemente, esto es que debe haber una incorporacin estable, ntima y fija.

Qu son los inmuebles por destinacin?


Son aquellas cosas muebles que la ley reputa inmuebles por una ficcin, como consecuencia de estar
destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, no obstante que puedan separarse
sin detrimento. Los motivos de la ficcin legal son de orden prctico, se persigue evitar que con la
separacin de las cosas se menoscabe la utilidad o productividad econmica del inmueble principal.

Cul es la diferencia entre los inmuebles por adherencia y los por destinacin?
Los inmuebles por adherencia pierden su propia individualidad y se convierten en parte constitutiva del
inmueble al cual adhieren, lo que no ocurre con los inmuebles por destinacin que simplemente se agregan o
anexan a un inmueble pero conservan su individualidad.

Cules son los requisitos de los inmuebles por destinacin?


1. La cosa mueble debe colocarse en un inmueble, comunicando esta ltima su naturaleza a la primera.
2. La cosa mueble debe colocarse en inters del inmueble, es decir debe destinarse al uso, cultivo o
beneficio del inmueble.
3. La cosa mueble debe estar destinada en forma permanente a los fines indicados.

95
Cules seran ejemplos de inmuebles por destinacin?
El C.C. en su artculo 570 seala los siguientes ejemplos:
1. Las losas de un pavimento (en realidad son inmuebles por adherencia)
2. Los tubos de caera (en realidad son inmuebles por adherencia)
3. Los utensilios de labranza o minera, y los animales destinados al cultivo o beneficio de una finca con tal
que hayan sido puestas por el dueo de la finca.
4. Los abonos existentes en la finca y destinados por el dueo a mejorarlas, entre otros.

Pueden clasificarse los derechos como muebles e inmuebles?


SI, en atencin a la cosa sobre la cual han de ejercerse o segn sea la cosa que se deba, en efecto hay
derechos reales que siempre son inmuebles, como las servidumbres activas, la hipoteca el derecho de
habitacin y censo, mientras que el derecho real de prenda siempre ser mueble. Tratndose de los derechos
personales, tendremos que distinguir el tipo de prestacin, si es una obligacin de dar ser mueble o
inmueble en atencin a si el objeto corporal que puede exigir el acreedor es mueble o inmueble, mientras
que las obligaciones de hacer y no hacer se reputan muebles. Se plantea en que situacin queda el derecho
real de herencia, el cual es una universalidad jurdica no admitiendo la clasificacin de mueble o inmueble,
concluyndose que escapa a la aludida clasificacin.

Qu otra clasificacin de los bienes existen?


1. Especie o cuerpo cierto y cosa genrica.
2. Cosas consumibles y no consumibles.
3. Cosas fungibles y no fungibles.
4. Cosas principales y accesorias.
5. Cosas divisibles e indivisibles.
6. Cosas presentes y futuras.
7. Cosas singulares y universales.
8. Cosas comerciables e incomerciables.

En qu consisten las especies o cuerpos ciertos y cosas genricas?


Especie o cuerpo cierto y cosa genrica: se atiende a su determinacin. Cuerpo cierto es aquella cosa
determinada dentro de un gnero tambin determinado. Cosa genrica es la cosa indeterminada pero de un
gnero determinado.

Cul es la importancia de la antedicha distincin?


a) Conservacin de la cosa: El deudor de cuerpo cierto est obligado a conservar la cosa hasta su entrega al
acreedor, mientras que el deudor de cosa genrica puede enajenarlas o destruirlas, mientras subsistan otras
cosas para el cumplimiento de la obligacin.
b) La prdida de la cosa: Opera como un modo de extinguir las obligaciones de especie o cuerpo cierto, no
as las de gnero, pues el gnero no perece.
c) Cumplimiento de la obligacin: en las obligaciones de cuerpo cierto, el deudor solo cumplir su
obligacin entregando la cosa especifica que debe, mientras que en las de genero el deudor cumple
entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.

En qu consisten las cosas consumibles y no consumibles?


Esta clasificacin es aplicable solo a los bienes muebles. El Cdigo errneamente alude a las cosas fungibles
y no fungibles, lo que constituye otra categora de bienes. Son consumibles las cosas que se destruyen
natural o civilmente por el primer uso (destruccin natural es el desaparecimiento fsico de la cosa y

96
destruccin civil su enajenacin) y no consumibles las cosas que no se destruyen ni natural ni civilmente
por su primer uso.

97
En qu consisten las cosas fungibles y no fungibles?
Son fungibles aquellas que pueden sustituirse por otras, es decir, que tienen idntico poder liberatorio o de
sustitucin, mientras que las no fungibles no presentan dicha capacidad de ser sustituidas o reemplazadas
por otras. Las partes pueden hacer fungibles cosas que objetivamente no lo eran, lo que se denomina
fungibilidad subjetiva, por ejemplo cuando el acreedor acepta recibir la suma de dinero que se le debe en
bienes a travs de una dacin en pago, o en los casos de obligaciones alternativas. Por ltimo reiteramos que
nuestro legislador confunde las cosas consumibles con las fungibles.

En qu consisten las cosas principales y accesorias?


Principales, son aquellas que tienen una existencia por si solas, subsisten por s mismas, sin necesidad de
otras, son cosas accesorias aquellas que estn subordinadas a otras, sin las cuales no pueden subsistir.

Cules son los criterios para determinar la cosa principal y la accesoria?


a) Primer criterio (regla general): cosa principal la que subsiste por si sola y accesoria la que requiere de
otras.
b) Segundo criterio (finalidad): Es accesoria la cosa destinada al uso, cultivo, adorno o complemento de
otra.
c) Tercer criterio (valor): Cosa de mayor valor ser principal y menor valor accesoria
d) Cuarto criterio (volumen): Cuando no se pueden aplicar criterios anteriores, ser principal la de mayor
volumen.

En qu consisten las cosas divisibles e indivisibles?


Desde un punto de vista material todas las cosas son divisibles, desde el punto de vista jurdico las cosas
pueden ser divisibles materialmente o intelectualmente. Materialmente aquellas que sin destruirse pueden
fraccionarse en partes homogneas entre s y con respecto al todo primitivo no sufriendo menoscabo
considerable el valor del conjunto de ellas en relacin al todo que formaban. Son intelectualmente divisibles
aquellas cosas que pueden dividirse en partes imaginarias o ideales (cuotas) aunque no puedan dividirse
materialmente, como por ejemplo los derechos. Finalmente son indivisibles aquellas cosas que no admiten
dividirse ya sea naturalmente o por prohibicin de la ley.

En qu consisten las cosas presentes y futuras?


Cosas presentes son aquellas que tienen existencia real en el momento de constituirse la relacin jurdica que
las considera y futuras aquellas que no existen al momento de constituirse la relacin jurdica pero se espera
que tengan una existencia posterior.

En qu consisten las cosas singulares y universales?


Singulares aquellas que constituyen una unidad naturales o artificial, simple o compleja, universales son
agrupaciones de cosas singulares sin conexin fsica entre s que en su conjunto forman un todo funcional y
reciben una denominacin comn. Las cosas universales se dividen a su vez en universalidad de hecho es el
conjunto de bienes muebles que no obstante permanecer separado entre ellos y conservar su propia
individualidad forman un todo, en razn de estar vinculados por su destinacin econmica, las
universalidades de hechos comprende solo elementos activos y no se comprenden pasivos. La universalidad
de derecho es el conjunto de relaciones jurdicas constituida sobre una masa de bienes, que regulada en
especial forma por la ley constituyen un todo, y se presentan tanto elementos activos como pasivos.

98
En qu consisten las cosas comerciables e incomerciables?
Comerciables, son aquellas que pueden ser objetos de relaciones jurdicas y por ende pueden incorporarse
al patrimonio de una persona. Son incomerciables aquellas que no pueden ser objetos de relaciones
jurdicas por los particulares, y no pueden incorporarse al patrimonio. La incomerciabilidad de las cosas
puede ser de dos tipos en razn de su naturaleza, como las cosas comunes a todos los hombres y en razn de
su destino como los bienes nacionales de uso pblico.

99
INTERROGACIN N 21
EL DOMINIO O PROPIEDAD
Cmo se define el dominio?
Nuestro C.C. en el artculo 582 dispone El dominio que se llama tambin propiedad, es el derecho real en
una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho
ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad.

Qu anlisis se desprende de la definicin?


1. Asimila la nocin de propiedad a la de dominio.
2. Se concibe el dominio en principio como un derecho real sobre una cosa corporal, lo que no significa que
no exista el dominio sobre las cosas incorporales, pues el artculo 583 agrega sobre las cosas incorporales
hay tambin una especie de propiedad. As el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.
3. El artculo menciona dos de las tres facultades inherentes al domino; gozar y disponer. No obstante se ha
estimado por la doctrina que la definicin no menciona el uso porque se encuentra subsumido por la facultad
de goce en la definicin.
4. Los lmites del dominio son la ley y el derecho ajeno.
5. La propiedad o dominio puede desmembrarse en sus facultades, y cuando el propietario esta desprovisto
del goce, su derecho se llama nuda propiedad.

Cules son las caractersticas del dominio?


1. Es un derecho real: es el derecho real por excelencia y por esta misma calidad se encuentra amparado
por accin reivindicatoria.
2. Es un derecho absoluto: Presenta esta caracterstica porque el dueo de una cosa puede ejercer sobre
ella todas las facultades posibles (uso, goce y disposicin) y porque dichas facultades las puede ejercer a su
arbitrio sin que nadie pueda impedrselo.
3. Es un derecho exclusivo: Porque supone un titular nico, es decir, el dominio se atribuye a un titular en
forma privativa, de manera que no pueden haber dos o ms propietarios sobre una misma cosa con poderes
absolutos. La exclusividad mencionada no obsta a que puedan existir sobre la cosa otros derechos reales
junto al primero, sin que este por tal circunstancia se desnaturalice. Respecto a esta caracterstica se ha
planteado adems que la copropiedad o condominio no se opone a esta caracterstica, porque no se trata de
varias propiedades sobre una misma cosa, sino que es una misma propiedad que pertenece a varias personas
y cada comunero tiene una parte del derecho y no su total.
4. Es un derecho perpetuo: Esta caracterstica implica que el dominio no est sujeto a limitacin de tiempo
y puede durar tanto como dure la cosa, es decir, en s mismo no lleva una razn de caducidad y subsiste
independiente del ejercicio que se pueda hacer de l, por tanto el propietario no pierde la cosa por su desuso
ni tampoco porque un tercero sin la voluntad del dueo o en contra de ella ejerza actos de dominio. Ahora
bien, debemos tener en cuenta que la perpetuidad es una caracterstica de la naturaleza y no de la esencia del
dominio, pues nada obsta a que surja un derecho de propiedad temporal, como sera la propiedad fiduciaria,
es decir, la que est sujeta a gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin.

100
Cules son las facultades inherentes al dominio?
1. Facultad de uso: Implica que el propietario puede utilizar o servirse de la cosa aplicndola a los servicios
que esta es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos ni realizar actos que impliquen su destruccin.
2. Facultad de goce: Es la que habilita al propietario para apropiarse de los frutos y los productos que da la
cosa
3. Facultad de disposicin: Es aquella que habilita al propietario para destruir materialmente la cosa,
transformarla o degradarla. La facultad de disposicin es aquella que caracteriza al dominio, los dems
derechos reales si bien autorizan al titular para usar y gozar de la cosa, jams los facultara para disponer de
ella, es decir, deben conservar su forma y sustancia.

Cul es la diferencia entre la facultad de disposicin y capacidad de disposicin?


No debemos confundir ambas facultades:
a) Capacidad de disposicin: Es la aptitud general del sujeto para disponer libremente de sus derechos.
b) Facultad de disposicin: Es el poder especfico para disponer de un derecho determinado

Puede la ley establecer prohibiciones para enajenar?


En algunos casos, el legislador otorga eficacia a las clusulas que contienen prohibicin de enajenar:
Artculo 751, en el fideicomiso, el constituyente puede prohibir la enajenacin de la propiedad fiduciaria.
Artculo 793, el constituyente de un usufructo puede prohibir al usufructuario ceder el usufructo.
Artculo 1432, en la escritura pblica de donacin, el donante puede prohibir la enajenacin de la cosa
donada.

Pueden las partes establecer clausulas o prohibiciones de enajenar?


Es un tema discutido en doctrina, existiendo las siguientes posturas:
a) Doctrina en favor de la validez de la clusula de no enajenar: esta teora expone los siguientes
motivos:
Si en derecho privado puede hacerse todo aquello prohibido por ley, se podran establecer estas clusulas,
porque no existe una disposicin con carcter general que las prohba.
El hecho que el legislador prohba en determinados casos las clusulas de no enajenar, demuestra que la
regla es la libertad para establecerla.
El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, por tanto conforme al aforismo quien
puede lo ms, puede lo menos, con mayor razn puede renunciar al ejercicio de una sola facultad que es la
de disponer.
El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, establece que pueden inscribirse las
prohibiciones convencionales de no enajenar.
En cuanto a la sancin por la inobservancia tambin se discute, hay algunos que sostienen que habra
nulidad por objeto ilcito, otros sostienen que estas clusulas constituyen una obligacin de no hacer, por lo
cual su incumplimiento acarrea la ejecucin forzada del contrato o la resolucin del mismo, en ambos casos
con indemnizacin de perjuicios.

b) Doctrina que niega validez a las clusulas de no enajenar: esta teora expone los siguientes
argumentos:
Nuestro C.C. consagra como principio la libre circulacin de los bienes, siendo sus reglas de orden
pblico, es decir, que no pueden alterarse por la voluntad de las partes, en este sentido, el nico que podra
establecer las excepciones a esta regla seria el legislador pero no las partes.
Si libremente se pudieran pactar estas clusulas, no habra motivo para que el legislador las autorizar en
ciertos casos.
101
En razn al artculo 1810 el cual establece pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est
prohibida por ley, a contrario sensu, si la enajenacin estuviera prohibida por las partes, si podran venderse
las cosas.
El Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se limita solo a permitir una inscripcin, sin
sealarle efecto alguno, y en todo caso es solo una disposicin reglamentaria que en caso alguno puede
prevalecer sobre normas legales.
Para esta doctrina la sancin seria nulidad por objeto ilcito, cual es impedir la libre circulacin de los
bienes.

c) Doctrina eclctica:
Esta doctrina postula la aceptacin relativa de clusulas de no enajenar, es decir, aceptar aquellas que no
imponen una prohibicin perpetua o de largo tiempo y que se justifican por un inters legtimo, como por
ejemplo cuando se dona a un prodigo un inmueble con prohibicin de enajenar, o se lega una cosa
declarndose que el legatario no podr enajenarla a fin de asegurar el servicio de una renta vitalicia a favor
de una tercera persona. En cuanto a la sancin se establece la indemnizacin de perjuicios, estimndose que
la obligacin seria de no hacer, y debe indemnizar si no puede deshacer lo hecho.

Cul es el contenido pasivo del dominio o derecho de propiedad?


El contenido pasivo est constituido por las obligaciones reales o propter rem. Estas obligaciones son
aquellas que incumben al propietario o al poseedor de una cosa por el hecho de serlo, presentan dos
caractersticas fundamentales:
a) El deudor se determina atendiendo a la persona que es propietario o poseedor de la cosa.
b) La obligacin se traspasa al sucesor de la cosa de forma automtica, es decir, cuando cambia el dueo o
poseedor de la cosa, cambia tambin el sujeto pasivo de la obligacin sin que sea necesaria ninguna
estipulacin especial de transferencia o declaracin del causahabiente de hacerse cargo de la obligacin.
Este tipo de obligaciones sigue a la cosa y grava a los adquirentes sucesivos, por ello se trata de una especie
de obligacin ambulatoria. Algunos ejemplos, derecho de aseo o pavimentacin, obligacin de pagar gastos
comunes del dueo de un departamento, etc.

Cmo se clasifica la propiedad?


1. Plena o nuda propiedad: segn la extensin o integridad de sus facultades, as ser plena propiedad
aquella que autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las facultades (uso, goce y disposicin),
en tanto, la ser nuda propiedad la que impide al dueo ejercer el uso y goce, en razn que sobre ella pesa el
derecho real de usufructo, es decir, al dueo solo le resta la facultad de disposicin.
2. Propiedad absoluta o propiedad fiduciaria: absoluta es aquella que no est sometida a duracin o trmino
y fiduciaria aquella que se encuentra sometida al evento o gravamen de pasar a otro si se cumple una
condicin.
3. Propiedad individual o copropiedad: segn en nmero de sujetos activos.
4. Propiedad civil, industrial, minera, indgena; segn la naturaleza del objeto sobre el cual recae.

102
INTERROGACIN N 22
LA COPROPIEDAD
Cmo se define la copropiedad?
Es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o
ms personas conjuntamente. El derecho de cada copropietario recae sobre toda la cosa y cada una de sus
partes.

Cul es la diferencia entre copropiedad y comunidad?


Segn Alessandri copropiedad es la indivisin que recae sobre una especie, mientras que en la comunidad la
indivisin recae sobre una universalidad jurdica, en otras palabras la indivisin en la copropiedad recae solo
en el derecho de dominio, mientras que en la comunidad recae en cualquier derecho.

Cules son los tipos de comunidad que existen?


1. Comunidad romanista: Distingue entre la parte ideal que pertenece a cada comunero (cuota) y la cosa
misma. Sobre la cuota cada comunero tiene derecho de dominio pleno, es decir, puede disponer de ella sin el
consentimiento de los otros comuneros, pero sobre la cosa misma o en su totalidad cada propietario tiene un
derecho limitado por el derecho de los restantes comuneros (teora que admite nuestro C.C.)
2. Comunidad Germnica: Sostiene que la propiedad es colectiva y su objeto pertenece a todos los
comuneros, los cuales son considerados colectivamente como un solo titular. No hay divisin ideal de
derechos en cuotas. (patrimonio de afectacin)

Cules son las fuentes u origen de la comunidad?


1. Un hecho: Como por ejemplo la muerte del causante cuando hay dos o ms herederos.
2. Voluntad: sera el caso del testamento o en un contrato cuando dos sujetos adquieren para si una misma
cosa-
3. La Ley: como en el caso de copropiedad inmobiliaria.

Cules son las clases de copropiedad que existen?


1. De acuerdo a su origen:
a) Judicial
b) Voluntaria
c) Legal.
2. De acuerdo a su duracin:
a) Temporal
b) Perpetua
3. De acuerdo al objeto en que recae
a) De cosa singular
b) De universalidad.

Dnde se regula normativamente la comunidad?


En nuestro C.C. se regula como cuasicontrato: artculos 2304 a 2313.
Cmo termina la comunidad?
1. Reunin de todas las cuotas en un comunero.
2. Destruccin de la cosa comn.
3. Particin (accin de particin imprescriptible)

Opera la prescripcin entre comuneros?


Jurisprudencia y doctrina mayoritaria rechazan la prescripcin entre los comuneros, sin embargo el tema se
abordar en extenso al tratar los cuasicontratos.
103
INTERROGACIN N 23
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO. ASPECTOS GENERALES
Cmo se adquieren los derechos?
Debemos distinguir entre derechos personales y derechos reales. Para adquirir un derecho personal basta
el solo contrato o acto constitutivo, mientras que para adquirir un derecho real, adems del acto
constitutivo o ttulo es necesario que opere un modo de adquirir, es decir, en el caso de derechos reales es
necesaria la concurrencia de un ttulo y un modo.

Cul es la diferencia entre el ttulo y el modo de adquirir?


TTULO: l es hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la adquisicin del dominio u otro
derecho real, es decir es la causa que habilita para adquirir el dominio. MODO: es el hecho o acto jurdico
que produce efectivamente la adquisicin del dominio u otro derecho real.

Cmo se denominan los ttulos que habilitan la posterior transferencia del dominio?
Se denominan ttulos translaticios de dominio, son innumerables y no taxativos, pudiendo revestir las
caractersticas que determinen los particulares.

Dnde se sealan los modos de adquirir?


Estn establecidos en la ley, de manera que no pueden tenerse como tales sino solo los que el legislador
reconozca

Cmo podemos definir los modos de adquirir el dominio?


Hecho material que en virtud de la ley se le atribuye la facultad de hacer nacer o traspasar el dominio y
otros derechos reales.

Dnde se encuentran enumerados los modos de adquirir?


En el artculo 588 del C.C., el cual consagra
1. La ocupacin
2. La accesin
3. La tradicin
4. La sucesin por causa de muerte
Sin embargo se agrega a los modos sealados en el artculo 588 La Ley, la cual opera como modo de
adquirir en ciertos casos, como en el usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo no
emancipado, o en el caso de una ley de expropiacin que sirve de ttulo y modo para adquirir el bien
expropiado.

Cmo se clasifican los modos de adquirir?


1. Originarios y derivativos: Es originario cuando hace adquirir el dominio o derecho real independiente
de un derecho anterior de cualquier persona. El modo es derivativo, cuando hace adquirir el dominio o
derecho real fundado en un derecho anterior que traspasa el antecesor titular al nuevo dueo. Esta
clasificacin es importante porque en el caso de los modos derivativos, nadie puede transferir o transmitir
ms derechos de los que tiene.

2. A ttulo universal y a ttulo singular: Es a ttulo universal cuando por el modo se adquiere una
universalidad de los bienes de una persona o una parte alcuota de dicha universalidad. Es a ttulo singular el
modo por el cual se adquieren bienes determinados.

104
3. A ttulo gratuito o ttulo oneroso: Es a ttulo gratuito cuando el adquirente del dominio no hace un
sacrificio pecuniario alguno. Es a ttulo oneroso cuando el adquirente debe efectuar una contraprestacin
pecuniaria.

4. Por acto entre vivos o por causa de muerte: Por acto entre vivos aquellos que no tienen como
presupuesto para operar la muerte de la persona de la cual deriva el derecho. Por causa de muerte cuando es
necesario la muerte de la persona de la cual deriva el derecho (el nico con esta caracterstica es sucesin
por causa de muerte)

Se puede adquirir por varios ttulos el dominio u otro derecho real?


NO, solo se puede adquirir por un solo modo porque no puedo hacerme ms dueo de lo que ya es mo.
Debemos precisar que en el caso de la posesin, efectivamente se puede poseer por varios ttulos, pero
adquirir el dominio u otro derecho real, solo por un modo.

105
INTERROGACIN N 24
LA OCUPACIN
Cmo podemos definir la ocupacin?
Segn el artculo 606 del C.C. es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no
pertenecen a nadie, mediante la aprehensin material de ellas, acompaada de la intencin de adquirirlas,
supuesto que la adquisicin de dichas cosas no este prohibida por ley ni por el Derecho Internacional.

Qu cosas se pueden adquirir por el modo ocupacin?


Solo las cosas corporales muebles que no pertenecen a nadie. De la misma definicin podemos sostener que
este modo no se aplica a los inmuebles, porque los inmuebles que no tienen dueo pertenecen al Estado.

Cules son los requisitos para que opere el modo de adquirir ocupacin?
1. Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie. Si dichas cosas nunca han tenido dueo sern res nullius,
mientras que si las cosas han tenido dueo pero dejaron de tenerlo por haber permanecido largo tiempo
ocultas o por haber sido abandonadas voluntariamente para que las haga suya el primer ocupante, sern res
derelictae.
2. Que la adquisicin de las cosas no este prohibida por leyes chilenas o el derecho internacional.
3. Aprehensin material de las cosas (corpus) con intencin de adquirirlas (animus)

Pueden los dementes e infantes adquirir por ocupacin?


NO, porque estara ausente el nimo (intencin de adquirir las cosas), faltara el elemento psicolgico que se
requiere para adquirir por ocupacin, ya que la ley estima que dementes e infantes carecen de voluntad.

Cules son las diversas clases de ocupacin que existen?


1. Ocupacin de cosas animadas
2. Ocupaciones de cosas inanimadas
3. Especies al parecer perdidas y especies naufragas

En qu consiste la ocupacin de cosas animadas?


Es aquella que opera a travs de la caza y la pesca

Cmo se clasifican las cosas animadas?


El legislador en el artculo 608 del C.C. clasifica las cosas animadas en:
a) Animales bravos o salvajes: los que viven naturalmente libres e independientes del hombre (como las
fieras y los peces).
b) Animales domsticos: especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre (como las
gallinas y las ovejas).
c) Animales domesticados: los que a pesar de ser bravos o salvajes se han acostumbrado a la domesticidad
y reconocen de cierto modo el imperio del hombre. Pero si pierden la costumbre de volver al amparo del
hombre vuelven a la clase de animales bravos o salvajes.
Qu animales se pueden adquirir por medio de la caza y la pesca?
Los animales domsticos y los domesticados mientras estos reconozcan el imperio del hombre. Por tanto
quedan excluidos de dicha adquisicin los bravos o salvajes o aquellos que estn domesticados salen o
dejan el amparo del hombre.

106
Cules son las reglas relativas a la caza que estable la ley?
1. Se puede cazar en tierras propias
2. No se puede cazar en tierras ajenas (salvo con permiso del dueo)

Qu sucede si se caza en tierras ajenas sin permiso del sueo?


1. Lo cazado quedara para el dueo del terreno
2. El cazador deber indemnizar al dueo del terreno todo perjuicio ocasionado

Cundo el cazador o pescador se hace dueo del animal bravo hacindolo suyo?
El artculo 617 establece que se entiende que el cazador o pescador se apodera del animal bravo, cuando:
1. Desde que lo hiere gravemente, de manera que no le sea fcil escapar y siempre cuando siga
persiguindolo.
2. Desde que el animal ha cado en sus trampas y redes, siempre que estas se hayan colocado en lugar que es
licito cazar o pescar.
A su vez el artculo 618 dispone que un cazador o pescador no puede perseguir un animal bravo que ya
persegua otro cazador, si as lo hiciere y se apoderase de l, podr el segundo reclamarlo como suyo.

En qu consiste la ocupacin de cosas inanimadas?


Consiste en la adquisicin de dichas cosas a travs de
1. La invencin o hallazgo
2. Cosas abandonadas al primer ocupante
3. Descubrimiento del tesoro
4. Captura blica

Qu es la invencin o hallazgo?
Es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie,
adquiere su dominio apoderndose de ella

Cules son los requisitos?


1. Que se trate de cosas inanimadas
2. Que se trate de cosas que no pertenezcan a nadie (res nullius o res derelictae)
3. El que encuentre la cosa, se apodere de ella.

Qu cosas son susceptibles de invencin o hallazgo?


Aquellas cosas que no pertenecen a nadie (res nullius), por ejemplo las cosas que arroja el mar, y aquellas
cosas que el propietario abandona para que haga suya el primer ocupante (res derelictae), en este caso debe
ser manifiesta la intencin del dueo de renunciar a su dominio, porque en derecho las renuncias y
abandonos no se presumen.

En qu consiste el descubrimiento del tesoro?


Antes debemos precisar, que entiende la ley por tesoro se llama tesoro las monedas o joyas u otros efectos
preciosos que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos, sin que haya
memoria o indicios de su dueo. Y podemos sostener, que se trata en verdad de una especie de invencin o
hallazgo en donde la ley seala normas y reglas para su atribucin.

107
Cmo se atribuye el dominio del tesoro?
Para saber a quin pertenece el tesoro, debemos distinguir:
1) Lo descubre el propietario del suelo: a l pertenece la totalidad del tesoro
2) Descubrimiento fortuito con autorizacin del dueo: se divide en partes iguales entre descubridor y
dueo del terreno.
3) Descubrimiento contra la voluntad del dueo: Pertenece la totalidad al propietario del suelo o terreno.

Qu es la captura blica?
Es el despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. Se llama botn la captura de las cosas
muebles en la guerra terrestre y presa la captura de naves y mercaderas del mar.
A quin pertenece el dominio de los bienes adquiridos por captura blica?
Al Estado, los particulares no pueden adquirir el dominio de bienes de naciones enemigas por esta forma de
ocupacin.

Qu es la ocupacin de especies muebles al parecer perdidas y especies naufragas?


Estas especies en un principio no pueden ser objeto de ocupacin, porque no son res nullius o res derelictae.
Pero como el dueo de estas especies no se conoce y puede suceder que no se presente a reclamarlas, la ley
ha establecido que despus de realizadas las diligencias necesarias para averiguar quin es el dueo, si este
no se presenta pueden estas cosas ser adquiridas en la forma que indica la ley.
Seala nuestro C.C. que si despus de publicado avisos (hasta tres avisos mediante 30 das entre cada uno)
no se presenta el dueo a reclamar las especies, estas se subastaran y con el producto del remate se repartirn
en partes iguales entre el que las encontr y la municipalidad respectiva.

108
INTERROGACIN N 25
LA ACCESIN
Cmo se define la accesin?
Est definida en el artculo 643 del C.C. como modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a ser
dueo de lo que ella produce o de lo que se junta a ella.

Es un modo de adquirir propiamente tal la accesin?


Hay autores que estiman que en la accesin falta la voluntad y ms que un modo de adquirir seria la
manifestacin de la facultad de goce que tiene el dueo de una cosa, y que a travs de esta facultad y en su
calidad de dueo de la cosa principal se hace dueo de lo que se junta a la cosa de su propiedad o de lo que
ella produce.

Cmo se clasifica la accesin?


1. Accesin propiamente tal: Modo de adquirir el dominio de las cosas por medio del cual el dueo de la
cosa principal se hace dueo de la cosa accesoria que se junta a ella.
2. Accesin discreta o de frutos: Modo de adquirir el dominio de las cosas por medio del cual el dueo de
una cosa se hace dueo de los frutos que esta produce

Es lo mismo fruto y producto?


NO, a pesar que nuestro C.C. seala que los productos de las cosas son frutos naturales o civiles, debemos
preciar los conceptos:
a) Frutos: aquellas cosas que peridicamente y sin alteracin de la sustancia produce otra cosa.
b) Producto: aquellas cosas que produce la cosa pero sin periodicidad o con detrimento de la sustancia

De qu clase pueden ser los frutos?


a) Naturales: aquellos que da la naturaleza ayudada o no por la industria humana.
b) Civiles: es la utilidad equivalente que el dueo de una cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y el
goce de la cosa.

En qu estado pueden encontrarse los frutos naturales?


a) Pendientes: mientras todava adhieren a la cosa que los produce
b) Percibidos: aquellos que han sido separados de la cosa productiva
c) Consumidos: cuando se han consumido materialmente o jurdicamente (enajenados)

En qu estado pueden encontrarse los frutos civiles?


a) Pendientes: estn pendientes mientras se deben
b) Percibidos: desde que se cobran

Cmo se clasifica la accesin continua o propiamente tal?


Esta accesin puede ser de tres clases:
1. Accesin de inmueble a inmueble (aluvin, avulsin, cambio cauce del rio, formacin de una isla)
2. Accesin de mueble a inmueble (caso de edificacin, plantacin y siembra)
3. Accesin de mueble a mueble (adjuncin, especificacin y mezcla)

109
ACCESIN DE INMUEBLE A INMUEBLE
Qu es el aluvin?
El aumento que recibe la rivera del mar o de un rio por el lento e imperceptible retiro de las aguas. Por lo
tanto se requiere que el retiro de las aguas sea lento e imperceptible y que el retiro sea definitivo.

A quin corresponde el dominio en caso de aluvin?


A los propietarios riberanos, para determinar los lmites de la parte del terreno que accede a cada heredad se
prolongan las respectivas lneas de demarcacin directamente hasta el agua.

Qu es la avulsin?
Aumento de un predio, por la accin de una avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una
porcin del suelo de un predio al fundo de otra persona

Cmo se atribuye el dominio?


El dueo del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada conserva su dominio sobre ella, para el
solo efecto de llevrsela. Pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao la har suya el dueo del terreno
a que la parte fue transportada.

Cules son las hiptesis del cambio de cauce de un rio?


a) El ro vara su curso, cargndose a una de las riberas, dejando la otra definitivamente seca (la parte que
queda en descubierto, accede a los propietarios riberanos).
b) El ro vara enteramente su cauce, para atribuir el dominio de la parte que queda en descubierto se traza
lnea longitudinal que divida cauce abandonado en dos partes iguales, cada parte accede a las heredades
contiguas dentro de las respectivas lneas de demarcacin.

Cmo se atribuye el dominio en la formacin de una nueva isla?


Pertenecen al estado, salvo que se forme en ros o lagos navegables por buques de menos de 100 toneladas.

ACCESIN DE MUEBLE A INMUEBLE


Cundo se produce la accesin de mueble a inmueble?
Tiene lugar en los casos de edificacin, plantacin o siembra, cuando los materiales, plantas o semillas
pertenecen a distinta persona que el dueo del suelo

Cules son los requisitos para que opere esta accesin?


1. Que no exista vnculo contractual entre el dueo del suelo y el de los materiales, plantas o semillas.
2. Que los materiales, plantas o semillas hayan sido incorporados en forma definitiva al suelo.

A quin se atribuye el dominio producido el arraigo?


Para responder quien ser el dueo del edificio, plantacin o siembra se aplica la regla de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal y se estima como cosa principal el suelo, cualquiera sea su valor

110
Qu derecho tiene el dueo de los materiales?
Tiene derecho al pago de indemnizacin segn las siguientes reglas:
Primera hiptesis: Se edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio, a su vez pueden
darse dos situaciones:
1. El dueo de los materiales no tena conocimiento del uso que de ellos hacia el propietario del
inmueble, en este caso el dueo del suelo puede encontrase en 3 situaciones:
a) El propietario del inmueble procedi con justa causa de error (sin culpa) debe pagar al dueo de los
materiales su justo precio o restituirle otros tanto de la misma naturaleza y calidad.
b) El propietario del suelo empleo los materiales sin justa causa de error (con culpa) deber indemnizar al
dueo de los materiales los perjuicios causados
c) El propietario del suelo procedi a sabiendas de que los materiales eran ajenos (con dolo) adems de las
prestaciones indicadas queda sujeto a responsabilidad penal (hurto o apropiacin indebida)

2. El dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso que de ellos hacia el propietario del suelo: ac
en realidad habra compraventa en la cual el dueo del suelo debe pagar el precio, por lo anterior no cabe
hablar de accesin sino ms bien de tradicin.
Segunda hiptesis: se edifica planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno, distinguimos dos
situaciones:
1. El dueo del suelo no tuvo conocimiento: tiene un derecho alternativo hacer suyo el edificio pagando al
dueo de los materiales las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe, para lo
cual habr que determinar si el dueo de los materiales obro de buena o mala fe, si estaba de buena fe deber
abonar el dueo del suelo al dueo de los materiales las mejoras necesarias y tiles, o solo las mejoras
necesarias si estaba de mala fe, o bien puede ejercitar el dueo del suelo un segundo derecho a obligar a
pagar al dueo de los materiales el justo precio del terreno.

ACCESIN DE MUEBLE A MUEBLE


Cundo tiene lugar la accesin de mueble a mueble?
Tiene lugar con dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen. El principio fundamental es
que la cosa accesoria pasa a pertenecer al dueo de la cosa principal.

Cules son las especies de accesin de mueble a mueble que existen?


1. Adjuncin
2. Especificacin
3. Mezcla

Qu es la adjuncin?
Segn el artculo 657 del C.C. la adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas
muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que pueden separarse y
subsistir cada una despus de separada, como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de
otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio.

Cules son los requisitos de la adjuncin?


1. Unin de cosas muebles
2. Que dichas cosas pertenezcan a diferentes dueos
3. Que las cosas unidas, conserven su propia fisonoma, es decir, que en caso de separarse puedan subsistir
conservando su ser especifico
4. Ausencia de conocimiento de la unin, por ambos o algunos de los dueos

111
Cmo se atribuye el dominio?
Corresponde al dueo de la cosa principal, debiendo pagar el valor de la cosa accesoria a su dueo.
Cules son los criterios para determinar cul es la cosa principal?
1. Valor de estimacin.
2. Si no hay diferencia de estimacin, ser principal la cosa de mayor volumen.
3. Si no se pueden aplicar los criterios anteriores, algunos estiman que el juez debe fallar conforme a la
equidad y otros que existira entre los dueos una comunidad.

Qu es la especificacin?
Produccin o creacin de una nueva cosa, empleando materia ajena sin el consentimiento del propietario

Cules son los elementos para que exista especificacin?


1. Mano de obra o industria humana.
2. Utilizacin de materia ajena.
3. La produccin de una nueva especie, como resultado de aplicar industria humana en materia ajena

Cmo se atribuye el dominio en la especificacin?


No habiendo conocimiento por una parte y mala fe por la otra, el dueo de la materia se hace dueo de la
obra pagando la hechura.

Qu es la mezcla?
Unin de dos o ms cuerpos, slidos o lquidos, que se confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y
reconocibles

Cmo se atribuye el dominio?


No habiendo conocimiento por una parte y mala fe por la otra, la mezcla pertenecer en comn a los dueos
de las cosas mezcladas a prorrata del valor de la materia que a cada uno perteneca.

112
INTERROGACIN N 26
LA TRADICIN
Cmo se define la tradicin?
Su definicin la encontramos en el artculo 670 del C.C. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de
las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intencin de transferir el dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Inciso 2 artculo 670: lo que se dice del dominio se extiende a los dems derechos reales (incluso para
derechos personales), cosas singulares o universalidades.

Cules son las caractersticas de la tradicin como modo de adquirir?


1. Modo de adquirir derivativo (solo se adquieren los derechos que tena el tradente)
2. Sera a ttulo gratuito u oneroso (depende del ttulo que lo anteceda, por ejemplo CV oneroso, donacin
gratuito)
3. Por regla general es a ttulo singular, excepcionalmente a ttulo universal (herencia)
4. Opera por acto entre vivos

Cul es la naturaleza jurdica de la tradicin?


Es una convencin (no es un contrato), porque extingue obligaciones a travs de la entrega de la cosa

Cules son los requisitos de la tradicin?


1. Presencia de dos personas tradente y adquirente: Se llama tradente la persona que por la tradicin
transfiere el dominio de la cosa entregada por el o a su nombre, se llama adquirente la persona que por la
tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por el o a su nombre.
2. Consentimiento de tradente y adquirente: lo anterior es consecuencia de que tradicin es un acto
jurdico bilateral, si falta la voluntad de una de las partes, la tradicin se valida retroactivamente por la
ratificacin de la parte que no hubiera prestado su consentimiento.
3. Ttulo translaticio de dominio: El ttulo debe ser vlido y traslaticio de dominio, es decir ser vlido
cuando derecho a una parte a exigir a la otra la transferencia del dominio (ejemplos de ttulos traslaticios,
venta, permuta, donacin, mutuo, cuasi usufructo, transaccin cuando recae en objeto no disputado,
novacin)
4. Entrega material de la cosa

Es lo mismo entrega y tradicin?


NO, nuestro C.C. confunde ambos conceptos:
1. Entrega: simple traspaso material de una cosa de una persona a otra, implica un ttulo de mera tenencia.
2. Tradicin: Es la entrega material acompaada de un ttulo traslaticio de dominio que refleja la intencin
de transferir el dominio.

Cules son las circunstancias que deben concurrir en el tradente?


1. Debe ser dueo de la cosa que entrega o el derecho que transfiere
2. Debe tener facultad para transferir el dominio

Es valida la tradicin si el tradente no es dueo de la cosa o derecho que entrega?


SI, pero no transfiere el dominio, solo transfiere aquellos derechos de que es titular, ahora bien si
posteriormente adquiere el dominio se reputa que el adquirente se hizo dueo de la cosa desde el momento
de la tradicin.
113
A qu se refiere la facultad que debe tener el tradente para transferir el dominio?
Se refiere a la facultad o poder de disposicin (implica capacidad de ejercicio)

A qu se refiere la capacidad del adquirente?


Basta que tenga capacidad de goce.

Sobre qu debe recaer consentimiento de tradente y adquirente en la tradicin?


1. Sobre la cosa objeto de la tradicin
2. Sobre el ttulo traslaticio de dominio
3. Sobre la persona a quien se efecta la tradicin.

Pueda estar viciada la tradicin?


SI, en primer lugar el vicio del ttulo se traspasa a la tradicin. En el ttulo de la tradicin el legislador no
reglamento los diversos vicios del consentimiento, solo reglamento lo relativo al error, de manera que en
cuanto al dolo y la fuerza se aplican las reglas generales.

Cules son las hiptesis de error que se regulan en la tradicin?


1. Error en la cosa tradida: se sanciona con nulidad.
2. Error en la persona: En este punto hay una excepcin a los principios generales, porque tratndose de la
tradicin el error en la persona anula la misma, ello se explica porque la tradicin no es sino el cumplimiento
de la obligacin que nace del contrato, y en ese sentido constituye un pago, ahora bien, el pago debe ser
hecho siempre al acreedor y de lo contrario es nulo o ineficaz para extinguir la obligacin. Ms preciso que
hablar de nulidad, en este caso, sera hablar de pago de lo no debido, y por lo tanto dara derecho a repetir lo
pagado.
3. Error en el ttulo de la tradicin: En definitiva el error que vicia la tradicin es error en adquirente,
error en identidad del ttulo y error en la identidad de la cosa tradida.

Es relevante el error en la persona del tradente?


No, este error no vicia el consentimiento porque al ser la tradicin un pago, no es relevante quien lo realiza.

Cules son las diversas clases de tradicin que existen?


1. Tradicin de derechos reales sobre cosa corporal mueble
2. Tradicin de derechos reales sobre cosa corporal inmueble
3. Tradicin del derecho real de herencia
4. Tradicin de los derechos personales

Cmo se realiza la tradicin de derechos reales sobre cosas corporales muebles?


Constituye la regla general y se realiza de acuerdo a lo prescrito por los artculos 684 y 685, es decir,
significando una de las partes a la otra la transferencia del dominio y figurando esta transferencia por los
siguientes medios
a) Permitiendo la aprehensin material de la cosa
b) Mostrando la cosa
c) Entregando las llaves donde la cosa esta guardada
d) Poniendo la cosa a disposicin en el lugar convenido
e) Cuando el mero tenedor se le otorga un ttulo traslaticio de dominio
f) Cuando el dueo se convierte en mero tenedor
g) Cuando el dueo del predio da permiso para a quien se le deben los frutos los saque
114
Cmo se realiza la tradicin de derechos reales sobre cosas corporales inmuebles?
Se realiza a travs de la inscripcin del ttulo en el registro del Conservador de Bienes Races (uso y
habitacin prohibida tradicin porque son derechos personalsimos), por excepcin la tradicin de
servidumbres se realiza por escritura pblica.

Cmo se realiza la tradicin del derecho real de herencia?


En este punto existe discusin doctrinaria, existiendo dos posturas:
1. Se aplicara la regla general del artculo 684 del C.C., lo anterior porque la herencia es una universalidad
y no obedece a la distincin entre cosa corporal mueble o inmueble.
2. Otra postura, seala que para determinar la manera de hacer la tradicin del derecho real de herencia,
habra que estar a los bienes que la componen, en este sentido si est compuesta solo por bienes muebles se
debe hacer de acuerdo a la regla del artculo 684, si solo contiene inmuebles a travs de la inscripcin en el
CBR, y si contiene muebles o inmuebles a travs de la inscripcin en el CBR.

Cmo se realiza la tradicin de los derechos personales?


A travs de la entrega del ttulo que los contiene, en este punto debemos distinguir:
a) Ttulos nominativos: Debe ser notificada por cesionario al deudor o aceptada por este (adicional a la
entrega)
b) Ttulo a la orden: por endoso
c) Ttulo al portador: basta solo la entrega

Cules son los efectos de la tradicin?


Para determinar los efectos de la tradicin, debemos distinguir:
1. Tradente es dueo de la cosa o derecho tradido: Transfiere el dominio o derecho real constituido sobre
la cosa.
2. Tradente no es dueo de la cosa o derecho tradido: El efecto mnimo que produce la tradicin es
adquirir la posesin, es decir tradente entra en posesin. Recordemos que si tradente no dueo adquiere el
dominio despus de la tradicin, el adquirente adquiere dominio desde la fecha de tradicin (efecto
retroactivo)

Desde cundo se puede exigir la tradicin?


La regla general es que la tradicin se puede exigir desde el momento de celebrado el contrato, por
excepcin no se puede exigir celebrado el contrato:
1) Cuando el ttulo est sujeto a condicin: la tradicin no puede estar sujeta a modalidad, pero el ttulo si
puede condicionar el traspaso del derecho.
2) Cuando existe un plazo para el pago.
3) Cuando existe decreto judicial de embargo o retencin de pago.

En qu consiste la clusula de reserva de dominio por no pago del precio?


Es aquella clusula que establece que no se transfiere el dominio al comprador sino hasta el pago del precio
de la cosa.

Es vlida la clusula de reserva de dominio por no pago del precio?


El artculo 680 del C.C. establece verificada la entrega o tradicin se transfiere el dominio de inmediato,
aun cuando no se hubiera efectuado el pago, salvo si hay clusula de reserva de dominio, no se transfiere el

115
dominio mientras no se pague para muchos estaramos en presencia de una verdadera condicin resolutoria
tacita.

116
Cul es la finalidad de la inscripcin en el CBR?
Debemos precisar que la inscripcin no prueba el dominio solo prueba la posesin, porque para probar el
dominio de un modo originario se requiere probar los hechos constitutivos del modo y en el caso de modo
derivativo (prueba diablica) hay que probar que ha operado prescripcin adquisitiva extraordinaria, es decir
10 aos de posesin. Los fines de la inscripcin son:
1. Tradicin del dominio y dems derechos reales sobre inmuebles (excepto servidumbres, escritura
pblica).
2. Publicidad e historia de la propiedad raz.
3. Oponibilidad.
4. Requisito, prueba y garanta de posesin sobre inmuebles.
5. Ciertos casos de solemnidad del acto jurdico (donacin entre vivos, usufructo sobre inmueble,
constitucin de derecho uso y habitacin, validez del censo y validez de la hipoteca).

117
INTERROGACIN N 27
LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA, LA SUCESIN POR CAUSA DE
MUERTE Y LA LEY COMO MODOS DE ADQUIRIR
Qu es la prescripcin adquisitiva?
Est definida en artculo 2492 (define prescripcin adquisitiva y extintiva. Para efecto de estudiarla como
modo de adquirir el dominio es modo de adquirir las cosas ajenas por haber sido posedas durante un cierto
lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales

Cules son los requisitos de la prescripcin adquisitiva?


1. Transcurso del tiempo (inactividad del dueo)
2. Posesin

Qu caractersticas presenta este modo de adquirir?


1. Originario
2. A ttulo gratuito
3. Entre vivos
4. Regla general a ttulo singular, excepcin a ttulo universal (derecho de herencia)

Cules son los efectos de la prescripcin cumplida?


Se adquiere el dominio de las cosas retroactivamente, es decir, desde que comenz a correr la prescripcin,
en este sentido otorga:
1. Accin: Exigir restitucin de la cosa en caso de ser privado de la posesin
2. Excepcin: Para oponerla al dueo contra quien se prescribi, es excepcional, se puede oponer durante el
juicio no solo en contestacin de la demanda

Cules son las reglas comunes a la prescripcin?


1. La prescripcin debe ser alegada, no se declara de oficio.
2. La prescripcin se puede renunciar pero solo una vez cumplida y teniendo capacidad de enajenar
3. La prescripcin corre de la misma manera para toda persona y el Estado (salvo las que no tienen libre
administracin de los bienes)

SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE


Qu es la sucesin por causa de muerte?
Es un modo de adquirir el dominio de todos los bienes, derechos y obligaciones transmisibles de una
persona o una cuota de ellos, o una o ms especies o cuerpos ciertos. Se tratara este tema especficamente en
derecho sucesorio.

LA LEY
Qu es la ley?
Es el ltimo modo de adquirir el dominio, y nos remitimos para su definicin a lo ya expuesto.

118
INTERROGACIN N 28
LA POSESIN
Qu es la posesin y donde est definida?
Se encuentra definida en el artculo 700 del C.C. como La posesin es la tenencia de una cosa determinada
con nimo de seor o duelo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por si mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de l / El poseedor es reputado dueo mientras otra persona no
justifica serlo.

Cules son los elementos de la posesin?


Deben concurrir dos elementos:
1. Corpus: Tenencia de una cosa con posibilidad de disponer materialmente de ella, si solo existe corpus sin
el segundo elemento (animus) estaremos en presencia de una mera tenencia porque se reconoce dominio
ajeno.
2. Animus: Es aquella intencin de tener la cosa como dueo, es decir, para si. es un elemento de carcter
psicolgico que implica una voluntad especial.

Toda posesin requiere de corpus y animus?


La concurrencia de estos dos elementos es la regla general, sin embargo y de manera excepcional en la
posesin de la herencia no se requiere corpus ni animus debido que esta posesin comienza desde que la
herencia es deferida aun sin conocimiento del heredero.

Cul es la naturaleza jurdica de la posesin?


Las disposiciones de nuestro C.C. se orientan a concebir la posesin como un hecho, pero es un hecho de
relevancia jurdica es decir, protegido por el derecho, lo anterior porque nuestro legislador al referirse a la
posesin no utiliza los trminos derechos o facultad sino que comienza definindola como la tenencia,
lo que sin duda es un hecho.

Cules son las ventajas que presenta la posesin?


1. De acuerdo al inciso 2 del artculo 700, El poseedor se reputa dueo mientras otra persona no justifica
serlo. Es decir, el poseedor se encuentra amparado por una presuncin legal.
2. Habilita al poseedor para llegar a ganar la cosa por prescripcin adquisitiva, luego de cierto plazo.
3. Esta la posesin protegida por acciones posesorias y accin publiciana.

Qu cosas son susceptibles de posesin?


1. Cosas corporales
2. Cosas incorporales (artculo 715)
3. Derechos personales (discutible porque no prescriben)

Por qu se discute la posesin de derechos personales?


Para algunos autores se pueden poseer tanto los derechos reales como los personales, pues ambos son cosas
incorporales en atencin a lo sealado en el artculo 715 la posesin de cosas incorporales es susceptible de
las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal, en ese sentido esta parte de la doctrina
estima que los derechos personales quedan enmarcados dentro de las cosas susceptibles de posesin. Lo
anterior se vera confirmado por el artculo 1576 que habla precisamente del Poseedor del crdito. Para
otra parte de la doctrina no es aceptable la posesin de derechos personales sosteniendo que el artculo 1576

119
no se refiere propiamente a la posesin sino a un titular aparente del crdito, o sea, quien detenta
materialmente el documento en el cual consta el crdito.

120
Todos los derechos reales son susceptibles de posesin?
No, las servidumbres discontinuas y servidumbres continuas inaparentes no pueden adquirirse por
prescripcin y por ende no pueden poseerse.

Cmo se clasifica la posesin?


1. Posesin til: regular e irregular
2. Posesiones intiles: violenta y clandestina.

Cul es la importancia de esta clasificacin?


Su importancia radica en que la posesin til sea regular o irregular conduce a la prescripcin adquisitiva, no
as las posesiones viciosas o intiles.

Cul es la posesin violenta?


Es aquella que se adquiere por la fuerza, que puede ser actual o inminente

Cul es la posesin clandestina?


Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella

POSESIN REGULAR
Cul es la posesin regular?
Es aquella que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista
despus de adquirida la posesin. Adems si el ttulo es traslaticio de dominio es necesaria la tradicin.

Cules son los elementos de la posesin regular?


1. Justo ttulo.
2. Buena fe (inicial).
3. Tradicin (cuando ttulo es traslaticio de dominio).

Qu se entiende por justo ttulo?


La ley no lo define pero podra estimarse que es todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y su
carcter de verdadero y vlido sirven para atribuir en abstracto el dominio.

Qu caractersticas debe tener el justo ttulo?


1. Aptitud suficiente para atribuir el dominio (no la tiene ttulo que importa reconocimiento de dominio
ajeno)
2. Debe ser verdadero (existencia real, por eso son ttulos injustos el falsificado y el meramente putativo)
3. Debe ser vlido (no debe adolecer de vicio de nulidad)

Cmo se clasifican los ttulos?


a) Ttulos constitutivos de dominio: Aquellos que dan origen al dominio, sirven para constituirlo
originariamente con prescindencia del antecesor en lo posesin, si lo hubo (ocupacin, accesin y
prescripcin)
b) Ttulo traslaticio de dominio: Aquellos que por su naturaleza, sirven para transferir el dominio
(compraventa, permuta, donacin, aporte en propiedad a una sociedad, transaccin de objeto no disputado,
etc.)
c) Ttulos declarativos de dominio (agrega doctrina): Aquellos que se limitan a reconocer o declarar el
dominio o la posesin preexistente, es decir, solo confirman una situacin ya existente (sentencias que

121
resuelven derechos litigiosos, transacciones cuando declaran derechos preexistentes, sentencias de
adjudicacin en juicios divisorios, entre otros)

122
Cules son los ttulos injustos?
La ley no da una definicin de ttulo injusto, solo se limita a enumerar taxativamente los casos de ttulo
injusto en el artculo 704. Los ttulos injustos se caracterizan porque adolecen de vicios o defectos que
impiden la transferencia del dominio que miran a la regularidad del acto y no a la calidad de dueo que
pueda investir el otorgante (pues venta de cosa ajena vale, constituye ttulo justo), los ttulos injustos que
seala nuestro C.C. en artculo 704, son:

1. El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende. Sin embargo el concepto de
falsificacin es ms amplio y tienen esta calidad:
a) Creacin completa de un instrumento que en realidad no existe
b) Alteracin del contenido de un instrumento mediante adiciones o enmiendas
c) Cuando son falsos los hechos declarados

2. El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal sin serlo. Pero distinto es, si
esta misma persona se atribuye calidad de dueo, sin serlo, en esta situacin habr justo ttulo (venta de cosa
ajena vale)

3. El que adolece de un vicio de nulidad (por ejemplo enajenacin que debe ser autorizada por representante
legal y no lo fue)

4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero, o el legatario cuyo
legado ha sido revocado por un testamento posterior (excepcionalmente si a heredero putativo se le otorgo
posesin efectiva, esta servir de justo ttulo)

Qu es la buena fe?
Es uno de los conceptos y principio fundamental en nuestro C.C., para precisar el concepto de buena fe, se
distingue entre buena objetiva y buena subjetiva. En materia posesoria se requiere buena fe subjetiva, la cual
se encuentra definida en el artculo 706 del C.C. la buena fe es la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y todo otro vicio

En qu momento se requiere la buena fe para la posesin regular?


Solo se exige buena fe inicial, es decir, que la posesin se haya adquirido de buena fe, si con posterioridad se
pierde la buena fe, dicha situacin no afecta la posesin regular. Se entiende que se est de buena fe hasta la
contestacin de la demanda.

Debe probarse la buena fe?


NO, se establece en el artculo 707 la buena fe se presume, excepto en los casos que la ley establece la
presuncin contraria. En consecuencia si se quiere alegar posesin regular no es necesario que poseedor
acredite su buena fe, basta que exhiba justo ttulo y pruebe que se verifico la tradicin en caso que el ttulo
sea traslaticio de dominio.
Reiteramos que solo excepcionalmente se presume la mala fe, como por ejemplo en el error de derecho,
ocultamiento de testamento, en el marco de muerte presunta haber sabido y ocultado muerte del
desaparecido, entre otros.

123
Por qu se requiere adems tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio?
Debemos considerar que el ttulo traslaticio de dominio, solo confiere derechos personales, siendo
imprescindible la tradicin para colocar la cosa en poder del adquirente. Por tanto cuanto ttulo tenga esta
caracterstica, poseedor deber probar justo ttulo y tradicin (buena fe se presume), debemos sealar que
nuestro C.C. en su artculo 702 establece una presuncin de tradicin cuando se posee una cosa a ciencia y
paciencia del que se oblig a entregarla (presuncin limitada no se aplica inmuebles y derechos reales
constituidos sobre ellos que requieren inscripcin)

POSESIN IRREGULAR
Qu es la posesin irregular?
Es aquella carece de uno o ms de los requisitos de la posesin regular. Es decir, aquella que carece de justo
ttulo, buena fe inicial o tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio.

Cules son las desventajas del poseedor irregular en comparacin con el regular?
1. El tiempo para prescribir es mayor que el poseedor regular.
2. No puede valerse de accin publiciana

Qu ventajas presenta el poseedor irregular?


1. Si es poseedor de buena fe al momento de percibir los frutos los hace suyos.
2. Tiene presuncin de dominio
3. Puede llegar a ganar el dominio por prescripcin extraordinaria.

POSESIONES INTILES O VICIOSAS


Qu es la posesin violenta?
Es aquella que se adquiere por la fuerza que puede ser actual o inminente. La ley considera tambin que la
posesin es violenta cuando una persona en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo
lo repele

Contra quin se debe ejercer la fuerza?


El artculo 712 deja en claro que existe vicio de violencia independiente de quien la haya empleado y contra
quien se haya empleado, es decir es indiferente el sujeto activo y pasivo de la fuerza.

Qu caractersticas presenta el vicio de violencia?


1. Es relativo: Solo puede invocarse por la vctima.
2. Es temporal: desparece el carcter vicioso de la posesin desde que cesa la violencia.

En qu consiste la posesin clandestina?


Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella, por tanto no es necesario que
se oculte a todo el mundo, basta para que tenga esta calidad, su ocultamiento a quienes tienen derecho a
oponerse a ella.

Qu caractersticas presenta el vicio de clandestinidad?


1. Es relativo: Solo puede invocarse por la persona que tiene derecho a oponerse a la posesin.
2. Es temporal: desaparece el carcter vicioso cuando cesa la clandestinidad.

124
INTERROGACIN N 29
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN
Cmo se adquiere, conserva y pierde la posesin?
Para el estudio de esta materia, debemos distinguir:
1. Bienes muebles
2. Bienes inmuebles inscritos y no inscritos.

BIENES MUEBLES
Cmo se adquiere la posesin de bienes muebles?
Se requiere corpus y animus, por tanto para la adquisicin se debe ser capaz, porque los incapaces no pueden
tener animus, por ende, no pueden adquirir la posesin de bienes muebles los dementes e infantes. Los
dems incapaces para adquirir la posesin no requieren autorizacin, pero si la necesitaran para su ejercicio.
Finalmente la posesin tambin puede adquirirse por representacin, distinguimos dos situaciones:
a) Si la posesin se adquiere por medio de mandatario o representante legal principia la posesin en el
mismo acto, aun sin conocimiento del mandante o representado.
b) Si la posesin se adquiere por medio de un agente oficioso, se requiere conocimiento y aceptacin, caso
en el cual se retrotrae la posesin al momento que fue tomada a su nombre.

Cmo se conserva la posesin de bienes muebles?


La posesin de los bienes muebles se conserva mientras subsista el animus, aun si se ha perdido el corpus.

Cmo se pierde la posesin de bienes muebles?


Se pierde en tres hiptesis:
1. Falta el corpus:
a) Otro se apodera de la cosa con animus.
b) Imposibilidad de ejercer actos posesorios (heredad inundada ms de 5 aos, animal bravo recobra su
naturaleza).
c) Especies lanzadas al mar para aligerar la nave.
d) Se pierde la cosa materialmente y no est bajo el poder del poseedor.

2. Falta el animus:
a) Caso constituto posesorio, es decir, cuando dueo pasa a ser mero tenedor.

3. Falta corpus y animus:


a) Caso en que la cosa se enajena por tradicin o cuando se abandona.

125
BIENES INMUEBLES NO INSCRITOS
Cmo se adquiere la posesin de bienes muebles no inscritos?
La forma de adquirirla depende del ttulo o antecedente que se invoque:
1. Simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor o dueo: Se mantiene mientras subsista corpus y
animus, se pierde cuando otra persona se apodera de la cosa con nimo de seor o dueo, aun si lo hace de
forma violenta o clandestina. Todo lo anterior excepto si inmueble est inscrito.

2. Ttulo no traslaticio de dominio: No se requiere inscripcin para adquirir la posesin.

3. Ttulo traslaticio de dominio: debemos distinguir entre posesin regular e irregular:


a) Posesin regular: Si es ttulo traslaticio de dominio exige tradicin, y la tradicin de los inmuebles se
hace mediante la inscripcin en RCBR, por tanto posesin se adquiere o pierde solo por la inscripcin
respectiva.
b) Posesin irregular: Se discute si es necesaria la tradicin y consecuente inscripcin en CBR, porque la
posesin irregular es justamente aquella que le faltan los requisitos de la posesin regular, entre ellos, la
tradicin cuando se trata de ttulo traslaticio de dominio.

Cmo se conserva la posesin de bienes inmuebles no inscritos?


Se conserva hasta que otro no se apodere con nimo de seor y dueo, aun de manera violenta o clandestina
(excepto si inmueble est inscrito)

Cmo se pierda la posesin de estos bienes?


Cuando se enajena o bien otro entra en posesin.

BIENES INMUEBLES INSCRITOS


Cmo se adquiere la posesin de bienes inmuebles inscritos?
Debemos distinguir el ttulo o antecedente que se invoque:
a) Ttulo constitutivo de dominio: No se requiere inscripcin, porque estos son ttulos y modos a la vez.
b) Ttulo traslaticio de dominio: Es necesaria la inscripcin en CBR porque es el modo de efectuar la
tradicin de los inmuebles para adquirir posesin regular.

Es necesaria la inscripcin en CBR de la posesin irregular?


Es un tema bastante discutido en la doctrina, existen dos posiciones al respecto que configuran la llamada
teora de la posesin inscrita
1. Si es necesaria la inscripcin (mayoritaria): Sostienen que no se debe distinguir la naturaleza de la
posesin cuando es necesaria la inscripcin como tradicin para adquirir la posesin, es decir, siempre se
necesita la inscripcin tanto para posesin regular como irregular, plantean adems que sin una nueva
inscripcin no se pone fin a la posesin inscrita, y finalmente contra ttulo inscrito no tiene lugar la
prescripcin adquisitiva sino en virtud de otro ttulo, entonces si posesin irregular no necesitara inscripcin,
correra la prescripcin adquisitiva contra posesin inscrita.
2. No es necesaria inscripcin: Sostienen que la tradicin e inscripcin de inmuebles es solo requisito de la
posesin regular, porque justamente ser posesin irregular aquella que le falten requisitos de la anterior, por
tanto puede faltar tradicin y posterior inscripcin.
Cmo se conserva la posesin de bienes inmuebles inscritos y como se pierde?
Se pierde la posesin solo a travs de la cancelacin de la inscripcin.

126
Por qu motivos puede cancelarse la inscripcin?
1. Por voluntad de las partes (convencin para dejar sin efecto inscripcin, ejemplo mutuo disenso)
2. Por decreto judicial (por ejemplo a travs de sentencia que declara la nulidad)
3. Nueva inscripcin (transfiere derecho poseedor inscrito a otro, cancelndose inscripcin anterior)
En el caso de cancelacin por voluntad de las partes o decreto judicial debe realizarse la subinscripcin
respectiva en CBR, en cambio s opera una nueva inscripcin se entiende que hay una cancelacin virtual,
porque la nueva inscripcin cancela la anterior.

Si el ttulo de la posesin es injusto se cancela la inscripcin anterior?


Para la doctrina no cancela anterior inscripcin, porque se exige que la nueva inscripcin transfiera derecho,
en cambio para la jurisprudencia actual si cancela anterior inscripcin porque no se distingue entre ttulo
justo o injusto.

LA MERA TENENCIA
Qu se entiende por mera tenencia?
la mera tenencia es aquella que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar y a nombre del
dueo

Qu diferencia existe entre el mero tenedor y el poseedor?


El mero tenedor tiene solo el corpus, mas no el animus, es decir reconoce dominio ajeno. Posesin y mera
tenencia son conceptos excluyentes y obedecen a diversos niveles de vinculacin de una persona con una
cosa

Cules son las fuentes que dan origen a la mera tenencia?


1. Derecho Real: Por ejemplo el usufructuario, el cual es dueo de su derecho de usufructo, mas NO de la
cosa sobre la que es solo mero tenedor.
2. Derecho Personal: por ejemplo arrendatario, comodatario que detentan la cosa por efecto de un vnculo
personal.

Cules son las caractersticas de la mera tenencia?


1. Es absoluta: Se es mero tenedor de la cosa respecto del dueo como tambin de terceros.
2. Es perpetua: Si el causante es mero tenedor tambin lo sern sus sucesores a cualquier ttulo.
3. Es inmutable: la mera tenencia no puede transformarse en posesin, puesto que nadie puede mejorar su
propio ttulo.

Puede el mero tenedor transformarse en poseedor mejorando su ttulo?


A pesar de ser la mera tenencia inmutable, a juicio de algunos se podra dar tal situacin por lo dispuesto en
el artculo 2510 regla tercera, el cual establece: pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har
presumir mala fe y no dar lugar a la prescripcin a menos de concurrir dos circunstancias
a) Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se haya reconocido expresa o
tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin.
b) Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia ni clandestinidad ni interrupcin por
el mismo espacio de tiempo.

Se puede transferir o transmitir la posesin?


NO, porque la posesin no es un derecho sino un hecho que comienza en el poseedor.

Pueden agregarse posesiones?


127
SI, se permite la agregacin de posesiones, pero con todas sus calidades y vicios.

128
TEORA DE LA POSESIN INSCRITA
En qu consiste esta teora?
Seala que la inscripcin en CBR cumple las siguientes funciones en la posesin de los inmuebles inscritos
1. Requisito: Las cosas cuya tradicin se hace por la inscripcin en CBR, su posesin se adquiere por dicha
inscripcin en CBR.

2. Prueba: la posesin inscrita se prueba por la inscripcin en CBR y si ha durado un ao no cabe prueba
contra ella.

3. Garanta: No hay prescripcin adquisitiva contra posesin inscrita, salvo nueva inscripcin, y las formas
de cancelar posesin inscrita son:
a) Cancelar inscripcin por voluntad de las partes (ejemplo mutuo disenso)
b) Cancelar inscripcin por sentencia judicial (por ejemplo declaracin de nulidad)
c) Nueva inscripcin
Finalmente es garanta porque mientras subsista inscripcin, aun cuando se pierda posesin material, no se
pierde la posesin estando inscrita.

129
INTERROGACIN N 30
EL SISTEMA REGISTRAL. LA TEORA DE LA POSESIN INSCRITA

REGISTRO DEL CONSERVADOR DE BIENES RACES


En qu consiste el Registro del Conservador de Bienes Races?
El Registro del Conservador de Bienes Races es una institucin que se encuentra a cargo de un Conservador
de Bienes Races, quien es un ministro de fe encargado de resguardar y actualizar los registros
conservatorios de bienes races y con la finalidad de mantener la historia de la propiedad inmueble y
proporcionar publicidad a los gravmenes que pueden afectar a los bienes races. Para tal labor, dicho
auxiliar estudia la legalidad y otorga validez a los ttulos de propiedades, considerando la inscripcin como
requisito, prueba y garanta de la posesin.
El Registro del Conservador de Bienes Races opera entonces como una entidad receptora y conservadora de
los actos y contratos que dicen relacin con la constitucin, transferencia, transmisin y gravmenes y
cualquiera otra convencin que grave, limite o afecte bienes races, derechos reales constituidos sobre ellos,
y en suma todas aquellas funciones que le indique la ley, incluyendo la certificacin de todas dichos actos y
situaciones.

Qu libros lleva el Conservador de Bienes Races?


Tiene a su cargo una serie de libros, pero los ms importantes son los tres que contempla el Reglamento:
1) El Repertorio;
2) El Registro, que se compone de tres libros:
a) El Registro de Propiedad;
b) El Registro de Hipotecas y Gravmenes;
c) El Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar;
3) Un ndice general.

Qu se anota en el Repertorio?
En el Repertorio, se anotan todos los documentos que se presentan al Conservador para su inscripcin; el
Conservador puede negarse a inscribir, cuando el ttulo no rene los requisitos exigidos, pero no puede
rehusar la anotacin en el Repertorio.

Qu importancia tiene el Repertorio?


Si el ttulo no tiene defectos legales, una vez anotado en el Repertorio, se procede a inscribirlo en el Registro
correspondiente; si es defectuoso, es preciso subsanarlo, antes de inscribirlo. Para tal efecto, la anotacin
que de los ttulos se haga en el Repertorio dura dos meses; pasado este tiempo, caduca si no se le convierte
en inscripcin.

La importancia de la anotacin reside en que, efectuada la inscripcin dentro del plazo de dos meses, se
retrotrae a la fecha de la anotacin, consagrando de esta manera el principio de prioridad registral.

El Conservador puede negarse a hacer la inscripcin, pero permite al interesado recurrir ante la justicia
ordinaria con el objeto de obtener la inscripcin solicitada. El juez de primera instancia de la comuna
resolver por escrito y sin ms trmites lo que corresponda. De todos modos el decreto en que se niegue
lugar a la inscripcin es apelable en la forma ordinaria.

130
Qu se inscribe en el Registro de Propiedades?
En el Registro de Propiedades se inscriben todas las translaciones de dominio, como por ejemplo, un
contrato de compraventa.

Qu se inscribe en el Registro de Hipotecas y Gravmenes?


En el Registro de Hipotecas y Gravmenes se inscribirn las hipotecas, los censos, los derechos de
usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes.

Qu se inscribe en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar?


En el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar se inscribe todo impedimento o prohibicin
referente a bienes races, sea convencional, legal o judicial, que embarace o lmite de modo alguno el libre
ejercicio del derecho de enajenar (artculos 52 y 53, N 3).

En qu consiste el ndice?
El libro ndice General se formar a medida que se vayan haciendo las inscripciones en los tres Registros. Se
hace con iguales partidas que los ndices particulares que se contienen en cada Registro y que contemplan
los apellidos y nombres de las partes y la direccin del inmueble respectivo, la naturaleza de la inscripcin y
foja y nmero de ella.

Qu ttulos deben inscribirse en forma obligatoria?


a) Los ttulos translaticios del dominio de los bienes races, cumpliendo de esta manera con el artculo 686
que prescribe que la tradicin de los inmuebles se efecta por inscripcin.
b) Los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca, constituidos en inmuebles.
c) La sentencia ejecutoria que declara la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos
derechos. Se cumple de este modo con el mandato del artculo 689 cuyo objeto es conservar la historia de la
propiedad raz.
d) La constitucin de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races; la del usufructo, uso y
habitacin, que hayan de recaer sobre inmuebles por actos entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin y
redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de la hipoteca. La inscripcin se
exige, en la mayora de los casos, por el hecho de ser solemnidad de determinados actos jurdicos.
e) La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados en los nmeros 1 y 2.
f) Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y demente, el que
confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de separacin de
bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil.

Qu ttulos pueden inscribirse?


a) Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos reales
constituidos sobre ellos. La ventaja de la inscripcin est revelada, en este caso, por el artculo 1.491. La
resolucin judicialmente declarada no da derecho a accin reivindicatoria respecto de terceros, sino cuando
stos estn de mala fe, y se entiende que lo estn cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pblica.
b) Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del artculo
anterior, como las servidumbres. Es el caso del arrendamiento conforme al artculo 1962 del Cdigo Civil.
c) Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace
o lmite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo,
cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.

131
Cul es el Conservador competente para efectuar la inscripcin?
La inscripcin debe hacerse en el Conservador de la comuna en que estuvieran situados los inmuebles, y si
ste abarca dos comunas, la inscripcin se hace en ambas.

Qu requisitos que debe reunir el ttulo?


Slo pueden llevarse para inscribir instrumentos pblicos. Si se trata de ttulos otorgados en el extranjero,
stos deben estar previamente legalizados.

Qu requisitos debe reunir la inscripcin?


La inscripcin principiar por la fecha de este acto; expresar la naturaleza y fecha del ttulo, los nombres,
apellidos y domicilios de las partes y designacin de la cosa segn todo ello aparezca en el ttulo; expresar,
adems, la oficina o archivo en que se guarde el ttulo original: y terminar por la firma del Conservador.

Qu pasa si el ttulo que va a inscribir, ha estado inscrito con anterioridad?


Si el ttulo que va a inscribir, ha estado inscrito con anterioridad, en la inscripcin deber hacerse referencia
a la inscripcin anterior con el objeto de mantener en orden la historia de la propiedad raz (artculos 692 del
Cdigo Civil y 80 del Reglamento).

Qu pasa si el ttulo que va a inscribir, nunca ha estado inscrito con anterioridad?


Puede ocurrir que se desee inscribir un inmueble que no haya estado inscrito anteriormente; en este caso, se
exigen ciertas diligencias previas, ya que el Conservador exigir constancia de haberse dado aviso de dicha
transferencia al pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna o de la capital de
provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, y a la vez, se exigir un cartel fijado,
durante quince das por lo menos, en la oficina del Conservador de Bienes Races respectivo. Hasta 30 das
despus de haberse cumplidos estos requisitos, no podr hacerse la inscripcin (artculo 693 del Cdigo
Civil y 58 del Reglamento).

Est el Conservador obligado a otorgar copias y certificados?


Es obligado el Conservador a dar cuantas copias y certificados se le pidan judicial y extrajudicialmente,
acerca de lo que consta en sus Registros, los cuales tendrn el carcter de instrumentos pblicos.

En qu consisten las subinscripciones?


Son objeto de subinscripciones la rectificacin de errores y las cancelaciones que se hagan de una
inscripcin, sean parciales o totales, convencionales o decretadas por la justicia. Las subinscripciones se
efectan en el margen derecho de la hoja del Registro correspondiente, y a ellas se aplican las disposiciones
relativas a la forma y solemnidad de las inscripciones (artculos 88, 90 y 91).

132
PRINCIPIOS QUE RIGEN LA INSCRIPCIN CONSERVATORIA
Cules son los principios que rigen la inscripcin conservatoria?
1) La tradicin del dominio y de los dems derechos reales sobre inmuebles debe efectuarse por la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador (Art. 686).
2) Siempre que se transfiere un derecho antes inscrito debe mencionarse la precedente inscripcin en la
nueva (Art. 692).
3) Contra un ttulo inscrito no tiene lugar la prescripcin adquisitiva de los bienes races, sino en virtud de
otro ttulo inscrito; y la prescripcin no empieza a correr sino desde la inscripcin del segundo (Art. 2505).
4) La posesin de los bienes races slo puede adquirirse por inscripcin en el Registro del Conservador
(Art. 724).
5) La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista no es admisible
ninguna prueba de posesin para impugnarla, con tal que haya durado un ao completo (Art. 924).
6) Para que cese la posesin inscrita es necesario que la inscripcin se cancele. Mientras subsista la
inscripcin, el que se apodera del inmueble no adquiere posesin de l ni pone trmino a la posesin
existente (Art. 728). Ser un mero tenedor.
7) Las inscripciones slo pueden cancelarse por voluntad de las partes, por decreto judicial o por una nueva
inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro (Art. 728); y los conservadores no pueden
cancelar ninguna inscripcin de oficio (Art. 92 del Reglamento).
8) La sentencia judicial que declara adquirido por prescripcin un bien raz hace las veces de escritura
pblica, pero no vale contra terceros sin la competente inscripcin (Art. 2513).
9) Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no
podr resolverse la enajenacin o gravamen sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pblica (Art. 1491).
10) La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores
sino cuando la obligacin constaba en el ttulo inscrito (Art. 1876).
11) El poseedor se reputa dueo mientras otra persona no justifica serlo (Art. 700 inc. 2).

133
INTERROGACIN N 30 bis
LA PRESCRIPCIN EN GENERAL Y LA PRESCRIPCIN
ADQUISITIVA
Cmo se define la prescripcin?
Se encuentra definida en el artculo 2492 en los siguientes trminos La prescripcin es un modo de adquirir
las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales

A qu prescripcin se refiere la definicin del artculo 2492?


Nuestro C.C. define en dicha norma, tanto la prescripcin adquisitiva como la prescripcin extintiva.

Cul es la razn del Cdigo para definirlas en conjunto?


Existen varias razones:
a) Hay reglas comunes que se aplican a ambos casos de prescripcin
b) En ambas hay un elemento comn, el transcurso del tiempo
c) En cuanto a su ubicacin final en el cdigo, obedece que as lo estableci el cdigo Francs, modelo que
sigui nuestro cdigo civil, y por lo dems demuestra el carcter consolidador de la prescripcin que viene a
concluir toda la obra codificadora.

Cules son las reglas comunes a toda prescripcin?


1. Debe ser alegada: sin embargo hay casos excepcionales en que el juez puede declararla de oficio
(prescripcin de la accin penal, prescripcin de la pena, prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo), se
ha sostenido que la prescripcin adquisitiva solo puede alegarse como accin, ahora bien, cuando el C.P.C.
habla de excepcin de prescripcin, se estima que el precepto solo es aplicable a la prescripcin extintiva.
De manera que tratndose de la prescripcin adquisitiva si el prescribiente es demandante, en su demanda
accionara de prescripcin, mientras que si es demandado al contestar la demanda no puede oponerla como
excepcin, sino solo como accin mediante demanda reconvencional.
2. La prescripcin puede renunciarse: Sin embargo como en la institucin hay un inters general
comprometido, se impide renunciar a ella anticipadamente, es decir, mientras la prescripcin no se cumple,
pero desde el momento en que la prescripcin se ha cumplido, la situacin cambia, de un derecho
establecido en inters general, se transforma en un derecho de inters particular, que de acuerdo al artculo
12 del C.C. puede renunciarse. La renuncia puede ser expresa o tcita, ser expresa cuando se declare
explcitamente la voluntad de no ampararse en la prescripcin reconociendo un poseedor dominio ajeno,
ser tacita, cuando el que puede alegarla realiza un acto o un hecho que implica reconocer dominio ajeno y
el derecho del dueo. Finalmente a pesar de que la renuncia a la prescripcin no es una enajenacin, la ley
considera que tal renuncia significa rechazar una ventaja patrimonial, por tanto seala que no puede
renunciar a la prescripcin sino el que puede enajenar (se exige poder de disposicin). En ese sentido
Somarriva plantea si puede un representante legal renunciar a la prescripcin adquisitiva o extintiva que ha
corrido a favor de su representado, estimando como soluciones que en el caso de bienes muebles, no hay
inconvenientes (como tampoco para enajenarlo), mientras que en el caso de inmuebles se requiere
autorizacin judicial (porque as lo exige la ley para enajenar dichos bienes).
3. Las reglas relativas a la prescripcin son iguales para todas las personas: Esta disposicin vino a
poner trmino a una situacin de desigualdad que exista, en cuanto a las iglesias como el Fisco, se
encontraban en situacin privilegiada en relacin a los plazos de prescripcin. El tenor de esta disposicin
constituye manifestacin del principio de igualdad ante la ley. Todo lo anterior, sin perjuicio de la
suspensin que puede favorecer a determinadas personas.
134
LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
Cmo se define la prescripcin adquisitiva?
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, por haberlas posedo durante cierto tiempo,
concurriendo los dems requisitos legales

Cules son los elementos indispensables o supuestos de la prescripcin adquisitiva?


1. Inactividad del dueo.
2. Posesin por cierto tiempo.

Qu caractersticas presenta la prescripcin adquisitiva como modo de adquirir?


1. Es un modo de adquirir originario
2. Solo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales (excepto servidumbres discontinuas e
inaparentes), no sirve para adquirir el dominio de derechos personales.
3. Por regla general es a ttulo singular, excepcionalmente a ttulo universal cuando se adquiere la herencia.
4. Es a ttulo gratuito
5. Es un modo que opera por acto entre vivos

Cules son los requisitos de la prescripcin adquisitiva?


1. Cosa susceptible de ganarse por prescripcin
2. Posesin
3. Transcurso del plazo

Qu cosas son susceptibles de ganarse por prescripcin adquisitiva?


Se gana por prescripcin el dominio y dems derechos reales sobre muebles e inmuebles que estn dentro
del comercio. Por lo cual las cosas que se ganan por prescripcin deben ser comerciables.

Qu cosas no pueden ganarse por prescripcin?


1. Las cosas que estn fuera del comercio humano
2. Los derechos personales
3. Servidumbres discontinuas e inaparentes (derechos reales exceptuados)
4. Las cosas indeterminadas
5. Las cosas propias

Se puede prescribir entre comuneros?


Se ha discutido en doctrina, la jurisprudencia se inclina por no acoger la prescripcin entre comuneros por
dos razones fundamentales:
1. La imprescriptibilidad de la accin de particin.
2. La prescripcin requiere posesin exclusiva, cuestin que no se da en la comunidad

Cmo se cumple el segundo requisito acerca de que se haya posedo la cosa?


Para lograr prescribir debe haber posesin con nimo de seor o dueo, y dicha posesin debe ser pblica,
pacifica, continua y no interrumpida

Qu actos no constituyen posesin?


1. Actos de mera tenencia (se reconoce dominio ajeno por tanto falta animus)
2. Actos de mera tolerancia (un dejar hacer por parte del dueo que no implica el nacimiento de un derecho
para el tercero que los realiza)

135
Cul es el plazo que se requiere para prescribir?
1. Prescripcin adquisitiva ordinaria: 2 aos muebles, 5 aos inmuebles.
2. Prescripcin adquisitiva extraordinaria: 10 aos sin distinguir mueble o inmueble

En qu consiste la agregacin de posesiones?


La ley no exige que toda la posesin de la cosa sea de manera personal, sino que al contrario permite agregar
o juntar a la posesin del actual titular la posesin de sus antecesores (solo se permite agregar posesiones,
recordemos que por ser un hecho no se transmite ni transfiere).

Cules son los requisitos para la agregacin de posesiones?


1. Que exista vinculo jurdico entre actual poseedor y su antecesor (causa legal)
2. Que las posesiones que se suman sean continuas y no interrumpidas
3. Que las posesiones que se junten o agreguen sean tiles para prescribir

Cules son las reglas que gobiernan la agregacin de posesiones?


1. Es facultativa
2. Tiene lugar respecto de antecesores inmediatos y mediatos (pero la serie de posesiones debe ser
ininterrumpida)
3. La posesin de los antecesores accede con sus calidades y vicios a la del sucesor que la agrega
4. El actual poseedor no puede escoger solo a los antecesores que le convengan.

En qu consiste la interrupcin de la prescripcin?


Se entiende por tal Todo hecho que destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la prescripcin
adquisitiva (inactividad del dueo y posesin) hace intil todo el tiempo transcurrido.

En qu tipo de prescripciones opera?


Tanto en prescripcin ordinaria como extraordinaria, lo anterior porque la norma se encuentra ubicada antes
de la clasificacin que hace la ley

De qu tipo puede ser la interrupcin?


Nuestro C.C. distingue en sus artculos 2502 y 2503 entre interrupcin natural o interrupcin civil.

En qu consiste la interrupcin civil de la prescripcin?


Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa contra el poseedor, la
expresin recurso judicial debemos entenderla referida a cualquier accin judicial, fundamentalmente
reivindicatoria.

Cules son los requisitos de la interrupcin civil?


1. Que se intente un recurso o accin judicial: no basta un reclamo extrajudicial,
2. Demanda se notifique al poseedor
3. Que la notificacin se realice antes que haya transcurrido el plazo de prescripcin.

En qu casos la notificacin de la demanda no interrumpe la prescripcin?


1. Notificacin ilegal de la demanda (pero igualmente interrumpe en tribunal incompetente o quien presenta
es incapaz relativo)
2. Desistimiento de la demanda o declaracin de abandono del procedimiento
3. Sentencia absolutoria a favor del demandado

136
Cules son los efectos de la interrupcin civil?
a) Fallo favorable al propietario: Poseedor pierde posesin
b) Fallo favorable a poseedor: no se interrumpe posesin

En qu consiste la interrupcin natural?


Se entiende por tal todo hecho material sea del hombre o de la naturaleza que hace perder la posesin de la
cosa

De qu clases puede ser la interrupcin natural?


1. Interrupcin natural por un hecho de la naturaleza: Cuando sin haber pasado la posesin a manos de
otras personas, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, el C.C. seala como ejemplo una
heredad permanentemente inundada. El efecto de esta interrupcin es excepcional pues solo produce el
efecto de descontar su duracin, es decir, mientras dure la imposibilidad de ejercer actos posesorios no se
computara dicho plazo para los efectos de prescripcin, pero cesando la imposibilidad se retoma el cmputo.
2. Interrupcin natural por un hecho del hombre: Cuando se deja de poseer una cosa, desde que otro se
apodera de ella con nimo de hacerla suya, menos en los casos que las leyes expresamente lo exceptan. Se
trata entonces del apoderamiento de bienes muebles e inmuebles no inscritos, porque en el caso de los
inmuebles inscritos el apoderamiento de la cosa no hace perder la posesin existente.

Cul es el efecto general de la interrupcin?


La regla general es que la interrupcin hace perder todo el tiempo anterior que se lleva de posesin. Esta
regla tiene su excepcin en la interrupcin natural por un hecho de la naturaleza, en esta excepcin no se
pierde todo el tiempo transcurrido, sino se descuenta el tiempo en que no se pueden ejercer actos posesorios,
en realidad, en este caso de excepcin se dan los efectos propios de la suspensin.

Quines pueden invocar la interrupcin de la prescripcin?


1. Interrupcin natural: Cualquier persona que tenga inters en ello
2. Interrupcin civil: Solo aquel que entabl la accin, porque los actos judiciales son de efectos relativos,
excepcionalmente la interrupcin que favorece a un comunero se extiende a los dems.

En qu consiste la suspensin de la prescripcin?


Se entiende por suspensin la paralizacin del transcurso del plazo de la prescripcin, durante el tiempo
que dure la causa suspensiva. Conforme a lo anterior extinguida que sea la causal de suspensin, se reanuda
el cmputo del plazo.

Cules son los fundamentos de la suspensin de la prescripcin?


Se fundamenta en la injusticia que supondra dejar correr tal prescripcin en contra de personas que se
encuentran imposibilitadas de defender por si misma sus derechos, sea porque se trata de incapaces o porque
dichas personas no se encuentran en condiciones de apreciar con claridad que actos jurdicos se han
realizado en su perjuicio, como ocurre en el caso de la mujer casada en sociedad conyugal respecto de los
contratos celebrados por su marido como administrador de la sociedad conyugal. La suspensin es un
beneficio excepcional que solo existe en favor de las personas que determina la ley.

137
Cules son las causales de suspensin de la prescripcin?
Se encuentran enumeradas en el artculo 2509, el cual seala que se suspende la prescripcin ordinaria en
favor de las siguientes personas:
1. Los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a entender claramente y en
general todos los estn bajo potestad paterna, bajo tutela o curadura. Cabe precisar que gozan del beneficio
de suspensin los menores estn o no emancipados, de igual forma los dementes y sordos o sordomudos que
no pueden darse a entender claramente aun cuando no estn bajo interdiccin.
2. La mujer casada en sociedad conyugal mientras esta dure: la suspensin opera sobre los bienes sociales y
tambin los bienes propios de la mujer que administra el marido.
3. La herencia yacente: en este caso quien posee es el heredero cuya identidad se ignora o que conocindolo,
aun no manifiesta su voluntad en orden a aceptar o repudiar la herencia.

Se suspende la prescripcin extraordinaria entre cnyuges?


Es discutible, en virtud que la ley utiliza la expresin la prescripcin siempre se suspende entre cnyuges.
Por lo anterior existe parte de la doctrina que plantea que opera la suspensin aun en prescripcin
extraordinaria entre cnyuges, y otra parte que no admite la suspensin en prescripcin extraordinaria. Los
argumentos son los siguientes:
1. A favor opera suspensin entre cnyuges en prescripcin extraordinaria:
a) Utilizacin del trmino se suspende siempre, no distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria.
b) El artculo 2511 seala que no se suspende la prescripcin extraordinaria a favor de las personas
enumeradas en el artculo 2509, y el caso de la suspensin entre cnyuges, no est en dicha enumeracin.
c) Donde existe la misma razn debe existir la misma solucin (marido usufructo de bienes de la mujer,
tranquilidad del hogar y para que no se encubran donaciones irrevocables prohibidas por ley.

2. En contra no opera la suspensin entre cnyuges en prescripcin extraordinaria:


a) Es un beneficio que otorga la ley por tanto se debe interpretar restrictivamente
b) La palabra siempre entre cnyuges implica que se aplica a la mujer separada judicialmente.
c) El trmino enumerada significa enunciadas, por tanto incluye la suspensin entre cnyuges, por tanto no
se aplicara en la prescripcin extraordinaria.

Cules son las diferencias entre la suspensin y la interrupcin de la prescripcin?


DIFERENCIA SUSPENSIN INTERRUPCIN
EFECTO Descuenta tiempo que dura Se pierde todo el tiempo transcurrido
incapacidad o causa legal (salvo interrupcin natural por hecho
de la naturaleza, ac solo se
suspende)
SOBRE QUE TIPO DE Solo prescripcin ordinaria (se En ambas clases de prescripcin tanto
PRESCRIPCIN SE APLICA discute siempre entre cnyuges) ordinaria como extraordinaria
ORIGEN Ley protege a incapaces Hecho constituido por actividad del
dueo o imposibilidad de ejercer
posesin
QUIEN LA PUEDE PEDIR Incapaz o representante (persona a Civil: quien se pretende dueo
cuyo favor se ha establecido) Natural: Cualquier interesado

Cmo se clasifica la prescripcin adquisitiva?


Esta prescripcin se clasifica en:
1. Prescripcin adquisitiva ordinaria
2. Prescripcin adquisitiva extraordinaria

138
Cules son los requisitos de la prescripcin adquisitiva ordinaria?
Posesin regular: es decir no interrumpida y cumplindose el plazo que seala la ley de posesin

Cul es el plazo que establece la ley de posesin para adquirir por prescripcin adquisitiva
ordinaria?
a) Bienes muebles: 2 aos
b) Bienes inmuebles: 5 aos

Se suspende la prescripcin ordinaria?


SI, en favor de las personas que seala la ley, es decir:
a) Menores, dementes, sordos o sordomudos, todos los que estn bajo potestad paterna, tutela o curadura.
b) Mujer casada en sociedad conyugal, mientras esta dure.
c) Herencia yacente
d) Siempre entre cnyuges (discutible)

Cules son los requisitos de la prescripcin adquisitiva extraordinaria?


Posesin irregular: Es decir no interrumpida y cumplindose el plazo que requiere la ley

Cul es el plazo que requiere la ley para adquirir por prescripcin extraordinaria?
10 aos para todo tipo de bienes

Se suspende esta prescripcin?


NO, solo opera suspensin en prescripcin ordinaria.

Cules son las reglas de prescripcin adquisitiva extraordinaria?


1. No es necesario ttulo alguno
2. Se presume de derecho la buena fe aun a falta de ttulo adquisitivo, es decir, el ttulo de mera tenencia
hace presumir la mala fe.

Cul es la prescripcin de los derechos reales distintos del dominio?


La regla general es que opera la prescripcin bajo las mismas reglas del dominio, pero existen ciertas
excepciones:
1. Servidumbres continuas aparentes: Prescripcin ordinaria de 5 aos sin importar si es posesin regular
o irregular (servidumbres discontinuas e inaparentes no se pueden ganar por prescripcin)
2. Derecho real de herencia y censo: Prescripcin extraordinaria de 10 aos (excepcionalmente en la
herencia el heredero putativo que se le concede decreto de posesin efectiva, puede prescribir en 5 aos
porque el decreto le sirve de justo ttulo para poseer)

139
INTERROGACIN N 31
LA ACCIN REIVINDICATORIA
Qu es la accin reivindicatoria?
Su definicin la encontramos en el artculo 889 del C.C., el que seala que la reivindicacin o accin de
dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de
ella sea condenado a restituirla.

Cules son los requisitos para entablar accin reivindicatoria?


1. Debe ser propietario o poseedor.
2. Debe haber sido privado de la posesin.
3. Cosa susceptible de reivindicar

Cules son las cosas susceptibles de reivindicar?


Es condicin esencial que la cosa sea singular, es decir, que se especifique de tal manera la cosa a reivindicar
que no exista duda en su individualizacin. Podemos sostener que las cosas singulares que se pueden
reivindicar son:
a) Cosas corporales muebles o inmuebles
b) Dominio y otros derechos reales
c) Cuotas (aun de una universalidad)

Qu cosas no son susceptibles de reivindicarse?


1. Derecho de herencia (es universalidad)
2. Derechos personales
3. Muebles comprados en feria o almacn que venda cosas de la misma clase
4. Cosas adquiridas por prescripcin adquisitiva por un tercero
5. Cuando se ha declarado resuelto un contrato no hay accin reivindicatoria en contra de terceros
poseedores de buena fe.
6. En el pago de lo no debido hay un caso en que no puede reivindicarse, cuando se ha pagado una cosa que
se crea deber y el supuesto acreedor la enajena, hay accin contra el tercer adquirente cuando adquiri a
ttulo gratuito o a ttulo oneroso y de mala fe.

Qu implica que reivindicante sea dueo de la cosa?


El alcance de este requisito, es que puede reivindicar:
1. El propietario: Cualquiera sea su calidad (pleno propietario, nudo propietario, absoluto o fiduciario)
2. El Poseedor (excepcionalmente) podr reivindicar aunque no pruebe dominio a travs de la denominada
accin publiciana que se concede a aquel que ha perdido la posesin regular de la cosa y se hallaba en el
caso de poder ganar por prescripcin.

140
Para que el poseedor entable la accin publiciana debe haber cumplido el plazo para ganar la cosa
por prescripcin ordinaria o basta tener solo algn de tiempo de posesin?
Es un tema discutido en doctrina, existiendo dos posturas:
a) Aquellos que sostienen que se debe haber completado el plazo porque al apoderarse otro de la cosa se
produce una interrupcin de la prescripcin del primero que hace perder todo el tiempo anterior, con lo que
ya no queda en vas de ganar por prescripcin. Ahora Por qu sera necesario deducir accin publiciana y
no derechamente reivindicatoria si ya se complet el plazo de prescripcin?, responde esta parte de la
doctrina que el motivo es que aun la prescripcin no ha sido declarada por sentencia judicial.
b) Otros piensan que no es necesario el cumplimiento del plazo de prescripcin y si ya est cumplido, no es
necesaria la accin publiciana, pues bastara alegar prescripcin y entablar accin reivindicatoria, porque
quien entero el plazo es dueo y no poseedor.

Contra quines se puede entablar accin reivindicatoria?


1. Contra el actual poseedor.
2. Contra los herederos del poseedor.
3. Contra el mero tenedor

Contra quienes se puede entablar accin reivindicatoria?


1. Contra el dueo de la cosa.
2. Contra quien posee con igual o mejor derecho

Qu implica que reivindicante este privado de la posesin de la cosa?


Ac surge un problema con los inmuebles, en determinar si correspondera entablar accin reivindicatoria a
un propietario que teniendo el inmueble inscrito a su nombre, este predio le es arrebatado materialmente.
Existen 2 posiciones al respecto:
a) Considerando que inscripcin conservatoria es nica y suficiente prueba de posesin (representa corpus y
animus) no procedera hablar de prdida de posesin, por tanto no cabra entablar accin reivindicatoria,
sino ms bien accin de precario o querella de usurpacin.
b) Otros en tanto, sostienen que no obstante tener posesin inscrita, al privarse al dueo de tenencia
material, se le ha privado de un parte de la posesin (fase material) y podra el dueo reivindicar al no ser
ntegramente poseedor.

En qu casos la accin reivindicatoria no se dirige contra el actual poseedor?


Se puede dirigir contra el que dejo de poseer ya de buena fe o mala fe, en ciertos casos:
1. Poseedor de buena fe: Cabe la accin en su contra siempre que a consecuencia de la enajenacin se haya
hecho imposible o difcil la persecucin de la cosa. En este caso no se persigue la cosa misma, sino que el
duelo exige para si el precio que recibi el poseedor al enajenarla. El reivindicador al aceptar el precio
confirma la enajenacin, ratifica un acto que le era inoponible. Este es un caso de subrogacin real (la cosa
se reemplaza por el precio)
2. Poseedor de mala fe: Se trata en este caso de la reivindicatoria ficta que se dirige contra aquel que desde
un comienza posea de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer. Aqu, el demandado adems
del pago del precio y de indemnizar todo perjuicio, responder por los frutos, deterioros y expensas, de
acuerdo a las reglas del poseedor de mala fe vencido en las prestaciones mutuas.

141
En las hiptesis anteriores, que sucede con el saneamiento de la eviccin?
Como veremos ms adelante sanear la eviccin consiste en la obligacin que tiene el vendedor de
indemnizar al comprador, cuando es privado de la cosa. En las hiptesis anteriores el poseedor de buena o
mala fe dejo de poseer por enajenar a un tercero la cosa, es decir, el que dejo de poseer en la explicacin es
vendedor y el tercero comprador. Debemos responder que no pesa sobre el reivindicante el saneamiento de
la eviccin, sino sobre el poseedor de mala fe. Nada se dice respecto del poseedor de buena fe, en este caso
respondera reivindicante.

Cmo se extingue la accin reivindicatoria?


Se extingue como consecuencia de haberse perdido el dominio, es decir, se extingue por prescripcin
adquisitiva que corre a favor de otro. Podemos sostener finalmente que el dueo puede reivindicar hasta que
otro no adquiera por prescripcin adquisitiva.

Se extingue la accin reivindicatoria por prescripcin extintiva?


NO, la accin reivindicatoria no se extingue por no ejercitarla durante un determinado plazo, sino que solo a
consecuencia de perderse el dominio, cuando otro adquiere por prescripcin adquisitiva.

Con que medidas precautorias cuenta el reivindicante en juicio?


La accin reivindicatoria se tramita en juicio ordinario, y para no burlar expectativas del reivindicante, este
puede solicitar las siguientes medidas precautorias:
a) Secuestro o caucin de restitucin: En caso de bienes muebles.
b) Interventor o prohibicin de celebrar actos o contratos: En caso de inmuebles.

142
INTERROGACIN N 32
LAS PRESTACIONES MUTUAS
Qu se entiende por prestaciones mutuas?
Son las indemnizaciones que se deben recprocamente reivindicante y poseedor vencido, al trmino del
juicio reivindicatorio, cuando este es derrotado.

Qu obligaciones constituyen las prestaciones mutuas?


1. Obligaciones del poseedor vencido con el reivindicante.
2. Obligaciones del reivindicante con el poseedor vencido.

Qu obligaciones tiene el poseedor vencido con el reivindicante?


1. Restitucin de la cosa: El plazo lo fija el juez (caso de plazo judicial).
2. Indemnizacin de los deteriores sufridos por la cosa: (distinguir poseedor buena o mala fe).
a) Poseedor de mala fe: Responsable de deterioros.
b) Poseedor de buena fe: No es responsable de deterioros (salvo que se aproveche de ellos).
3. Restitucin de los frutos: (distinguir poseedor de buena o mala fe, esta se mira al momento percepcin
frutos).
a) Poseedor de mala fe: Debe restituir frutos civiles y naturales, percibidos y que hubiera podido percibir el
dueo con mediana inteligencia y actividad.
b) Poseedor de buena fe: No debe restituir frutos percibidos mientras esta de buena fe (antes contestacin
demanda).
4. Gastos del litigio y conservacin y custodia de la cosa: Si la cosa fue secuestrada reivindicante debe
pagar costos de custodia y conservacin, pero en caso de poseedor de mala fe deber abonar dichos gastos.

Qu obligaciones tiene el reivindicante para con el poseedor vencido?


1. Satisfacer los gastos ordinarios y costos de produccin de los frutos restituidos.
2. Abonarle las mejoras:
a) Necesarias (indispensables para mantenimiento y conservacin): reivindicante siempre debe
abonarlas.
b) tiles (Aumenta valor comercial de la cosa): Poseedor de buena fe tiene derecho a que se le abonen, el
poseedor de mala fe no tiene derecho pero puede retirarlas siempre que no se cause detrimento a la cosa.
c) Voluptuarias (objetos de lujo y recreo) no da derecho a abono, pero si a retirarla sin detrimento de
la sustancia.
3. Derecho de retencin del poseedor vencido: Cuando al poseedor vencido se le adeude saldos por
concepto de mejoras, puede retener la cosa hasta que el pago se verifique o caucione.

143
INTERROGACIN N 33
LAS ACCIONES POSESORIAS
Cmo se definen estas acciones?
Estn definidas en el artculo 916 las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos

Cules son los requisitos para entablar acciones posesorias?


1. Facultad de entablar accin posesoria: La posesin debe ser tranquila e ininterrumpida y debe existir 1
ao completo de posesin.
2. Cosas susceptibles de ampararse con accin posesoria: Bienes inmuebles y derechos reales constituidos
sobre ellos (usufructuario, usuario y habitador, son meros tenedores de la cosa pero poseen un derecho real
constituida sobre ella por tanto pueden entablar accin posesoria para proteger su derecho)
3. Que la accin no se encuentre prescrita: 1 ao, pasado este plazo quien tomo la posesin ya est
protegido por acciones posesorias.

Qu clases de acciones posesorias existen?


1. Querella de amparo: Conservar la posesin de los bienes races y derechos reales constituidos en ellos.
Esta accin busca que no se turbe o embarace la posesin, y para ello se puede exigir indemnizacin por las
perturbaciones o garantas a un dao fundadamente temido.
2. Querella de restitucin: Buscar recuperar la posesin injustamente prdida de bienes races y derechos
reales constituidos sobre ellos, adems de las indemnizaciones que procedan.
3. Querella de restablecimiento: Busca recuperar la posesin o mera tenencia del inmueble cuando el
poseedor o mero tenedor ha sido despojado con violencia a fin de que se restituya al estado anterior al
despojo violento. Opera tambin en favor del mero tenedor, del poseedor vicioso y prescribe en 6 meses.

Existen otras acciones posesorias?


SI, las denominadas acciones posesorias especiales:
1. Denuncia de obra nueva
2. Denuncia de obra ruinosa
3. Acciones posesorias relativas al goce de aguas

PRUEBA DE LA POSESIN
Por qu es importante probar la posesin?
Entablada la accin posesoria de amparo o restitucin debe acreditarse:
a) Probar posesin ininterrumpida y tranquila durante 1 ao
b) Probar que posesin ha sido perturbada o arrebatada

Cmo se prueba la posesin?


De acuerdo a lo prescito en los artculos del C.C. 924 y 925
1. Posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras esta subsista y con tal que haya
durado 1 ao completo, no es admisible ninguna prueba que pretenda impugnarla (924)
2. Posesin material del suelo se debe probar por hechos positivos, de aquellos a que solo da derecho el
dominio, como el corte de maderas, construccin de edificios, cerramientos, plantaciones, entre otros,
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin (925)

144
Cmo debemos interpretar estas disposiciones?
El artculo 924 se refiere a la prueba de la posesin de todos los derechos reales sobre inmuebles, y el 925 a
la prueba de derechos reales no inscritos. Es decir la posesin de los derechos reales sobre inmuebles solo se
prueba a travs de la inscripcin, mientras que la posesin de derechos reales no inscritos se prueba por
hechos positivos.

Cules son las principales diferencias entre accin reivindicatoria y acciones posesorias?
DIFERENCIAS REIVINDICATORIA POSESORIA
QUE AMPARA? Derecho de Dominio El hecho de la posesin
TITULAR Dueo o propietario y Poseedor, excepcionalmente
excepcionalmente poseedor mero tenedor en querella de
(accin publiciana) restablecimiento
TIPO DE JUICIO Ordinario (lato conocimiento) Juicio tramitacin rpida
(interdictos)
COSA JUZGADA Cosa juzgada Cosa juzgada dbil, vencido
puede interponer accin
reivindicatoria
EXTINCIN Prescripcin adquisitiva del Prescripcin extintiva de 1
dominio ao
COSA SOBRE LA CUAL Mueble o inmueble Solo inmueble
RECAE

145
INTERROGACIN N 34
LOS DERECHOS REALES LIMITADOS Y LAS LIMITACIONES AL DOMINIO. LA
PROPIEDAD FIDUCIARIA
Qu son los derechos reales limitados?
Son aquellos que en relacin con el derecho de dominio, presentan un contenido ms restringido o limitado

Cmo se clasifican los derechos reales limitados?


1. De goce:
a) Propiedad fiduciaria
b) Usufructo
c) Uso
d) Habitacin
e) Servidumbre predial

2. De garanta:
a) Prenda
b) Hipoteca
c) Censo

PROPIEDAD FIDUCIARIA
Cmo se define la propiedad fiduciaria?
Est definida en el artculo 733 del C.C. se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de
pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin.

Cules son los requisitos de la propiedad fiduciaria?


1. Bien susceptible de fideicomiso
2. tres personas, constituyente, fiduciario y fideicomisario
3. Condicin para que pase propiedad de fiduciario a fideicomisario

Qu bienes son susceptibles de fideicomiso o propiedad fiduciaria?


1. Universalidades
2. Cosas singulares de especie o cuerpo cierto (no consumibles)

Quines intervienen en la propiedad fiduciaria?


Intervienen las siguientes personas:
1. Constituyente: Es propietario del bien que por testamento o acto entre vivos declara transmitirlo o
transferirlo a otro con una condicin que es de la esencia de fideicomiso.
2. Fiduciario: Adquiere propiedad con gravamen de restituirla cuando se cumpla condicin. Es transmisible
a herederos pero debe existir al momento de constituir fideicomiso.
3. Fideicomisario: Adquiere la propiedad cuando se cumple la condicin, debe existir al momento de la
restitucin de la cosa. No transmite a sus herederos porque solo existe un germen de derecho, si se verifica
condicin trasmite a sus herederos.

A qu se refiere el requisito de existencia de una condicin?


El fideicomiso tiene por esencia una incertidumbre lo que es una diferencia sustancia con el usufructo del
cual se tiene certeza que va a terminar, la incertidumbre se traduce en el establecimiento de una condicin,
esta condicin es resolutoria para el fiduciario y es de naturaleza suspensiva para el fideicomisario

146
Qu sucede si nada se dice de la condicin?
Se entiende que la condicin ser que exista el fideicomisario al momento de la restitucin. A esta
condicin pueden agregarse otras disyuntivas o copulativas

Cul es el plazo mximo para el cumplimiento de la condicin?


El plazo mximo ser de 5 aos o el de la muerte del fiduciario

Cmo se constituye la propiedad fiduciaria?


1. Por acto entre vivos: a travs de instrumento pblico, si recae sobre inmuebles se debe inscribir en
registro de hipotecas y gravmenes en CBR.
2. Por testamento
3. Por prescripcin (discutible) algunos sostienen que no se podra constituir por prescripcin porque no
puedo poseer con el nimo de restituir y otros que estn a favor porque los derechos reales se adquieren
por prescripcin de la misma forma que el dominio y la norma no excepta al fideicomiso.

Cul es la caracterstica esencial de la constitucin de la propiedad fiduciaria?


Es solemne, por acto entre vivos (instrumento pblico) o de lo contrario se constituye por testamento, acto
en su esencia solmene, adems debemos tener en cuenta que si recae sobre inmueble, se debe inscribir en
registro de hipotecas t gravmenes en CBR.

Cules son los efectos del fideicomiso?


Debemos analizarlos desde el punto de vista de los derechos y obligaciones que engendra para fiduciario y
fideicomisario
1. Derechos y obligaciones del fiduciario:
a) Derechos:
Accin reivindicatoria
Enajenar la cosa por acto entre vivos o transmitirla por causa de muerte (a menos que haya sido prohibido
por el constituyente)
Gravar propiedad fiduciaria pero requiere autorizacin judicial
Administrar el bien de que es dueo fiduciariamente (responde de culpa leve en administracin)
Gozar frutos
b) Obligaciones:
Practicar inventario solemne de los bienes que ha recibido
Conservacin de la cosa (responde por culpa leve y mejoras necesarias y Voluptuarias de cargo del
fiduciario)
Restitucin de la cosa, una vez que se verifique el cumplimiento de la condicin.
2. Derechos y obligaciones del fideicomisario:
a) Derechos:
Derecho de solicitar medidas conservativas
Ser odo cuando fiduciario desea gravar la cosa
Indemnizacin de perjuicios que sufriera la cosa a consecuencia de hecho o culpa de fiduciario
Derecho a solicitar restitucin de la cosa a fiduciario cumplida la condicin
En realidad debemos sostener que ms all de un derecho propiamente tal, cuando no se ha verificado el
cumplimiento de la condicin el fideicomisario tiene un germen de derecho. Lo anterior implica que es un
acreedor condicional de llegar a ser dueo y si fallece nada transmite.
b) Obligaciones:
Cumplida la condicin debe reembolsar al fiduciario las expensas mayores o extraordinarias
147
Quin debe pagar las mejoras y expensas?
1. Mejoras ordinarias de conservacin: De cargo del fiduciario
2. Mejoras extraordinarias o mayores: Son aquellas que ocurran por una vez a largos intervalos de tiempo
y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria. Debe pagarlas el fiduciario,
pero legado el evento de restitucin tiene derecho a que fideicomisario le reembolse (fiduciario tiene
derecho de retencin)

Cmo se extingue el fideicomiso o propiedad fiduciaria?


1. Restitucin de la cosa, en el evento que se cumpla condicin.
2. Resolucin del derecho del constituyente (por ejemplo fideicomiso constituido sobre cosa que se compr
con pacto de retroventa)
3. Destruccin de la cosa (debe ser total, de lo contrario subsiste fideicomiso por el resto)
4. Renuncia del fideicomisario antes de cumplirse la condicin (sin perjuicio del derecho de sustitutos
porque renuncia es de efectos relativos)
5. Falla condicin o no se cumple en tiempo hbil de 5 aos (se consolida propiedad en fiduciario). En esta
hiptesis se incluye la muerte del fideicomisario antes de cumplirse la condicin.
6. Confundirse la calidad de nico fiduciario con la del nico fideicomisario

Puede el constituyente nombrar varios fiduciarios o fideicomisarios?


SI, pero estos no pueden ser sucesivos, sino que todos los fiduciarios nombrados deben gozar de la cosa
conjuntamente o de forma simultnea y todos los fideicomisarios adquirirla de la misma forma. En todo caso
el constituyente puede nombrar propietarios fiduciarios sustitutos.

148
INTERROGACIN N 35
EL DERECHO DE USUFRUCTO
Qu es el derecho de usufructo?
Est definido en el artculo 764 del C.C. Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar una cosa
con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible, o con
cargo de devolver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor si la cosa es fungible

Cules son las caractersticas del usufructo?


1. Derecho real de goce
2. Derecho real principal
3. Es mueble o inmueble
4. El usufructuario es mero tenedor de la cosa
5. Carcter temporal
6. Existencia de plazo
7. Intransmisible
8. Debe recaer en una cosa ajena

Qu cosas son susceptibles de usufructo?


1. Universalidades
2. Especies o cuerpos ciertos
3. Cosas fungibles o no fungibles
4. Derechos personales

Cules son las personas que intervienen en su constitucin?


1. Constituyente: Es quien crea el usufructo, sea porque se despoja solo del uso y goce, conservando la
nuda propiedad, sea porque enajena o transmite el usufructo a una persona y la nuda propiedad a otra.
2. Nudo propietario: Tiene la propiedad de la cosa fructuaria, despojada del uso y goce. Puede ser el
mismo constituyente, en cuyo caso conserva la nuda propiedad, o un tercero a quien se le atribuye.
3. Usufructuario: Titular del derecho real de usufructo, quien detenta el uso y goce de la cosa.

Cunto es el plazo de duracin del usufructo?


Todo usufructo por su carcter de temporal, se encuentra sujeto a un plazo, el usufructo dura a lo ms toda la
vida del usufructuario, si se establece un plazo o condicin que estn pendientes a la muerte del
usufructuario, estas modalidades no producen efecto alguno, pues con el fallecimiento se extingue el
usufructo.

Qu sucede si no establece un plazo en el usufructo?


Dura toda la vida del usufructuario, ahora si su establecimiento es en favor de un persona jurdica, se
establece un plazo mximo de 30 aos.

Cules son las fuentes del usufructo?


1. La ley
2. Voluntad del propietario
3. Prescripcin

149
Cmo se constituye por ley?
Cuando estamos en presencia de usufructos legales, as podemos encontrar 2 casos:
a) Usufructo legal del padre o de la madre sobre los bienes del hijo no emancipado.
b) Usufructo legal del marido como administrador de la sociedad conyugal, sobre los bienes de la mujer

Cmo se constituye por voluntad del propietario?


Se puede constituir el usufructo por testamento o por acto entre vivos. Si se constituye por testamento el
usufructo se somete a las solemnidades del mismo testamento. Si se constituye por acto entre vivos, la
formalidad va a depender si este recae sobre muebles, caso en que es consensual, o bien recae sobre
inmuebles caso en el que ser necesario instrumento pblico inscrito (se ha discutido por la doctrina el rol de
la inscripcin, algunos sostienen que cumple un doble rol por una parte es solemnidad y por otra constituye
la tradicin del derecho real de usufructo, para otros solo es la tradicin del derecho real de usufructo,
quedando perfecto el acto constitutivo con el solo perfeccionamiento del instrumento pblico)

Cmo se constituye por prescripcin el usufructo?


Esta posibilidad se encuentra expresamente consagrada en la ley, no es muy frecuente, ya que lo usual es que
quien posea una cosa, lo haga con nimo de seor o dueo sobre el bien en su integridad. Sin embargo
podra tener aplicacin cuando se constituye el usufructo sobre una cosa ajena.

Cmo se constituye el usufructo por sentencia judicial?


El juez que est conociendo de un juicio de alimentos podr fijar o aprobar que la pensin alimenticia se
impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes del alimentante.

Cules son los efectos del usufructo?


El usufructo produce derechos y obligaciones tanto para el usufructuario como para el nudo propietario.

Cules son los derechos del usufructuario?


a) Derecho a usar la cosa fructuaria: Puede utilizar o servirse de la cosa sin que implique su deterioro o
destruccin.
b) Derecho a gozar de la cosa fructuaria: Apropiarse de los frutos naturales y civiles que la cosa produzca.
c) Derecho a administrar la cosa fructuaria.
d) Derecho a hipotecar el usufructo.
e) Derecho a arrendar y ceder el usufructo.
f) Ejercitar las acciones destinadas a proteger su derecho (accin reivindicatoria, acciones posesorias).
g) Derecho a ser indemnizado por los deterioros que se ocasionaren a las cosas que recibe en usufructo.
h) Derecho a retener cosa fructuaria, aunque haya expirado el usufructo (derecho legal de retencin hasta
que obtenga los pagos de indemnizaciones o reembolsos previstos en la ley).

150
Cules son las obligaciones del usufructuario?
a) Obligaciones previas al usufructo
Practicar inventario solemne (no se exige en caso de usufructos legales)
Constituir caucin de conservacin y restitucin de la cosa en tiempo oportuno (si no se rinde caucin el
usufructuario no podr entrar en la administracin de la cosa quien corresponder al propietario, el cual sin
embargo, deber dar el valor liquido de los frutos al usufructuario)
b) Obligaciones del usufructuario al momento de entrar en vigencia el usufructo
Respetar los arriendos de la cosa fructuaria
Recibir la cosa en el estado en que se encuentre al momento de la delacin de su derecho de usufructo
c) Obligaciones durante la vigencia del usufructo
Mantener la cosa fructuaria
Pagar las expensas y las mejoras que se requieran para conservar la cosa (expensas ordinarias de
conservacin y cultivo)
d) Obligaciones una vez extinguido el usufructo
Restituir la cosa fructuaria.
Derecho de dominio sobre la cosa fructuaria.
Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin.
Derecho a indemnizacin por prdida o deterioro de la cosa fructuaria.

Cules son los derechos del nudo propietario?


1. Derecho al tesoro que se descubre en suelo dado en usufructo.
2. Derecho a pedir anticipadamente el trmino del usufructo (cuando usufructuario incumple gravemente
sus obligaciones o bien por haber causado daos considerables a la cosa fructuaria).
3. Accin personal de restitucin de la cosa fructuaria.

Cules son las obligaciones del nudo propietario?


Se reducen al pago de las expensas extraordinarias mayores, es decir, aquellas que ocurren por una vez o a
largos intervalos de tiempo y conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria.

Cules son las causales de extincin del usufructo?


1. Por la llegada del da o del cumplimiento de la condicin establecida.
2. Por muerte del usufructuario
3. Por la resolucin del derecho del constituyente.
4. Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad
5. Por renuncia del usufructuario
6. Por destruccin completa de la cosa fructuaria
7. Por sentencia judicial.

151
INTERROGACIN N 36
LOS DERECHOS DE USO Y HABITACIN
Cmo se define este derecho?
Conforme al artculo 811 El derecho de uso es un derecho real que consiste generalmente en la facultad de
gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa y la utilidad de
morar en ella, se llama derecho de habitacin

Cules son las caractersticas de este derecho?


1. Es un derecho personalsimo
2. Es un derecho inembargable
3. Se constituye y extingue segn las reglas del usufructo
4. Por regla general el titular no tiene las obligaciones de hacer inventario y constituir caucin
(excepcionalmente en 2 casos se exige inventario, al habitador y al usuario si el uso se constituye sobre
cosas que deben restituirse en especie)
5. Bsicamente el uso o la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o habitador.
6. Usuario y habitador deben ejercitar su derecho con el cuidado de un buen padre de familia

152
INTERROGACIN N 37
LAS SERVIDUMBRES
Cmo se definen las servidumbres?
Conforme a lo prescrito en el artculo 820 del C.C. Servidumbre predial o simplemente servidumbre, es un
gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio distinto del dueo.

Cules son los elementos de las servidumbres?


1. Predio dominante
2. Predio sirviente
3. Titularidad de los predios radicadas en distintas personas

Cules son las caractersticas de este derecho real?


1. Es un gravamen
2. Gravamen real
3. Derecho inmueble
4. Derecho accesorio e inseparable del predio
5. Derecho perpetuo
6. Derecho indivisible

Cmo se clasifican las servidumbres?


1. Segn su origen:
a) Servidumbres naturales: las que provienen de la natural situacin de los lugares
b) Servidumbres legales: Las que son impuestas por la ley
c) Servidumbres voluntarias: Las que son constituidas por un hecho del hombre

2. Segn su objeto:
a) Servidumbres positivas: solo impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer
b) Servidumbres negativas: Impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo que de no
existir la servidumbre seria lcito hacer.

3. Segn de naturaleza:
a) Servidumbres aparentes: La que est continuamente a la vista, como la de transito
b) Servidumbres inaparentes: La que no se conoce por una seala exterior
c) Servidumbres continuas: Aquella que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de un
hecho actual del hombre.
d) Servidumbres discontinuas: Se ejerce a intervalos ms o menos largos de tiempo y supone un hecho
actual del hombre.

Qu tipo se servidumbres legales existen?


1. De demarcacin
2. De cerramiento
3. De transito
4. De medianera
5. De acueducto
6. De luz
7. De vista
153
En qu consiste servidumbre de demarcacin?
Aquella que tiene por objetivo fijar la lnea divisoria que separa dos predios colindantes de distintos dueos,
sealndola por medio de signos materiales. En estricto rigor no constituye servidumbre y es imprescriptible

En qu consiste servidumbre de cerramiento?


Es la facultad de todo propietario de cerrar y cercar su predio. En estricto rigor tampoco es servidumbre y es
imprescriptible.

Cmo se extinguen las servidumbres?


1. Resolucin del derecho del que las ha constituido
2. Llegada del da o de la condicin si se ha establecido una de estas modalidades
3. Por la confusin de ambos predios en manos de un mismo dueo
4. Por la renuncia del dueo del predio dominante
5. Por haberse dejado de gozar durante 3 aos.

154
INTERROGACIN N 38
DERECHO DE OBLIGACIONES. ASPECTOS GENERALES
Cmo se define el derecho personal y derecho real?
Sus definiciones las encontramos en los artculos 577 y 578, respectivamente:
1. Derecho real (577) Es aquel derecho que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona
2. Derecho personal (578) Son aquellos que pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo
o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas.

Cules son las principales diferencia de los derechos reales con los derechos personales?
DIFERENCIA DERECHO REAL DERECHO PERSONAL
Relacin Relacin persona/cosa (se critica Relacin entre dos sujetos
porque relaciones son entre sujeto determinados, acreedor y deudor
de derechos e igualmente existira
sujeto pasivo universal, toda la
sociedad
Contenido El sujeto tiene un poder jurdico Acreedor solo obtiene beneficio
inmediato sobre la cosa mediante la prestacin del
deudor
Forma de adquisicin Requiere ttulo y modo de adquirir Basta el ttulo
Contra quien se puede ejercer Absoluto (sin respecto a Relativo (solo del deudor)
determinada persona)
Ejercicio Se consolida con su ejercicio Se extingue con su ejercicio
(pago)
Contravencin Pueden ser vulnerados por Solo puede vulnerar el deudor
cualquiera
Fuentes Solo las establecidas en la ley Autonoma de la voluntad,
partes pueden crearlos, con
limitacin de la ley, orden
pblico.
Acciones Reales Personales

Qu es una obligacin?
Vinculo jurdico entre dos personas determinadas (acreedor y deudor), en virtud de la cual el deudor se
encuentra en la necesidad jurdica de dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor.

Cules son los elementos de la obligacin?


1. Dos sujetos: Acreedor que es el sujeto activo (facultad a exigir una prestacin), Deudor que es el sujeto
pasivo (se encuentra en necesidad de cumplir una prestacin a favor del deudor)
2. Prestacin: Consiste en un dar, hacer o no hacer

Qu contenido debe tener la prestacin?


Es indispensable que tenga un contenido patrimonial, no obstante el inters del acreedor puede ser de
carcter moral, cientfico, etc.

155
Cules son las fuentes de las obligaciones?
Tradicionalmente, se ha sostenido que las fuentes de las obligaciones son:
1. Contrato: Se encuentra definido en artculo 1438 Contrato o convencin es un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Una parte puede ser una o muchas personas.
2. Cuasicontrato: Hecho voluntario, licito y no convencional que genera obligaciones.
3. Delito: Hecho ilcito y doloso que produce dao.
4. Cuasidelito: Hecho ilcito y culpable que produce dao.
5. Ley: Declaracin de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin,
manda prohbe o permite.

De qu disposiciones se extraen las fuentes de las obligaciones sealadas?


1. Artculo 1437: las obligaciones nacen, ya del concurso real de voluntades de dos o ms personas, como
en los contratos, ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una
herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o
dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos, ya por disposicin de la ley, como entre los padres e
hijos sujetos a patria potestad.
2. Artculo 578: Derechos personales o crditos son aquellos que pueden reclamarse de ciertas personas
que por un hecho suyo o la disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado; o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen acciones reales.
3. Artculo 2284: las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. si el hecho de que nacen es
licito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un
delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.

Qu discusin existe acerca de las fuentes de las obligaciones?


Para algunos autores solo voluntad (contrato) y ley, serian fuentes de las obligaciones, ya que en los
cuasicontratos, delitos y cuasidelitos la obligacin nace porque as lo ha dispuesto la ley. Incluso existen
autores que plantean una teora unitaria, postulando que no hay ms fuente de las obligaciones que la ley,
porque en ltimo caso el contrato es una ley para las partes contratantes, es decir, es la ley de aplicacin
relativa.

Existen otras fuentes de las obligaciones adems de las sealadas en los artculos analizados?
La doctrina agrega:
1. La declaracin unilateral de voluntad: Posicin dominante es que no se acepta de manera general por
nuestro C.C., salvo casos excepcionales: Artculo 632 Promesa de recompensa al que denuncia un hallazgo
de una especie al parecer perdida
2. Enriquecimiento Sin Causa: General la obligacin de repararlo a quien se benefici con el.

156
Cmo se clasifican las obligaciones?
Las obligaciones se clasifican en atencin a diferentes criterios:
1. En cuanto a su eficacia:
a) Obligaciones Naturales
b) Obligaciones Civiles

2. En cuanto a su objeto
a) positivas y negativas
b) Gnero y especie o cuerpo cierto
c) Dar, hacer y no hacer
d) Objeto nico y objeto plural (simple objeto mltiple, facultativas y alternativas)

3. En cuanto a los sujetos


a) Sujeto nico o sujeto plural (simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles)

4. En cuanto a la forma de existir


a) Principales y accesorias

5. En cuanto a sus efectos


a) Puras y simples o sujetas modalidad

Existen otras categoras de obligaciones?


SI, la doctrina ha agregado nuevas categoras:
1. Obligaciones de medio y resultado: Constituye una categora que se extrae de las obligaciones de hacer.
En las de medio el deudor se compromete a ser lo suficientemente diligente para alcanzar un resultado,
mientras que en las de resultado, el deudor para cumplir debe alcanzar el resultado propuesto.

2. Obligaciones reales, ambulatorias o propter rem: En estas obligaciones la persona del deudor queda
determinada por su calidad de dueo o poseedor de una cosa, de manera que la obligacin se traspasa junto
con la cosa, de all su denominacin de ambulatorias (por ejemplo obligacin de pagar gastos comunes)

3. Obligaciones abstractas o formales: Existe una separacin entre la relacin subyacente y la obligacin,
ejemplo cuando una persona suscribe un pagar, la causa de la obligacin proviene de un contrato diferente
(por eso se habla de subyacente o en cierta medida una obligacin oculta que no la podemos identificar del
solo acto actual, ms bien proviene de un acto o contrato anterior o distinto). En el ejemplo del pagare el
deudor no puede oponer al tercero la excepcin de falta de causa para que el pagar circule.

157
INTERROGACIN N 39
LAS OBLIGACIONES NATURALES
Clasificacin De Las Obligaciones En Cuanto A Su Eficacia
Cmo se clasifican las obligaciones de acuerdo a este criterio?
1. Civiles: Aquellas que otorgan derecho o accin para exigir su cumplimiento y excepcin para retener lo
dado o pagado en razn de ellas.
2. Naturales: Aquellas que no confieren derecho o accin para exigir su cumplimiento, pero que una vez
cumplidas autorizan a retener lo dado o pagado en razn de ellas.

Por qu se autoriza para retener lo pagado?


Porque las obligaciones naturales, no son deberes morales, constituyen un verdadero vnculo jurdico cuyo
efecto es justamente retener lo pagado en razn de ellas.

Dnde se encuentran contempladas las obligaciones naturales?


En el artculo 1470, el cual seala dos grupos de obligaciones naturales:
Primer grupo: Obligaciones civiles nulas o rescindibles
a) Artculo 1470 N 1: aquellas obligaciones contradas por persona que teniendo suficiente juicio y
discernimiento son incapaces de obligarse segn la ley. La disposicin se refiere a los incapaces relativos y
especficamente a los menores adultos porque el disipador interdicto que tambin es incapaz relativo,
justamente la ley no reconoce suficiente juicio y discernimiento. Se discute desde cuando la obligacin seria
natural, si desde que se declara la nulidad o desde que se celebr el acto o contrato, para algunos opera esta
ltima hiptesis porque la disposicin habla de contradas.
b) Artculo 1479 N 3: Aquellas que proceden de actos a que falten las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles, como la de pagar un legado por un testamento que no se ha otorgado en la
forma debida. Se discute a que tipos de actos se refiere, para algunos contempla actos jurdicos unilaterales
y bilaterales porque la disposicin no distingue, para otros se tratara solo de actos unilaterales, en atencin a
que el ejemplo dado pone de manifiesto la intencin del legislador, y por otro lado sera injusto aplicarlo a
bilaterales, porque no permitira exigir su cumplimiento ni restitucin del precio.

Segundo grupo: Obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas


a) Artculo 1470 N 2: Obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin. Debemos precisar que se
extingue la accin y no la obligacin, porque justamente una vez que opera la prescripcin extintiva, la
obligacin que era civil subsiste como natural, es decir, solo se priva de la accin. Se discute desde cuando
es natural, si desde que transcurre el tiempo para alegar la prescripcin o desde que se declara la
prescripcin, mayoritariamente se acepta la segunda hiptesis, de lo contrario se confundira la renuncia a la
prescripcin con el cumplimiento de la obligacin natural.
b) Artculo 1470 N 4: obligaciones civiles que no han sido reconocidos por falta de prueba. Estamos frente
a la hiptesis de una sentencia absolutoria en favor del deudor, motivada en el hecho que el acreedor no ha
podido probar la existencia de la obligacin en el juicio. Si la sentencia es absolutoria del deudor por otro
motivo no hay obligacin natural, y hay cosa juzgada

158
Es taxativa la enumeracin contemplada en el artculo 1470?
NO, la doctrina seala otros casos de obligaciones naturales:
1. Multa en los esponsales: se discute porque los esponsales no generan obligacin alguna.
2. Pago de intereses no estipulados en el mutuo: Se discute, paga una obligacin civil porque gratuidad no
se presume.
3. Lo dado por objeto o causa ilcita a sabiendas: Se discute porque habra ms bien una sancin.
4. Deudor con beneficio de inventario o competencia que paga ms all de lo que debe: Se discute, se seala
que hay una renuncia al beneficio y cumple obligacin civil.
5. Pago de una deuda de juega o apuesta donde predomina la inteligencia: Caso de una verdadera obligacin
natural.
Finalmente, podemos sostener que el artculo 1470 da una formula general de las obligaciones naturales, por
tanto cualquier obligacin que encuadre en dicha clasificacin, deber considerarse como natural.

Cules son los efectos de las obligaciones naturales?


1. Pagadas dan derecho a retener lo pagado: El pago debe cumplir los requisitos generales de todo pago, y
adems debe ser voluntario, se discute si este aspecto se refiere a que sea libre de cualquier coaccin o que
el individuo tenga la conciencia y sepa que la obligacin es natural y finalmente quien paga debe tener la
libre disposicin de sus bienes.
2. Pueden ser novadas
3. Pueden ser caucionadas por terceros: Si cauciona deudor principal, acreedor no tiene accin, lo anterior
porque si no puede perseguir obligacin principal tampoco la accesoria (lo accesorio sigue suerte de lo
principal), por tanto solo es admisible la caucin por parte de un tercero.
4. No produce excepcin de cosa juzgada: La sentencia que rechaza la accin intentada contra el
naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural.
5. No pueden compensarse legalmente: Porque no son actualmente exigible, si se acepta la compensacin
voluntaria, porque justamente esta operar cuando falten requisitos de la compensacin legal.

159
INTERROGACIN N 40
LAS OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS. LAS GENERO Y DE
ESPECIE O CUERPO CIERTO
Clasificacin En Cuanto A Su Objeto
En Cuanto A La Forma Del Objeto: Positivas Y Negativas
Qu son las obligaciones positivas?
Aquellas en que el deudor se obliga a una determinada accin (dar o hacer)

Qu son las obligaciones negativas?


Aquellas que imponen una abstencin que de no mediar la obligacin de no hacer algo o abstenerse el
deudor podra ejecutar lcitamente.

Cul es la importancia de la clasificacin?


Adquiere importancia la distincin para determinar desde cundo se debe la indemnizacin de perjuicios, en
las obligaciones positivas se debe desde que el deudor es constituido en mora, mientras que en las
obligaciones negativas se debe desde que el deudor ejecuto la contravencin, es decir, en este ltimo caso no
se requiere constituir en mora al deudor.

En Cuanto A La Determinacin Del Objeto: De Genero Y De Especie O Cuerpo Cierto


Qu son las obligaciones de especie o cuerpo cierto?
Aquellas en que se debe un individuo determinado de un gnero tambin determinado, es decir, la cosa
debida est perfectamente individualizada.

Qu son las obligaciones de gnero?


Aquellas en que se debe un individuo indeterminado de un gnero determinado

Cul es la importancia de la clasificacin?


1. Cumplimiento de la obligacin: Las de especie se cumple entregando la cosa debida, en este sentido, el
acreedor no est obligado a recibir una cosa distinta ni aun a pretexto que sea de mayor valor, en caso de
recibir una cosa distinta estaramos en presencia de una dacin en pago. Las de gnero por su parte, se
cumplen pagando cualquier individuo del gnero, que sea de una calidad a lo menos mediana.
2. Obligacin adicional: La obligacin de especie o cuerpo cierto importa una obligacin adicional que es
cuidar y conservar la cosa, mientras que en la de gnero no existe esta obligacin adicional porque el gnero
no perece.
3. Teora de los riesgos: Solo opera en las obligaciones de especie o cuerpo cierto
4. Extincin de la obligacin por prdida de la cosa debida: Solo opera en las obligaciones de especie o
cuerpo cierto cuando la prdida es fortuita, en cambio, si hay culpa del deudor, no se extingue la obligacin,
solo varia de objeto porque deber pagar al acreedor el precio de la cosa ms indemnizacin de perjuicios.

160
INTERROGACIN N 41
LAS OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER
En Cuanto Al Contenido Del Objeto: Dar, Hacer Y No Hacer
En qu consiste la obligacin de dar?
Es aquella en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a constituir un derecho real sobre la cosa a
favor del acreedor.

Es lo mismo dar o entregar?


NO, en la obligacin de dar, existe intencin de transferir dominio o constituir derecho real a favor del
acreedor, la obligacin de entregar se refiere a poner la cosa objeto de la obligacin materialmente a
disposicin del acreedor. La doctrina estima que la obligacin de dar contiene la de entregar, y esta ltima
ms bien constituira una obligacin de hacer.

En qu consiste la obligacin de hacer?


Aquella en que el deudor se obliga a realizar un hecho, que no sea la entrega de una cosa, pues en este caso
estaramos en presencia de una obligacin de dar. La doctrina suele subclasificarla en:
a) Obligacin de hacer no fungible: Aquella en que el hecho solo puede realizarse por el deudor,
considerando sus personales cualidades y actitudes, aspectos determinantes para contraer la obligacin.
b) Obligacin de hacer fungible: Puede ser cumplido el hecho por un tercero, en esta hiptesis lo relevante
es que se realice el hecho, se cumpla la prestacin, con independencia de la persona del ejecutante.

En qu consiste la obligacin de no hacer?


Aquella en que el deudor debe abstenerse de efectuar un hecho, que de no existir la obligacin seria licito
realizar, por ejemplo la prohibicin de abrir un negocio en determinado sector, la prohibicin de explotar
ciertas reas productivas, etc.

Cul es la importancia de la clasificacin?


1. En cuanto a la naturaleza de la accin: En las obligaciones de dar la accin ser mueble o inmueble
dependiendo de la cosa en la que recae la obligacin, mientras que en las obligaciones de hacer o no hacer la
accin siempre ser mueble.
2. En cuanto a las normas del juicio ejecutivo: las normas son distintas segn el tipo de obligacin que se
trate:
a) Obligacin de dar:
Constar en ttulo.
Lquida.
Actualmente exigible.
Accin no este prescrita.
b) Obligacin de hacer:
Constar en ttulo.
Determinada.
Actualmente exigible.
Accin no este prescrita.
c) Obligacin de no hacer:
Constar en ttulo.
Determinada.
Actualmente exigible.
Accin no este prescrita.
Pueda destruirse lo hecho y esto sea necesario para el objetivo.
161
3. En cuanto a la extincin por prdida de la cosa debida: Solo se aplica a las obligaciones de dar, en las
obligaciones de hacer se extingue por la imposibilidad absoluta para ejecucin actual de la obra debida.

4. En cuanto al incumplimiento de un contrato bilateral: En las obligaciones de dar el contratante


diligente no puede demandar directamente la indemnizacin de perjuicios, esta tiene un carcter secundario
y accesorio a las acciones de cumplimiento forzado o resolucin, mientras que en las obligaciones de hacer o
no hacer si puede el contratante diligente demandar directamente de la indemnizacin de perjuicios.

OBLIGACIONES DE DINERO Y DE VALOR


Qu son las obligaciones de dinero?
Aquellas en que el objeto debido es una suma de dinero

Qu caractersticas presenta esta obligacin?


1. Obligacin de dar.
2. Obligacin de gnero.
3. Obligacin fungible.
4. Obligacin divisible.

Cul es la funcin de dinero en las obligaciones?


1. Como precio.
2. Como fruto civil o renta.
3. Como capital en el contrato de sociedad.
4. Como indemnizacin de perjuicios.

Cmo se cumple una obligacin de dinero?


Existen dos criterios:
a) Nominalista (recoge nuestro C.C.) entregando la suma numrica debida.
b) Valorista pagando una suma de dinero que represente un determinado valor.

Se admite la reajustabilidad?
SI, a pesar de que la regla general es el nominalismo, puede existir reajustabilidad por:
a) Por ley: artculo 2329 debe indemnizarse todo dao (responsabilidad extracontractual).
b) Convencin de las partes (pueden pactar diversas medidas como UF, IPC, etc.)
c) Sentencia judicial.

Qu importancia tienen estas obligaciones de dinero?


En cuanto a la mora en estas obligaciones, existen normas especiales para avaluar perjuicios:
1) Acreedor no tiene necesidad de probar perjuicios, la ley los presume por el solo hecho del retardo.
2) Los intereses atrasados no producen intereses (prohibicin anatocismo), no obstante en operaciones de crdito de
dinero de la ley N 18.010 se acepta.

En qu consisten las obligaciones de operaciones de crdito de dinero?


Dentro de las obligaciones de dinero, la ley contempla las obligaciones de crdito de dinero, que se regulan en una ley
especial, la N 18.010.

Cules son los elementos de una operacin de crdito de dinero?


1. Una parte se obligue a entregar una cantidad de dinero.
2. Que la otra se obligue a restituir el dinero
3. Que el pago se haga en un momento distinto
162
El deudor de una obligacin de crdito de dinero, puede anticipar su pago?
Esta facultad se conoce como prepago, y en estas obligaciones posee esta facultad, constituyendo una excepcin al
mutuo regulado en el C.C., en donde solo se permite el prepago cuando se han convenido intereses.

En cuanto a los intereses que diferencias existen entre las obligaciones de dinero y de crdito en dinero?
Las simples obligaciones de dinero generan intereses cuando las partes lo convienen o lo establece la ley (se presume
gratuidad), mientras que en las obligaciones de crdito en dinero la regla general es que generen intereses salvo
disposicin legal o pacto en contrario (se presume onerosidad)

Qu tipo de inters generan operaciones de crdito de dinero?


Si nada dicen las partes, el inters corriente o legal, que se encuentra determinado por el promedio que cobran los
bancos e instituciones financieras, sin embargo las partes pueden pactar un inters mayor, con el lmite del mximo
inters convencional, que se traduce un 50% adicional al inters legal o corriente.

Qu sucede si las partes pactan un inters superior al legal?


Operaria la lesin enorme en el mutuo con intereses, es decir, se rebajara el inters al corriente.

Qu es el inters?
Es un accesorio que normalmente acompaa a una obligacin de dinero, se puede pactar en dinero o cosa fungible, se
define tambin como la renta que produce el capital

Cmo se devenga el inters?


Da a da

En qu estado puede encontrarse?


Como fruto civil que es el inters, puede encontrase pendiente o percibido.

Qu es una obligacin de valor?


Aquella en que el objeto debido no es dinero, sino una prestacin diferente que se expresa en una determinada suma
de dinero. Para su cumplimiento y previo a su pago debe liquidarse, es decir, transformarse en dinero.

163
INTERROGACIN N 42
LAS OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR Y DE OBJETO
MLTIPLE

En Cuanto A La Cantidad Del Objeto: De Objeto Singular Y De Objeto Mltiple


Qu son las obligaciones de objeto singular?
Son aquellas en que se debe una sola cosa, un hecho o una abstencin. En estas obligaciones el acreedor
puede pedir la nica cosa debida y el deudor cumple pagndola en su integridad.

Qu sucede si se pierde la cosa debida?


Debemos distinguir:
a) Cosa se pierde fortuitamente: Obligacin se extingue, de acuerdo a la teora de los riesgos, plasmada en
artculo 1550, el riesgo es del acreedor, salvo cuando el deudor esta en mora o se ha comprometido entregar
la misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas, en estos casos la ley pone el cargo del caso
fortuito en manos del deudor.
b) Cosa se pierde por culpa del deudor: no se extingue la obligacin, solo vara de objeto, debe pagar
precio ms indemnizacin de perjuicios.

En qu consisten las obligaciones de objeto mltiple?


Aquellas en que se deben varias cosas, hechos o abstenciones.

Cmo se sub-clasifican las obligaciones de objeto mltiple?


1. Simple objeto mltiple: Se caracterizan por la conjuncin Y, en estas obligaciones el deudor debe
varias cosas y cumple pagndolas todas, constituyen la regla general, por ejemplo te debo un cdigo civil y
un celular
2. Alternativas: Se caracterizan por la disyuncin O, en estas obligaciones el deudor debe varias cosas,
pero la ejecucin o el cumplimiento con una de ellas, lo exonera de la ejecucin o el cumplimiento con las
restantes cosas, por ejemplo te debo un cdigo civil o un celular
3. Facultativas: Aquellas que tienen por objeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la
facultad de pagar con esta u otra cosa que se designa. Es decir, no son varias cosas debidas, es una sola, pero
al deudor se le faculta al momento de contratar a pagar con una cosa que se designa. El acuerdo de la cosa
que se designa debe ser al momento de contratar, porque si se acuerdo al momento del pago hay dacin en
pago, y si se acuerda despus del contrato y antes del pago, estaramos ante una novacin por cambio de
objeto

En las obligaciones alternativas, quien elige la cosa con la cual se cumple la obligacin?
1. Regla general, el deudor: Si escoge el deudor, el acreedor no puede escoger una cosa determinada de las
varias que existen para cumplir la obligacin, por lo mismo, el deudor puede enajenar o consumir las cosas
mientras subsista una de ellas con la cual pueda cumplir su obligacin.
2. Eleccin del acreedor: Se puede pactar que elija el acreedor, si es as, puede demandar el cumplimiento
de cualquiera de las cosas, y si la obligacin es de especie el deudor debe cuidarla y conservarla.

164
Qu efectos produce la perdida de las cosas debidas alternativamente?
Debemos distinguir:
a) Prdida completa:
Fortuita: extingue la obligacin
Culpable: Deudor debe pagar precio de una de ellas ms indemnizacin de perjuicios, quien tiene la
eleccin elige de que cosa se pagara el precio.

b) Prdida parcial:
Fortuita: subsiste la obligacin sobre las cosas restantes
Culpable: Si la eleccin es del deudor, puede escoger cualquiera de las cosas que han subsistido a la
perdida para cumplir con su obligacin. Si la eleccin es del acreedor, puede escoger alguna de las cosas
subsistentes o bien el pago del precio de alguna de aquellas que se haya perdido ms la indemnizacin
correspondiente.
Si existe deuda en cuanto a si la obligacin es alternativa o facultativa?
Se tendr por obligacin alternativa.

165
INTERROGACIN N 43
LAS OBLIGACIONES DE SUJETO NICO Y DE SUJETO MLTIPLE.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS E INDIVISIBLES

Obligaciones Con Pluralidad De Sujetos: Obligacin De Sujeto nico Y De Sujeto Mltiple


En qu consisten las obligaciones se sujet nico?
Son aquellas en que existe un acreedor y un deudor.

En qu consisten las obligaciones se sujeto mltiple?


Son aquellas en que existe un deudor y varios acreedores, o un acreedor y varios deudores o varios deudores
y varios acreedores.

Cmo se clasifican las obligaciones de sujeto mltiple?


1. Simplemente conjuntas o mancomunadas
2. Solidarias
3. Invivibles

OBLIGACIONES MANCOMUNADAS O SIMPLEMENTE CONJUNTAS


En qu consisten estas obligaciones?
Son aquellas en que existe pluralidad de deudores o acreedores y recaen sobre una cosa divisible, en que
cada acreedor puede exigir su cuota del crdito a cada deudor, y cada deudor est obligado solo al pago de
su cuota en la deuda.
La pluralidad de deudores o acreedores, obedece a una formalidad, estos estn unidos en el titulo
constitutivo.
Pueden nacer estas obligaciones, de una obligacin que era solidaria o nica( derivativa , ejemplo muere
deudor o acreedor) o puede nacer mancomunada desde que se contrajo

Por qu se caracterizan estas obligaciones?


1. Son la regla general.
2. Existe independencia absoluta entre los diferentes vnculos, es decir son un conjunto de obligaciones
distintas.
3. Debe recaer la obligacin sobre un objeto divisible
4. La regla general es que la obligacin se divida en partes iguales, a menos que las partes o la ley sealen
una divisin distinta.

Cules son los efectos de estas obligaciones?


1. Cada acreedor solo puede cobrar su cuota y cada deudor solo obligado a la suya.
2. La extincin de la obligacin respecto de un deudor, no extingue la obligacin respecto de los otros
deudores.
3. La cuota del deudor insolvente no grava a los dems deudores.
4. La interrupcin a favor de un acreedor no favorece a los dems acreedores.
5. La interrupcin de la prescripcin en contra de un deudor no afecta a los otros deudores.
6. La nulidad que afecta a uno no afecta al resto.
7. La mora de un deudor no coloca en mora al resto
8. Responsabilidad por incumplimiento de un deudor no afecta al resto
9. Deudor demandado solo puede oponer sus propias excepciones.

166
10. Se discute si cuando hay varios acreedores, el contratante diligente en un contrato bilateral puede
pedir por si solo la ejecucin forzada o la resolucin en ambos casos con indemnizacin de perjuicios, se
sostiene que debiesen ponerse de acuerdo para elegir entre el cumplimiento y la resolucin.

Estas obligaciones, se clasifican, en mancomunadas originarias, ac las cuotas se dividen segn la


proporcin que las partes establecen, o de no haberse acordado la manera, se dividir en partes igugales.
Las derivativas, se dividirn a prorrata de cuotas. Todo esto en el sentido de como se obigan a pagar la
deuda.
Rerspecto a la contribucin a la deuda ( relacin entre deudores o acreedores entre si) las cutas sern las
que establecieron, pero si nada dicen, no se entienden divididas, como en el caso de la obligacin ante la
deuda, hay que estarse a interpretar la voluntad de las partes.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS
En qu consisten las obligaciones solidarias?
Son aquellas en que existiendo pluralidad de deudores o acreedores y la prestacin rece sobre un objeto
divisible, pero por disposicin de la ley, o por expresa declaracin de voluntad, cada acreedor puede
demandar y cada deudor debe satisfacer el total de la obligacin, de manera que el pago efectuado por un
deudor a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin respecto de todos.

Teora de la pluralidad de obligaciones: esta teora sostiene que la obligacin solidaria no es una nica
obligacin, sino que es una pluralidad de obligaciones, debido a su pluralidad de vnculos. Hay tantas
obligaciones como acreedores o deudores haya. Los diferentes vnculos estn coligados entre s por un lazo
que es el de la unidad de la prestacin, en este sentido la obligacin es la misma para todos los deudores, as
como lo es el crdito para todos los acreedores

Cules son los requisitos de las obligaciones solidarias?


1. Pluralidad de sujetos: si hay varios acreedores (solidaridad activa), si hay varios deudores (solidaridad
pasiva) y si hay varios deudores y varios acreedores (solidaridad mixta)
2. Divisibilidad del objeto
3. Unidad de la prestacin
4. Declaracin de voluntad debe ser expresa

Cmo se clasifica la solidaridad?


1. Activa
2. Pasiva, y
3. Mixta

Cules son las fuentes de la solidaridad?


1. La ley (solo casos de solidaridad pasiva)
2. La convencin (voluntad expresa)
3. Testamento

Cules son los efectos de la solidaridad?


1. El pago hecho por un deudor extingue la obligacin respecto de todos los deudores.
2. El cobro hecho por un acreedor extingue la obligacin respecto de todos los acreedores.
167
SOLIDARIDAD ACTIVA
En qu consiste?
Existe solidaridad activa cuando son varios los acreedores con derecho a demandar el pago total del crdito,
de modo que verificado el pago a cualquiera de ellos, se extingue la obligacin respecto de todos.

Cul es el fundamento de la solidaridad activa?


Se basa en la teora romana, en que cada acreedor es reputado dueo exclusivo del crdito.

Cules son los efectos de la solidaridad activa?


Debemos distinguir:
a) Efectos entre los acreedores y el deudor:
1. Cada acreedor puede demandar el pago total del crdito.
2. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores, pero demandado por uno de ellos debe
pagarle a este.
3. El pago hecho por un deudor extingue la obligacin respecto de todos.
4. Lo que se dice del pago se aplica a los dems modos de extinguir las obligaciones
5. La interrupcin de la prescripcin que obra en provecho de un acreedor beneficia a los dems acreedores.

b) Efectos entre los coacreedores:


El acreedor que recibe el pago debe compartirlo con los dems acreedores y enterar a cada uno la parte que
corresponda

SOLIDARIDAD PASIVA
En qu consiste esta solidaridad?
Existe solidaridad pasiva, cuando son varios los deudores, y a cualquiera puede exigirse el pago ntegro de la
obligacin, de modo que verificado el pago por cualquiera de ellos, se extingue la obligacin respecto de
todos los deudores.

Cul es la importancia?
Es la ms eficaz de las garantas personales. La solidaridad pasiva, es una eficaz garanta para el acreedor
porque dispone de varios patrimonios para hacer valer su derecho de prenda general y as cobrar su crdito,
en este sentido, como existen varios deudores puede dirigirse contra cualquiera de ellos. Adems y en
comparacin a la fianza no cabe el beneficio de excusin.

Cules son los efectos?


1. Efectos entre los codeudores y acreedores: Obligacin a la deuda
2. Efecto entre los codeudores: Contribucin a la deuda

Cules son los efectos entre los codeudores y acreedor, es decir, la obligacin a la deuda?
1. Pago: el acreedor puede demandar a cada deudor el total de la deuda, y el pago hecho por un deudor
extingue la obligacin respecto de todos.
2. Remisin: Condenada la deuda a uno de los deudores, no puede el acreedor demandar a los dems
deudores, sino solo con la rebaja de la parte remitida.
3. Novacin: La novacin entre el acreedor y cualquiera de los deudores, extingue la obligacin y libera a
los otros codeudores.
168
4. Compensacin: Si opera este modo de extinguir entre acreedor y uno de los codeudores, se extingue la
obligacin respecto de todos.
5. Confusin: Extingue la deuda respecto de todos los deudores
6. Perdida de la cosa debida: si la perdida es fortuita, extingue la obligacin respecto de todos, mientras
que si la perdida es culpable son todos obligados solidariamente al pago del precio, mas no de la
indemnizacin donde solo esta obligado el codeudor culpable.
7. Interrupcin de la prescripcin: Afecta a todos los codeudores.
8. Excepciones que puede oponer el codeudor solidario: Todas sus excepciones personales y todas
aquellas que resulten de la naturaleza de la obligacin.

Cules son los efectos entre codeudores, es decir, como se contribuye a la deuda?
Esta respuesta, apunta a ver quin asume finalmente el pago de la deuda, cuando hay una extincin onerosa
de la obligacin, para ellos debemos distinguir:
1. La obligacin interesaba a todos: Opera una subrogacin personal, el deudor que paga se subroga en el
crdito del acreedor.
2. La obligacin interesaba a algunos:
a) Pago codeudor interesado: se subroga al acreedor pero solo puede dirigirse contra los otros codeudores
interesados, porque los que no lo estn son considerados fiadores.
b) Pago codeudor no interesado: Se considera fiador, subroga al acreedor incluso en la solidaridad

Cmo se extingue la solidaridad pasiva?


1. Renuncia: El acreedor puede renunciar expresa o tcitamente de manera total o parcial a la solidaridad, si
es parcial, sobre la parte no renunciada se sigue respondiendo de forma solidaria.
2. Muerte del deudor: al morir el deudor solidario no se transmite la solidaridad y la deuda se reparte en
proporcin a los derechos hereditarios. Por excepcin subsiste solidaridad si as se hubiese pactado.

OBLIGACIONES INDIVISIBLES
En qu consisten estas obligaciones?
Segn el artculo 1524 del C.C. la obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa
susceptible de divisin, sea fsica, intelectual o de cuota.

La indivisibilidad material, en el mundo de las ciencias naturales, no tiene comentario, toda vez que
todas las cosas de ese punto de vista admiten divisin. En el punto de vista jurdico, es distinto, la cosa
solo se puede dividir fsicamente, si una vez que se realiza esta divisin, la cosa no puede su
individualidad, es decir si no pierde su valor y se convierte en otra cosa, tiene relacin con un sentido
econmico.
Respecto a la indivisibilidad intelectual, se refiere a la divisin del derecho sobre ella, lo que se divide
es el ejercicio de la prestacin,

Cmo puede ser la indivisibilidad?


1. Indivisibilidad fsica o material: La cosa es fsicamente divisible cuando sin destruirse puede
fraccionarse en partes homogneas entre s y con respecto al todo primitivo, no sufriendo menoscabo
considerable el valor del conjunto de aquellas partes en relacin al valor del todo.

169
2. Indivisibilidad de cuota o intelectual: Cosa es intelectualmente divisible cuando puede fraccionarse en
partes ideales e imaginarias, aunque no lo pueda ser fsicamente. Todas las cosas pueden dividirse
intelectualmente, salvo que exista prohibicin legal, por ejemplo propiedad fiduciaria.

Cmo se clasifica la indivisibilidad?


1. Indivisibilidad natural: La cosa debida por su propia naturaleza no puede dividirse, ejemplo una
servidumbre de trnsito.
2. Indivisibilidad de pago: el objeto es divisible, pero no puede ejecutarse parcialmente por disposicin de
las partes de la ley, es decir, cada deudor debe cumplir en su totalidad.

Cules son las indivisibilidades de pago que establece la ley?


Se encuentran sealadas de manera taxativa en el artculo 1526:
1. La accin hipotecaria y prendaria: Es indivisible desde un punto de vista objetivo, porque la prenda e
hipoteca gravan toda la cosa sujeta al gravamen, y desde un punto de vista subjetivo porque el deudor no
puede pedir que se alcen sino solo en la medida que se paga la deuda ntegramente caucionada con prenda e
hipoteca.
2. Las deudas de especie o cuerpo cierto.
3. Accin de perjuicios contra el deudor culpable.
4. Pago total de una deuda hereditaria impuesta a un heredero.
5. Cosa cuya divisin acarrea perjuicio.
6. Obligaciones alternativas.

Cules son los efectos de estas obligaciones?


1. Pago ntegro: cada obligado debe satisfacer la deuda de forma total.
2. Cumplimiento: el pago realizado por uno de los obligados la extingue respecto de todos
3. Peticin de plazo: Puede solicitar el deudor demandado un plazo para entenderse con los dems
codeudores (diferencia sustancial con la solidaridad)
4. Interrupcin de la prescripcin: afecta a todos los codeudores
5. Contribucin a la deuda: una vez pagada la deuda, el deudor que pago tiene derecho a que sus
codeudores lo indemnicen.
6. Es transmisible: la indivisibilidad se transmite a los herederos (diferencia sustancial con solidaridad)
7. En cuanto a los acreedores: Cada uno est facultado para exigir el pago total de la deuda, pero una vez
realizado el pago, el acreedor que lo recibi debe a los dems sus respectivas cuotas en el crdito.

170
Cules son las diferencias de estas obligaciones con las solidarias?
1. Las fuentes son distintas.
2. La solidaridad no se transmite, la indivisibilidad s.
3. En la obligacin indivisible, deudor puede solicitar plazo para entenderse con otros codeudores, cuestin
que no cabe en la solidaridad.
4. Si perece la cosa debida, la obligacin indivisible se torna divisible, no as en la solidaridad que subsiste
para los codeudores en cuanto a pagar el precio de la cosa que ha perecido.
5. En la obligacin solidaria, cada acreedor se reputa sueo absoluto del crdito.
6. (puede condonar, novar, remitir, etc.). en la obligacin indivisible solo es dueo de su cuota en el crdito.

171
INTERROGACIN N 44
LAS OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS

EN CUANTO A LA FORMA DE EXISTIR: OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS


A qu se refiere esta clasificacin?
Obligaciones principales son aquellas que subsisten por si solas sin necesidad de otras, mientras que las
obligaciones accesorias son aquellas que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal y no subsisten sin ella.

Cul es la importancia de esta clasificacin?


La aplicacin del aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal, en este sentido podemos
mencionar:
1. Si se extingue la obligacin principal, se extingue la accesoria.
2. La obligacin accesoria prescribe junto con la obligacin principal.

172
INTERROGACIN N 45
OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES Y OBLIGACIONES SUJETAS A
MODALIDAD. ASPECTOS GENERALES
En Cuanto A Sus Efectos: Obligaciones Puras Y Simples Y Obligaciones Sujetas A
Modalidad
Obligaciones Puras Y Simples
En qu consisten?
Son aquellas que producen sus efectos normalmente es decir desde su nacimiento y hasta su extincin

Obligaciones Sujetas A Modalidad


En qu consisten?
Son aquellas en que se afectan sus efectos normales en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extincin.

Qu son las modalidades?


Son elementos accidentales que las partes pueden incorporar a una obligacin por aplicacin del principio de
la autonoma de la voluntad, que tiene por objetivo alterar los efectos normales de la obligacin, en cuanto a
su existencia, exigibilidad o extincin.

Qu modalidades existen?
Tradicionalmente se habla de:
1. Condicin
2. Plazo
3. Modo
Sin embargo la doctrina agrega tambin como modalidades, la solidaridad, obligaciones alternativas y
facultativas, la representacin y clausula penal.

Qu caractersticas presentan las modalidades?


1. Son un elemento accidental: la ley por regla general no las presume, son incorporadas por las partes,
excepcionalmente la ley las considera un elemento de la naturaleza, como es el caso de la condicin
resolutoria tacita que va envuelta en todo contrato bilateral, es ms es ciertos casos las considera de la
esencia como la condicin en el contrato de promesa.
2. Requieren pacto expreso: la ley no las presume.
3. Son de interpretacin restringida
4. Regla general es cualquier acto se puede sujetar a modalidad: Sin embargo se aplican preferentemente en
materia patrimonial, en ciertos actos de familia se encuentran restringidas, por ejemplo en el matrimonio, en
la legtima rigorosa, o en la aceptacin o repudio de la herencia.

173
INTERROGACIN N 46
LAS OBLIGACIONES SUJETAS A CONDICIN. ASPECTOS GENERALES
OBLIGACIONES CONDICIONALES
En qu consisten?
El artculo 1473 del C.C. seala Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no
Sin embargo, para mayor precisin la doctrina ha definido la condicin como Hecho futuro e incierto del
cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho

Cules son los elementos de toda condicin?


1. Futureidad.
2. Incertidumbre

Cules son las reglas comunes a toda condicin?


1. Estado en que pueden encontrarse: pendiente (hecho que la constituye no ha ocurrido), fallida (llega a
ser cierto que el hecho no ocurrir si es positiva y si es negativa cuando sucede el hecho de que se trata) y
Cumplida (si es positiva cuando sucede el hecho, si es negativa cuando ha expirado plazo sin que suceda, si
es determinada se estar a ese plazo, si es indeterminada mximo 10 aos).

2. Forma como deben cumplirse: existen dos reglas:


a) Artculo 1483: Debe cumplirse del modo que las partes lo entendieron, se presume que el modo ms
racional es el querido por las partes
b) Artculo 1484: Deben cumplirse literalmente y no por equivalencia
Al parecer los artculos estaran en contraposicin, pero no existe un real conflicto, en virtud que primero se
debe aplicar el artculo 1483, es decir, cumplirse como las partes entendieron la condicin, determinado este
sentido aplicamos el artculo 1484, es decir, de manera literal.

3. Cumplimiento ficto de la condicin: Si la persona que debe cumplir la condicin se vale de medios
ilcitos para que no se cumpla y hacerla imposible, se tiene por cumplida.

4. Retroactividad de la condicin: una vez cumplida los efectos del acto o contrato se retrotraen al
momento en que este se celebr, en dicho entendido:
a) Condicin suspensiva: se considera que acto siempre fue puro y simple, acreedor condicional adquiri
derechos desde celebracin del acto, y el deudor quedo obligado desde el mismo instante.
b) Condicin resolutoria: las partes quedan como que jams hubiesen estado vinculadas, el deudor
condicional debe restituir lo que recibi.

5. Riesgo de la cosa debida bajo condicin: El riesgo es del deudor condicional, porque no va a poder
exigir el cumplimiento de la obligacin correlativa, es una excepcin a la regla general en que el riesgo es
del acreedor.

La incertidumbre, viene de la naturaleza de la cosa, independiente de la percepcin, de la realizacin o


n que tengan las partes

Cmo se clasifican las condiciones?


1. Expresa y tcita:
2. Positiva y negativa
3. Determinada e indeterminada
174
4. Posibles e imposibles
5. Potestativas, causales y mixtas
6. Suspensivas y resolutorias

175
Cundo una condicin es expresa y cundo es tacita?
Es expresa cuando est establecida en virtud de una clausula explicita y formal, mientras que la condicin
tacita es aquella que se subentiende sin necesidad de declaracin de voluntad explcita (por ejemplo
condicin resolutoria tacita)

Cundo una condicin es positiva y cuando es negativa?


Sera positiva cuando consiste en acontecer una cosa, y negativa cuando consiste en que una cosa no
acontezca

Cundo la condicin ser determinada e indeterminada?


Sera determinada cuando el hecho que la constituye debe ocurrir en una poca determinada, mientras que la
condicin indeterminada se ignora si el hecho va a ocurrir o no. En las indeterminadas se ha sostenido que el
lmite de tiempo para la verificacin del hecho es de 10 aos, equivalente al plazo de prescripcin
extraordinaria.

Cundo la condicin ser posible e imposible; lcita e ilcita?


a) Fsicamente imposible: Cuando sea contraria a las leyes de la naturaleza, por ejemplo si te casas
conmigo te regalare una estrella
b) Moralmente imposible: Cuando el hecho constitutivo sea contrario a la ley o la moral o el orden pblico,
si te casas conmigo mato a tu madre
Finalmente tambin se mira como imposible aquella condicin expresada en trminos ininteligibles.

Cul es el efecto de estas condiciones?


Las condiciones fsica y moralmente posibles siempre son vlidas y por lo mismo eficaces. Para saber si las
condiciones imposibles e ilcitas lo son, habr que distinguir si son positivas o negativas:
1. Condiciones positivas imposibles e ilcitas: producen distintos efectos segn sean suspensivas o
resolutorias:
a) Condiciones positivas imposibles o ilcitas suspensivas: se tendr por fallida
b) Condiciones positivas imposibles o ilcitas resolutorias: acto es puro y simple

2. Condiciones negativas imposibles o ilcitas: no se atiende a si son suspensivas o resolutorias, sino a la


clase de imposibilidad:
a) Condicin negativa fsicamente imposible: acto es puro y simple
b) Condicin negativa moralmente imposible: obligacin es nula

Cundo la condicin ser potestativa, causal o mixta?


a) Potestativa: La que depende de la voluntad del deudor o del acreedor. Esta categora admite una
subclasificacin:
1. Meramente potestativa: Aquellas que dependen exclusivamente de la voluntad y arbitrio de las partes,
son nulas cuando dependen de la mera voluntad del deudor, se entiende que no hay seriedad de obligarse.
2. Simplemente potestativas: Aquellas que dependen de un hecho voluntario del acreedor o deudor. En este
caso son validas

b) Causales: Es aquella que depende de la voluntad del tercero o un acaso.

c) Mixta: Aquellas que dependen en parte de la voluntad del deudor o acreedor y en parte de la voluntad de
un tercero o de un acaso.

176
177
INTERROGACIN N 47
LAS CONDICIONES RESOLUTORIAS

OBLIGACIONES BAJO CONDICIN SUSPENSIVA Y RESOLUTORIA


En qu consiste esta clasificacin?
La encontramos expresamente en el artculo 1479:
a) Condicin suspensiva: Aquella que suspende la adquisicin del derecho mientras no se cumple
b) Condicin resolutoria: Aquella que por su cumplimiento se extingue un derecho

Cmo opera la condicin?


Retroactivamente, cumplida la condicin suspensiva, se entiende que el acto siempre fue puro y simple, es
decir, las partes se vieron obligadas desde la celebracin del acto o contrato, si se cumple la condicin
resolutoria, el efecto retroactivo consiste en mirar a las partes como si jams hubiesen contratados, debiendo
restituir el deudor lo recibido bajo condicin resolutoria.

Qu sucede con los frutos percibidos pendiente la condicin y las enajenaciones efectuadas por
deudor?
En cuanto a los frutos no se deben restituir y en cuanto a los actos de administracin del deudor como las
enajenaciones, estos se mantienen firmes, para ello debemos aplicar lo dispuesto en artculos 1490 y 1491,
en definitiva no hay derecho a reivindicar contra terceros de buena fe, en caso de bienes inmuebles solo
podr resolverse el acto o contrato si la condicin contaba en el ttulo y estaba inscrita en CBR. Por lo
anterior en materia de frutos y enajenaciones existe excepcin al efecto de retroactividad de las condiciones.

Cules son los efectos de la condicin suspensiva?


Debemos distinguir en qu estado se encuentra:
1. Condicin suspensiva pendiente:
a) No ha nacido derecho ni obligacin correlativa: por lo tanto no es exigible la obligacin por parte del
acreedor, si el deudor paga antes, hay un pago de lo no debido y puede exigir restitucin. El acreedor an no
tiene calidad de tal por lo cual no se puede ejercer accin pauliana, la obligacin no se puede compensar,
novar. Es importante sealar que no corre plazo de prescripcin alguno.
b) Vinculo jurdico existe: Es decir el acto o contrato debi reunir todos los requisitos de existencia y
validez al momento de su celebracin, el deudor no puede retractarse porque el contrato es ley para las
partes.
c) Acreedor tiene una mera expectativa o germen de derecho: Por lo tanto solo puede impetrar medidas
conservativas. Debemos sealar que este germen de derecho se transmite a sus herederos.

2. Condicin suspensiva fallida:


a) Derecho y obligacin no nacen: esto implica que desaparece el germen de derecho o la mera expectativa
del acreedor, quedando sin efecto las medidas conservativas que haya impetrado, y quedan firmen los actos
de disposicin del deudor condicional.

3. Condicin suspensiva cumplida:


a) Nace derecho y obligacin correlativa: por lo tanto acreedor puede exigir cumplimiento, si el deudor
paga este pago es vlido, el deudor debe entregar la cosa debida en el estado que se halle, en este sentido el
acreedor se ve favorecido por las mejoras y soporta los deterioros siempre que sean fortuitos, y como
mencionamos por regla general no se entregan frutos pendientes y actos del deudor condicional quedan
firmes.
178
179
LA CONDICIN RESOLUTORIA
Cmo se define esta condicin?
En trminos generales, es aquella que depende de k
8 hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho y su obligacin correlativa.

Cmo se clasifica la condicin resolutoria?


1. Condicin resolutoria ordinaria: Es aquella que consiste en un hecho futuro e incierto que no sea el
incumplimiento de una obligacin que de verificarse se extingue un derecho y su obligacin correlativa.
2. Condicin resolutoria tacita: Es aquella que va envuelta en todo contrato bilateral, que concede a la parte
diligente un derecho alternativa, para solicitar el cu mplimiento forzado o la
resolucin del contrato en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
3. Pacto comisorio: Es la condicin resolutoria tacita expresada. Se distingue entre el simple que obedece a
definicin anterior y el calificado que incorpora clusula de resolucin ipso facto.

LA CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA


Cmo opera esta resolucin ordinaria?
Opera de pleno derecho, no requiere declaracin judicial

Qu efectos produce esta resolucin ordinaria?


Efectos universales, puede oponerse la resolucin a la cualquier persona y la puede invocar un tercero.

Cules son los efectos de la condicin resolutoria ordinaria?


Debemos distinguir en qu estado se encuentre:
1. Condicin resolutoria ordinaria pendiente:
a) Acto produce todos los efectos como puro y simple
b) Quien tiene dominio bajo condicin resolutoria lo puede ejercer en plenitud
c) Deudor condicional debe cuidar y conservar la cosa como buen padre de familia para restituirla si se
cumple la condicin (responde de culpa leve)
d) Acreedor condicional puede impetrar medidas conservativas

2. Condicin resolutoria ordinaria fallida: El derecho del deudor condicional se consolida y quedan
firmes sus actos, se extinguen medidas conservativas

3. Condicin resolutoria ordinaria cumplida


a) Quien adquiri derechos sujetos a ella se extinguen, y debe restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condicin. No se aplican reglas de prestaciones mutuas porque presenta reglas especiales.
b) Actos de disposicin del deudor se rigen por artculos 1490 y 1491.

180
LA CONDICIN RESOLUTORIA TACITA
En qu consiste?
Es aquella que va envuelta en todos los contratos bilaterales, que concede a la parte diligente un derecho
alternativo, para solicitar el cumplimiento del contrato o la resolucin del mismo, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.

Cules son las caractersticas de esta condicin?


1. Tipo de condicin, es resolutoria.
2. Es tacita, es un elemento de la naturaleza (se puede renunciar)
3. Es negativa, consiste en el incumplimiento de una de las partes
4. Es simplemente potestativa, depende de un hecho del deudor (incumplimiento)
5. No opera de pleno derecho, requiere declaracin judicial

Cules son los requisitos de la condicin resolutoria tcita?


1. Opera en contrato bilateral: Se discute si opera en unilaterales, para mayor parte de la doctrina solo
bilateral, para otros autores se estima que operaria en unilaterales como en el caso del comodato y deposito.
En cuanto a los contratos de tracto sucesivo pasa a llamarse terminacin y opera solo para el futuro porque
no pueden deshacerse las prestaciones de las partes. Es adems unnime la opinin que no tiene lugar en la
particin porque no es un contrato bilateral y en esta institucin justamente se establece otra solucin que es
la hipoteca legal que se concede en contra de comunero que no paga la diferencia.
2. Incumplimiento imputable a una de las partes
3. Quien la invoca haya cumplido o este llano a cumplir: de lo contrario deudor puede oponer excepcin de
contrato no cumplido la mora purga la mora
4. Se declare judicialmente: no opera de plena derecho a diferencia de condicin resolutoria ordinaria.

Qu derechos otorga condicin resolutoria ordinaria al contratante diligente?


Puede solicitar el cumplimiento forzado o la resolucin del contrato en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.

Son compatibles la accin de cumplimiento forzado y resolucin del contrato?


NO, son excluyentes pero no obsta para que se puedan oponer conjuntamente, una en subsidio de la otra

Puede interponerse derechamente la indemnizacin de perjuicios?


NO, solo en obligaciones de hacer y no hacer puede demandarse derechamente la indemnizacin de
perjuicios.

Cules son los efectos de la condicin resolutoria tacita?


1. Entre las partes: Restitucin de la cosa debida bajo condicin, excepcin frutos y enajenaciones
respecto de terceros de buena fe.

2. Respecto de terceros:
a) De buena fe: no los afecta
b) De mala fe: recordemos que en caso de inmuebles la condicin debe constar en el ttulo e inscribirse en el
Conservador de Bienes Races.

181
Cules son las diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y la condicin resolutoria tacita?
DIFERENCIAS CONDICIN CONDICIN RESOLUTORIA
RESOLUTORIA TACITA
ORDINARIA
CAUSAL Hecho futuro e incierto que no Hecho futuro e incierto consiste en
sea el incumplimiento de una el incumplimiento de la obligacin
obligacin
COMO OPERA De pleno derecho Requiere declaracin judicial
DECLARACIN DE Expresamente la condicin Ley la entiende incorporada en
VOLUNTAD contratos bilaterales
TIPO DE ACTOS EN QUE Cualquier acto Solo bilaterales
OPERA
EFECTOS UNA VEZ Resolucin del contrato Derecho alternativo para el
CUMPLIDA acreedor (cumplimiento forzado o
resolucin) ambas con
indemnizacin de perjuicios
EFECTOS Absolutos, universales Relativos
DERECHO A No hay, porque no se verifica Si, se deben resarcir perjuicios por
INDEMNIZACIN incumplimiento contractual, no incumplimiento
hay perjuicio
POSIBILIDAD ENERVAR NO, opera de pleno derecho SI, antes de contestar demanda en
ACCIN primera instancia o antes de la
vista de la causa en segunda
instancia
LEGITIMACIN ACTIVA A todo interesado Solo al acreedor

EL PACTO COMISORIO
En qu consiste el pacto comisorio?
Es una institucin regulada por razones histricas en el contrato de compraventa, no obstante ser de
aplicacin general, se define como la estipulacin de la condicin resolutoria tacita cuando el
incumplimiento es no pagar el precio

Qu sucede si las partes nada dicen o no lo pactan?


Se dan los mismos efectos de la condicin resolutoria tacita, porque no es ms que esta condicin expresada
por las partes en contrato.

Cmo se clasifica el pacto comisorio?


1. Pacto comisorio simple: Obedece a la definicin dada, es la condicin resolutoria tacita expresada. (por
tanto para que opere requiere declaracin judicial)
2. Pacto comisorio calificado: Es aquel en que se incorpora una clusula de resolucin ipso facto, es decir
se deja sin efecto el contrato de inmediato si el deudor incumple sus obligaciones

Realmente existe una resolucin ipso facto en pacto comisorio calificado?


Es discutible, porque el deudor tiene posibilidad de enervar la accin pagando a ms tardar dentro de las 24
Hrs posteriores a la notificacin judicial.

Cul es el plazo de prescripcin del pacto comisorio?


Debemos distinguir:
1. Pacto comisorio regulado por ley: plazo fijado por las partes, mximo 4 aos desde la celebracin del
contrato (es excepcional se cuenta plazo desde celebracin y no desde que se hizo exigible)
2. Pacto comisorio no regulado en la ley: regla general, 5 aos desde que se hizo exigible.

182
183
LA ACCIN RESOLUTORIA
Cmo se define la accin resolutoria?
Es la que emana de la condicin resolutoria en los casos en que ella requiere declaracin judicial, y en cuya
virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte
por alguna de las obligaciones emanadas de l.

Cules son las caractersticas de esta accin?


1. Personal (deriva del contrato)
2. Patrimonial (renunciable, transferible y transmisible)
3. Mueble o inmueble (segn la cosa en que recaiga)
4. Indivisible (desde un punto subjetivo, si hay varios acreedores todos deben demandar y si hay varios
deudores deben demandarse a todos, desde un punto de vista objetivo no se puede demandar en parte
cumplimiento y en parte la resolucin)
5. Prescribe: Regla general 5 aos desde que obligacin se hizo exigible, por excepcin la accin comisoria
4 aos desde la celebracin del acto o contrato.

Cules son los efectos de la accin resolutoria?


1. Entre las partes: vuelven al estado anterior al contrato, como si nunca hubieran contratado, se dice que
hay efecto retroactivo pero atenuado porque como ya vimos no se restituyen los frutos, y los actos de
administracin del deudor quedan firmes.
2. Entre las partes: la resolucin va afectar a terceros cuando el deudor condicional, pendiente la condicin
resolutoria haya enajenado o gravado la cosa poseda bajo esa condicin. A diferencia de la nulidad, ac
debemos distinguir si tercero estaba de buena o mala fe. En este sentido se llega a una regla general
resolucin no afecta a terceros de buena fe. Por lo tanto solo dar accin reivindicatoria contra terceros de
mala fe.

Cules son los requisitos para que un tercero se considere de mala fe?
1. Muebles: En el caso de contratar con deudor condicional, el tercero supiera que el derecho del deudor
estaba sujeto a condicin resolutoria.
2. Inmuebles: la condicin debe constar en el ttulo otorgado por escritura pblica o inscrito en conservador
de bienes races. Esta situacin es bien particular porque el pacto comisorio y condicin resolutoria
ordinaria, siempre son expresos constan en el ttulo, el problema se da con la condicin resolutoria tacita.

184
INTERROGACIN N 48
LAS OBLIGACIONES A PLAZO
OBLIGACIONES A PLAZO
En qu consisten las obligaciones a plazo?
Son aquellas que estn sujetas al hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un
derecho y su obligacin correlativa

Qu es el plazo?
Segn el artculo 1494 es la poca que se fija para el cumplimiento de la condicin, sin embargo para ser
ms precisos constituye el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extincin de un derecho.

Cules son los elementos del plazo?


1. Futureidad
2. Certidumbre

Cmo se clasifica el plazo?


1. Determinado e indeterminado: el determinado se sabe cundo va a ocurrir, por ejemplo te regalo mi
casa cuando cumplas 21 aos, mientras que el indeterminado se sabe que va ocurrir pero no se sabe cundo,
por ejemplo te regalo mi casa cuando muera mi hermano, algunos sostienen que el plazo indeterminado es
una verdadera condicin por faltar el hecho de la certidumbre.
2. Fatal y no fatal: el plazo fatal es aquel que por su solo cumplimiento se extingue de manera irrevocable
un derecho, mientras que el no fatal, no obstante vencerse este plazo, puede ejercerse de manera valida y
eficaz el derecho hasta que no se acuse la rebelda correspondiente.
3. Expreso y tcito: El plazo ser expreso cuando se exprese por las partes en trminos explcitos y
formales, mientras que el plazo ser tcito cuando sea el indispensable para el cumplimiento de la
obligacin.
4. Convencional, judicial y legal: Convencional es el estipulado por las partes y constituye la regla general,
el plazo judicial es el que establece el juez, solo en los casos que la ley lo autoriza, por ejemplo para la
restitucin de las cosas en las prestaciones mutuas y el plazo legal es el estipulado por la ley, siendo
excepcional en materia civil, por ejemplo el plazo para enervar la accin emanada del pacto comisorio
calificado (24 horas).
5. Continuo o discontinuo: el continuo es aquel de das corridos, es decir, que no se suspende durante los
feriados, mientras que el discontinuo es aquel de das hbiles y que por tanto se suspende en feriados.
6. Suspensivo y extintivo: Es la clasificacin ms importante, el plazo suspensivo es aquel que con su
llegada marca el comienzo desde el cual comienza el ejercicio de un derecho, mientras que el extintivo, por
su cumplimiento extingue un derecho y la correlativa obligacin.

185
Cules son los efectos del plazo?
Debemos distinguir:
1. Plazo suspensivo:
a) Pendiente: el derecho ha nacido pero no es exigible, recordemos que el plazo no limita la existencia del
derecho, en este caso limita su exigibilidad y consecuencia de aquello es:
Acreedor no puede demandar cumplimiento de la obligacin.
No corre plazo de prescripcin.
No pueden compensarse obligaciones legalmente (no es actualmente exigible)
Si el deudor paga antes, no tiene derecho a restitucin porque ms que un pago de lo no debido, hay
renuncia al plazo.
Acreedor puede impetrar medidas conservativas
El derecho y obligacin a plazo se transmiten
b) Vencido: la obligacin del deudor pasa a ser actualmente exigible, por tanto comienza a correr la
prescripcin, se puede compensar legalmente y si el deudor retarda cumplimiento ms all del trmino
estipulado podr ser constituido en mora.

2. Plazo extintivo:
a) Pendiente: los actos producen todos sus efectos, como si fuera puro y simple.
b) Cumplido: se extingue el derecho por el solo ministerio de la ley pero sin efecto retroactivo.

Cules son las formas de extincin del plazo?


1. Vencimiento o cumplimiento del plazo: Es la situacin normal.
2. Caducidad: habr caducidad en dos casos:
a) Al deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento concursal de liquidacin, o se encuentre en
notoria insolvencia y no tenga la calidad de deudor en un procedimiento concursal de reorganizacin
(reformado por Ley N 20.720, sustituye el rgimen concursal vigente por una ley de reorganizacin
y liquidacin de empresas y personas, y perfecciona el rol de la superintendencia del ramo, Diario
Oficial, 9 de enero de 2014).
b) Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo,
3. Renuncia: Solo puede renunciar la parte en cuyo favor se encuentre establecido. El pago anticipado se
mira como renuncia al plazo, excepto en el mutuo con intereses, porque es un contrato establecido en favor
de ambas partes.

Qu son las clusulas de aceleracin?


Es un tipo de caducidad convencional, en que se acuerda por las partes que en caso de incumplimiento de
una obligacin a plazo por el deudor, el acreedor podr exigir el pago total de la deuda, como si el plazo
estuviera vencido.

186
INTERROGACIN N 49
LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODO
OBLIGACIONES MODALES
Qu es una obligacin modal?
Aquella sujeta a la afectacin del objeto a un fin especial, es decir, al deudor se impone la ejecucin de
ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas.

Dnde se regula el modo?


En las asignaciones testamentarias, que es donde ms se utiliza

Cmo se cumple el modo?


De acuerdo a la intencin de las partes que lo designaron, sino lo hicieron, el juez debe indagar en esta
intencin.

En qu casos estamos en presencia de ilicitud en el modo?


1. Si el modo es por naturaleza imposible o inductivo de un hecho ilegal o inmoral: La disposicin modal no
vale, es nula.
2. Si la imposibilidad es relativa, se puede cumplir por equivalencia.

Cmo opera la clusula resolutoria en el modo?


Se llama clausula resolutoria la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el
modo, es esencial que sea expresada.

Se transmite el modo?
Solo en la hiptesis en que el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el testador se haya
propuesto sea indiferente la persona que lo ejecute, en ese caso se transmite a los herederos del asignatario
modal.

En cunto prescribe obligacin modal?


5 aos desde que se hizo exigible.

187
INTERROGACIN N 50
LAS OBLIGACIONES Y SUS EFECTOS. ASPECTOS GENERALES
LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
Cul es el efecto normal de toda obligacin?
El efecto normal de toda obligacin es el pago, es decir que el deudor cumpla con la prestacin debida. El
estudio del efecto de las obligaciones se enfoca tradicionalmente a analizar los efectos en caso que se d una
situacin anmala, es decir, cuando no se verifica el pago.

Qu sucede si no se verifica el pago?


Cuando el deudor no cumple la prestacin debida, la ley confiere al acreedor una serie de derechos, entre
ellos:
1. Derecho principal: Cumplimiento forzado de la obligacin (cumplimiento in natura)
2. Derecho subsidiario o secundario: Indemnizacin de perjuicios (cumplimiento por equivalencia)
3. Derechos auxiliares del acreedor: Destinados a mantener la integridad del patrimonio del deudor.

CUMPLIMIENTO FORZADO DE LAS OBLIGACIONES


Por qu el acreedor puede forzar al deudor a cumplir su obligacin?
El acreedor cuenta con un derecho de prenda general, que se encuentra definido en el artculo 2465, y
prescribe toda obligacin personal, da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los
bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los inembargables
designados en el artculo 1618. Es por este derecho que todo acreedor puede hacer efectivo su crdito y
hacer cumplir al deudor lo pactado.

Cules son las caractersticas de este derecho de prenda general?


1. Es universal: Porque recae sobre todos los bienes del deudor, a excepcin de inembargables.
2. Es igualitario: No otorga ningn grado de preferencia o privilegio a los acreedores.
3. Es de orden pbico: Se encuentra restringida la autonoma de la voluntad

Por qu se critica la denominacin de derecho de prenda general?


Porque el derecho de prenda es un derecho real, y que recae siempre sobre cosas muebles, por lo tanto se
postula por cierta parte de la doctrina que debera denominarse derecho de garanta general. Debemos
tener en cuenta que su naturaleza es ser una garanta, porque est facultad del acreedor est establecida por
ley, a diferencia de la caucin, que es una obligacin accesoria que se contrae para asegurar el cumplimiento
de otra obligacin propia o ajena, ac nada se contrae, es la propia ley la que otorga esta garanta al acreedor.

188
Cmo se hace efectivo el cumplimiento forzado de la obligacin?
Para determinar la forma, debemos atender a los diversos objetos que puede tener la obligacin:
1. Obligaciones de dinero (se aplica tambin a obligaciones de gnero): La accin se dirigir
directamente sobre dinero del deudor, en caso de no poder ser posible se realizaran bienes del deudor hasta
la suma adeudada.

2. Obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto que est en poder del deudor: Se buscara obtener la
especie debida, y en caso de no poder cumplirse forzadamente de forma subsidiaria se buscara obtener la
indemnizacin de perjuicios, es decir, que se cumpla la obligacin por equivalencia.

3. Obligaciones de hacer: La ejecucin forzada consiste en que el deudor realice el hecho, o bien que se
autorice a un tercero a realizar el hecho a expensas del deudor (se podr autorizar a un tercero cuando sea
obligacin de hacer fungible). O bien se puede pedir directamente el pago de la indemnizacin de perjuicios,
es decir, convertir la obligacin en dinero. En estas obligaciones y en las de no hacer, recordemos que se
puede demandar directamente el pago de la indemnizacin de perjuicios.

4. Obligaciones de no hacer: El cumplimiento forzado se traduce en que el deudor pueda deshacer lo


hecho, si esto es posible y necesario para el objeto que se tuvo en mira al celebrar el contrato, en caso
contrario, se puede demandar directamente indemnizacin de perjuicios, es decir, convertir obligacin en
dinero.

189
INTERROGACIN N 51
LA PRELACIN DE CRDITOS
Qu es la prelacin de crditos?
Es el conjunto de normas que determinan la manera y el orden en que deben pagarse los varios acreedores
del deudor. Las normas se encuentran en los artculos 2465 y siguientes.

Cul es el principio que rige al respecto?


El principio es el de la igualdad de los acreedores. Por ende, todos ellos pueden concurrir a exigir sus
crditos en idnticos trminos, de manera que con el producto de la realizacin se pagarn todos
ntegramente, si fueren suficientes los bienes y, en caso de no serlo, a prorrata de sus crditos. Todo esto
salvo que no existan causas especiales (preferencias) para preferir ciertos crditos.

Cul es la naturaleza de la preferencia?


Las preferencias forman parte del crdito mismo, le son inherentes. No estn establecidas en consideracin a
las personas de los acreedores, aunque el legislador haya tenido en cuenta para establecerlas, circunstancias
de carcter personal. Por ende, las preferencias pasan con el crdito a la persona que lo adquiera a cualquier
ttulo.

La preferencia se extiende a los intereses?


La preferencia se extiende al crdito y a sus intereses.

Cules son las causales de preferencia?


Las nicas causales de preferencia son el privilegio y la hipoteca.

Cules son las causales de privilegio?


Los crditos pueden ser de cinco clases. Gozan de privilegio los crditos de 1, 2 y 4 clase. Los de 5 no
gozan de preferencia. Los de 3 clase gozan de preferencia, llamndoseles crditos hipotecarios.

Qu significa que las causales de preferencia sean generales o especiales?


Las preferencias pueden ser generales o especiales; las generales se hacen efectivas sobre cualquiera de los
bienes del deudor. Las especiales slo afectan a determinados bienes del deudor, de modo que el acreedor no
goza de preferencia cuando persigue otros bienes. El artculo 2490, establece que los crditos preferentes
que no pueden cubrirse en su totalidad por lo medios indicados en los artculos anteriores, pasarn por el
dficit a la lista de los crditos de quinta clase, con lo cuales concurrirn a prorrata.

Cules son los crditos de primera clase?


Estn enumerados en el artculo 2472. Hay que tener presente que el numeral 4 fue modificado por la Ley
N 20.720, Diario Oficial de 9 de enero de 2014: Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de
la masa los bienes del deudor, los gastos de administracin del procedimiento concursal de liquidacin, de
realizacin del activo y los prstamos contratados por el liquidador para los efectos mencionados.

Cules son las caractersticas de los crditos de primera clase?


1) El privilegio es general, afecta la totalidad de los bienes del deudor. Art. 2487.
2) Es un privilegio personal, esto es no pasa contra terceros.
3) Se pagan con preferencia a todos los dems crditos del deudor.
4) Se pagan en el orden enumerado en el artculo.
5) Los crditos de cada categora se prorratean.
190
Cules son los crditos de segunda clase?
Los crditos de segunda clase son aquellos que recaen sobre ciertos y determinados muebles (artculo 2474).
Tambin se considera como tal el crdito del acreedor que goza del derecho legal de retencin sobre bienes
muebles, declarado judicialmente.

Cules son las caractersticas de los crditos de segunda clase?


1) Es de carcter especial. Recae sobre ciertos bienes muebles del deudor. Si los bienes son
insuficientes, los crditos no gozan de preferencia por el saldo insoluto y pasan por el dficit a los de
quinta clase.
2) No pasan contra terceros.
3) Se paga con preferencia a los dems crditos a excepcin de los de primera clase.

Cules son los crditos de tercera clase?


Los crditos de tercera clase comprenden, conforme al artculo 2477:
1) Los crditos hipotecarios, incluidos hipoteca de naves y pertenencias mineras.
2) Censos debidamente inscritos.
3) Derecho legal de retencin sobre bienes races, judicialmente declarado e inscrito en el registro de
hipotecas o gravmenes correspondientes.

En qu orden se pagan los crditos de tercera clase?


Los crditos de tercera clase prefieren en el orden de la fecha de su inscripcin, artculo 2477 y 2480, es
decir las hipotecas con la misma fecha, preferirn el orden en que se hubieran hecho las inscripciones.
Los acreedores hipotecarios tienen derecho para pagarse con las fincas hipotecadas sin aguardar el resultado
del procedimiento concursal de liquidacin. El artculo 2477 inciso 2, seala que: a cada finca gravada con
hipoteca podr abrirse a peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso
particular para que se les pague inmediatamente con ella segn las fechas de sus hipotecas. En este
concurso se pagarn primeramente los gastos que origine dicho concurso.

Cules son las caractersticas de los crditos de tercera clase?


1) Es una preferencia especial: Recae exclusivamente sobre las fincas hipotecadas, acensuadas o sobre
las cuales se declar derecho legal de retencin. Una vez realizado el inmueble sin que su producto
sea bastante para pagar a los acreedores, el dficit se reputa valista.
2) Se pagan con preferencia a todo otro crdito, a excepcin de los de primera clase.
3) En caso de procedimiento concursal de liquidacin, los acreedores no necesitan esperar el remate
para pagarse, siempre que garanticen el pago de los crditos de 1 clase.
4) Luego del remate del o los bienes, el exceso del crdito debe ser devuelto al deudor.

Cules son los crditos de cuarta clase?


Son aquellos crditos que tienen ciertas personas en contra de otras que han administrado sus bienes. Estn
enumerados en el artculo 2481.

Cules son las caractersticas de los crditos de cuarta clase?


1) Corresponde a ciertas personas: el privilegio es una garanta para las personas cuyos bienes
administra un tercero; generalmente incapaces, para el reintegro de los bienes sujetos a esta
administracin y el pago de los crditos a que ella haya dado origen.
2) Es una preferencia de carcter general, porque se encuentra afecto todo el patrimonio del
administrador.
3) El privilegio es personal, no pasa a terceros.
4) Se pagan despus de los crditos de las tres primeras clases.
191
5) Se prefieren unos a otros de acuerdo a la fecha de su causa.

192
Cules son los crditos de quinta clase?
Son aquellos crditos que no gozan de ninguna preferencia, a estos se les llama crditos valistas o
quirografarios. Constituyen la regla general, porque no gozan de ninguna preferencia. Los crditos
preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios indicados en los artculos anteriores,
pasarn por el dficit a la lista de los crditos de la quinta clase, con los cuales concurrirn a prorrata. En
caso que los bienes son insuficientes para satisfacer todos estos crditos, en cuyo caso los acreedores van al
prorrateo.

193
INTERROGACIN N 52
CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA Y LA INDEMNIZACIN DE
PERJUICIOS
Qu es la indemnizacin de perjuicios?
Es el Derecho del acreedor para obtener del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente al
beneficio pecuniario que le habra reportado el cumplimiento, exacto ntegro y oportuno de la obligacin.

Qu tipo de derecho es?


Es un derecho subsidiario, es decir, que la regla general es que solo se puede pedir por el acreedor en el
evento que no pueda cumplirse la obligacin en la forma convenida. Debe intentarse primero cumplimiento
forzado por ser principal y luego el cumplimiento por equivalencia que es la indemnizacin de perjuicios.
Hacen excepcin a esta regla las obligaciones de hacer y no hacer en las cuales se puede demandar
derechamente la indemnizacin de perjuicios.

Qu clases de indemnizacin de perjuicios existen?


Existen dos clases:
1. Compensatoria: Buscar reparar el incumplimiento y que obligacin se cumpla por equivalencia (carcter
subsidiario).
2. Moratoria: Busca reparar la tardanza en el cumplimiento de la obligacin, es aquella que repara el
retardo del deudor en cumplir, y equivale al beneficio del acreedor si el deudor hubiese cumplido en forma
tempornea. (se puede acumular al cumplimiento forzado y a la misma indemnizacin compensatoria, son
perjuicios distintos, la compensatoria se refiere al incumplimiento y la moratoria al retardo.

Por qu no se permite acumular indemnizacin compensatoria a cumplimiento forzado?


Recordemos que es un derecho subsidiario, que opera cuando no se logr el cumplimiento forzada, si se
aceptara demandar amas, estaramos ante un doble pago y se vulneraria el principio del rechazo al
enriquecimiento sin causa. Excepcionalmente en la clusula penal se puede pedir en conjunto cumplimiento
e indemnizacin, cuando se establece que por el pago de la pena no se extingue obligacin principal.

Cules son los requisitos de la indemnizacin de perjuicios?


1. Incumplimiento del deudor.
2. Perjuicio del acreedor.
3. Relacin de causalidad entre incumplimiento y perjuicios.
4. Imputabilidad del deudor (dolo o culpa).
5. Que no concurra una causal de exencin de responsabilidad.
6. Mora del deudor.
Analizaremos en detalle cada uno de los requisitos

En qu consiste el incumplimiento del deudor?


Debe haber incumplimiento de una obligacin contractual valida, si no hay incumplimiento no se generan
perjuicios al acreedor, cuando el deudor cumple se extingue la obligacin sin ulteriores consecuencias.

194
En qu consiste el perjuicio del acreedor?
Perjuicio es todo dao, detrimento, menoscabo o lesin que sufre alguien tanto en su persona como en sus
bienes. Los perjuicios pueden ser:
a) Dao material.
b) Dao moral.
c) Perjuicios directos e indirectos.

En qu consiste el dao material?


1. Dao emergente: Es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del acreedor.
2. Lucro cesante: Es la utilidad que deja de percibir el acreedor por incumplimiento o incumplimiento
tardo del deudor.

En qu consiste el dao moral?


Tradicionalmente se ha definido como el precio del dolor, sin embargo esta definicin presenta ciertos
inconvenientes, sobre todo cuando tratamos de aplicar el concepto a la persona jurdica, mantener esta
definicin, significara afirmar que una persona jurdica para demandar dao moral debiese encontrarse
sufriendo o afectada por un dolor. En la actualidad nuestra jurisprudencia ha entregado una nocin ms
amplia de este concepto, definindolo como lesin efectuada culpable o dolosamente a un derecho
subjetivo de carcter inmaterial e inherente a la persona.
El siguiente inconveniente del dao moral, es determinar cundo se debe indemnizar, histricamente solo se
aceptaba su procedencia en materia extracontractual, ya que de acuerdo al artculo 2329, se ordenaba reparar
todo dao, y se razonaba que en materia contractual el artculo 1556 solo hablaba de dao material y que
adems era difcil su avaluacin. En la actualidad estos inconvenientes han perdido fuerza, porque a pesar de
no ser un tipo de dao mencionado en el artculo 1556 no se prohbe indemnizarlo, y la avaluacin y prueba
siempre es difcil tanto en materia contractual como extracontractual.

En qu consisten los perjuicios directos?


Reconocen como causa el incumplimiento del cual derivan:
Perjuicios previstos: Los que las partes pudieron prever al momento del acto o contrato.
Perjuicios imprevistos: Aquellos que las partes no pudieron prever al momento del acto o contrato.

En qu consisten los perjuicios indirectos?


En los perjuicios indirectos no existe esta proximidad entre el incumplimiento y el dao y son causas ms o
menos extraas las que provocan el dao.
La importancia de esta clasificacin es determinar de qu perjuicios responde el deudor. Para ello daremos
las siguientes reglas:
1. Nunca responde de perjuicios indirectos.
2. Responde de perjuicios directos y previstos cuando acta con culpa.
3. Responde de perjuicios directos e imprevistos cuando acta con dolo.
No obstante lo anterior, las partes pueden modificar estas reglas.

Cmo se avalan los perjuicios?


Existen tres formas de avaluar los perjuicios:
1. Avaluacin judicial
2. Avaluacin legal
3. Avaluacin convencional

195
En qu consiste la avaluacin judicial?
Es aquella que hace el juez quien se debe pronunciar sobre tres aspectos:
a) Determinar si procede el pago de la indemnizacin de perjuicios, en la medida que se cumplan los
requisitos
b) Determinar los perjuicios que se deben indemnizar
c) Fijar el monto de los perjuicios a indemnizar

En qu consiste la avaluacin legal?


Es aquella que hace la ley, es de carcter excepcional y la ley hace dicha avaluacin solo en las obligaciones
de dinero, de acuerdo a las siguientes reglas:
a) Si las partes no pactan intereses o es inferior al legal, se debe el inters legal.
b) Si las partes pactan inters convencional superior al legal se deben convencionales hasta el mximo legal.
c) Cuando se cobran solo intereses basta el retardo, acreedor no debe probar perjuicios
d) Intereses atrasados no produce intereses (se prohbe en C.C. anatocismo, la capitalizacin de intereses).
e) La regla anterior se aplica a toda clase de renta, cnones o pensiones peridicas.

En qu consiste la avaluacin convencional?


La avaluacin convencional de los perjuicios se denomina clusula penal, esta clusula se encuentra definida
en el C.C. en el artculo 1535: la clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar
o retardar la obligacin principal. Se critica la definicin por las siguientes razones:
a) No garantiza nada.
b) Omite obligaciones de no hacer.
c) El concepto de pena es extrao a la legislacin civil.

Cules son las funciones de la clusula penal?


a) Forma de avaluar anticipadamente perjuicios y de forma ms precisa por las partes
b) Se exime al acreedor de la prueba de los perjuicios
c) Impulsa al deudor a cumplir de forma oportuna y exacta la obligacin
d) Permite garantizar el cumplimiento de una obligacin natural

Cules son las caractersticas de la clusula penal?


a) Es consensual.
b) Es condicional.
c) Es accesoria (sigue suerte de obligacin principal).
d) Se puede garantizar obligacin civil o natural.

De qu tipos puede ser la clusula penal?


a) Compensatoria.
b) Moratoria.

Cmo se extingue la clusula penal?


a) Por va principal: Se extingue la clusula penal pero obligacin principal se mantiene vigente, en este
sentido debemos mencionar que la nulidad de la clusula penal no acarrea nulidad de obligacin principal.
b) Por va accesoria: Se extingue clausula penal porque desaparece obligacin accesoria, ya sea por el
cumplimiento de la obligacin principal o porque la nulidad de obligacin principal se transmite a la
obligacin accesoria.

196
Puede exigirse la clusula penal y el cumplimiento de la obligacin en forma simultnea?
Recordemos que por excepcin la clusula penal puede acumularse al cumplimiento de la obligacin,
cuando aparezca haberse estipulado por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago
de la pena no se entiende extinguida obligacin principal.

En qu consiste la clusula penal enorme?


Se aplica la lesin para efectos del establecimiento de la clusula penal, esta lesin opera cuando la pena
consiste en el pago de una cantidad determinada que exceda el duplo de la obligacin principal, en este caso
se debe rebajar todo lo que exceda al duplo, y en este mismo orden de idea, opera la lesin en el mutuo con
inters, pudiendo pedirse la rebaja al inters corriente cuando se pacta un inters superior al mximo
convencional.

En qu consiste la imputabilidad del deudor?


La imputabilidad del deudor consiste en que el incumplimiento sea reprochable, a ttulo de dolo o culpa.

En qu consiste el dolo?
De acuerdo a lo ya estudiado, el dolo en materia civil tiene una tridimensionalidad o merece tres
acepciones:
a) Como vicio en la formacin del consentimiento.
b) Como elemento agravante de la responsabilidad del deudor en materia contractual
c) Como elemento del delito civil en materia extracontractual
Es un principio general que el dolo debe probarse, salvo los casos en que la ley lo presume, como por
ejemplo en la ocultacin de un testamento, en un error de derecho, en la ocultacin de la muerte o
desaparicin de una persona en materia de muerte presunta, en el caso de solicitar un medida prejudicial
precautoria y posteriormente no se demande dentro de cierto plazo, entre otros.
En materia de imputabilidad como requisito de la indemnizacin de perjuicios, el dolo agrava la
responsabilidad del deudor, pues bien, la regla general es que el deudor responda de perjuicios directos y
previstos, sin embargo, cuando hay dolo responde tambin por perjuicios directos imprevistos.
Debemos precisar para concluir el tratamiento del dolo, que hay objeto ilcito en condonacin del dolo
futuro, y que aun existiendo dolo el deudor no responde de perjuicios indirectos.

En qu consiste la culpa?
La culpa se encuentra establecida en el artculo 44 del C.C., cuya disposicin lo que hace en una gradacin
de los grados de culpa, para ello la ley la pareca en abstracto y la determina en concreto, comparando la
conducta del sujeto con la de un sujeto ideal, en este est entendido podemos encontrar tres grados de culpa.

Cules son esos grados de culpa?


a) Culpa lata o grave: Es aquella en que incurre quien no maneja los negocios ajenos con aquel cuidado
que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. En este grado
el sujeto incurre en tal grado de negligencia que la ley equipara esta clase de culpa al dolo.
b) Culpa leve: Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Es el cuidado que debe tener un buen padre de familia.
c) Culpa levsima: Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en sus
negocios importantes.

197
De qu culpa responde el deudor?
En cuanto al grado de culpa que responde el deudor, debemos estar a las siguientes reglas:
1. Del grado de culpa que las partes acordaron: tiene como lmite esta convencin la condonacin del dolo
futuro.
2. Si las partes, nada acordaron: se aplican reglas propias de cada contrato, las cuales son:
a) Contrato es til solo al acreedor: Deudor responde de culpa grave.
b) Contrato es til a acreedor y deudor: Deudor responde de culpe leve
c) Contrato es til solo al deudor: Responde de culpa levsima.
A diferencia del dolo la culpa contractual se presume, es decir al acreedor le basta probar el incumplimiento,
una vez probado, se presume la culpa, de todas formas es una presuncin simplemente legal, porque el
deudor podra probar su debida diligencia.
Que no opere una causal de exencin de responsabilidad:

Cules son las causales que eximen de responsabilidad al deudor?


1. Caso fortuito o fuerza mayor.
2. Estado de necesidad.
3. Hecho o culpa del acreedor.
4. Teora de la imprevisin.

En qu consiste el caso fortuito o fuerza mayor?


Es aquel imprevisto al que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de
enemigos, los actos de autoridad ejercidos por funcionario pblico, etc. se encuentra definido en el artculo
45 del C.C. Si bien nuestro cdigo hace sinnimos al caso fortuito y la fuerza mayor, la doctrina distingue,
en relacin a que el caso fortuito tiene como causa un hecho o acto del hombre, mientras que la fuerza
mayor tiene como causa un fenmeno de la naturaleza.

Cules son los elementos del caso fortuito o fuerza mayor?


Los elementos del caso fortuito son: inimputable, imprevisto e irresistible.

En qu casos el caso fortuito o fuerza mayor no exime de responsabilidad?


Existen ciertos casos en que el caso fortuito no exime de responsabilidad:
a) Cuando sobreviene por culpa del deudor.
b) Cuando sobreviene durante la mora del deudor, excepcin si hubiera sucedido igualmente si la cosa
estuviera en poder del acreedor.
c) Cuando las partes han convenido que el deudor responda por caso fortuito.
d) Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor (por ejemplo quien ha robado o hurtado una
cosa).

En qu consiste el estado de necesidad?


Consiste en el caso que el deudor pudiendo cumplir no lo hace para evitar un mal mayor.

En qu consiste el hecho o culpa del acreedor?


En este caso se libera al deudor de responsabilidad de conservar la cosa debida, cuando el acreedor se
constituye en mora de recibir.

198
En qu consiste la teora de la imprevisin?
la mayora estima que no se acepta en chile, en virtud que el contrato es una ley para las partes de acuerdo al
artculo 1545, por lo tanto no se permite la revisin del mismo por una excesiva onerosidad sobreviniente.
Hay ciertos autores que consideran que indirectamente el artculo 1546, cuando prescribe que los contratos
deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que ellos expresan, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

Qu es la mora?
Es un requisito de la indemnizacin de perjuicios y se define como retardo imputable en el cumplimiento
de una obligacin unido al requerimiento o interpelacin por parte del acreedor

Cules son los requisitos de la mora?


1. Deudor retarde incumplimiento de la obligacin
2. Retardo en incumplimiento sea imputable a deudor
3. Acreedor haya cumplido su obligacin o este llano a cumplirla
4. Interpelacin del acreedor

Qu es la interpelacin o requerimiento del acreedor?


Es el acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su retraso le causa perjuicios.

De qu tipo puede ser la interpelacin?


1. Interpelacin contractual o expresa: En esta interpelacin las partes estipularon un plazo para cumplir
la obligacin, y por el solo hecho de cumplirse el plazo el deudor se constituye en mora.
2. Interpelacin contractual tacita: la obligacin por su propia naturaleza y por la forma en que fue
convenida, tiene un plazo tcito para cumplirse.
3. Interpelacin judicial o extracontractual: Para constituir al deudor en mora, se debe demandar, esta
gestin se ha entendido en un sentido amplio, es decir, como cualquier gestin judicial en que el acreedor
busque hacer efectivo sus derechos. El deudor quedar constituido en mora desde que se le notifica
vlidamente la demanda.

Cules son los efectos de constituir en mora al deudor?


1. Acreedor puede demandar indemnizacin de perjuicios.
2. Deudor se hace responsable del caso fortuito
3. El riesgo de la perdida de la especie o cuerpo cierto pasa al deudor

Cundo el acreedor est en mora?


Se discute si desde el pago por consignacin o bien desde cualquier ofrecimiento del deudor aun
extrajudicial, la mayora de la doctrina se inclina por la segunda hiptesis.

Qu efectos produce la mora del acreedor?


1. Disminuye responsabilidad del deudor: solo responder el deudor por dolo o culpa grave en la
conservacin de la cosa y quedara liberado de perjuicios moratorios.
2. Acreedor deber indemnizar perjuicios que cause al deudor por no recibir la cosa.
3. Si deudor tuvo que realizar pago por consignacin, deber el acreedor pagar gastos de expensas.

199
INTERROGACIN N 53
LOS DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
En qu consisten los derechos auxiliares del acreedor?
Son aquellas acciones o medios concedidos por la ley al acreedor destinados a mantener la integridad del
patrimonio del deudor. En definitiva buscan proteger al acreedor para que su derecho de prenda general no
se vea afectado por la disminucin de los bienes que conforman el patrimonio del deudor, de lo contrario
este derecho seria ilusorio.

Cules son los derechos auxiliares que la ley confiere al acreedor?


1. Medidas conservativas
2. Derecho legal de retencin
3. Accin oblicua o subrogatoria
4. Accin pauliana o revocatoria
5. Beneficio de separacin de patrimonios

MEDIDAS CONSERVATIVAS
En qu consisten estas medidas?
Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor evitando que salgan de su
poder los bienes que lo conforman, a fin de hacer posible el cumplimiento de la obligacin, entre ellas
podemos sealar:
a) Guarda y aposicin de sellos.
b) Declaracin de herencia yacente.
c) Providencias conservativas del fideicomisario.
d) Embargo.
e) Confeccin de inventario solemne.

EL DERECHO LEGAL DE RETENCIN


Qu es el derecho legal de retencin?
Es aquel derecho que faculta a quien est obligado a entregar una cosa, para retenerla con el fin de
asegurarle el derecho que segn la ley le corresponde. Es una verdadera medida precautoria y debe ser
declarado judicialmente. Se regula a propsito de ciertos contratos como el arriendo, mandato, comodato y
deposito.

EL BENEFICIO DE SEPARACIN DE PATRIMONIOS


Cul es el objetivo de este beneficio?
Busca evitar que se confundan los bienes del causante con los bienes del heredero, lo anterior para que de
esa manera puedan pagarse primero los acreedores hereditarios y testamentarios, con preferencia de los
acreedores propios del heredero. Esto conforme al artculo 1378: Los acreedores hereditarios y los
acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del
heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les
cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.

200
LA ACCIN OBLICUA O SUBROGATORIA
En qu consiste esta accin?
Es aquella que consiste en el ejercicio por parte de los acreedores de acciones y derechos que competen al
deudor para incorporar al patrimonio de este bienes en que hacer efectivo sus crditos.

Cules son los requisitos para que opere esta subrogacin?


1. Texto expreso de ley (es una subrogacin legal)
2. Un crdito cierto y exigible
3. Pasividad o inactividad del deudor: negligente en el ejercicio de sus derechos y acciones
4. Perjuicio al acreedor: acreedor debe tener inters porque negligencia del deudor compromete solvencia

Sobre qu derechos y acciones opera la subrogacin?


Sobre derechos y acciones de carcter patrimonial, se excluyen bienes inembargables y derechos
personalsimos

En qu casos regula el C.C. esta accin?


1. Repudiacin de asignaciones
2. Repudiacin de herencia, legado o donacin
3. Perdida de la cosa debida
4. Derechos de usufructo, prenda hipoteca, derechos derivados de contrato de arriendo

Cules son los efectos de esta accin?


Acreedor acta a nombre y por cuenta del deudor, en este sentido tercero puede oponer al acreedor todas las
excepciones que tiene en contra del deudor.

Cmo se beneficia el acreedor con esta accin?


A travs de la subrogacin los bienes y acciones ingresan al patrimonio del deudor, este aumento del
patrimonio del deudor beneficia a todos los acreedores, no solo a quien ejercito la accin.

LA ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA


Cmo se define esta accin?
Es aquella accin concedida a todo acreedor para demandar la revocacin de los actos o contratos celebrados
o ejecutados por el deudor en perjuicio o fraude de sus derechos

Cules son los requisitos de esta accin?


1. Se refiere a cualquier acto voluntario del deudor: Ahora para que se pueda revocar se debe distinguir si el
contrato es gratuito u oneroso:
a) Oneroso: Se debe probar mala fe del deudor y el tercero adquirente
b) Gratuito: Solo se debe probar mala fe del deudor.
2. Mala fe pauliana del deudor: Se refiere a tener la conciencia del mal estado de sus negocios. Por lo tanto
la mala fe pauliana es de carcter objetiva.
3. Deudor insolvente o aumenta insolvencia con el acto celebrado o ejecutado
4. Crdito del acreedor debe ser anterior al acto que se busca revocar
Cul es el efecto propio de esta accin?
Dejar sin efecto el acto o contrato, esta revocacin es de efectos relativos solo afecta a las partes. En esta
accin el acreedor acta de manera personal a nombre y cuenta propia.

201
Cul es el plazo de prescripcin de esta accin?
1 ao desde la fecha del acto o contrato

Existe regulacin especial de esta accin?


Si, en materia comercial, especficamente en ley de quiebras, actualmente la Ley N 20.720, que sustituye el
rgimen concursal vigente por una ley de reorganizacin y liquidacin de empresas y personas, y
perfecciona el rol de la Superintendencia del ramo, Diario Oficial, 9 de enero de 2014.

202
INTERROGACIN N 54
LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES. ASPECTOS
GENERALES. LA RESCILIACIN
Qu son los modos de extinguir las obligaciones?
Son los hechos actos que la ley les atribuye la facultad o valor de hacer cesar los efectos de las obligaciones.

Cules son los modos de extinguir las obligaciones y donde se regulan?


Estn regulados en el artculo 1567 y son los siguientes:
1. Resciliacin o mutuo disenso
2. Solucin o pago efectivo
3. Novacin
4. Transaccin
5. Remisin
6. Compensacin
7. Confusin
8. Perdida de la cosa debida
9. Declaracin de nulidad por recisin
10. Evento de la condicin resolutoria de las obligaciones condicionales
11. Prescripcin extintiva

Es taxativa la enumeracin del artculo 1567?


NO, existen otros modos fuera de los sealados en esta norma, entre ellos:
1. Dacin en pago.
2. Imposibilidad absoluta de cumplir una obligacin de hacer
3. Por voluntad de las partes, el desahucio (arriendo), renuncia y revocacin (mandato)
4. Muerte del deudor en los contratos intuito personae, etc.

RESCILIACION O MUTUO DISENSO


En qu consiste este modo de extinguir las obligaciones?
Es una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en dar por nula la obligacin

Por qu se critica la definicin?


Se critica por la expresin consienten en darla por nula, en virtud que la obligacin que se va a extinguir
no ha nacido con un vicio para que proceda la nulidad. Por lo anterior podramos decir que la resciliacion o
mutuo disenso es convencin por medio de la cual las partes dotadas de capacidad de disponer libremente
de lo suyo, dejan sin efecto un acto anterior, extinguiendo las obligaciones provenientes de l.

Cules son los requisitos de esta convencin extintiva?


1. Debe existir una obligacin pendiente
2. Requisito de validez de toda convencin (consentimiento, capacidad, objeto licito, causa licita)
3. Capacidad de disposicin: porque se est renunciando a derechos que daba el acto a las partes, en este
sentido no se puede renunciar a obligaciones legales.

203
Cules son los efectos de este modo de extinguir las obligaciones?
1. Efecto entre las partes: El efecto que las partes determinen por su autonoma de la voluntad

2. Efecto respecto de terceros:


a) Terceros que adquieren derechos antes de la resciliacin: Es inoponible.
b) Terceros que adquieren derechos despus de resciliacin: El acto es oponible, les afecta.

204
INTERROGACIN N 55
LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
LA SOLUCIN O PAGO EFECTIVO
Qu es el pago?
Es la prestacin de lo que se debe. Debemos precisar que sirve para extinguir cualquier tipo de obligacin
no solo las de dinero. Cuando se trata de una obligacin de dar el pago es la tradicin de la cosa que se debe.

Cul es la naturaleza jurdica?


Es una convencin extintiva

Cules son los requisitos generales del pago?


1. Especfico: Se debe realizar al tenor de la obligacin, en ese sentido el acreedor no est obligado a recibir
una cosa distinta, aun a pretexto que sea de mayor valor. Si el acreedor consiente en recibir una cosa diversa,
estaramos en presencia de una dacin en pago.
2. Integro: se debe pagar de forma completa lo debido, incluye los accesorios, intereses e indemnizaciones.
3. Indivisible: El deudor no puede obligar al acreedor a recibir pago por partes, salvo la convencin o la ley.

Quin debe hacer el pago?


1. Deudor (representante legal, mandatario y heredero del deudor): Es la situacin normal y cuando
este paga, se extingue la obligacin sin consecuencias ulteriores.

2. Tercero interesado en extinguir la deuda: Seria el caso cuando paga un codeudor solidario (se subroga
en derechos del acreedor), el caso del fiador (se subroga en derecho del acreedor y aun en solidaridad) o
cuando paga el tercer poseedor de la finca hipotecada. Ac el efecto siempre es la subrogacin del que paga.

3. Tercero extrao a la deuda: Puede pagar cualquiera, a la ley le interesa que se extinga la deuda. Para
revisar los efectos del pago de un tercero extrao a la deuda, debemos distinguir si paga con consentimiento
del deudor, sin consentimiento del deudor y contra la voluntad del deudor.
a) Pago con consentimiento del deudor: Se considera un mandatario disputado para recibir el pago, y por
tanto cuenta con dos acciones, subrogatoria y acciones del mandato.
b) Pago sin consentimiento del deudor: Se considera al que pago un agente oficioso y solo cuenta con
accin de reembolso.
c) Pago contra la voluntad del deudor: No otorga accin, salvo que acreedor le ceda su accin, as
dispone el artculo 1574, sin embargo el artculo 2291 seala que si el pago le fue til hay derecho a repetir
aun si acreedor no cede accin.

Cmo se concilia el artculo 1574 con el 2291?


Se ha planteado como soluciones, las siguientes:
1. El artculo 1574 se aplica cuando el pago no fue til y 2291 cuando el pago fue til.
2. El artculo 1574 se aplica cuando se refiere a pagos aislados y el 2291 cuando pagos se verifican dentro
de la administracin de un negocio.

205
Cules son los requisitos especficos del pago?
1. Quien paga debe ser dueo de la cosa: Si no es dueo de la cosa no se extingue la obligaciones,
excepcionalmente si hace el pago una persona que no es el dueo de la cosa, siendo la cosa pagada fungible
y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago.
2. Quien paga debe tener la capacidad de enajenar: si paga un incapaz relativo habr nulidad relativa, si
paga un incapaz absoluto habr nulidad absoluta.
3. Cumplimiento de formalidades legales: Cuando se exigen formalidades para enajenar, no se transfiere
dominio si ellas no se cumplen.

A quin se debe pagar?


Ac la ley es ms estricto, en virtud que el pago es un acto intuito personae respecto del acreedor, en este
sentido, quien paga mal paga dos veces. Cuando revisamos las hiptesis de la persona que poda realizar el
pago establecimos que lo fundamental es que se pague, independiente de quien lo haga, incluso se permite
pagar contra la propia voluntad del deudor. Distinta es la situacin respecto a quien se debe hacer el pago,
sealando la ley lo siguiente:
1. Acreedor (incluye a sus herederos)
2. Representante del acreedor: (puede ser legal, judicial o convencional). Si es convencional debe tener
poder necesario y especfico para recibir el pago.
3. Actual poseedor del crdito: Es vlido cuando se hace de buena fe, es decir con la conviccin que se paga
al titular del crdito.

Se puede validar el pago hecho a una persona inhbil?


Si, en dos situaciones:
a) Cuando el acreedor ratifica el pago.
b) El que recibe el pago, luego sucede en el crdito.

En qu poca se debe realizar el pago?


Para responder a esta pregunta, debemos distinguir:
a) Si las partes lo regularon, en la poca pactada.
b) Si las partes no regularon la poca en que pago deba verificarse, volvemos a distinguir:
Obligacin pura y simple: Se debe verificar pago inmediatamente celebrado el acto.
Obligacin sujeta a plazo o condicin suspensiva: Desde que se cumpla plazo o condicin.

En qu lugar se debe hacer el pago?


En este caso, tambin debemos distinguir:
a) Si las partes lo regularon, en el lugar donde se pact realizarse.
b) Si las partes nada dijeron al respecto, debemos volver a distinguir:
Especie o cuerpo cierto: lugar donde la cosa exista al momento de celebrar el acto
Otra cosa: en el domicilio del deudor.

A quin corresponde probar el pago?


Corresponde al deudor probar que el pago se verifico, para ello puede valerse de todos los medios de prueba,
exceptundose la sola testimonial cuando la obligacin deba constar por escrito, es decir, cuando da cuenta
de la entrega o promesa de entrega de una cosa de ms de 2 unidades tributarias.

206
Existen casos en que la ley presuma que se ha verificado el pago?
SI, en dos situaciones:
1. Si el acreedor otorga carta de pago del capital y no menciona intereses, se presumen estos pagados.
2. En el caso de pagos peridicos, si el acreedor otorga carta de pago de 3 periodos determinados, se
presumen pagados los periodos anteriores.

A quin corresponde asumir los gastos del pago?


La regla general es que los gastos del pago correspondan al deudor, excepcionalmente en el pago por
consignacin los gastos y expensas corresponden al acreedor.

Cul es el contenido del pago?


1. Obligaciones de gnero: Entregando cualquier individuo de un gnero determinado y de una calidad a lo
menos mediana.
2. Obligaciones de dinero: Entregando una suma numrica establecida (criterio nominalista)
3. Obligaciones de hacer y no hacer: Realizando la prestacin o la abstencin debida
4. Obligaciones de dar: Acreedor debe recibirla en el estado en que se encuentre soportando los deterioros
del caso fortuito o fuerza mayor. Si la cosa se deterior por hecho o culpa del deudor o en mora de este y el
deterioro es importante el acreedor puede solicitar la resolucin o aceptar la cosa en dicho estado, en ambos
casos con indemnizacin. Si el deterioro no es importante debe recibir la cosa como est ms indemnizacin.

En qu consiste la imputacin al pago?


En sealar la forma como se van extinguiendo las deudas, cuando existen diversas obligaciones de una
misma naturaleza entre las mismas partes y el pago sea insuficiente para satisfacer la totalidad de las deudas.
Entonces, podemos sealar que los requisitos para la imputacin del pago, son los siguientes:
1. Varias deudas de la misma naturaleza.
2. Las deudas existen entre las mismas partes.
3. El pago es insuficiente para satisfacerlas todas.

Cules son las reglas para imputar el pago?


1. Si se debe capital e intereses, se imputa primero al pago de intereses.
2. Si no hay diferencia entre las deudas, el deudor debe elegir con dos limitaciones:
a) Debe preferir deuda devengada por sobre no devengada
b) Debe imputar a aquella deuda que pueda satisfacer ntegramente
3. Si el deudor no imputa, puede hacerlo el acreedor en carta de pago o recibo.
4. Si las partes finalmente no hacen imputacin la hace la ley, con dos limitaciones:
a) Debe preferir deuda devengada por sobre no devengada
b) Debe imputar a aquella deuda que pueda satisfacer ntegramente

Acepta modalidades el pago?


SI, estas son:
1. Pago por consignacin
2. Pago por subrogacin
3. Pago con beneficio de competencia

207
PAGO POR CONSIGNACIN
Qu es el pago por consignacin?
Es una modalidad de pago que consiste en El depsito de la cosa que se debe hecho en virtud de la
repugnancia, no comparecencia o incertidumbre acerca de la persona del acreedor y con las formalidades
necesarias, en manos de una tercera persona.

Cules son los motivos para que deudor pueda pagar por consignacin?
1. Repugnancia del acreedor para recibir el pago
2. No comparecencia del acreedor a recibir el pago
3. Incertidumbre acerca de la persona de este

Cules son las fases para pagar por consignacin?


1. Oferta (fase extrajudicial)
2. Consignacin propiamente tal (extrajudicial)
3. Declaracin de suficiencia del pago (judicial)

Cules son los requisitos de la oferta?


La oferta debe cumplir requisitos de fondo y de forma:
a) Requisitos de fondo:
1. Debe hacer oferta por persona capaz de pagar
2. Debe hacerse al acreedor si es capaz o a su legtimo representante o al tesorero comunal
3. Debe hacerse cuando la obligacin se ha hecho exigible: si la obligacin es a plazo puede hacerse la
oferta en los dos ltimos das del plazo y hasta el da hbil siguiente de su vencimiento.
4. Debe hacerse en el lugar debido.

b) Requisitos de forma:
1) A travs de notario o receptor competente (no se requiere previa orden judicial)
2) Deudor debe entregar a notario o receptor minuto con lo que se debe
3) El funcionario debe extender acta con copia de minuta y se debe expresar en ella respuesta del acreedor

En qu consiste la fase de consignacin propiamente tal?


Una vez concluida la etapa de oferta, el acreedor o su representante se niegan a recibir la cosa, el deudor
podr consignarla en la cuenta bancaria del tribunal o en tesorera comunal o banco, caja de ahorro, segn
sea la naturaleza de la cosa (por ejemplo si lo debido es un elefante, seguramente deber consignar en un
zoolgico). Finalmente una vez realizada la consignacin el deudor debe solicitar al juez que ordene ponerla
en conocimiento del acreedor con intimacin de recibir la cosa.
El acreedor puede tomar 2 actitudes:
1. Aceptar consignacin: Se extingue obligacin.
2. Rechazar consignacin o no decir nada: Deudor debe solicitar se declare la suficiencia del pago.

Existe un plazo para consignar?


La ley no establece un plazo, pero el pago se entender realizado el da de la consignacin.

En qu consiste la declaracin de suficiencia de pago?


Esta suficiencia del pago es una etapa judicial, por tanto su calificacin deber hacerla el juez.

Cul es el efecto de esta modalidad de pago?


En caso de declararse su suficiencia, produce los efectos normales del pago, es decir, extingue la obligacin.
208
Quin asume los gastos de la consignacin?
Los gastos los asume el acreedor.

Puede el deudor retirar la consignacin?


S, siempre lo puede hacer hasta antes de que sea aceptada por el acreedor o declarada judicialmente su
suficiencia.

PAGO POR SUBROGACIN


Cmo define la ley la subrogacin?
Est definida en artculo 1608 como la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero que paga. Se
critica porque la transmisin se utiliza en materia de sucesin por causa de muerte.

Cmo se ha definido la subrogacin por la doctrina?


Es una ficcin jurdica en virtud de la cual cuando un tercero paga voluntariamente y con dineros propios,
una obligacin ajena, esta se extingue entre acreedor y el deudor, pero subsiste la obligacin teniendo un
nuevo acreedor, es decir, el que realizo el pago.

Cules son los tipos de subrogacin que existen?


a) Subrogacin legal: los casos de subrogacin legal se encuentran sealados en el artculo 1610 y son los
siguientes:
1. Acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de privilegio o hipoteca.
2. El que habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los acreedores hipotecarios del inmueble.
3. El que paga una deuda a la cual se encuentra obligado solidariamente o subsidiariamente.
4. Heredero que cuenta con beneficio de inventario y paga con dinero propio deuda de la herencia.
5. El que paga una deuda ajena consintiendo expresa o tcitamente el deudor.
6. El que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando as en escritura pblica y constando adems
en esta que la deuda se pag con el mismo dinero.

b) Subrogacin convencional: Es aquella que se efecta en virtud de una convencin del acreedor con un
tercero del cual ha recibido el pago de una deuda, y el acreedor le cede voluntariamente todos los derechos y
acciones que le corresponden en su calidad de acreedor. Esta subrogacin se sujeta a la cesin de derechos.
Los requisitos de esta subrogacin convencional, son los siguientes:
1. Un tercero no interesado paga una deuda ajena.
2. Este tercero paga sin voluntad del deudor (si hay consentimiento hay subrogacin legal).
3. Acreedor subroga voluntariamente al tercero en sus derechos y acciones.
4. Subrogacin debe ser expresa, en la carta de pago.
5. Se rige por reglas de cesin de derechos.

209
PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
En qu consiste esta modalidad de pago?
Se encuentra definido en el artculo 1625 Beneficio de competencia, es el que se le concede a ciertos
deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente pueden, dejndose en consecuencia lo
indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias y con cargo de devolucin
cuando mejoren de fortuna.

Cul es el objetivo de este beneficio?


Busca no dejar al deudor en la indigencia.

Cules son las caractersticas de este beneficio?


1. Es personalsimo: por lo tanto es irrenunciable, intransmisible y no prescribe
2. Puede oponerse en cualquier momento como excepcin
3. Tiene carcter alimenticio

Qu personas pueden demandar este beneficio?


1. Descendientes o ascendientes: no habiendo irrogado al acreedor ofensa alguna calificada como causal se
desheredacin.
2. Cnyuge: No estando divorciado por su culpa
3. Hermanos: no habiendo irrogado al acreedor ofensa alguna calificada como causal se desheredacin.
4. Consocios: en las acciones reciprocas que emanen del contrato de sociedad
5. Donante: solo en cuanto se trate de hacer cumplir donacin prometida
6. Deudor de buena fe que hizo cesin de bienes.

LA DACIN EN PAGO
Cmo se define?
Es una convencin entre acreedor y deudor, en virtud de la cual el primero acepta una cosa distinta de la
debida.

Cul es la naturaleza jurdica de la dacin en pago?


Se discute en doctrina, plantendose las siguientes posiciones:
1. Para algunas es una compraventa seguida de una compensacin, en el entendido que el deudor vende al
acreedor la nueva cosa, siendo esta el precio de la compraventa, y el acreedor compensa este pago hecho con
la nueva cosa con la obligacin anterior. Se cuestiona por ser un planteamiento artificioso, porque adems se
limita a las obligaciones de pagar una suma de dinero.
2. Para otros seria novacin por cambio de objeto, pero se cuestiona porque no nace ninguna nueva
obligacin que extinga una anterior y lo ms determinante es que no hay animus novandi.
3. Y finalmente la doctrina mayoritaria estima que es una modalidad de pago, siendo tambin el criterio
aceptado por nuestra jurisprudencia.

Cules son los requisitos para que exista dacin en pago?


1. Existencia de una obligacin.
2. La obligacin se extingue con una prestacin distinta a la debida.
3. Consentimiento y capacidad de las partes.
4. Animus solvendi.
5. Solemnidades en caso que se pague con inmueble.

210
INTERROGACIN N 56
LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES. OTROS MODOS
DE EXTINGUIR
LA NOVACIN
Cmo se define la novacin?
Artculo 1628 Es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida

Cul es la naturaleza jurdica de la novacin?


Este modo de extinguir las obligaciones, presenta una doble naturaleza:
a) Contrato: Porque genera una nueva obligacin.
b) Convencin: Porque extingue una obligacin anterior.

Cules son los requisitos de la novacin?


1. Existencia de una obligacin preexistente
2. Nueva obligacin que sustituya a la anterior
3. Diferencia sustancial entre ambas obligaciones: no habr novacin cuando simplemente se aade o quita
una especie a la obligacin, o si la nueva obligacin solo se limita a imponer una pena, o si se cambia lugar
de pago, se vara plazo, etc.
4. Animus novandi.

Cules son las clases de novacin que existen?


1. Novacin objetiva, por cambio de objeto o cambio de causa
2. Novacin subjetiva, por cambio de deudor o cambio de acreedor

Qu requisitos especficos requiere novacin por cambio de deudor?


Se requiere consentimiento del acreedor y nuevo deudor. Si ambos consienten estamos en presencia de una
delegacin perfecta pero si solo consiente el nuevo deudor, ser delegacin imperfecta.

En qu consiste la expromisin?
En la expromisin no hay aceptacin del deudor primitivo, pero de todas maneras produce novacin porque
hay aceptacin de acreedor y nuevo deudor.

Por tanto cuando habr novacin?


En caso de delegacin perfecta (acepta nuevo deudor y acreedor).
Expromisin (no hay aceptacin de deudor primitivo).

Puede acreedor dirigirse contra deudor primitivo, si nuevo deudor es insolvente?


La regla general es que acreedor no pueda dirigirse al antiguo deudor, porque ya quedo liberado de la
obligacin. De manera excepcional lo podr hacer en tres casos:
a) Cuando en el contrato de novacin, acreedor se reserv tal derecho.
b) Cuando la insolvencia del nuevo deudor ha sido anterior y pblica.
c) Cuando la insolvencia del nuevo deudor ha sido conocida por antiguo deudor.

Cules son los requisitos en la novacin por cambio de acreedor?


Ac se requiere el consentimiento de las tres partes, deudor, acreedor primitivo y nuevo acreedor.

211
Cules son los efectos de la novacin?
Extingue la obligacin novada incluyndose privilegios, garantas y accesorios y genera una nueva
obligacin, en donde las partes pueden incorporar garantas a estas.

Cules son los lmites a la reserva de prendas e hipotecas que hagan las partes?
En esta situacin las partes conviene que a pesar de extinguirse obligacin novada, las cauciones que dicha
obligacin extinta tenia pasen a la nueva obligacin que se crea, lo anterior se admite pero con ciertos
lmites:
1. No puede afectar garantas constituidas por terceros (al menos que estos consientan)
2. No vale la reserva en lo que la obligacin tenga ms que la primera
3. Si es novacin por cambio de deudor, no afecta bienes del nuevo deudor (salvo que consienta)

LA COMPENSACIN
Cmo se define la compensacin?
Nuestro C.C., no la define, pero la doctrina ha sealado que es un modo de extinguir las obligaciones que
opera por el solo ministerio de la ley, cuando dos personas son personal y recprocamente deudoras y
acreedoras de obligaciones liquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas obligaciones
hasta la concurrencia del monto de la de menor valor.

Cul es la importancia?
Que evita un doble pago, es una institucin muy utilizada en materia mercantil.

Cules son las clases de compensacin que existen?


1. Legal
2. Convencional
3. Judicial

Cules son los requisitos de la compensacin legal?


1. Ambas deudas sean de cosa fungible
2. Ambas partes deben ser personal y recprocamente deudoras y acreedoras: En este sentido el deudor
principal no puede oponer como compensacin el crdito de su fiador, demandado un codeudor solidario no
puede oponer como compensacin el crdito de otro codeudor solidario.
3. La deuda debe ser liquida
4. Ambas deudas deben ser actualmente exigibles
5. Ambas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar
6. Ambos crditos deben ser embargables
7. Que no se compense en perjuicio de los acreedores
8. La compensacin debe ser alegada

Cules son los efectos de la compensacin legal?


1. Opera de pleno derecho
2. Debe ser alegada
3. Extingue ambos crditos a la concurrencia del de menor valor.

En qu casos opera la compensacin convencional?


Cuando existe acuerdo entre las partes, no operando de pleno derecho por faltar algn requisito de la
compensacin legal, sin embargo produce los mismos efectos.

212
En qu casos opera la compensacin judicial?
Cuando una de las partes demanda a otra para el pago del crdito, y la parte demandada reconviene
cobrando su crdito, el juez acoger la compensacin si se cumplen los requisitos legales.

LA REMISIN
Cmo se define?
Nuestro C.C. no la define, es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en el perdn que de la
deuda le hace el acreedor al deudor. Es un elemento de la esencia la gratuidad

Cules son las clases de remisin que existen?


1. Por acto entre vivos: se rige por las reglas de la donacin entre vivos y se requiere capacidad de
disposicin. Como se rige por reglas de donacin debe ser aceptada por deudor y notificada al acreedor.
2. Testamentaria: Es un legado de condonacin de deuda, se debe aceptar una vez deferida la asignacin.
3. Expresa: Acreedor condona deuda en trminos formales y explcitos.
4. Tcita: se presume que se cumple cuando se dan los siguientes requisitos:
a) Entrega del ttulo
b) Entrega voluntaria
c) Hecha esta entrega voluntaria por acreedor al deudor.
5. Total o parcial: la total extingue deuda completamente, y en la parcial subsiste aquella parte no remitida.

LA CONFUSIN
En qu consiste este modo de extinguir las obligaciones?
Modo de extinguir que tiene lugar cuando las calidades de acreedor y deudor se renen en una sola
persona

Cules son las causales de confusin?


1. Sucesin por causa de muerte
2. Acto entre vivos: el deudor se hace dueo del crdito que hay en su contra

PERDIDA DE LA COSA DEBIDA E IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIN


En qu consiste este modo de extinguir las obligaciones?
Modo de extinguir las obligaciones provocado por una causa no imputable al deudor, que sucede con
posterioridad al nacimiento de la obligacin y que hace imposible la prestacin. Este modo se condice con
el aforismo nadie est obligado a lo imposible. No obstante estar regulado solo para obligaciones de dar
una especie o cuerpo cierto, es aplicable tambin a las obligaciones de hacer y no hacer cuando la ejecucin
o deshacer lo hecho es imposible existiendo la misma razn, se aplica misma disposicin.

Cules son los requisitos para que opere este modo?


1. Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir obligacin
2. Imposibilidad fortuita (recordemos que si hay imputabilidad objeto varia a indemnizacin de perjuicios)
3. Imposibilidad posterior al nacimiento de la obligacin

213
INTERROGACIN N 57
LOS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES.
LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA
Cmo se define?
Se encuentra definida en artculo 2492 Es un modo de adquirir las cosas ajenas y extinguir los derechos y
acciones ajenos, por haberse posedo las cosas o no ejercerse dichas acciones durante un lapso de tiempo, y
concurriendo los dems requisitos legales. Nuestro C.C. en su definicin contempla conjuntamente el
concepto de prescripcin adquisitiva y extintiva.

Cmo se clasifica la prescripcin?


1. Adquisitiva: Es un modo de adquirir el dominio que consiste en adquirir el dominio de las cosas ajenas,
por haberse posedo durante un lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
2. Extintiva: es un modo de extinguir las obligaciones por no haberse ejercido las acciones y derechos
durante un lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. Debemos precisar que a pesar de
ser tratado como un modo de extinguir las obligaciones, extingue acciones, recordemos que cuando se quita
la accin a una obligacin, esta no se extingue pasa a ser una obligacin natural.

Cules son los requisitos de la prescripcin extintiva?


1. Reglas comunes a toda prescripcin:
a) Toda prescripcin debe ser alegada: prescripcin extintiva como accin o excepcin, mientras que
adquisitiva solo como accin.
b) Solo se puede renunciar una vez cumplida
c) Corre de la misma forma para toda clase de personas
2. La accin debe ser prescriptible: Existen acciones que no prescriben, como la accin de particin
(expresin mxima de la aceptacin del principio de la libre circulacin de los bienes), la accin de
demarcacin y cerramiento, accin de precario y la de reclamacin de estado civil.
3. Inactividad de las partes: Recordemos que puede existir interrupcin civil (demanda judicial y
notificacin valida) o interrupcin natural (cuando cesa inactividad del deudor).
4. Tiempo de prescripcin: el transcurso del tiempo es elemento comn a ambos tipos de prescripcin.

214
TIEMPO DE PRESCRIPCIN
Desde cundo se cuenta el tiempo de prescripcin?
Se cuenta desde que la obligacin se hizo exigible

De acuerdo al tiempo para prescribir, de que tipo son las prescripciones extintivas?
1. Prescripcin de largo tiempo
2. Prescripcin de corto tiempo
3. Prescripciones especiales

Cules son las prescripciones de largo tiempo?


1. Prescripciones de acciones personales ordinarias: 5 aos
2. Prescripciones de acciones ejecutivas: 3 aos, transcurridos se transforma en ordinario por 2 aos ms.
3. Prescripciones de acciones reales de dominio y herencia: las acciones de dominio van a depender del
plazo de adquisicin del derecho, accin reivindicatoria no tiene plazo porque se extingue cuando otro
adquiere por prescripcin. En cuanto a la herencia regla general 10 aos, pero se reduce a 5 aos en el caso
del heredero putativo.
4. Prescripciones especiales de las limitaciones al dominio: Regla general es que todos prescriben a
excepcin de servidumbres donde no hay plazo

Cules son las prescripciones de corto tiempo?


1. Prescripcin de las acciones a favor y en contra del fisco: 3 aos
2. Prescripcin de los honorarios de profesionales independientes: 2 aos
3. Prescripcin de las acciones de proveedores y artesanos por precio de artculos que despachan: 1 ao.

Cules son las prescripciones especiales?


Aquellas que no se suspenden ni opera intervencin de la prescripcin.

En favor de quin se suspende la prescripcin?


En favor de aquellas personas que seala la ley:
1. Dementes, sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente, y todos los que estn bajo
potestad paterna, tutela o curadura.
2. Mujer casada en sociedad conyugal, mientras sta dure.
3. La herencia yacente.

Qu es la interversin de la prescripcin?
Es una forma de interrumpir las prescripciones de corto tiempo
1. Desde que interviene pagare, otra obligacin escrita o concesin a plazo del acreedor.
2. Desde que interviene requerimiento extrajudicial (si es judicial hay interrupcin civil)
En ambos casos se sucede a la prescripcin de corto tiempo, la sealada en el artculo 2515, es decir, cuando
hay interversin de la prescripcin se interrumpe el tiempo por mediar pagare, obligacin escrito, amplitud
de plazo del acreedor o requerimiento extrajudicial y al plazo sealado se le deben adicionar 2 aos.

215
INTERROGACIN N 58
TEORA DE LA CONTRATACIN
CONCEPTO DE CONTRATO
Cmo se define contrato?
Se encuentra definido en el artculo 1438 del cdigo civil Contrato o convencin es un acto por el cual una
parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas.

Por qu se critica la definicin de contrato?


1. Confunde los trminos contrato y convencin: en circunstancias que existe una relacin de genero
a especie, porque el contrato es una especie de convencin destinada solo a crear derechos y obligaciones,
mientras que las convenciones tienen por objeto, crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
2. El objeto del contrato son las obligaciones que crea: se confunde el objeto del contrato con el objeto de
la obligacin, dijimos que el objeto del contrato son las obligaciones que crea, mientras que el objeto de la
obligacin es una prestacin, la cual puede consistir en dar, hacer o no hacer alguna cosa.

Cules son los elementos de un contrato?


El artculo 1444, seala que en cada contrato se distinguen:
a) Elementos de la esencia: aquellas cosas sin las cuales el contrato no produce efecto alguno o degenera
en otro contrato diferente.
b) Elementos de la naturaleza: Aquellas cosas que no siendo esenciales en el contrato, se entienden
pertenecerle sin necesidad de una clausula especial.
c) Elementos accidentales: Aquellas cosas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le
agregan por medio de clusulas especiales.

Cules son las funciones del contrato?


1. Funcin econmica: Es el principal vehculo de las relaciones econmicas. La circulacin de la riqueza y
el intercambio de bienes y servicios se realizan primordialmente a travs del contrato.
2. Funcin social: no solo sirve para la satisfaccin de necesidades individuales, sino que adems es medio
de cooperacin o colaboracin entre los hombres. Se relaciona con el principio de la buena fe.

Cules son las subfunciones de los contratos?


1. Funcin de cambio: mediante contrato traslaticios de dominio seguidos de la tradicin.
2. Funcin de crdito: contrato de mutuo y en general contratos bancarios.
3. Funcin de garanta: contratos accesorios, prenda hipoteca y fianza.
4. Funcin de custodia: contratos destinados a la guarda y conservacin de bienes ajenos, como el
depsito.
5. Funcin de previsin: contratos destinados a precaver riesgos, como el seguro.
6. Funcin de recreacin: contratos de transportes y para fines tursticos.
7. Funcin de cooperacin: esencial en actos intuito personae.

216
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS CONTRACTUALES
Cmo se clasifican los contratos?
Encontramos al igual que como se estudi para el acto jurdico, clasificaciones legales y doctrinarias:
Contrato unilateral y bilateral: El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra
que no contrae obligacin alguna y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. No
debemos confundir esta clasificacin de los contratos con la clasificacin de los actos jurdicos, todo
contrato es un acto jurdico bilateral, dicha clasificacin atiende al criterio de las voluntades que se requieren
para que el acto nazca a la vida del derecho, mientras que la presente clasificacin atiende al nmero de
partes obligadas.
En cuanto a todas las dems clasificaciones y su importancia, nos remitimos a lo estudiado a propsito de la
clasificacin de los actos jurdicos.

CATEGORAS CONTRACTUALES
Cules son las categoras contractuales que existen?
1. Contrato dirigido
2. Contrato forzoso
3. Contrato tipo
4. Contrato ley
5. El subcontrato
6. El auto contrato
7. Contrato por persona a nombrar
8. Contrato por cuenta de quien corresponda

Qu es el contrato dirigido?
Es una categora contractual que busca solucionar el problema de los abusos que pueden ocurrir en razn de
os contratos de adhesin. En materia de contratos las reglas legales, casi siempre son supletorias de la
voluntad de las partes, mientras que en los contratos dirigidos, la reglamentacin legal tiene un carcter
imperativo, sin que las partes puedan alterar en el contrato lo establecido por el legislador de manera general
y anticipada. El legislador reglamenta los siguientes aspectos de la contratacin:
a) Contenido del contrato
b) Efectos del contrato
c) Persona con la cual se debe contratar

Qu es el contrato forzoso?
Es aquel en que el legislador obliga a celebrar un contrato o lo da por celebrado. Esta categora contractual,
admite una subclasificacin:
a) Contrato forzoso ortodoxo: se forma en dos etapas, en primer lugar, interviene un mandato de autoridad
que exige contratar, luego quien recibe el mandato procede a celebrar el contrato respectivo, pudiendo
generalmente elegir a la contraparte y discutir con ella las clusulas del negocio. Es decir, en la segunda
etapa, el contrato conserva la fisonoma de los contratos ordinarios, a pesar de que existe en una primera
etapa un mandato de autoridad, en la segunda si se verifica la autonoma de la voluntad de las partes. (por
ejemplo caucin de conservacin y restitucin que debe rendir el usufructuario, caucin de tutores y
curadores para el discernimiento de la guarda, seguro contra riesgos de incendio que debe tomarse para los
edificios divididos en pisos o departamentos, seguro de responsabilidad civil contra riesgo de muerte o
lesiones en accidentes de trnsito que debe contratar todo conductor)
b) Contrato forzoso heterodoxo: En este contrato se pierde por completo la libertad contractual, ac existe
un mandato legal para contratar y luego el legislador determina las partes y contenido de la contratacin.
(por ejemplo, la administracin de la sociedad colectiva puede corresponder a todos los socios, en virtud de
217
un contrato de mandato reciproco entre ellos, que el legislador da por celebrado sin necesidad de
manifestacin de voluntad de los socios)

Qu es el contrato tipo?
Es el acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las clusulas de futuros contratos que se
celebran masivamente. El contrato tipo consiste en un acuerdo por el cual se prefijan las condiciones
generales de la contratacin. En este sentido, los contratantes adoptan un formulario, destinado a ser
reproducido sin alteraciones en mltiples casos posteriores. Este contrato presta utilidad porque estandariza
las relaciones jurdicas y simplifica las transacciones entre las partes. Este contrato, admite una clasificacin:
a) Contrato tipo unilateral o cartel: quienes concluyen el contrato tipo destinado a fijar las condiciones
generales del trfico comercial, son grupos econmicos o empresas cuyos intereses son convergentes. Los
futuros clientes no participan en el acto jurdico destinado a fijar la formula tipo.
b) Contrato tipo bilateral: las partes que participan en la conclusin del contrato tipo tienen intereses
divergentes.

Qu es el contrato ley?
Es aquel por el cual el Estado garantiza que en el futuro no modificara ni derogara las franquicias
contractualmente establecidas. Por ejemplo el estatuto sobre inversin extranjera existe una garanta de
invariabilidad del rgimen tributario

Qu es el subcontrato?
Es un nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma naturaleza. Nuestro cdigo
regula esta categora en el arrendamiento, en la delegacin del mandato y en la subfianza. La
subcontratacin presenta las siguientes caractersticas:
1. El contrato base debe ser de tracto sucesivo o ejecucin diferida
2. El nuevo contrato y el base deben ser de la misma naturaleza
3. Presencia de tres partes, el primer contratante (solo parte del contrato base), el segundo contratante o
intermediario (parte en ambos contratos) y el tercer contratante (solo parte del subcontrato)
4. El subcontrato guarda estrecha dependencia del contrato base, el intermediario sebe actuar solo con las
facultades y en la posicin que le otorga el contrato base.
5. Si se extingue el contrato base, se extingue el subcontrato.

Qu es el auto contrato?
Acto jurdico que una persona celebra consigo misma, sin que sea menester la concurrencia de otra, y en el
cual ella acta, ya sea como parte directa y como representante de la otra parte, ya sea como representante
de ambas o ya sea como titular de dos patrimonios sometidos a regmenes jurdicos diferentes. En
consecuencia en el auto contrato encontramos tres situaciones:
1. El sujeto que interviene acta tanto a nombre propio como a nombre ajeno: por ejemplo el
mandatario que compra para si lo que el mandante le ha ordenado vender.

2. Situaciones de doble representacin: por ejemplo en la sociedad conyugal la mujer que aporte un
terreno del cual es copropietaria y luego adquiere con dineros propios de su patrimonio reservado la cuota
del tercero.

218
Cul es la naturaleza jurdica del auto contrato?
Existe discusin doctrinaria al respecto:
a) Es un acto jurdico unilateral: lo anterior porque es imposible encuadrarlo dentro del concepto de
contrato, el cual, requiere siempre concurso de voluntades. En un acto de carcter hibrido, porque requiere
una sola voluntad, como acto unilateral, pero pone dos patrimonios en relacin como el contrato.

b) Es un contrato: si un acto jurdico produce obligaciones contractuales, es porque es un contrato, aunque


sea de naturaleza especial, esta idea se basa en que en la representacin, el representante no manifiesta su
propia voluntad sino la del representado. Lo anterior presenta el inconveniente que se basa en la
representacin como ficcin, idea que ha sido superada por la representacin como modalidad del acto
jurdico.
Sin embargo y finalmente podemos sostener que el auto contrato siempre es un contrato por razones de
orden prctico, en este sentido, es jurdicamente posible que la personalidad de un individuo se desdoble, de
modo que la voluntad del sujeto que auto contrata simultneamente se exterioriza a diversos ttulos

Qu es el contrato por persona a nombrar?


Aquel en que una de las partes se reserva la facultad de designar, mediante una declaracin ulterior, a la
persona que adquirir retroactivamente los derechos y asumir las obligaciones inicialmente radicados en su
patrimonio.
Se caracteriza por:
a) Inmutabilidad de una de las partes.
b) El carcter fungible o alternativo de la otra parte.
En el C.C. se desconoce esta figura, no obstante el cdigo de comercio la considera al tratar de la
comisin

Qu es el contrato por cuenta de quien corresponda?


Aquel en que una de las partes inicialmente queda indeterminada, en la seguridad en que despus ser
individualizada. Al celebrarse el contrato, uno de los participantes tiene formalmente el carcter de parte,
pues ser necesaria y forzosamente reemplazado ms tarde por el verdadero o real contratante: por quien
corresponda.

219
INTERROGACIN N 59
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN. LA
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
En qu consiste este principio?
Este principia nos indica que toda obligacin reposa esencialmente sobre la voluntad de las partes, es la
voluntad fuente y medid de los derechos y de las obligaciones que el contrato produce.

Cules son los subprincipios de la autonoma de la voluntad?


1. Consensualismo
2. Libertad contractual
3. Fuerza obligatoria de los contratos
4. Efectos relativos de los contratos

EL CONSENSUALISMO
En qu consiste este subprincipio?
El examen de este principio consiste en averiguar si los contratos surgen a la vida del derecho, como simples
pactos desnudos, por la sola manifestacin de voluntad de las partes (tesis consensualista) o si es necesario
cumplir con formalidades externas al celebrarlos (tesis del contrato como pacto vestido)
Para ser consecuentes con el dogma de la voluntad, ha debido afirmarse la vigencia del principio del
consensualismo contractual, segn el cual los contratos quedan perfectos por la sola manifestacin de
voluntad de las partes. Esto es nuestros tiempos, porque histricamente los contratos han sido formales.

Cules son las excepciones y atenuantes al principio del consensualismo?


1. Excepciones: Contratos reales y solemnes.
2. Atenuantes: A pesar del consensualismo del contrato, muchas veces se precisan el cumplimiento de
ciertas formalidades:
a) Formalidades habilitantes: tienen como finalidad brindar proteccin a los incapaces, casi siempre
consisten en la necesidad de obtener una autorizacin, y su omisin es sancionada con nulidad relativa.

b) Formalidades de publicidad: su objetivo es obtener la divulgacin o noticia a los interesados de haberse


celebrado un acto jurdico, se busca proteger a los terceros, su omisin a veces acarrea la completa ineficacia
del acto, pero lo ms frecuentes es que se sancione con inoponibilidad, por ejemplo notificaciones,
inscripciones, subinscripciones, publicaciones. Algunos autores, las clasifican en:
Medidas de publicidad sustanciales (se sancionan con inoponibilidad)
De simple noticia (su omisin solo habilita al afectado para demandar indemnizacin)

c) Formalidades de prueba: se exigen en para acreditar en juicio la celebracin de un acto o contrato, por
ejemplo la norma que seala que deben extenderse por escrito todos los contratos que contengan la entrega o
promesa de entrega de una cosa que valga ms de 2 UTM, cuya omisin acarrea con la inadmisibilidad
judicial de la prueba de testigos.

d) Formalidades convencionales: son aquellas pactadas por las partes y cuyo posterior cumplimiento
permite que el contrato se repute definitivamente celebrado. El efecto es que cualquiera de las partes puede
retractarse del contrato mientras la formalidad no se haya cumplido. El cdigo las regula a propsito de la
compraventa pero son de alcance general.
220
EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL
Qu comprende la libertad contractual?
La libertad contractual, comprende:
a) Libertad de conclusin: las partes son libres para contratar o para no contratar, y en caso de escoger
contratar para escoger a la persona del otro contratante.
b) Libertad de configuracin: las partes pueden debatir y fijar el contenido de los contratos que celebran.
El mayor deterioro de este subprincipio es el contrato dirigido, en l se pierde la libertad de configuracin
interna del contrato, y por su parte la mayor ruptura est dada por la categora contractual del contrato
forzoso, en l se pierde la libertad de conclusin (ortodoxo) y en el heterodoxo se pierde por completo la
libertad contractual.

LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS


En qu consiste este subprincipio?
Este principio se expresa en el aforismo pacta sunt servanda, es decir que los pactos deben observarse, las
palabras deben cumplirse y los contratos obligan.
Este principio se encuentra consagrado positivamente de manera expresa en el artculo 1545 del C.C. Todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales. Es decir, el artculo 1545 le da la categora al contrato de ley,
no obstante la principal diferencia es que la ley tiene efectos generales, mientras que el contrato es una ley
de efectos relativos para las partes, finalmente existen otras diferencias entre el contrato y la ley.
a) En cuanto al procedimiento de formacin del contrato y el de la ley
b) En cuanto a su permanencia en el tiempo
c) En cuanto a la forma de dejarlos sin efecto
d) En cuanto a la interpretacin

Qu implica la obligatoriedad del contrato?


Implica en que este es intangible, es decir, que el contrato vlidamente celebrado vlidamente, no puede ser
tocado o modificado ni por el legislador ni por el juez. Sin embargo la intangibilidad referida, no es absoluta,
el propio legislador algunas veces vulnera la fuerza obligatoria del mismo:
a) Leyes de emergencia o de carcter transitorio: ejemplo leyes moratorias que conceden facilidades de pago
respecto de deudores que tienen deudas actualmente exigibles.
b) Artculo 2180 cuando faculta al comodante para exigir la restitucin de la cosa antes de lo estipulado, si
la necesita de manera urgente e imprevista.
La obligatoriedad del contrato tambin alcanza al juez, pues si bien es cierto no puede ser alterado por el
legislador, tampoco puede ser tocado por el juez a pretexto del cambio de las circunstancias o que su
ejecucin resulte perjudicial para las partes contratantes. En este sentido se ha planteado que la
obligatoriedad del contrato puede acarrear perjuicio para las partes cuando existe una excesiva onerosidad
sobreviniente, es decir, cuando han cambiado las circunstancias que las partes tuvieron en vista al momento
de contratar. A propsito de lo anterior se ha planteado la Teora de la Imprevisin, la cual
mayoritariamente se estima que no es admitida en Chile por la aplicacin de lo dispuesto en el propio
artculo 1545.

221
Cmo termina un contrato o se agota su fuerza obligatoria?
1. Pago: es su terminacin normal, y extingue las obligaciones por el cumplimiento de las prestaciones de
las partes.
2. Resciliacin: Convencin por medio de la cual, las partes consienten en dar por nula la obligacin (las
partes dejan sin efecto, no hay nulidad)
3. Nulidad absoluta y relativa
4. Resolucin
5. Revocacin (accin pauliana)
6. Caso fortuito ( en los casos que extinguen la obligacin)
7. Muerte de uno de los contratos (contratos intuito personae)

Es procedente el recurso de casacin en el fondo por infraccin a la ley del contrato?


S, es indudable, a pesar que la ley del contrato est lejos de ser una ley general, su obligatoriedad para las
partes y para el juez en especial, es suficiente para concluir que su violacin autoriza la interposicin de este
recurso.

222
INTERROGACIN N 60
EL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS Y LA
INOPONIBILIDAD
En qu consiste este principio?
Los contratos solo generan derechos y obligaciones para las partes contratantes que concurren a su
celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a terceros.

Cules son las excepciones a este principio?


1. Casos en que un contrato crea derechos y obligaciones para un tercero absoluto.
2. Casos en indirectamente los contratos pueden beneficiar o perjudicar a personas que no tienen carcter de
partes.

Quines son los sujetos concernidos por el principio del efecto relativo de los contratos?
1. Partes: Aquellas que concurren a la celebracin del contrato, personalmente o representadas.
2. Terceros: Aquellos que no concurren a la celebracin del contrato, y pueden ser:
a) Terceros absolutos: Aquellos que fuera de no participar en el contrato, ni personalmente ni
representados, no estn ligados jurdicamente con las partes por vnculo alguno. El contrato no les empece.
b) Terceros relativos: Aquellos que si bien no participan ni personalmente ni representados en la
celebracin del acto, se encuentran ligados jurdicamente a las partes que lo celebran, son de este tipo:
Causahabientes a ttulo singular: suceden a una persona, por acto entre vivos o mortis causa, en un bien
especficamente determinado.
Acreedores de las partes: En virtud de su derecho de prenda general, y en ocasiones tienen accin cuando
las partes deudoras celebran contratos en su fraude.

Cules son las excepciones al efecto relativo de los contratos?


a) Contratos colectivos
b) Estipulacin en favor de otro: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga
derecho para representarla, pero solo esta tercera persona podr demandar lo estipulado, y mientras no
intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que
concurren a l. (artculo 1449).
En la estipulacin a favor de otro, intervienen tres partes:
a) Estipulante y promitente (quienes celebran el contrato)
b) Tercero (quien recibe el beneficio de lo pactado por estipulante y promitente)
c) Promesa de hecho ajeno: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera
persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin, y si ella no ratifica, el otro
contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa. (artculo 1450). Esta no es una
verdadera excepcin al principio del efecto relativo, es ms bien aparente ya que el contrato no crea ningn
derecho y menos una obligacin a cargo del tercero absoluto, el nico que resulta obligado es el promitente,
que se compromete a efectuar que otra persona acepte a efectuar la prestacin en favor del acreedor. Lo que
el deudor promete es un hecho propio.

223
INOPONIBILIDAD DE LOS CONTRATOS
Qu es la inoponibilidad?
Es una sancin civil que impide hacer valer los efectos de un acto o contrato frente a un tercero.

Cules son los principales motivos de inoponibilidad?


a) Incumplimientos de formalidades de publicidad.
b) Falta de fecha cierta: los instrumentos privados pueden antedatarse o postdatarse por los otorgantes, por
lo cual carecen de fecha cierta y por tanto son inoponibles respecto al da el cual aparecen suscritos.
c) falta de consentimiento: Se da en los casos en que no hay consentimiento del dueo de una cosa, que es
objeto de un acto o contrato, por ejemplo venta de cosa ajena.
d) Simulacin: las partes no pueden oponer el acto oculto a terceros, terceros pueden hacer valer el acto
ostensible u oculto.
e) Quiebra: Una serie de contratos celebrados por el fallido son inoponibles a los acreedores (recordar que
actualmente rige una ley nueva, que reemplaza la quiebra por un procedimiento de reorganizacin y
liquidacin de empresas y personas).

224
INTERROGACIN N 61
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN
LA BUENA FE CONTRACTUAL
SEGUNDO PRINCIPIO: LA BUENA FE
Qu es la buena fe en trminos generales?
La buena fe evoca la idea de rectitud, honradez, en sede no jurdica designa una persuasin interna de
carcter tico, es decir de actuar de manera correcta. Cuando esta buena fe se proyecta al derecho civil,
asume dos direcciones.
1. Buena fe subjetiva
2. Buena fe objetiva
La importancia de la buena fe, es que se encuentra presente en todas las fases de la contratacin.

Cmo se define la buena subjetiva?


Se encuentra definida en el artculo 706 La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los ttulos translaticios de dominio
la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no
haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Si bien es cierto la norma comentada se encuentra
ubicada en las disposiciones relativas a la posesin tiene aplicacin general.

Cules son los casos de buena subjetiva regulados por nuestro cdigo?
1. Posesin de buena fe.
2. Matrimonio putativo.
3. Pago de lo no debido
4. En materia de contratos, pactos de irresponsabilidad por el saneamiento.

Cmo se define la buena objetiva?


Se encuentra definida en el artculo 1546 Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente
obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente d la naturaleza
de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
La regla de la buena objetiva impone a los contratantes el deber de comportarse correcta y lealmente en sus
relaciones mutuas, desde los tratos preliminares y hasta momentos incluso posteriores a la terminacin del
contrato.

225
Cules son las diversas manifestaciones de esta buena objetiva?
Aunque nuestro C.C., solo seala que los contratos deben ejecutarse de buena fe, hay una proyeccin
normativa de la buena fe a todo el iter contractual.
1. Tratos preliminares: la buena fe implica que cada uno de los negociadores presente las cosas conforme a
la realidad, el incumplimiento de estos deberes puede configurar dolo, pero incluso si estos deberes se
vulneran de manera negligente, es decir, con culpa debe remediarse la situacin a travs de indemnizacin
por culpa in contrahendo. Todo lo anterior en el mbito de la responsabilidad pre contractual.
2. Celebracin del contrato: la buena fe impone cierto equilibrio mnimo de las utilidades caractersticas
del contrato conmutativo, de lo contrario, puede tener cabida la lesin, y tambin impone el deber de
redactar la convencin con un mnimo de precisin.

3. Cumplimiento del contrato: la responsabilidad por incumplimiento es ms amplia si hay dolo,


recordemos que responde de perjuicios directos previstos e imprevistos.

4. Terminacin del contrato y relaciones post contractuales: despus de terminada la relacin


contractual, la regla de la buena objetiva, sobrevive, imponiendo deberes especficos que dependern de
cada una de las circunstancias. La idea general, es impedir conductas mediantes las cuales pudieran
disminuir las ventajas patrimoniales de la otra. Se destaca en este aspecto el secreto o reserva.

226
INTERROGACIN N 62
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Qu son las reglas de interpretacin de los contratos?
Son los principios y pilares que sirven de base a los razonamientos del intrprete y que le ayudan en la
bsqueda de la intencin comn de los contratantes.

Cul es la utilidad de estas reglas?


El intrprete debe servirse, en la medida de lo posible, de estas reglas para realizar su tarea interpretativa.

Cules son las normas en nuestro cdigo civil que se refieren a la interpretacin de los contratos?
Las normas que reglan la interpretacin de los contratos se encuentran contenidas en los artculos 1561 y
siguientes del C.C. No nombramos el 1560, porque en verdad ms que una regla es el principio rector a las
reglas que le siguen.

Cules son las causas que dan lugar a la interpretacin de un contrato?


1. Ambigedad en el contrato: la convencin admite dos o ms sentidos diferentes. Ejemplo: mueble. Se
puede tomar como dinero, como un lpiz, etc. o tambin como lo contrario a inmueble.
2. Obscuridad en el contrato: la convencin no presenta ningn sentido determinado. Ejemplo: una
clusula seala que la cosa debe entregarse a ttulo oneroso y la otra a ttulo gratuito o una seala que debe
entregarse el dominio de la cosa y la otra, la mera tenencia.
3. Trminos del contrato claros, pero insuficientes: Ejemplo: no se permite construir ni a la izquierda ni
derecha de un muro. Pero, puede construirse a la izquierda o derecha, pero bajo el nivel del muro?
4. Trminos del contrato claros, pero excesivos: Ejemplo: una clusula, por la cual se seala que se
consiente en darle valor a todo lo expresado en negrita en el mismo contrato.
5. Trminos claros, pero empleados de manera dudosa: Ejemplo: una persona contrata con otra en que
sta ltima le donar cierta cantidad de dinero a l y a su esposa. La esposa muere, pero el donatario contrae
nuevas nupcias. Tiene derecho la segunda mujer?

Qu prescribe el artculo 1560 que es el principio rector en materia de interpretacin contractual?


Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras.

227
Cules son las reglas de interpretacin que seala nuestro Cdigo Civil?
Podemos clasificar estas reglas:
1. Reglas de interpretacin relativas a los elementos intrnsecos del contrato: Interpretar a partir de los
elementos intrnsecos, significa interpretar el contrato por s mismo, considerando solo los elementos que se
encuentran en la misma declaracin contractual.
a) Regla de la armona de las clausulas: Las clusulas de un contrato se interpretan unas por otras,
dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
b) Regla de la utilidad de las clusulas: El sentido en que una clausula puede producir algn efecto, deber
preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno
c) Regla del sentido natural: en aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la
interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.

2. Reglas de interpretacin relativas a los elementos extrnsecos del contrato:


a) Regla de aplicacin restringida del contrato: por lo general que sean los trminos de un contrato, solo
se aplicaran a la materia sobre la cual se ha contratado.
b) Regla de la natural extensin del contrato: cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar una obligacin, no se entender por solo eso, haberse querido restringir la convencin a ese solo
caso, excluyendo a los otros que naturalmente se extienda.
c) Regla de los otros contratos de las partes sobre igual materia: podrn tambin interpretarse las
clusulas de un contrato, por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.
d) Regla de la interpretacin autntica: se podrn interpretar las clusulas de un contrato, por la
aplicacin prctica que hayan hecho de ella las partes, o una de las partes con aprobacin de la otra.

3. Reglas subsidiarias de interpretacin:


a) Regla de las clausulas usuales: las clusulas de uso comn, se presumen aunque no se expresen (de poca
aplicacin prctica porque la costumbre en materia civil, tiene valor cuando la ley se remite a ella)
b) Regla de ltima alternativa: No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin,
las clausulas ambiguas se interpretaran a favor del deudor. Lo anterior por aplicacin de la regla del onus
probando, incumbe probar las obligaciones al acreedor. Pero las clausulas ambiguas que hayan sido dictadas
por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretaran contra ella, siempre que la ambigedad
provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.

Las reglas de interpretacin constituyen una obligacin para el juez o son meros consejos?
Se trata de verdaderas normas jurdicas de carcter imperativo para el juez, cuya inobservancia por parte de
este, puede ser impugnada va recurso de casacin.

228
INTERROGACIN N 63
CONTRATOS PARTE ESPECIAL. EL CONTRATO DE PROMESA
Cmo se define el contrato de promesa?
Es aquel contrato en que dos o ms personas se comprometen a celebrar un contrato futuro, cumplindose
los requisitos legales

Qu contratos se distinguen en la promesa?


1. Contrato definitivo: Es el objeto del contrato de promesa, es el que se celebra por las partes cumpliendo
con la obligacin de hacer que deriva del contrato de promesa.
2. Contrato preparatorio: Aquel del cuan nace la obligacin de hacer que consiste en celebrar dentro de un
plazo o cumplindose una condicin, el contrato definitivo. Es el contrato de promesa mismo.

En qu lugar del Cdigo Civil se encuentra consagrado el contrato de promesa?


Es un contrato tpico o nominado (regulado en la ley), y debiendo haber estado tratado en la parte del libro
IV relativa a los contratos, este contrato se encuentra tratado en el artculo 1554, bajo el ttulo de efecto de
las obligaciones. No obstante a su ubicacin la promesa es un contrato.

Cmo est redactado el artculo 1554 y cules son los requisitos del contrato de promesa?
La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna, salvo que concurran las siguientes
circunstancias:
1. Que la promesa conste por escrito
2. Que el contrato prometido, no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato
4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que solo falten para que sea perfecto, la
tradicin de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriban.

Cules son las caractersticas del contrato de promesa?


1. Es un contrato bilateral (para ambas partes nacen obligaciones reciprocas)
2. Tiene por objeto celebrar un contrato.
3. Su objeto nico es dar origen a una obligacin de hacer.
4. Es siempre solemne, y la solemnidad es que conste por escrito (escritura pblica o privada).
5. Es un contrato principal.
6. Est sujeto a un plazo o condicin.
7. Es siempre de naturaleza mueble (general una obligacin de hacer).
8. Es de aplicacin general (puede celebrarse promesa de cualquier contrato), pero a su vez es excepcional,
pues nicamente ser vlida la promesa que cumpla los requisitos del artculo 1554.

229
Es vlida la promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral?
Existe discusin doctrinaria al respecto:
1. Cierta parte de la doctrina niega la validez a esta promesa, sealando que habra nulidad,
fundamentalmente por dos argumentos:
a) El artculo 1554 N 4, exige que la promesa se especifique de tal modo el contrato prometido, que solo
falte para que sea perfecto, la tradicin de la cosa o el cumplimiento de las solemnidades. As en el contrato
de compraventa, uno de sus requisitos esenciales es el consentimiento de vendedor y comprador. Sin ese
requisito no se concibe la existencia de la compraventa.
b) En la promesa unilateral de venta, queda exclusivamente a voluntad del comprador contraer las
obligaciones inherentes a su calidad. Esto significa que queda subordinada a una condicin meramente
potestativa, obligacin que como hemos analizado, es nula.

2. Otra parte de la doctrina consideran que esta promesa es vlida, por los siguientes motivos:
a) La exigencia del artculo 1554 N 4, no significa que el contrato de promesa haya de tener la misma
esencia y naturaleza del contrato prometido.
b) Ninguna disposicin legal, exige que en la promesa, ambas partes se obliguen recprocamente.
c) Hay ciertas disposiciones que de manera indirecta, reconoceran la validez de este tipo de promesa, por
ejemplo el pacto de retroventa donde se impone al comprador de vender a su turno la cosa que ha comprado
a la misma persona que se la vendi.

Cules son los requisitos de la promesa de celebrar un contrato?


1. Que la promesa conste por escrito: La promesa es siempre un contrato solemne, este requisito elimina
la posibilidad de un consentimiento tcito y basta el instrumento privado, pero nada osta para que conste en
escritura pblica.
2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces: As no ser vlida la
promesa de un contrato que tenga un objeto o causa ilcita, pero si ser vlida la promesa de celebrar una
compraventa sobre bienes races de una persona relativamente incapaz, sin autorizacin judicial, lo mismo
ocurre con la promesa de venta de un bien embargado, todo lo anterior porque la promesa no constituye
enajenacin y al momento de celebrar el contrato prometido debern cumplirse los requisitos y
solemnidades de dicho contratos, no es necesario que sea en la propia promesa.
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin del contrato: en
cuanto al plazo, tanto el suspensivo como el extintivo son eficaces, pues ambos fijan la poca de celebracin
del contrato. En cuanto a la condicin, tanto la condicin suspensiva como resolutoria son eficaces.
Finalmente se puede fijar un plazo y una condicin de manera simultnea.

Es posible celebrar una promesa de un contrato consensual?


Existe discusin doctrinaria al respecto, para algunos no sera posible en cuanto la exigencia del artculo 1554 N 4 es
que la promesa se especifique de tal manera que solo baste la tradicin de la cosa o las solemnidades que las leyes
prescriba, de acuerdo a lo anterior solo sera admisible la promesa de contrato reales o solemnes, de lo contrario se
confundira el contrato de promesa con el contrato prometido. Para otra parte de la doctrina se acepta la promesa de
celebrar un contrato consensual porque no significa que en el contrato de promesa se est prestando el consentimiento
del contrato prometido, son contratos distintos.

230
INTERROGACIN N 64
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. ASPECTOS GENERALES Y
CELEBRACIN
Qu es la compraventa y donde est definido?
Se encuentra definida en el artculo 1793, en los siguientes trminos La compraventa es un contrato en que
una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y esta
comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.

Cules son las caractersticas del contrato de compraventa?


1. Bilateral: Ambas partes se obligan de forma recproca, las obligaciones esenciales son dar la cosa por
parte de vendedor y pagar su precio, por parte del comprador.
2. Oneroso: Cada parte del contrato reporta utilidad, gravndose cada una en beneficio de la otra.
3. Generalmente conmutativo: Las prestaciones se miran como equivalentes. Excepcionalmente es
aleatorio compraventa de las cosas que no existen pero se espera que existan. El contrato de este tipo de
cosas, es condicional, es decir, se celebra bajo la condicin que la cosa llegue a existir, al menos que se pacte
que lo que se ha comprado es la suerte.
4. Principal: Subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin.
5. Generalmente consensual: Salvo las excepciones que se vern ms adelante, en que el contrato es
solemne.
6. Es un ttulo traslaticio de dominio: Esa es su naturaleza jurdica, y esto es, porque sirve para transferir
el dominio. En consecuencia, la compraventa por s sola, no transfiere el dominio, en virtud, que de los
contratos solo nacen derechos personales, siendo el modo de adquirir tradicin el que transfiere el dominio.

Cules son los elementos del contrato de compraventa?


El contrato de compraventa, tiene tres elementos esenciales:
1. Consentimiento
2. Cosa
3. Precio

CONSENTIMIENTO
En cuanto al consentimiento, sobre que debe recaer?
1. Sobre la cosa objeto del contrato: Por lo tanto no habr consentimiento, cuando exista error sobre la
identidad de la cosa o error sobre su sustancia o calidad esencial.
2. Sobre el precio: El precio en que una parte entiende vender, debe ser el mismo que la otra parte entiende
comprar.
3. Sobre el contrato de compraventa mismo: Faltar el consentimiento cuando exista error sobre la
especie de acto o contrato.

Existe consentimiento en las ventas forzadas?


Si bien la regla general es que el consentimiento debe manifestarse de forma libre y espontnea, en las
ventas forzadas el consentimiento no se manifiesta de esta forma, sin embargo, se entiende que el deudor
igualmente ha consentido de antemano por el hecho de obligarse, admitiendo o consintiendo en la
posibilidad de que el acreedor haga vender sus bienes para pagarse de su crdito. Todo lo anterior, en virtud
del derecho de prenda general. En consecuencia la venta forzada es una verdadera compraventa.

231
En qu casos la compraventa es solemne?
Debemos distinguir diversas clases de solemnidades:
1. Solemnidades legales:
a) Ordinarias: Son aquellas solemnidades que por ley esta revestida la compraventa de cierta clase de
bienes y consisten en el otorgamiento de escritura pblica. En este punto debemos convenir que la
inscripcin en CBR no es solemnidad del contrato, sino la forma de efectuar la tradicin.
Compraventa de bienes races (solo de inmuebles por naturaleza)
Compraventa de derechos de servidumbre y censo
Compraventa de una sucesin hereditaria

b) Especiales: Aquellas que la ley exige para la compraventa en atencin a las circunstancias particulares en
que se celebra o las personas que intervienen:
Ventas forzadas ante la justicia: Se hace previa tasacin del inmueble y publicacin de avisos, en
pblica subasta, ante el juez. El acta de la venta hace provisoriamente de escritura pblica, pero
posteriormente debe la venta reducirse a escritura pblica, que es suscrita por rematante y juez.
Ventas de bienes pertenecientes a personas incapaces: debe ser autorizada judicialmente y en subasta
pblica.

2. Solemnidades voluntarias: Son aquellas que establecen las partes, es decir, las partes pueden adicionar
solemnidades a las legales o bien hacer de una compraventa naturalmente consensual una solemne.

Pueden las partes retractarse del cumplimiento de la solemnidad voluntaria?


Si, el artculo 1802 indica que si los contratantes estipularen que la venta no se repute perfecta hasta el
otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse, mientras no se
otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida. Segn lo anterior, el momento hasta
el cual las partes pueden retractarse:
1. Mientras no se cumpla la solemnidad.
2. Mientras no principie la entrega de la cosa (si principia la entrega, habr derogacin tcita de la
solemnidad)

Qu son las arras?


Cantidad de dinero u otras cosas muebles que se da
a) Como garanta de la celebracin o ejecucin de un contrato: Se entiende que cada uno de los
contratantes podr retractarse, el que ha dado las arras perdindolas, y el que las ha recibido restituyndolas
dobladas.
b) Como parte del precio o en seal de quedar las partes convenidas: Constituyen un medio de prueba
de la celebracin del contrato, sern de esta especie cuando las partes expresamente dieran las arras de esta
manera. No constando expresin alguna de las partes, se presumir de derecho que los contratantes dieron
arras en garanta de celebrar o ejecutar un contrato, es decir, conservan la facultad de retractarse.

232
LA COSA VENDIDA
Por qu es importante la cosa vendida?
Ya hemos analizado el consentimiento, y la cosa vendida es el segundo requisito esencial de la compraventa.

Qu sucede si falta la cosa en el contrato de compraventa?


La obligacin del vendedor carece de objeto, y por tanto, la del comprador carece de causa. En definitiva si
no ha de existir la cosa, no habr compraventa.

Cules son los requisitos de la cosa en la compraventa?


Adems de los requisitos propios del objeto de todo acto jurdico, la cosa debe ser:
1. Comerciable: Es decir, susceptible de relaciones jurdicas y de radicarse en un patrimonio. El artculo
1810 dice pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenacin no este prohibida
por ley. Lo anterior, en virtud, que la compraventa de cosas cuya enajenacin est prohibida es nula
absolutamente por ilicitud del objeto.
2. Determinada y singular: La determinacin de una cosa puede ser especifica o genrica, cuando sea
genrica debe determinarse la cantidad, pero nada obsta a que la cantidad sea inicialmente incierta, siempre
que el mismo contrato fije las reglas para determinarla, en este caso la cosa ser determinable. En cuanto a la
singularidad, debemos establecer, que no es vlida la venta de una universalidad jurdica, la ley no acepta
que una persona venda su patrimonio, no obstante es vlida la venta de todos los bienes que conforman
dicho patrimonio mientras estos bienes se especifiquen.
3. Existir o esperarse que exista: No solo las cosas que existen pueden ser objeto de un acto o contrato,
sino tambin aquellas que se espera que existan, en este sentido pueden venderse las cosas presentes y
futuras.

Cul es la naturaleza de la venta de una cosa futura?


La venta de cosas que no existen, pero que se espera que existan se entender como una venta condicional,
es decir hecha bajo la condicin que la cosa llegue a existir, salvo que se exprese lo contrario o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. Entonces, en la primera hiptesis ser un contrato
condicional sujeto a la condicin que la cosa llegue a existir, si la cosa no llega a existir no habr
compraventa porque fallo la condicin. Mientras que en el segundo caso la compraventa es pura y simple y
aleatoria, la venta es perfecta a pesar de no existir la cosa y la inexistencia de la misma no afecta la validez
del contrato, sino el provecho que reportara para las partes.
4. No pertenecer al comprador: la cosa debe ser del vendedor o de un tercero, porque la compraventa de una
cosa propia no vale.

Es vlida la compraventa de una cosa ajena?


S, es vlida nuestra legislacin la permite, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida,
mientras estos derechos no se extingan por el transcurso del tiempo. Art. 1815 c.c.

Cules son los efectos de la venta de cosa ajena?


Debemos analizarlos, desde dos puntos de vistas:
a) En relacin al dueo de la cosa: el contrato no le afecta, no contrae ninguna obligacin y conserva su
derecho mientras el comprador no adquiera por prescripcin, para ello el dueo de la cosa cuenta con accin
reivindicatoria, en definitiva el acto le es inoponible.
b) Entre las partes:
1) El comprador no adquiere el dominio de la cosa, solo le otorga los derechos que el vendedor tena sobre
la misma. Por lo tanto, el comprado solo adquiere la posesin de la cosa, pudiendo y cumplindose los
requisitos legales llegar a ganar su dominio por prescripcin.
233
2) El vendedor, podr verse en la imposibilidad de entregarla, el comprador tendr derecho al cumplimiento
o resolucin del contrato, y en ambos casos indemnizacin de perjuicios.
3) Si entregada la cosa, el dueo la reivindica, el vendedor debe sanear la eviccin. Este deber se extingue si
el comprador contrat a sabiendas que la cosa era ajena.

Qu efectos produce la ratificacin del dueo?


La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos de tal desde el
momento de la venta.

Qu sucede si posteriormente a la venta de cosa ajena, el vendedor adquiere el dominio de la cosa?


Vendida y entregada a otro una cosa ajena y el vendedor adquiere despus el dominio, se mirara al
comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.

EL PRECIO
Por qu es importante el precio?
Porque es el tercer elemento esencial de la compraventa

Qu sucede si falta el precio?


Si falta el precio, la obligacin del comprador carece de objeto y la del vendedor de causa, por tanto, a falta
de precio no hay compraventa.

Cules son los requisitos del precio?


1. Debe consistir en dinero: El precio se debe estipular en dinero, esto no obsta a que el precio se estipule
en dinero y luego se pague con una cosa distinta. En este punto, debemos sealar que no es necesario que el
precio consista ntegramente en dinero, es decir, podra consistir parte en dinero y parte en otra cosa, pero la
parte del dinero siempre debe ser mayor a la de la cosa, de lo contrario habra permuta (art. 1794 cc).

2. Debe Ser Real o Serio: Debe existir efectivamente una suma de dinero que se pague a cambio de una
cosa, y esta realidad o seriedad, debe existir en relacin a:
a) La voluntad de las partes: que se tenga efectivamente la intencin de ser pagado y exigido por ellas.
b) La cosa vendida: Que no exista entre el precio y la cosa una desproporcin tal que el precio resulte
puramente ilusorio.

3. Debe ser determinado: Es el sealamiento de la precisa cantidad que el comprador debe pagar por la
cosa. la compraventa de bienes que se avalan en UF, de acuerdo al da efectivo del pago. Ahora bien,
debemos analizar quien puede determinar el precio:
a) Acuerdo de las partes (comn acuerdo): Es la forma normal.
b) Por un tercero: En este caso el contrato es condicional, sujeto a la condicin que un tercero determine el
precio.
Por tanto, la regla general es que las partes lo determinen y excepcionalmente un tercero, con todo, no podr
dejarse la determinacin al arbitrio de uno de los contratantes. Fijado por un tercero, en bienes muy
especficos, que se puede entregar en mano de un perito ej de una antigedad, art 1809

234
CAPACIDAD PARA CELEBRAR EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
Art. 1796 al 1800
Cul es la regla general?
Como para todo acto o contrato, la capacidad es la regla general en la compraventa, el artculo 1795 nos dice
son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara inhbiles para celebrarlo o
para celebrar todo contrato.

** Prohibicin que establece la ley de ciertas personas de celebrar actos y contratos, estas incapacidades
particulares entre los art 1796-1800 CC**
Quines son incapaces para celebrar este contrato?
1. Personas afectas a una incapacidad general para contratar.
2. Personas afectas a ciertas incapacidades particulares del contrato de compraventa (prohibiciones artculo
1447).

Cmo se clasifican las incapacidades en la compraventa?


1. Incapacidades de comprar y vender.
2. Incapacidades para vender.
3. Incapacidades para comprar.

Quines son incapaces para comprar y vender?


1. Compraventa entre cnyuges: Esta incapacidad afecta incluso a aquellos que se encuentran casados
bajo el rgimen de separacin de bienes, y la prohibicin tiene por objeto que los cnyuges a travs de la
compraventa a precio vil, no simulen una donacin irrevocable entre ellos, la cual est prohibida por ley,
adems la prohibicin impide que a travs de ventas simuladas se sustraigan bienes de la persecucin de los
acreedores.
2. Compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad: El objeto es proteger al hijo
que normalmente carece de experiencia para los negocios jurdicos, y evitar el conflicto al padre entre el
deber de cautelar los intereses del hijo y los propios. Debemos sealar que la prohibicin rige para aquellos
hijos sujetos a patria potestad. Excepcionalmente no habr prohibicin cuando la venta recaiga en el peculio
profesional del hijo, en cuya administracin la ley lo mira como mayor de edad, pero si se trata de un
inmueble se requiere autorizacin judicial.

Cul es la sancin en caso de incumplimiento?


Nulidad Absoluta, porque se infringe una norma prohibitiva. Por objeto ilcito.

Quines son incapaces slo para vender? (art. 1797)


1. Prohibicin a los administradores de establecimientos pblicos: Tienen prohibicin de vender parte
alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no este comprendida en sus facultades de
administracin ordinarias, salvo expresa autorizacin de la autoridad competente.

235
Quines son incapaces solo para comprar?
1. Prohibicin a empleados pblicos: se prohbe la compra de bienes pblicos o particulares que se vendan
por su ministerio (aunque la venta se haga en pblica subasta)
2. Prohibicin a jueces y funcionarios del orden judicial: jueces, abogados, notarios se les prohbe
comprar aquellos bienes en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a consecuencia del litigio (aunque
la venta se haga en pblica subasta), esta prohibicin se ampla por el art. 321 xC.O.T. prohibindose a todo
juez comprar para s, cnyuge o hijos este tipo, adems la prohibicin se extiende a 5 aos desde el da que
dejaron de ser litigiosos. No obstante el juez podra adquirir por sucesin por causa de muerte si tiene
respecto al difunto calidad de heredero abintestato.
3. Prohibicin a tutores y curadores: art. 1799 No es lcito a los curadores comprar parte alguna de los
bienes de sus pupilos, el artculo 412 nos indica que por regla general, ningn acto o contrato en que directa
o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno
de sus socios de comercio, podr celebrarse o ejecutarse sino solo con la autorizacin de los otros tutores o
curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio. Pero ni aun de
este modo, podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo o tomarlos en arriendo.
4. Prohibicin de mandatarios, sndicos y albaceas: art. 1294 cc. en el caso de los mandatarios tienen
prohibicin de comprar las cosas que el mandante le ordene vender, y tampoco pueden vender de lo suyo lo
que el mandante le ha ordenado comprar, excepcionalmente podra con aprobacin expresa del mandante.
En los sndicos se aplica la misma disposicin, no pueden comprar para si los bienes que en su carcter de
sndico deben vender para pagar a los acreedores del fallido, y en el caso de albaceas de aplican las normas
de tutores y curadores (artculo 412).

MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA
Puede estar sujeta a modalidades la compraventa?
SI, la compraventa puede ser pura y simple, a plazo o bajo condicin, pero no obstante a estas modalidades
generales, puede estar sujeta a ciertas modalidades especiales.

Cules son estas modalidades especiales?


1. Venta al peso, cuenta o medida.
2. Venta a prueba o a gusto

Cul es la importancia de estas modalidades especiales?


Son relevantes para determinar desde cuando la venta es perfecta y adems para determinar quin soporta
los riesgos de la cosa objeto de la compraventa.

236
En qu consiste la venta al peso, cuenta o medida?
La venta de cosas que se aprecian segn su cantidad puede hacerse:
a) En bloque: No es necesario, pesar, contra o medir para llegar a determinar la cosa o el precio.
b) Al peso, cuenta o medida: Es necesario efectuar algunas de estas operaciones. Pero las consecuencias
son distintas si se dirigen a determinar el precio o la cosa. Las operaciones de peso, cuenta o medida,
determinan de quien son los riegos, pero el contrato es perfecto.

1. Si se venden ciertas cosas que deben pesarse, contarse o medirse para determinar el precio: la
perdida, deterioro o mejora pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado o
medido, con tal que se haya ajustado el precio.
2. Si se venden ciertas cosas que deben pesarse, contarse o medirse para determinar la cosa: la
prdida, deterioro o mejora pertenecer al comprador despus de haberse ajustado el precio y de haberse
realizado las operaciones de pesar, contar o medir.

En qu consiste la venta a prueba o al gusto?


Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato mientras el comprador no declara que le
agrada la cosa de que se trata, por tanto antes de esta declaracin, la prdida, deterioro o mejora pertenecen
al comprador. Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las cosas
que se acostumbra vender de ese modo. En este caso el contrato no se perfecciona mientras comprador no
declare que la cosa es de su agrado.

237
INTERROGACIN N 65
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. SUS EFECTOS
EFECTOS DE LA COMPRAVENTA
Qu son los efectos de la compraventa?
Son los derechos y obligaciones que genera para las partes, es decir, para comprador y vendedor

Cules son las obligaciones del vendedor?


Las obligaciones del vendedor son dos:
1. Entregar la cosa vendida: Es una obligacin de la esencia del contrato de venta.
2. Saneamiento de la eviccin: Es una obligacin de la naturaleza del contrato

Qu implica entregar la cosa vendida?


El vendedor cumple su obligacin entregando la cosa al comprador, es decir ponindola a disposicin
material de este. Por lo anterior podemos sostener que el vendedor solo se obliga a otorgar la posesin
pacfica y til de la cosa, no se obliga a hacer dueo al comprador, porque como ya vimos, es vlida la venta
de cosa ajena. Por tanto el comprador no puede pedir la resolucin del contrato si el vendedor no lo hace
dueo, solo tiene accin de saneamiento cuando se turbe su posesin til y pacfica de la cosa.

Cules son las formas de entrega?


La tradicin se sujetar a las siguientes reglas:
1. Bienes muebles: Significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio y figurando la
transferencia por alguna de las formas del artculo 684.
2. Bienes inmuebles: A travs de la inscripcin del contrato de compraventa en el CBR, excepcionalmente
en el caso de servidumbres solo se verifica por escritura pblica, y en el caso de las minas por inscripcin en
conservador de minas.

En qu poca debe verificarse la entrega?


Primero debe estarse a la estipulacin de las partes, y si nada han dicho debe verificarse inmediatamente
despus de celebrado el contrato.

Puede retener el vendedor la cosa y negarse a entregarla?


La ley otorga al vendedor en ciertos casos, la facultad de retencin de la cosa vendida:
1. Cuando el comprador no le ha pagado (pero no puedo si esta llano a pagar)
2. Cuando el vendedor se ve en peligro de perder el precio como consecuencia de una disminucin
considerable de la fortuna del comprador (pero cesa si el comprador paga o cauciona el pago).

En qu lugar se debe hacer la entrega de la cosa?


En primer trmino en el lugar convenido por las partes, si no hay estipulacin debemos atender a la
naturaleza de la cosa, si es una especie o cuerpo cierto, en el lugar donde esta exista al momento de la
celebracin del contrato, si es una cosa de gnero en el domicilio del deudor al tiempo del contrato. (se
siguen las reglas generales del pago).

De quin son los gastos de la entrega?


Son de cargo del vendedor, la ley entiende que estos gastos se encuentran incorporados en el precio de la
cosa, sin embargo los gastos de transporte una vez entregada la cosa, son de cargo del comprador. (art.1806)
En consecuencia si nada se ha estipulado en una compraventa de inmuebles los gastos de escritura son del
vendedor, al igual que el pago de los impuestos que correspondan.
238
Qu comprende la entrega de la cosa?
Como ya hemos visto a propsito del pago, este debe efectuarse al tenor de la obligacin, y el acreedor no
puede ser obligado a recibir una cosa distinta, ni aun a pretexto que esta sea de mayor valor. La cosa debe
entregarse con sus accesorios y frutos (art. 1828)
1. Frutos: pertenecen al comprador los frutos naturales pendientes al tiempo del contrato y no debe al
vendedor los gatos para producirlos (se entienden incorporados en el precio), en ese sentido, la venta de un
animal comprende la del hijo que lleva en el vientre o que amamanta. Pertenecen al comprador los frutos
naturales y civiles que la cosa produzca despus del contrato. Esta regla general tiene 3 excepciones:
a) Si las partes han sealado un plazo para la entrega: frutos pertenecen al vendedor hasta el vencimiento del
plazo.
b) Las partes han sealado una condicin para la entrega: frutos pertenecen al vendedor hasta el
cumplimiento de la condicin.
c) Las partes han estipulado clausula especiales: Se rigen por dichas clausulas.

2. Accesorios: En la venta de una finca se comprenden sus accesorios, regla que tambin se aplica a las
cosas muebles.

Cmo operan los riegos de la cosa vendida?


Se aplica regla general del artculo 1550, en ese sentido, la perdida, deterioro o mejora de la especie o
cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque
no se haya entregado la cosa. Esto es el principio general de que el riesgo de la cosa es del acreedor. Ahora
bien, en consecuencia la prdida de la cosa por caso fortuito extingue la obligacin del vendedor de
entregarla, pero el comprador debe pagar el precio, tambin soporta el riesgo de deterioro, porque debe
recibirla en el estado que se encuentra, pero en compensacin aprovecha las mejoras de la cosa. Esta regla
tiene tres excepciones:
a) Venta sujeta a condicin suspensiva: perdida soporta el vendedor, pendiente la condicin, comprador
no debe pagar precio.
b) Venta a peso, cuenta o medida en que las operaciones tienen por objeto determinar la cosa vendida, la
prdida, deterioro o mejora pertenecen al comprador mientras las operaciones no se verifiquen.
c) Venta al gusto: riesgos son del comprador, desde que expresa que la cosa le agrada.

Qu normas se establecen en la compraventa en relacin a la entrega de predios rsticos?


Se establece que un predio rustico puede venderse de dos formas:
1. Con relacin a su cabida
2. Como una especie o cuerpo cierto

Cundo se vende en relacin a su cabida?


a) Cuando la cabida se exprese en el contrato.
b) Cuando el precio se fije en relacin a la cabida.
c) Cuando las partes no renuncien a las acciones resultantes de que la cabida real sea diversa.

239
Qu cuestiones pueden plantearse en relacin a la cabida?
1. La cabida real es mayor a la expresada:
a) Es un poco mayor: ser poco mayor cuando el precio del sobrante no excede la dcima parte del precio de
la verdadera cabida. El vendedor tiene derecho a que se aumente proporcionalmente el precio.
b) Es mucho mayor: el precio del sobrante excede la dcima parte, queda al arbitrio del comprador desistir
del contrato a aumentar el precio proporcionalmente.

2. La cabida real es menor a la expresada:


a) Es poco menor: el precio faltante de la cabida no excede la dcima parte de la cabida real, el vendedor
debe completar la cabida y de no ser posible ajustar el precio.
b) Es mucho menor: el precio de la cabida que falta excede de la dcima parte de la cabida real, el
comprador puede a su arbitrio aceptar la disminucin del precio o desistir del contrato.
Todo lo anterior se produce cuando la cabida no se expresa como cuerpo cierto, en tal caso no se da la
problemtica sealada.

Cundo se entender la cabida como especie o cuerpo cierto?


1. Cuando la cabida no se expresa en el contrato
2. Cuando las partes la mencionan pero solo como dato ilustrativo

Cules son las consecuencias de la falta de entrega de la cosa?


Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega de la cosa, podr el comprador a su arbitrio
perseverar en el contrato o desistirse de l, y en ambos casos con derecho a ser indemnizado. Por tanto, para
que el comprador pida cumplimiento forzado, o resolucin, ms las indemnizaciones correspondientes,
requiere:
1. Constituir en mora al vendedor.
2. Haber pagado el comprador o este pronto a pagarlo.

En qu consiste la obligacin de saneamiento?


Es la segunda obligacin que tiene el vendedor, esta obligacin es de naturaleza, por lo cual, las partes
pueden modificarla por la propia autonoma de la voluntad. En este sentido, no basta con la entrega de la
cosa, sino que debe entregarse en condiciones tales que el comprador pueda gozar de ella de manera til y
tranquila. Art. 1837 c.c

Cundo el comprador no podr tener la cosa en forma tranquila y til?


No tendr la posesin tranquila, cuando se vea turbado en dicha posesin a consecuencia de los derechos
que terceros hagan valer sobre la cosa, y no tendr la posesin til si la cosa adolece de defectos que la
hacen inadecuada para el objeto que se tuvo en vista al momento de contratar.

Cul es el objeto de la obligacin de saneamiento?


Esta obligacin, comprende dos objetos:
1. Amparar al comprador en el dominio y posesin pacifica de la cosa vendida
2. Responder de los efectos ocultos de la cosa vendida, llamados redhibitorios.

Cules son las caractersticas de la obligacin de saneamiento?


1. Es una obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa.
2. Es de carcter eventual: se hace exigible a consecuencia de la condicin que ocurran ciertos hechos.
3. Es una obligacin de garanta: porque procede con total independencia de que haya habido conocimiento
de parte del vendedor, ya sea de los vicios o cultos o de que la cosa era susceptible de privarse por un
240
tercero. El vendedor no se puede excusar porque no tena idea de que tena ciertos vicios. El comprador no
tiene que hacer un juicio de valor de la conducta del vendedor, por lo que se asemeja a la garanta de uso.
Tratndose de bienes de consumo el plazo es de 3 meses. En el Cdigo Civil depende si el bien es mueble o
inmueble.
4. La obligacin de saneamiento nace porque el vendedor no est obligado a entregar una cosa sin ningn
tipo de defecto (se vende algo en el estado en que se encuentra) pero si no cumple dentro de cierto margen
de expectativas, el vendedor debe responder.

SANEAMIENTO DE LA EVICCIN
Cul es el objeto de esta obligacin?
Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa

En qu etapas se desarrolla esta obligacin?


Se desarrolla en dos etapas:
1. Defender al comprador contra los terceros que reclaman derechos sobre la cosa.
2. Indemnizar al comprador, si no obstante la defensa, se produce la eviccin.

Cul es la naturaleza de esta obligacin?


1. Defender al comprador: Es una obligacin de hacer indivisible
2. Indemnizarlo cuando se produce eviccin: Es una obligacin de dar divisible

Cules son los requisitos para que se exija al vendedor el cumplimiento de esta obligacin?
1. Que el comprador se vea expuesto a sufrir eviccin de la cosa comprada
2. Que el vendedor sea citado de eviccin

Qu es la eviccin?
Hay eviccin de la cosa comprado cuando el comprador en privado de todo o parte de ella, por sentencia
judicial. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa anterior
a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario. En consecuencia la eviccin es la privacin que
experimenta el comprador de todo o parte de la cosa comprada, en virtud de una sentencia judicial y por una
causa anterior a la venta

Cules son los elementos de la eviccin?


1. Privacin total o parcial de la cosa
2. Sentencia judicial
3. Causa anterior a la venta

QUE COMPRENDE LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO DE EVICCIN?


1. Obligacin de no hacer: consiste en que el vendedor no debe perturbar a su comprador y es lo que se
denomina la excepcin de eviccin.
2. Obligacin de hacer: consiste en asumir la defensa del comprador en caso que aparezca un tercero
pretendiendo derecho sobre la cosa
3. De dar: consiste en que si efectivamente el comprador es privado, se debe indemnizar de todos los
perjuicios que le acarrea al comprador.

Cmo se realiza la citacin de eviccin?

241
El vendedor para que contraiga esta obligacin de saneamiento, debe tener noticia del juicio que amenaza
con privar de la cosa al comprador. La falta de citacin exonera totalmente de responsabilidad al vendedor.
Cul es la forma y oportunidad para practicar la citacin?
1. Debe solicitarse por el comprador, y para que el juez la ordene deben acompaarse antecedentes que
hagan aceptable la solicitud.
2. Debe hacerse antes de la contestacin de la demanda
3. Una vez decretada, se paraliza el juicio por 10 das, aumentado por el emplazamiento si el citado vive en
otra localidad
4. Si el demandado no hace practicar la citacin en ese plazo, el demandante puede pedir que se declare
caducado el derecho de exigirla, o que se le autorice para llevarla a efecto a costa del demandado.
5. Practicada la citacin, los citados disponen del trmino de emplazamiento para comparecer en juicio.

Cmo se desarrolla la obligacin de saneamiento del vendedor, una vez citado?


Pueden presentarse dos situaciones:
1. El vendedor no comparece: el procedimiento continua, y el vendedor queda responsable de la eviccin
que se produzca. Excepcionalmente no ser responsable si la eviccin se produce como consecuencia de que
el comprador no opuso una excepcin suya.

2. El vendedor comparece: Se sigue el juicio con l. El vendedor asume el papel de demandado. El


comprador no obstante puede seguir actuando como coadyuvante en el juicio, interviniendo oponiendo
excepciones que no competen al vendedor. Las actitudes que puede adoptar el vendedor que comparece en
juicio:
a) Allanarse a la eviccin: el comprador puede seguir por su cuenta el juicio. Si sobreviene la eviccin, el
vendedor debe indemnizarle, pero no se incluyen las costas del pleito ni los frutos percibidos durante el
juicio pagados al demandante.
b) Asumir la defensa del comprador: Si la sentencia es favorable al comprador, el vendedor habr
cumplido con su obligacin y queda eximido de indemnizarlo, en cambio si la sentencia es adversa y se
produce la eviccin, el vendedor debe indemnizar al comprador.

Qu indemnizaciones debe pagar el vendedor al comprador, si se produce la eviccin?


Debemos distinguir:
a) Eviccin total:
1. Restituir el precio (aunque el valor del cosa al tiempo de la eviccin haya disminuido, salvo que el menor
valor provenga de deterioros de que el comprador se haya aprovechado, en este caso debe disminuirse el
precio)
2. Costas legales (salvo si deudor se haba allanado)
3. Valor de los frutos que el comprador haya sido obligado a restituir al dueo (salvo si vendedor si haba
allanado)
4. Aumento del valor de la cosa que haya experimentado en poder del comprador: ac debemos distinguir el
tipo de mejoras y la buena o mala fe del vendedor:
Por causas naturales: si el vendedor esta de buena fe, no se abona el aumento que exceda a la cuarta parte
del precio, en cambio si esta de mala fe debe abonar el total del aumento.
Por mejoras introducidas por el comprador: si el vendedor esta de buena fe, debe abonar el aumento total
de las mejoras necesarias y tiles, en cambio si esta de mala fe debe incluso abonar mejoras Voluptuarias.

b) Eviccin parcial: debemos distinguir:


1. Si la parte evicta es de tal magnitud que permita presumir que sin ella no se habra comprado la
cosa: el comprador tiene derecho opcional de pedir la recisin de la venta o el saneamiento de la eviccin, y
242
si opta por la recisin, debe restituir al vendedor la parte no evicta (se considera de buena fe), el vendedor le
debe restituir el precio, abonar frutos y todo perjuicio de la eviccin.
2. Si la parte evicta no es de tal magnitud, el comprador solo tiene derecho para solicitar el saneamiento de
la eviccin parcial.

Cules son las causales de extincin de la accin de saneamiento?


1. Renuncia: es una obligacin de la naturaleza del contrato, por lo cual puede renunciarse. No obstante
esta renuncia es nula si se hace de mala fe por parte del vendedor, es decir, cuando este conoca la causa de
eviccin y pacto su irresponsabilidad sin darla a conocer al comprador, pero toda renuncia es parcial porque
no exonera al vendedor de restituir el precio, solo va a quedar liberado:
a) Si el que compro lo hizo a sabiendas de que la cosa era ajena
b) Si expresamente y especificndolo tomo sobre si el riesgo de la eviccin.

2. Prescripcin: la obligacin de defender al comprador es imprescriptible, no obstante la obligacin de


indemnizar al comprador prescribe en 4 aos, y la obligacin de restituir el precio, segn las reglas generales
es decir de 5 aos. Los plazos se cuentan desde sentencia de eviccin.

3. Por disposicin de la ley: se extingue parcialmente en las ventas forzadas porque solo debe restituirse el
precio, y cuando vendedor se allana porque no debe indemnizar frutos y costas producidos durante el juicio.
Se extingue totalmente cuando el vendedor no comparece pero se pierde el juicio por comprador no oponer
una excepcin suya, o si demandado y demandante se someten a juicio de rbitros sin consentimiento del
vendedor.

SANEAMIENTO DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS


Cul es el objeto de esta obligacin?
Procurar al comprador la posesin til de la cosa y entregarla en estado de servir para los fines que
determinaron su adquisicin. Se incumple esta obligacin si la cosa adolece de vicios o defectos que la
hacen intil o aminoran su utilidad.

Qu es la accin redhibitoria?
Es aquella accin que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el
precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios

Cules son las caractersticas o requisitos de los vicios redhibitorios?


1. El vicio debe ser contemporneo a la venta: basta que exista en germen al momento de la venta,
aunque posteriormente se manifieste en su gravedad
2. El vicio debe ser grave: debe ser de tal magnitud que por el la cosa no sirva para su uso natural, o solo
sirva de manera imperfecta, de modo que se pueda presumir que conocindolo el comprador no habra
adquirido la cosa o bien la hubiera comprado a mucho menos precio.
3. El vicio debe ser oculto: Por lo tanto deben ser desconocidos por el comprador, el vicio no ser oculto:
a) Cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador
b) Cuando comprador lego lo ha ignorado por grave negligencia suya
c) Cuando el comprador experto pudo fcilmente reconocerlo.

Cules son los efectos de los vicios redhibitorios?


Dan derecho a dos acciones:
1. Accin redhibitoria: es una accin resolutoria de la compraventa

243
2. Accin estimatoria: accin para pedir la restitucin de una parte del precio proporcional a la
disminucin de la utilidad de la cosa por la existencia del vicio.
Existen ciertos casos excepcionales en que el comprador solo puede ejercer accin estimatoria:
1. Si el vicio no es grave en los trminos que seala la ley
2. Si el comprador conoci los vicios o debi conocerlos en razn de su profesin
3. Si la cosa perece despus de perfeccionado el contrato (si perece en poder y por culpa del comprador solo
se puede pedir rebaja en el precio, en cambio s pereci por el vicio, el comprador puede pedir resolucin
con indemnizacin de perjuicios)

Qu sucede si el objeto vendido se compone de varias cosas?


Si solo una de aquellas cosas tiene vicios, solo procede la accin respecto de ella y no del conjunto, salvo
que aparezca que no se habra comprado el conjunto sin ella, por ejemplo una coleccin de libros de un
autor, o un living compuesto por tres piezas.

Cules son las causales de extincin de la obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios?
1. Renuncia: es de la naturaleza de la compraventa, y solo produce efectos cuando vendedor estaba de
buena fe.
2. Prescripcin:
a) Accin redhibitoria: muebles (6 meses) inmuebles (1 ao)
b) Accin estimatoria: muebles (1 ao) inmuebles (18 meses)
Hay que tener en cuenta que el plazo se cuenta desde la entrega de la cosa pues solo desde ese minuto el
comprador puede percatarse de la existencia de los vicios.

Cules son las obligaciones del comprador?


Ya vimos que la obligacin esencial es pagar el precio sin embargo, tambin existe una obligacin de la
naturaleza que es recibir la cosa comprada. Por tanto el comprador tiene dos obligaciones:
1. Pagar el precio (esencial)
2. Recibir la cosa (de la naturaleza)

En qu consiste esta obligacin?


En hacerse cargo de la cosa, tomando posesin de ella, en la prctica la manera de cumplir variara segn la
naturaleza de la cosa. La recepcin, al igual que la entrega puede ser simblica.

Qu efectos produce la mora del comprador en recibir la cosa?


1. El comprador debe abonar al vendedor los perjuicios que sean consecuencia de la mora (incluido los
gastos de alquiler de almacenes, graneros, gastos de cuidadores etc.)
2. El vendedor queda liberado del cuidado ordinario de la cosa, respondiendo solo de culpa grave o dolo
3. El vendedor puede pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato

En cuanto a la obligacin de pagar el precio cul es la poca y lugar de pago?


1. Si las partes han expresado su voluntad, el pago debe hacerse en la poca y lugar convenidos
2. Si nada han dicho las partes, el pago debe hacerse en el momento y lugar de la entrega

Tiene derecho el comprador para suspender el pago del precio?


Va a tener este derecho cuando se vea expuesto a perder la cosa, dos causales motivan esta retencin:
a) Cuando sea turbado en la posesin de la cosa
b) Que pruebe que existe contra la cosa accin real de que el vendedor no le dio noticias antes de celebrarse
el contrato
244
Pero el comprador no queda facultado para retener el precio en su poder, sino que debe ser depositado en
virtud de autorizacin judicial, el deposita va a cesar cuando termine la turbacin o por caucin del vendedor
que asegure las resultas del juicio.
Cul es la consecuencia de la falta de pago del precio?
La mora del comprador da derecho al vendedor para exigir el cumplimiento forzado o la resolucin del
contrato, el comprador no est en mora cuando el vendedor no ha entregado la cosa o esta llano a entregarla.

Cules son los efectos de la resolucin en la compraventa?


Debemos distinguir el efecto entre las partes y respecto a terceros:
1. Efecto entre las partes: Tienen derecho a que se les restituya al estado anterior al de la celebracin del
contrato. Por lo tanto debemos precisar las prestaciones a las cuales tienen derecho las partes:
a) Prestaciones a que tiene derecho el vendedor:
Que se le restituya la cosa
Que se le restituyan los frutos que el comprador hubiera percibido mientras la cosa estuvo en su poder, en
proporcin al saldo insoluto del precio (esto es una excepcin a la regla general de la resolucin)
Si se dieron arras tiene derecho para retenerlas o exigirlas dobladas
Que el comprador le indemnice los deterioros de la cosa

b) Prestaciones a las que tiene derecho el comprador:


Que se le restituya parte del precio que pago.
Que se le abonen las mejoras

2. Efectos respecto de terceros: se aplican las disposiciones de los artculos 1490 y 1491, por tanto no
afecta a terceros de buena fe.

Qu importancia tienen la declaracin en la escritura de haberse pagado el precio?


Tiene importancia en cuanto al ejercicio de la accin resolutoria, y constituye una medida de proteccin a
terceros, lo anterior porque si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir
prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y solo en virtud de dicha prueba
habr accin contra terceros poseedores. En consecuencia, la declaracin hace indudable la buena fe de los
terceros y no habr accin contra estos.

Es vlida la clusula de no transferirse el dominio por no pago del precio?


El dominio pese a la estipulacin se transfiere al comprador, pero la falta de pago del precio da al vendedor
el derecho de pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato, es decir, el comprador a pesar de la
clusula igualmente adquiere el dominio, pero expuesto a resolverse.

245
INTERROGACIN N 66
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. PACTOS ACCESORIOS AL
CONTRATO DE COMPRAVENTA
Cules son los pactos accesorios al contrato de compraventa que regula el Cdigo Civil?
Nuestro Cdigo Civil reglamenta tres pactos, no obstante pueden agregarse al contrato de compraventa
cualesquiera otros pactos lcitos. Los pactos regulados en nuestro cdigo son:
1. Pacto comisorio
2. Pacto de retroventa
3. Pacto de retracto
En virtud que el pacto comisorio, fue estudiado a propsito de la condicin resolutoria, nos referiremos a los
dos ltimos:

Qu es el pacto de retroventa?
Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al
comprador la cantidad determinado que se estipulare o en defecto de esta estipulacin lo que haya costado la
compra

Cul es la condicin que se ve envuelta en este pacto?


Importa una condicin resolutoria del contrato, porque el contrato est expuesto a desaparecer por el hecho
futuro e incierto de que el vendedor haga valer su opcin de recobrar la cosa vendida. Es una condicin
meramente potestativa.

Qu ventajas presenta este pacto?


1. Es un eficaz medio de procurarse dinero el propietario de una cosa de la que no sea desprenderse
definitivamente.
2. Presenta para el vendedor una ventaja sobre otras garantas, por ejemplo en relacin a la hipoteca, porque
el vendedor puede conseguir una mayor cantidad de dinero, ya que el acreedor que presta con garanta
hipotecaria tiene en cuenta los gastos del cobro del crdito
3. El comprador puede hacer suya la cosa por el solo hecho que el vendedor deje pasar el plazo sin efectuar
el reembolso.

Cules son los requisitos de este pacto?


1. Que el vendedor se reserve la facultad de recomprar la cosa vendida. La estipulacin debe estipularse en
el mismo contrato de compraventa, una estipulacin posterior importara una promesa.

2. El vendedor debe reembolsar al comprador el precio estipulado: y a falta de estipulacin, el mismo precio
de la venta.

3. Es indispensable que se conceda al vendedor un plazo para ejercitar su derecho: que no puede pasar de 4
aos desde la fecha del contrato

246
Cules son las condiciones para ejercitar el derecho que emana del pacto de retroventa?
1. Que el vendedor haga valer judicialmente su derecho: si las partes se avienen no hay inconveniente, pero
si el comprador se resiste, el vendedor debe acudir a la justicia.
2. Que en el acto de ejercer el derecho se ponga el precio a disposicin del comprador
3. Que el derecho se haga valer en tiempo oportuno: el estipulado por las partes, mximo 4 aos
4. Que se d el correspondiente aviso al comprador, se requiere avisar:
a) Muebles: 15 das
b) Inmuebles: 6 meses
Lo anterior (punto 4) no se aplica si la cosa produce frutos de tiempo en tiempo, es justo que en este caso la
restitucin no pueda reclamarse sino despus de obtenidos los frutos de su esfuerzo.

Cules son los efectos de este pacto?


1. Si el vendedor no ejercito el derecho en tiempo oportuno: falla la condicin resolutoria del contrato de
compraventa. Caducan los derechos del vendedor y se consolidan los del comprador.

2. Si el vendedor ejercita su accin oportunamente: se cumple la condicin resolutoria, se resuelve el


contrato, y las partes deben volver al estado anterior de su celebracin:
a) Efecto entre las partes: El comprador debe restituir la cosa con sus accesorios y debe indemnizar por los
deterioros de la cosa por su hecho o culpa, mientras que el vendedor debe pagar al comprador las mejoras
necesarias de la cosa.
b) Efecto respecto de terceros: se rigen por las reglas de los artculos 1490 y 1491, por lo tanto no afecta a
terceros de buena fe.

Qu es el pacto de retracto?
Es aquel en que las partes convienen que se resolver la venta, si en un plazo determinado, se presenta un
nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones ms ventajosas que el comprador primitivo.

Cul es el plazo en el pacto de retracto?


En primer lugar el estipulado por las partes, si nada dicen el plazo ser mximo de 1 ao.

Cul es el efecto entre las partes y respecto de terceros?


Los mismos efectos ya estudiados a propsito del pacto de retroventa

247
INTERROGACIN N 67
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. RESCISIN POR LESIN
ENORME
Qu es la lesin?
Perjuicio pecuniario que las partes sufren como consecuencia de la falta de equivalencia de las prestaciones
reciprocas en un contrato conmutativo

Cules son los requisitos para que opere la lesin en la compraventa?


1. Que la venta sea susceptible de rescindirse por lesin enorme: solo procede en la venta de inmuebles,
por tanto no procede en venta de bienes muebles, en las ventas hechas por el ministerio de justicia ni
tampoco en la venta de minas.

2. Que la lesin sea enorme:


a) Vendedor sufre lesin enorme: cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la
cosa que vende.
b) Comprador sufre lesin enorme: cuando el justo precio de la cosa que se compra es inferior a la mitad
del precio que paga por ella.
El justo se precio, se refiere al tiempo del contrato.

3. Que la accin se entable en tiempo oportuno: prescribe la accin en 4 aos desde la celebracin del
contrato.

Puede renunciarse a la accin rescisoria por lesin enorme?


No, es de carcter irrenunciable, por lo tanto de estipularse, no valdr la estipulacin.

Cules son los efectos de recisin por lesin enorme?


Los efectos propios de la nulidad, queda sin efecto el contrato, vendedor recobra la cosa y comprador el
precio.

Pueden las partes evitar la recisin del contrato por lesin enorme?
SI, ambas partes pueden enervar la accin y perseverar en el contrato:
a) Comprador: el comprador contra quien se pronuncia la recisin, podr a su arbitrio consistir en ella o
completar el justo precio con deduccin de una dcima parte.
b) Vendedor: en la misma situacin, podre perseverar en el contrato restituyendo el exceso de precio
recibido aumentado en una dcima parte.

248
INTERROGACIN N 68
EL CONTRATO DE CESIN
En qu consiste la cesin de derechos?
Consiste en el traspaso de un derecho por acto entre vivos.

Cuntas clases existen de cesin de derechos?


a) Cesin de crditos personales.
b) Cesin del derecho real de herencia.
c) Cesin de derechos litigiosos.

CESIN DE CRDITOS PERSONALES


Cmo se efecta la cesin de crditos personales?
Entre las partes se perfecciona entre las partes por la entrega del ttulo del cedente al cesionario.

Y qu pasa si no est materializado el crdito?


En ese caso la misma escritura de cesin sirve para materializarlo.

Qu se requiere para que la cesin produzca efecto respecto de terceros?


Para que la cesin se perfeccione respecto del deudor cedido y terceros es necesario que la cesin sea
notificada al deudor, o que ste acepte la cesin.

Qu pasa si no se notifica la cesin o bien es aceptada por el tercero?


Mientras no preceda la notificacin o la aceptacin del deudor, la cesin le es inoponible, lo mismo respecto
de terceros, por lo que se entiende que el crdito an pertenece al cedente.

A qu se extiende el crdito cedido?


La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones
personales del cedente.

Qu responsabilidad tiene el cedente?


No tiene ninguna responsabilidad si la cesin es a ttulo gratuito. En cambio si la cesin es a ttulo oneroso,
se hace responsable de la existencia del crdito al tiempo de la cesin, pero no se hace responsable de la
solvencia del deudor; salvo pacto en contrario. Tampoco se hace responsable de la solvencia futura; salvo
pacto en contrario. Su responsabilidad se limita a lo que hubiere percibido por la cesin; salvo pacto en
contra.

249
CESIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA
En qu consiste la cesin del derecho real de herencia?
Supone necesariamente que se haya abierto la sucesin; en caso contrario se tratara de un pacto sobre
sucesin futura, que adolece de objeto ilcito.

Qu efectos produce la cesin?


El cesionario adquiere todos los derechos y obligaciones del cedente. Por ende, el cedente debe entregar
todos los bienes comprendidos en la herencia o legado, como asimismo los frutos y crditos percibidos o los
valores por venta de los efectos hereditarios (salvo pacto en contrario). El cesionario debe reembolsar al
cedente los costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la herencia.

El cesionario goza del derecho de acrecimiento?


El cesionario efectivamente goza del derecho de acrecimiento, salvo pacto en contrario.

Qu responsabilidad tiene el cedente?


a) Cesin a ttulo gratuito: no tiene responsabilidad.
b) Cesin a ttulo oneroso: solo se hace responsable de su calidad de heredero o legatario.

Qu responsabilidad tiene el cesionario ante terceros?


Es responsable del pasivo de la herencia.

Cmo se efecta la tradicin del derecho de herencia?


Como estamos en presencia de una universalidad jurdica, se efecta conforme a los requisitos generales,
esto es, la forma de los bienes muebles (artculo 684 y siguientes). El problema se plantea sobre la forma en
que se har cuando la herencia incluye bienes inmuebles; en tal caso igualmente es necesaria la inscripcin,
ya que aunque no es un requisito exigido por la ley, y la tradicin se efectu segn las reglas generales,
permite mantener la continuidad de la historia de la propiedad raz, y cumple la funcin de publicidad.

250
CESIN DE DERECHOS LITIGIOSOS
Cundo estamos en presencia de una cesin de derechos litigiosos?
Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no
se hace responsable el cedente.

Desde cundo se entiende litigioso un derecho?


Desde que se notifica judicialmente la demanda, y hasta que la sentencia se encuentra ejecutoriada.

Por qu la cesin es aleatoria?


La cesin tiene por objeto los derechos litigiosos y no la cosa litigiosa. Por ende, el evento incierto de la litis
es aleatorio.

Quin puede ceder derechos litigiosos?


Solo el demandante.

Cmo se efecta la cesin?


Basta que el cesionario se apersone en el juicio, acompaando el ttulo; pero para que produzca efectos
respecto del deudor es necesario que sea notificado; se aplican las normas de la cesin de crditos.

Qu efectos produce la cesin?


a) Entre el cedente y el cesionario:
1. El cesionario se subroga en la calidad de demandante del cedente.
2. El cedente no debe ninguna garanta por la suerte del juicio.

b) Respecto del demandado:


Tiene el derecho de rescate o retracto litigioso (art. 1913), que consiste en la facultad del demandado de
liberarse de la prestacin a que ha sido condenado en el juicio, reembolsando al cesionario lo que hubiere
pagado al cedente como precio de la cesin. Para que proceda debe tratarse de una cesin a ttulo oneroso, y
debe ejercerse dentro de los nueve das siguientes al cmplase de la sentencia definitiva.

251
INTERROGACIN N 69
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Cmo se define el contrato de arrendamiento?
Se encuentra definido en el artculo 1915 Contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a
conceder el goce de una cosa, a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o
servicio un precio determinado

Cules son las caractersticas de este contrato?


1. Contrato bilateral
2. Contrato oneroso
3. Contrato conmutativo
4. Contrato principal
5. Contrato nominado
6. Contrato de tracto sucesivo
7. Constituye un ttulo de mera tenencia
8. Contrato consensual.

Cunto tipos de arrendamiento existen?


1. Arrendamiento de cosas (muebles e inmuebles, y en el caso de inmuebles predios rsticos y urbanos)
2. Arrendamiento de confeccin de una obra
3. Arrendamiento de servicios

Quines son las partes de este contrato?


1. Arrendador: quien proporciona el goce de la cosa, ejecuta la obra o el servicio
2. Arrendatario: aquel que se le confiere el goce de la cosa, se le presta el servicio o en cuyo favor se
ejecuta una obra, y por lo cual paga un precio

Cules son los requisitos esenciales del contrato de arrendamiento?


1. Consentimiento
2. Una de las partes se obligue a proporcionar el goce temporal de una cosa, ejecutar una obra o prestar un
servicio
3. Otra parte se obligue a pagar un precio por el goce de la cosa, ejecucin de la obra o prestacin del
servicio. el precio se llama renta

Diferencias entre arrendamiento y Comado


- El arrendamiento es un contrato bilateral y el comodato unilateral
- El arrendamiento es oneroso, el comodato es esencialmente gratuito
- El arredramiento es consensual, el comodato es un contrato real.
- El arredramiento no es intuito persona, mientras que el contrato si presenta esta caracterstica y por
lo tanto se extingue con la muerte del comodatario.

252
**Naturaleza Jurdica*
Se trata de un derecho sui generi porque no es absolutamente real ni personal. Es personal porque puede ser
invocado respecto del otro contratante y de los contratos solo nacen derechos personales.
Por otra parte, se dice que es un derecho real porque se ejerce sobre una cosa determinada y recae sobre un
bien inmueble se asimila a la prenda, si recae sobre inmuebles se asimila a la hipoteca. Es este ltimo caso,
cuando se inscribe el decreto judicial que la concede se confiere al acreedor un crdito privilegiado de la
tercera clase junto con la hipoteca y el censo, que son dos derechos reales.

Quines estn obligados a respetar el arriendo?


1. Todo aquel a quien se transfiere el dominio del arrendador por un ttulo lucrativo.
2. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha
sido contrado por escritura pblica, exceptuando los acreedores hipotecarios.
3. Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita en el
registro del conservador antes de la inscripcin hipotecaria.
El arrendatario de bienes races podr requerir por si solo la inscripcin de dicha hipoteca

Qu es la periodicidad del pago de la renta?


En el art. 1944, establece que el pago de la renta se debe efectuar en el periodo estipulado. A falta de
estipulacin se pagara de acuerdo a la costumbre del pas. Si no existe estipulacin ni tampoco costumbre
debemos distinguir:
- Tratandose de predios urbanos la renta se pagara mes a mes
- En los predios rsticos se pagara por aos, si se trata de un bien inmueble y el arrendamiento es por
cierto nmero de aos, mes o das, se deber pagar a la expiracin del ao, mes o dia.
- Si se arrienda la cosa por una suma individual de dinero se deber pagar una ver terminado el
arrendamiento.

Efectos por el No pago de la Renta?


Por ser el arrendamiento un contrato bilateral opera la condicin resolutoria tacita facultndose al arrendador
a pedir el cumplimiento forzado o su terminacin.
El art. 1977 establece que la mora de un periodo en el pago de la renta faculta al arrendador para hacer cesar
el contrato despus de dos reconvenciones entre las cuales medien a lo menos 4 das.

ARRENDAMIENTO DE COSAS
Cmo se define este contrato?
Aquel en virtud del cual una de las partes denominada arrendador proporciona a otra denominada
arrendatario el goce de una cosa, a cambio del pago de una renta. En este tipo de contratos el legislador
frecuentemente se remite a la costumbre.

Cules son los requisitos de este contrato?


1. Consentimiento: Es un contrato de carcter consensual, pero nada obsta que las partes acuerden
transformar este contrato en solemne, el efecto ser el mismo de la compraventa, es decir, las partes
conservaran el derecho de retractarse hasta antes del cumplimiento de la formalidad o bien de la entrega de
la cosa arrendada.

2. Cosa arrendada o cuyo goce se otorga: recae sobre todo tipo de cosas corporales e incorporales, se
puede arrendar todo e incluso el arriendo de cosa ajena, por excepcin no se puede dar en arriendo:
a) Derechos personalsimos (implica que el titular de uso o habitacin no puede arrendar su derecho).

253
b) Cosas cuyo arrendamiento est prohibido por ley (por ejemplo viviendas adquiridas a travs del SERVIU,
no pueden arrendarse sino despus de transcurrido cierto plazo desde la adquisicin del inmueble.
c) Las cosas consumibles: lo anterior porque el arrendatario al trmino del contrato debe restituir la misma
cosa, cuestin imposible si esta es de carcter consumible.

3. Precio o renta: debe estipularse en dinero o en frutos, lo normal es que lo determinen las partes o bien
puede el precio ser determinado por un tercero.

Cul es la capacidad para celebrar el contrato de arriendo?


La capacidad es la regla general, sin embargo hay ciertas normas de incapacidades especiales destinadas a
proteger a ciertos incapaces:
1. En la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, el marido puede arrendar sin restricciones los
bienes muebles de la sociedad, en cambio si se trata de inmuebles que pertenecen al haber social, no puede
los predios rsticos arrendarlos en un plazo superior a 8 aos, y en el caso de los predios urbanos por un
mximo de 5 aos, para arrendarlos requiere autorizacin de la mujer o juez en subsidio. Si los arrienda por
periodos superiores, el exceso es inoponible.
2. En la administracin de los bienes propios de la mujer existiendo sociedad conyugal, existe la misma
norma anterior.
3. En la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal, la mujer para arrendar inmuebles requiere la
autorizacin judicial y por el plazo de 5 o 8 aos dependiendo de si es predio urbano o rustico
4. Guardador no puede tomar para s y para su cnyuge, ascendientes o descendientes bienes inmuebles del
pupilo, en el caso de los muebles en la medida que los otros guardadores autoricen.
5. No se puede celebrar contrato de arriendo sobre un bien declarado como familiar, sin la autorizacin del
cnyuge no propietario.

Cules son los efectos del contrato de arrendamiento?


Son los derechos y obligaciones que emanan para las partes:

Cules son las obligaciones de arrendador?


Su obligacin principal es proporcionar el goce pacifico de la cosa arrendada, dentro de esta obligacin se
entienden tambin:
a) Obligacin de entregar la cosa arrendada (de la esencia del contrato). La cosa arrendada debe ser
entregada de manera completa y en buen estado, es decir, que sirva para el fin contratado, salvo si el mal
estado fuere conocido por el arrendatario.
b) Obligacin de mantener la cosa arrendada de tal forma que sirva al arrendatario (de la naturaleza).
c) Obligacin de evitar todas las molestias o embarazos que pueda sufrir arrendatario (de la naturaleza).
Existe una especie de saneamiento de la eviccin del arrendamiento, si la perturbacin en parcial, el
arrendatario tiene derecho a rebaja en el precio de renta, si es total derecho a terminar el contrato ms la
indemnizacin de perjuicios.

A qu reparaciones est obligado el arrendador?


Las reparaciones a que est obligado arrendador son:
o Necesarias: siempre.
o tiles: solo si se estipula que sern de cargo del arrendador.
o Voluptuarias: nunca.
o Locativas: por costumbre pertenecen al arrendatario, solo si provienen de caso fortuito o mala calidad de
la cosa son de cargo del arrendador. (son de este tipo de reparaciones las que por costumbre son de cargo de
arrendatario y que se producen generalmente por culpa de este o sus dependientes)
254
Cules son las obligaciones de arrendatario?
1. Obligacin de pagar la renta (de la esencia): la forma de pagarla debe sujetarse a lo que hayan
convenido las partes, en caso contrario se aplica costumbre o en su defecto mes a mes en predios urbanos y
anualmente en predios rsticos.

2. Obligaciones de usar la cosa arrendada de acuerdo a los trminos convenidos en el contrato.

3. Obligacin de usar la cosa como un buen padre de familia: responde de culpa leve y no solo por sus
actos, tambin de sus dependientes, como huspedes, su familia y dependientes si vivan con l.

4. Obligaciones de efectuar las reparaciones locativas.

5. Restituir la cosa al trmino del contrato (de la esencia): debe restituirla en el estado en que se le
entrego tomando en consideracin el desgaste legtimo por el goce de la cosa. Al arrendatario le asiste un
derecho legal de retencin, cuando el arrendatario no cubre las indemnizaciones o reembolsos debidos.

255
Cules son las causales de terminacin del contrato de arriendo?
1. Destruccin de la cosa arrendada: si se destruye la cosa faltara el objeto y la causa del contrato. Para
que el contrato expire la destruccin debe ser total, si la destruccin es parcial el juez decidir segn las
circunstancias si debe tener lugar la terminacin del contrato o procede una rebaja en la renta. Carece de
importancia si la prdida es fortuita o culpable, porque en ambos casos terminara el contrato, pero tiene
relevancia para determinar si procede la indemnizacin de perjuicios.

2. Extincin del derecho del arrendador: ac debemos distinguir si se extingue su derecho con culpa o sin
culpa.
a) Se extingue sin culpa del arrendador (por ejemplo propiedad fiduciaria): la regla general es que
arrendador no responde frente al arrendatario, salvo y por excepcin si se hubiese hecho pasar por
propietario absoluto, caso en el cual debe indemnizar al arrendatario.
b) Se extingue por culpa del arrendador: Regla general es que debe indemnizarse al arrendatario en todos
los casos en que quien sucede en el derecho no est obligado a respetar el arriendo. Los casos en que los
sucesores deben respetar derecho de arriendo:
A quien se transfiere el derecho por ttulo gratuito.
A quien se transfiere el derecho por ttulo oneroso, si dicho arrendamiento se encuentra por escritura
pblica.
Acreedores hipotecarios si arrendamiento fue otorgado por escritura pblica y se inscribe el contrato en
CBR antes de la inscripcin de la hipoteca.

3. Vencimiento del tiempo estipulado para la duracin del contrato.


4. Sentencia judicial.
5. Cuando la cosa arrendada necesita reparacin que en todo o en parte impida su goce.

Si termina el contrato de arriendo por vencimiento del plazo estipulado y arrendatario sigue en
poder de la cosa arrendada con aquiescencia de arrendatario, significa que el contrato se prorroga?
No, salvo:
1. Que se trate de un bien raz.
2. Arrendatario pague renta posterior con consentimiento del arrendador.
3. Partes manifiesten intencin inequvoca de perseverar en el contrato
En los casos excepcionales, se va a entender prorrogado por 3 meses en el caso de predios urbanos y en el
caso de predios rsticos hasta la recoleccin de los prximos frutos.

Cmo puede ser la duracin que se pact en contrato de arrendamiento?


1. Determinada: El contrato se extingue por el vencimiento del plazo, no es necesario desahucio solo se
debe demandar la restitucin de la cosa.
2. Indeterminada: el contrato terminara por desahucio, que es el aviso anticipado que da el arrendador al
arrendatario de su deseo de poner trmino al contrato, este aviso puede ser judicial o extrajudicial. La
anticipacin del aviso se ajustara al tiempo del pago de los cnones de renta.

256
CLASE 11
EL CONTRATO DE MANDATO
Cmo se define el mandato?
Su concepto est sealado en el artculo 2116 el mandato es un contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera

Cules son los elementos que se desprenden de la definicin legal?


1. Por cuenta y riesgo de la primera: es una caracterstica esencial de este contrato, por lo cual no puede
faltar. Esta caracterstica no implica necesariamente representacin, porque dicho elemento es de la
naturaleza y no de la esencia del mandato, lo importante es que el mandatario acta por riesgo y cuenta de su
mandante, esto significa que ser siempre el mandante el que se aprovechara de los beneficios y soportara
las perdidas, como si el negocio lo hubiese realizado personalmente.

2. Confianza en la gestin del negocio: Es un contrato de carcter intuito personae, lo que se traduce en
algunas consecuencias.
a) Las obligaciones del mandatario no se transmiten
b) Por muerte del mandatario se pone fin al contrato de mandato
c) Normalmente existe facultad del mandante de revocar el mandato
d) El error en la persona genera la nulidad del contrato

3. La gestin de uno o ms negocios: El objeto del mandato es que el encargo implica la ejecucin de un
negocio.

Cules son las caractersticas del contrato de mandato?


1. Bilateral: Genera derechos y obligaciones para ambas partes. Aunque el mandato sea gratuito, es decir,
mandatario no reciba remuneracin, el mandante igualmente contrae obligacin que es la de proveer los
fondos para la ejecucin del contrato. Excepcionalmente podra ser unilateral cuando el mandatario no se
obliga a pagar remuneracin y tampoco a proveer fondos para el encargo, pero se tratara al menos de un
contrato sinalagmtico imperfecto.

2. Naturalmente oneroso: la remuneracin es un elemento de la naturaleza del contrato, en ese sentido el


mandato puede ser gratuito o remunerado. La remuneracin que se llama honorario puede ser determinada
por la convencin de las partes, por la ley, la costumbre (ej: el corredor de propiedad) y el juez. A propsito
de la gradacin de la culpa, el mandatario responde de culpa leve independiente si el contrato es gratuito u
oneroso (excepcin a la regla), solo se atena la responsabilidad si el mandatario ha repugnado el encargo o
se ha visto forzado a aceptarlo. En cuanto al mandante le son aplicables las normas generales, es decir, si es
gratuito responde hasta de culpa levsima, y si es remunerado responde hasta culpa leve.

3. Normalmente conmutativo: normalmente habr equivalencia entre el encargo y la remuneracin, sin


embargo podr ser aleatorio cuando el mandatario sujeta sus honorarios a las resultas de un negocio.

4. Normalmente consensual: el mandato puede ser verbal, por escrito, mediante escritura pblica, tambin
constituye mandato la aquiescencia tacita por parte del mandante respecto de que otra persona le gestione un
negocio. Incluso en este contrato adquiere importancia el silencio, ya que el silencio del mandante
constituye aceptacin cuando el mandatario principio la gestin del negocio y sin reclamo del mandante, y

257
cuando el encargo se efecta por una persona ausente a otra que por su profesin u oficio se encarga de
gestionar negocios ajenos, su silencio se mirara como aceptacin del encargo.

5. Es un contrato nominada: Tiene regulacin en la ley

Sin embargo existen excepciones al consensualismo en el mandato:


a) Mandato para contraer matrimonio: debe otorgarse por escritura pblica y designarse expresamente a
los contrayentes.
b) Mandato judicial: mediante escritura pblica, o acta extendida ante el juez y suscrita por los otorgantes,
mediante declaracin del mandante autorizada por el secretario del tribunal.
c) Mandato que otorga la mujer para enajenar o gravar bienes races sociales: debe constar por escritura
pblica.

Qu es la Representacin?
Es una institucin jurdica en virtud de la cual los actos jurdicos celebrados por una persona llamada
representante que acta a nombre de otra llamada representado producindose los efectos de dicho acto
directa e inmediatamente en la persona del representado.

Porque Directa? Porque no es que los efectos del acto pasen primero por el patrimonio del
representante para que despus pasen al patrimonio del representado.

Porque Inmediatamente? Porque tan pronto se celebre el contrato sus efectos se radicaran en la persona del
representando

Requisitos para que opere la representacin, deben cumplirse si o si.


- Que el representante manifieste su propia voluntad
- Contemplatio Domini, es decir, el representante tiene que decirle al tercero con quien contrata que est
actuando a nombre de otro. Debe dejar en claro que no est actuando para si, sino para otro.
- Que el representante actue dentro de sus facultadades que se lo han conferido

El mandato para los efectos de realizar un acto solemne, debe a su turno ser solemne?
La jurisprudencia en torno a los bienes races, se haba inclinado por exigir que el mandato sea solemne, por
lo tanto para efectos de vender bienes races se exigua que mandato constara en escritura pblica. En la
actualidad no hay duda que no es necesaria la celebracin de un mandato solemne para realizar un acto
solemne, porque el mandante que encomienda la compra o venta de un bien raz no manifiesta de manera
alguna el consentimiento para que se perfecciona dicha compraventa. El mandatario quien efecta el encargo
manifiesta su propio consentimiento y no el del mandante.

Cules son las partes que intervienen en este contrato?


1. Mandante: persona natural o jurdica que confiere el encargo.
2. Mandatario: persona que acepta el encargo

A quin puede interesar la realizacin del negocio?


1. El negocio puede interesar a un tercero: el mandante puede actuar con autorizacin del tercero o sin
ella, en caso de que cuente con autorizacin habr mandato, en caso contrario agencia oficiosa.
2. Si el negocio solo interesa al mandatario: En este caso estamos frente a un simple consejo que no
produce obligacin alguna, no hay mandato, pero si el consejo se ha dado maliciosamente, habr lugar a la
indemnizacin de perjuicios.
258
3. Si el que propone a otro la gestin de un negocio ajeno no lo hace con la intencin de obligarse
como mandante: no hay mandato sino que simple recomendacin de negocios ajenos.

Puede existir pluralidad de mandatarios?


Si, pueden ser muchos mandatarios que obren individualmente o de consuno, y cuando existe pluralidad de
mandatarios la ley no ha establecido responsabilidad solidaria entre ellos, salvo acuerdo de las partes y en
materia mercantil.
Cul es la capacidad que deben tener los contratantes?
Debemos distinguir:
1. Capacidad del mandante: Se aplican las reglas generales, debe tener una doble capacidad, primero
capacidad de obligarse y luego la capacidad de ejecutar por s mismo el acto que el encomienda, de lo
contrario y si l no est autorizado para ejecuta el acto, el mandato es nulo por ilicitud del objeto.
2. Capacidad del mandatario: existe para l una regla especial, cuando es menor adulto puede actuar
como mandatario, pero sus actos no lo obligan frente a mandante y terceros, pero si obligan los actos
celebrados por el menor adulto al mandante y a los terceros.

Cul es la relacin entre mandato y representacin?


La representacin es autnoma e independiente del mandato, de manera que son cosas absolutamente
distintas:
1. El mandato es un contrato, mientras que la representacin es una modalidad de los actos jurdicos.
2. Tienen orgenes distintos, el mandato tiene su origen en una convencin, mientras que la representacin
puede tener su origen en la convencin, la ley o en una sentencia judicial.
3. Puede existir mandato y no representacin, porque la representacin es un elemento de la naturaleza del
mandato pero no de la esencia.

En qu consiste el mandato sin representacin?


Sera aquel mandato en que los derechos y obligaciones se radican en el patrimonio del mandatario, pero
nace la obligacin del mandatario de traspasar los derechos y obligaciones al mandante. No ser el mismo el
estatuto aplicable al traspaso de los derechos que al traspaso de las obligaciones, ya que al tercero no le
empece ni puede oponerse a que los derechos sean traspasados al mandante, pero si le concierne el traspaso
de las obligaciones, porque importa un cambio de deudor. (Denominado en el derecho comparado contrato
oculto)
1. Traspaso de crditos y dems derechos: el mandatario tiene la obligacin de rendir cuenta de su gestin
al mandante. La rendicin de cuenta ser el ttulo necesario para el traspaso de los derechos. En este punto
hay que distinguir:
a) Derechos reales: se requiere ttulo traslaticio y modo de adquirir, el ttulo es el propio contrato de
mandato que se materializa en escritura pblica de rendicin de cuentas y el modo ser la tradicin del
derecho.
b) Derechos personales o crditos: se efectuara la tradicin de los mismos segn la naturaleza del ttulo,
cesin de crditos si son nominativos, endoso si son a la orden y entrega material del documento si son al
portador.
2. Traspaso de deudas y obligaciones:
a) Si no hay aquiescencia del acreedor: el mandatario no quedara liberado de la obligacin y seguir
siendo obligado, y el mandante quedara obligado en calidad de codeudor solidario.
b) Si existe aquiescencia por parte del acreedor: se produce novacin por cambio de deudor.

Cules son los efectos propios del mandato con representacin?


259
Se producen los efectos propios de esta modalidad, los derechos y obligaciones nacidos del contrato se
radican en el patrimonio del mandante.
Puede el mandatario delegar el mandato que se le ha conferido, es decir, puede existir
subcontratacin en el mandato?
En principio la delegacin est permitida, a menos que exista prohibicin expresa por parte del mandante.

Cules son las relaciones entre mandante, mandatario y delegado?


Debemos distinguir:
1. El mandante autoriz expresamente la delegacin: se pueden dar dos situaciones:
a) Si la autorizacin fue genrica: es decir no se designaron personas, el mandatario es responsable en
cuanto cabe designar, es decir, es responsable el mandatario de designar a una persona solvente y capaz, en
este caso el mandatario responde del hecho del delegado como si fueran propios.
b) Si la autorizacin fue a persona determinada: nos encontramos ante un nuevo contrato de mandato
entre mandante y delegado.

2. El mandante nada dice respecto de la delegacin, es decir, no la ha autorizado ni la ha prohibido.


a) Relaciones entre mandante y mandatario: frente al mandante el mandatario es responsable por la
inejecucin del encargo y cualquier otra obligacin contrada por el contrato, el mandatario responder de
los hechos del delegado como de los suyos propios.
b) Relaciones entre el mandante y el delegado: Debemos distinguir:
El mandatario contrata la delegacin a nombre propio: el mandante carece de accin en contra el
delegado y el delegado es responsable exclusivamente frente al mandatario.
El mandatario contrata la delegacin a nombre del mandante: obliga al mandante para con el
delegado y viceversa, mandante tiene accin directa contra delegado, y delegado es responsable ante
mandante.

3. Relaciones entre mandatario y delegado: si el mandatario delego a nombre propio hay un nuevo
mandato entre mandatario y delegado, pero si mandatario delego a nombre del mandante, obliga al
mandante para con el delegado y no queda obligado personalmente.

4. Relaciones entre el mandante y los terceros: la delegacin no autorizada o no ratificada expresa o


tcitamente por el mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del delegado.

Qu sucede si mandante delega pese a prohibicin de subcontratar?


Se incumple una obligacin de no hacer, que se resuelve en deshacer lo hecho si es posible e indemnizar
perjuicios.

Cules son las clases de mandato que existen?


Admiten una clasificacin
1. Mandato civil, comercial y judicial: ser civil cuando el acto encomendado tenga esta naturaleza,
comercial cuando se refiera a un acto de comercio y judicial cuando consiste en la comparecencia en juicio a
nombre de otro.

2. Con facultades determinadas, sealado o individualizado, cuales son las facultadas o y las
indeterminadas, no se sealan los poderes que tiene, solo facultades de administracin (actos de
administracin se entiende que estaran contenidas interpretativamente en el art. 391 cc. Conservar
(mantener el bien en un estado a lo menos idntico a como se le haba conferido y puede analizarse desde 2
perpectiva jurdica ejercer acciones para mantener lo que se tiene acciones posesorias y desde la perpectiva
260
material gastos para que el bien no se destruya), reparar (va a incluir mejorar todo aquello que se
menoscaba) y cultivar (es aprovechar, sacarle el beneficio o utilidad que naturalmente le corresponde)
siempre relacionado con el giro ordinario con el que se encarga). (art. 2132 c.c.)

Atendiendo A los negocios que incorpora (art. 2130)


3. Mandato general y mandato especial: General aquel que se da para todos los negocios del mandante y
Especial comprende uno o ms negocios especialmente determinados, sin embargo, el mandato por ms
general que sea no otorga ms facultades al mandatario que los actos de administracin propios de los giros
del negocio.
Ahora bien, hay ciertas facultades que han sido expresamente reguladas por el legislador:
a) La facultad de transigir no comprende la de comprometer.
b) La facultad de vender comprende la de recibir el precio. (srt. 2132)
c) La facultad de hipotecar no comprende la de vender.

Cules son los efectos del contrato de mandato respecto de las partes?
Hay que distinguir los derechos y obligaciones de las partes.

Cules son las obligaciones de mandatario? Son esencialmente 2.


a) Obligacin de ejecutar el encargo: Es una obligacin de hacer y debe ceirse rigurosamente a los
trminos del mandato, sin embargo existen casos en que la ley autoriza a mandatario a obrar de otro modo:
(art. 2131 cc.) viene a ser complementado por el art. 2134 cc.,
Se podrn emplear medios equivalentes a los ordenados por el mandante, cuando de esa manera se
obtuviere completamente y de este modo el objeto del contrato.
El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglos a las instrucciones, no est obligado
a constituirse en agente oficioso, pero debe tomar las providencias conservativas. (art. 2150) pero porque?
Relacionarlo con el art. 2122; cuando actua de buena fe en virtud de un mandato nulo y cuando por una
imperiosa necesidad se sale de los lmites de su mandato.
Debe abstenerse de ejecutar el mandato si ello manifiestamente es perjudicial para el mandante.
Caso en que pueda realizar el negocio con mayor beneficio o menor gravamen. Art. 2.147 cc)
Si el mandatario se extralimita en sus facultades incurre en responsabilidad frente a su mandante, pero
tambin puede incurrir en responsabilidad frente a terceros, pues estos quedaran privados de obtener del
mandante el cumplimientos de las obligaciones contradas a su nombre.
Art. 2148. Debe estar consultando a su mandante para cosas importantes.
Art. 2149 el mandatario tiene que actuar de buena fe.

Agente oficio, persona que acta a nombre de otro sin mandato (art. 2286).

Leer art. 2154 cc.

b) Obligacin de rendir cuenta. Art. 2155 al 2157 cc. Es una obligacin de la naturaleza, y el mandatario
est obligado sea que haya obrado a su propio nombre o en representacin del mandante. El objeto de esta
obligacin es poner en conocimiento del mandante la forma en que se ha llevado a cabo la gestin, sus
resultados y la restitucin de las cosas que el mandatario ha recibido con ocasin de la ejecucin, sea del
propio mandante o por parte de terceros, aun cuando lo pagado por los terceros no se deba al mandante.
Recordemos que si el mandatario actu a nombre propio, la rendicin de cuentas importa tambin la cesin
de derechos y el traspaso de las deudas.

261
La ley seala tambin en cuanto a la rendicin de cuentas que las partidas importantes deben ser
documentadas, no obstante el mandante puede relevar al mandatario de esta obligacin, en este sentido
incluso, mandante puede relevar al mandatario de rendir cuenta, por ser una obligacin de la naturaleza.
La accin de rendicin de cuentas, presenta las siguientes caractersticas:
a) Personal.
b) Transmisible
c) Prescribe por regla general en 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible (3 aos si consta en ttulo
ejecutivo)
El mandante tiene accin reivindicatoria contra el mandatario para obtener la restitucin de las cosas que le
pertenecen y que el mandatario ha recibido del mandante o de terceros.
El procedimiento por medio del cual el mandatario cumple con esta obligacin es un juicio de cuentas y una
vez aprobada la cuenta por el mandante se determinan irrevocablemente los saldos a favor y en contra del
mandatario, es decir la cuestin no puede volver a discutirse, salvo dolo del mandatario.

Cules son las responsabilidades del mandatario por extralimitarse en sus facultades?
Para determinar las responsabilidades del mandatario por extralimitarse en sus facultades, debemos
distinguir:
1. Responsabilidad del mandatario frente al mandante: hay un incumplimiento contractual porque se ha
infringido la obligacin de ceirse rigurosamente a los trminos del mandato, por lo cual mandatario ser
responsable de los perjuicios que ocasione al mandante, que normalmente ser quedar obligado a cumplir
por los actos celebrados por el mandatario fuera de sus poderes. Sin embargo el mandante puede ratificar
expresa o tcitamente los contratos celebrados por el mandatario, en esta hiptesis debe entenderse que
renuncia a la accin de perjuicios que poda intentar contra el mandatario.

2. Responsabilidad del mandante frente a terceros: si el mandatario actu a su propio nombre, el


mandante es ajeno a esta relacin, y el mandatario resulta personalmente obligado con los terceros, si el
mandatario actu en exceso, es decir, ms all de sus facultades, el mandante no estara obligado frente a
terceros, porque en el exceso el acto les es inoponible.

3. Responsabilidad del mandatario frente a terceros: como hemos visto, la regla general es la
irresponsabilidad del mandatario respecto de los terceros, sin embargo quedara obligado el mandatario, en
las siguientes situaciones:
Mandatario no ha dado suficiente conocimiento de sus poderes: tiene responsabilidad de carcter
delictual o cuasi delictual, existiendo dolo o culpa al inducir a los terceros a contratar en base a una
situacin jurdica distinta a la que ostenta.
Mandatario se ha obligado personalmente: Estaremos en presencia de esta hiptesis cuando el
mandatario contrata a nombre del mandante, pero se constituye en codeudor solidario, o ha
prometido por si la ratificacin del mandante (promesa de hecho ajeno)

Cules son las obligaciones de mandante?


Debemos mencionar que ninguna obligacin es de la esencia del contrato. Art. 2158 cc.
a) Mandante debe proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato: si el mandante no
cumple con esta obligacin, el mandatario puede desistirse de realizar el encargo, opera en este caso la
excepcin de contrato no cumplido. (por esto, es un contrato bilateral)
b) Reembolso de los gastos generados por la ejecucin del mandato.
c) Pago de la remuneracin estipulada o la usual: puede ser determinada por convencin de las partes, por la
ley, la costumbre o el juez. (naturalmente oneroso)

262
d) Pagar las anticipaciones en dinero con los intereses corrientes: las anticipaciones son los dineros propios
que el mandatario hace durante el desempeo del encargo, e importan un contrato de mutuo.
e) Indemnizar las prdidas que hubiera sufrido el mandatario sin culpa y por causa del mandato: para
asegurar esta prestacin, el mandatario tiene derecho legal de retencin sobre los bienes que le hayan
entregado por cuenta del mandante.
En el mandato se invierte la carga de la prueba en relacin con la culpa. Por qu? Xq al mandatario hay que
acreditarle que actu con culpa y solo en la medida que se pruebe por parte del mandante que el mandatario
por culpa no cumplio con lo ejecutada, entonces podra eximirse de sus obligaciones. Porque se invierte,
porque nosotros estudiamos que la culpa en materia contractual se presume. Se presume la culpa del deudor.
Por ejemplo: El abogado perdi el juicio, eso es inadmisible. Debe ser acreditado.
Por ejemplo: es aplicable a todas las profesiones. En el rea mdica. 2118 y relacin con el 2158 del inciso
final. En las obligaciones de medio la culpa hay que probarla.

Cules son los efectos del mandato respecto de terceros? 2173 C.C.
Debemos distinguir si el mandatario contrata a nombre propio o contrata a nombre de su mandante:
1. Mandatario que contrata a nombre propio: No obliga respecto de terceros al mandante, finalizada su
gestin, debe traspasar al mandante los crditos y deudas contradas por la ejecucin del mandato.
2. Mandatario que contrata a nombre de su mandante: opera la representacin y obliga al mandante
frente a terceros, y por tanto no queda obligado el mandatario personalmente.

Qu problemas presentan los vicios del consentimiento y los hechos ilcitos del mandatario?
Se ha resuelto que mandante puede intentar accin de nulidad por los vicios que hayan afectado la voluntad
del mandatario, en cuanto a los vicios que afecten el consentimiento de terceros no hay duda que puede
intentar mandante accin de nulidad por el error y la fuerza, porque estos vician el consentimiento
independiente de quien provengan, el problema se presenta en el dolo cometido por el mandatario, y la
cuestin que cabe resolver y si este dolo es oponible al mandante, para responder a esta interrogante se han
barajado dos tesis:
a) Dolo del mandatario no es oponible al mandante: porque es personalsimo, el tercero solo tiene accin
de perjuicios contra el mandatario por el total de los perjuicios y contra el mandante solo hasta la
concurrencia del provecho que ha reportado, esta es una tesis inexacta.
b) El dolo del mandatario es oponible al mandante: porque el dolo ha sido obra de una de las partes,
quien presta su consentimiento es el mandatario y no el mandante, aun cuando los efectos del mismo se
radiquen en el mandante, es decir, el mandante se hace cargo de todos los derechos y acciones que emanen
del contrato. En este sentido no es que se traspase el dolo del mandatario al mandante, porque es
personalsimo, el tercero solo podr accionar de nulidad contra el mandante, pero de perjuicios deber
dirigirla contra el mandatario.

Qu responsabilidad tiene el mandante por culpa o dolo del mandatario en el incumplimiento de una
obligacin contractual?
Estamos frente a una hiptesis de un contrato que liga vlidamente a mandante y tercero, el cumplimiento
del contrato ha sido encomendado al mandatario y ha habido un incumplimiento imputable a dolo o culpa
del mandatario, sufriendo el tercero un perjuicio. En esta hiptesis el mandante es responsable de los
perjuicios que se deriven del incumplimiento, aunque deriven de culpa o dolo del mandatario, lo anterior
porque en la responsabilidad contractual en el hecho o culpa del deudor se comprende la de las personas por
quienes fueren responsables.

Cules son las causales de terminacin del mandato?

263
Adems de las causales de extincin de las obligaciones generales, se reglamenta para este contrato
causales especficas:
1. Desempeo del negocio para el cual fue constituido el mandato: una vez ejecutado el negocio termina
el mandato, pero pueden subsistir las obligaciones de rendir cuenta y de pago de remuneraciones, las cuales
se extinguirn a travs del pago.
2. Expiracin del plazo o cumplimiento de la condicin: el mandato puede estar sujeto a un plazo o a una
condicin, los cuales cumplidos el contrato termina.
3. La revocacin del mandante.
4. Renuncia del mandatario: el mandatario puede renunciar antes de dar comienzo a la gestin o durante
ella, sin perjuicio de continuar atendiendo los negocios del mandante por un tiempo razonable, para que este
pueda encrgaselo a un tercero a sumirlos personalmente. La renuncia siempre debe comunicarse al
mandante, y esta renuncia no es oponible a terceros mientas no tomen conocimiento.
5. Muerte del mandante: Produce efecto desde que mandatario tome conocimiento. Sin embargo existen
casos que pese a la muerte del mandante subsiste el contrato de mandato.
a) Mandato pstumo, es decir destinado a ejecutarse luego de la muerte del mandante.
b) Mandato judicial.
c) Mandato mercantil.
d) Cuando suspensin de funciones pueda ocasionar perjuicio a los herederos del mandante.
6. Muerte del mandatario: pone trmino al mandato, salvo estipulacin de continuar con el contrato, con
los herederos del mandatario. Si existen varios mandatarios que deban obrar conjuntamente, la muerte de
uno de ellos pone trmino al mandato respecto de todos.
7. Por tener la calidad de deudor en un procedimiento concursal de liquidacin, el mandante o el
mandatario
8. Interdiccin de mandante o mandatario: quedan privado de administrar bienes.
9. Cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas: por ejemplo
mandato otorgado por padre o madre en ejercicio de la patria potestad o en otros casos de representacin
legal.

En qu consiste la revocacin del mandante?


El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, no necesita justificar sus razones, ahora bien, la
revocacin surte efecto desde que el mandatario toma conocimiento de ella, y respecto de terceros solo
desde que estos la conocieron. En cuanto a esta causal debemos precisar algunos puntos:
a) La facultad de revocar es de la naturaleza del contrato, pero de acuerdo al artculo 241 del Cdigo de
Comercio (norma que se aplica a todo mandato), el mandante no puede revocar a su arbitrio el mandato
cuando su ejecucin interesa al mandatario o a terceros, asimismo es licito el pacto por el cual se estipula la
irrevocabilidad del encargo, no obstante la ley lo prohbe en ciertos casos. Una vez pactada la
irrevocabilidad del mandato, el mandante no puede prohibir a los terceros contratar con el mandatario, y
adems mandante debe abstenerse de ejecutar por s mismo el negocio, de lo contrario ser responsable de
los perjuicios que irrogue al mandatario.

b) Formas de revocar el mandato:


Expresa: en trminos explcitos.
Tcita: cuando mandante encarga el mismo negocio a otra persona (basta el encargo, no se requiere
aceptacin para revocacin tacita)
c) Efectos de la revocacin: para que surta efecto respecto del mandatario debe ponerse en su
conocimiento. Desde que toma conocimiento de ella, el mandatario cesa en sus funciones salvo en lo
estrictamente necesario para evitar un dao, si el mandatario sabedor de la revocacin contrata con terceros

264
deber indemnizar al mandante los perjuicios ocasionados. La revocacin es inoponible a los terceros de
buena fe, estarn de buena fe hasta que no tengan noticias de la revocacin.

265
INTERROGACIN N 70
EL CONTRATO DE SOCIEDAD
Cmo se define el contrato de sociedad?
Se encuentra definido en el artculo 2053 Contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en
comn, con la mira de repartir entre si los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona
jurdica distinta de los socios individualmente considerados.

Cules son las caractersticas de este contrato?


1. Es un contrato que forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
2. Contrato plurilateral: Varias voluntades reunidas en un mismo sentido.
3. Contrato consensual: la sociedad civil es consensual
4. Contrato intuito personae: Se basa en la confianza de los socios, y en el caso de sociedad civil, termina
contrato por la muerte de ellos.
5. Requiere personalidad jurdica: Es un centro de imputacin de normas distinto a sus miembros.

Cules son las consecuencias del requisito de contar con personalidad jurdica?
Lo relevante es que podr actuar en la vida del derecho y contara con los atributos de la personalidad a
excepcin del estado civil, el cual solo corresponde a las personas naturales. Es decir, tendr:
a) Patrimonio propio
b) Nombre
c) Domicilio
d) Nacionalidad
e) Capacidad

Cules son los elementos esenciales del contrato de sociedad?


1. Aporte: Es de la esencia de la sociedad, sin este elemento no existir. El aporte ser lo que los socios
ponen en comn que constituir el capital social, este aporte puede ser en dinero, especies, trabajos, etc.)
2. Beneficios: Un contrato de sociedad se pacta para producir beneficios para sus socios, beneficios que
tambin recibe el nombre de utilidad. Este elemento es aquel que lo diferencia de las personas jurdicas sin
fines de lucro, porque en la sociedad propiamente tal se busca la produccin de utilidades.
3. Las prdidas: Se reparten tambin entre todos los socios al igual que las utilidades, por tanto los socios
aprovechan los beneficios y tambin soportan las prdidas.
4. Intencin de formar sociedad (afectio societatis) Es un elemento de carcter subjetivo, las partes deben
tener la intencin de quedar ligadas por medio del contrato y cooperar en la formacin y desarrollo de la
sociedad. No puede existir subordinacin y dependencia entre las partes, porque habra contrato de trabajo,
por el contrario los socios se encuentran en un plano de igualdad.

Cules son los tipos de sociedades que reconoce nuestra legislacin?


1. Sociedad civil: Cuando los negocios del giro a desarrollar son de carcter civil.

2. Sociedad comercial: Cuando los negocios del giro a desarrollar son actos de comercio.
A su vez estas sociedades pueden ser, dependiendo de su giro:
a) Sociedad colectiva: Aquellas que es administrada por todos los socios o mandatario nombrado por los
mismos. Ac los socios responden con su propio patrimonio de las deudas sociales.
b) Sociedad de responsabilidad limitada: En esta sociedad la responsabilidad de los socios, se limita solo
al monto de sus aportes.
266
c) Sociedad annima: Esta sociedad siempre ser comercial, es una sociedad de capitales y se administra
mediante el directorio y junta de accionistas.
d) Sociedad en comandita: Es aquella que mezcla la sociedad de capital con sociedad de personas, y
podemos distinguir:
Socio gestor: Administra la sociedad y responde con todo su patrimonio
Socio comanditario: No administra, solo aporta capital y responde solo por su aporte

En relacin a la sociedad colectiva civil, cules son sus causales de disolucin?


1. Cumplimiento del plazo o condicin que estipularon los socios para su duracin.
2. Trmino del negocio para el cual fue constituida
3. Insolvencia de la sociedad
4. Prdida total de los bienes sociales
5. Muerte de uno de los socios, si no se pact seguir con sus herederos
6. Acuerdo de los socios
7. Renuncia de los socios, al menos que se pacte continuar sociedad con los restantes.

267
INTERROGACIN N 71
EL CONTRATO DE TRANSACCIN
Cmo se define este contrato?
El artculo 2446 dice La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual, la doctrina agrega hacindose concesiones reciprocas.

Cules son los elementos de este contrato?


1. La existencia de un derecho dudoso
2. Concesiones o sacrificios mutuos de las partes

Cules son las caractersticas de este contrato?


1. Es consensual
2. Es bilateral
3. Es oneroso
4. Conmutativo o aleatorio
5. Es un contrato intuito personae, porque la regla general es que los onerosos no sean intuito personae, este
es excepcional en su caracterstica.
6. Puede ser un ttulo traslaticio de dominio o un ttulo declarativo de dominio, la diferencia cuando la
transaccin recae sobre cosas que no son el objeto del juicio es un ttulo traslaticio de dominio.
**Es importante esta diferencia porque el ttulo traslaticio de dominio es el antecedente de la transferencia
del dominio, para que luego opere el modo de adquirir.**
**Si es declarativo no crea una nueva situacin jurdica sino que solamente constata una preexistente. Cosa
objeto del juicio art 703 CC**

Qu capacidad requiere este contrato?


Para transigir se debe tener capacidad de disposicin, es decir estar facultado para disponer de los objetos
comprendidos en la transaccin, en caso que se realice a travs de mandatario se requiere la existencia de un
poder especial para transigir que indique los bienes, derechos y acciones sobre los cuales recaer la
transaccin.

En qu objetos puede recaer la transaccin?


El objeto de la transaccin debe ser comerciable: De acuerdo a lo anterior no cabe transigir sobre el
estado civil, sobre los derechos de alimentos, o sobre derechos ajenos o inexistentes.

Qu efectos produce el contrato de transaccin?


El principio general es que la transaccin surte efectos entre los contratantes.

Qu sucede si hay varios interesados en el negocio sobre el cual se transige?


La transaccin consentida por uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros, lo anterior, sin perjuicio de
los casos de solidaridad.

En cuanto al objeto cul es el lmite de la transaccin?


Los efectos de la transaccin se limitan a los derechos sobre los cuales se ha transigido

268
Cules son los efectos de la transaccin?
1. Produce cosa juzgada (es un equivalente jurisdiccional)
2. Las partes pueden establecer una pena para el que deja de ejecutar la transaccin (clausula penal)

Hiptesis que menciona el CC sobre transacciones nulas.


1. La T obtenida por dolo o violencia es nula en todas sus partes
2. La T cuando hay error en el objeto
3. La T cuando hay error en la persona
4. La T cuando hay ttulo nulo, doble nulidad, el acto del cual emana el derecho es nulo.
5. La T sobre derechos respecto de los cuales existe sentencia judicial
6. La T nula cuando concurre un ttulo falsificado
7. La T sobre derechos ajenos, son inoponibles.
8. La T sobre derechos inexistentes, carece de objeto el acto, parte de la doctrina se afirma de aqu para
sostener la inexistencia

269
INTERROGACIN N 72
LOS CONTRATOS REALES. EL COMODATO

Qu es un contrato real?
Es una clasificacin de los contratos, por medio de la cual se hace referencia a aquellos que se perfeccionan
por la entrega o tradicin de la cosa.

En todos los contratos reales se hace la tradicin de una cosa?


No, la tradicin solo la encontramos presente en el mutuo y excepcionalmente en el deposito irregular (aquel
que recae sobre dinero), en estos dos casos habr un ttulo traslaticio de dominio, en los dems casos se hace
la simple entrega, en razn que son ttulos que conceden la mera tenencia, y existe la responsabilidad de una
de las partes de restituir la cosa objeto del contrato. Adems debemos precisar que los contratos reales son
esencialmente gratuitos, porque solo benefician al usuario y no a quien hace entrega de la cosa.

COMODATO O PRSTAMO DE USO


Qu es el comodato?
Est definido en el artculo 2174 Contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente, una
especie mueble o raz, para que haga uso de ella y con cargo de restituir la misma especie despus de
terminado el uso

Cules son las partes que intervienen en este contrato?


1. Comodante: Es el dueo de la cosa que confiere el uso de ella
2. Comodatario: Aquel a quien se le confiere y se beneficia con el uso de la cosa

Cules son las caractersticas de este contrato?


1. Contrato real
2. Contrato gratuito: Es de la esencia de este contrato la gratuidad
3. Contrato unilateral: Es de la naturaleza, comodante no adquiere ninguna obligacin, ya que la de entregar
es requisito para que el contrato se perfeccione. Eventualmente podra verse obligado el comodante cuando:
a) Deba pagar expensas al comodatario
b) Indemnizar perjuicios al comodatario por el uso de la cosa
Si nacen dichas obligaciones para el comodante, estaramos en presencia de un contrato sinalagmtico
imperfecto, que a pesar de nacer como unilateral posteriormente se generan obligaciones para una de las
partes que no se encontraba obligado al principio.
4. Es un ttulo de mera tenencia: Comodante no transfiere el dominio y conserva el dominio o posesin de la
cosa

Qu cosas son susceptibles de darse en comodato?


Como dice su definicin, todas las cosas muebles e inmuebles, excepcionalmente no podrn darse en
comodato:
a) Cosas fungibles
b) Cosas consumibles
Lo anterior porque el comodatario debe restituir la misma especie terminado el contrato, lo cual sera
imposible si las cosas son fungibles o consumibles.
Puede darse en comodato cosas ajenas?
S, porque el dueo conservara sus derechos sobre la cosa, el efecto que se produce en esta hiptesis es que
comodatario no tendr contra el comodante la accin de eviccin.

270
Qu es comodato precario?
El comodato recibe este nombre cuando el comodante se reserva el derecho de pedir la restitucin de la cosa
en cualquier momento, tambin se da la definicin de precario para referirse a la tenencia de una cosa sin
ttulo, es decir la cosa se tiene por mera tolerancia del dueo o bien porque este ignora la situacin.

Qu paralelo puede realizarse entre precario y comodato precario?


PRECARIO COMODATO PRECARIO

No es un contrato, desde que ni siquiera se S es un contrato


forma el consentimiento entre comodante y
comodatario.
Para poder accionar de precario, se debe No es necesario acreditar el dominio, basta la accin
acreditar el dominio. personal que emana del contrato
En el precario slo se puede demandar de En el comodato precario se puede demandar de
precario. restitucin.
Del precario emana una accin real que El comodato precario prescribe conforme a las reglas
prescribe conforme a la prescripcin generales de la prescripcin extintiva (artculos 2514.2
adquisitiva del dominio (artculo 2517 del y 2515 del C.C.).
C.C.).

Cules son los efectos del comodato?


Son los derechos y obligaciones que genera para las partes del contrato:
1. Obligaciones del comodatario:
a) Obligacin de conservar la cosa
b) Obligacin de usar la cosa en trminos convenidos o segn su uso ordinario de acuerdo a su naturaleza
c) Obligacin de restituir la cosa

2. Derechos del comodatario:


a) Derecho legal de retencin (con objeto de garantizar el cumplimiento de obligaciones del comodante para
con el)

3. Obligaciones del comodante (eventuales)


a) Obligacin de pagar expensas al comodatario por la conservacin de la cosa
b) Obligacin de indemnizar al comodatario los perjuicios que le haya ocasionado la mala calidad o
condicin de la cosa prestada

271
OBLIGACIONES DEL COMODATARIO
En qu consiste la obligacin de conservar la cosa?
En la conservacin de la cosa, el comodatario responde de culpa levsima, en virtud que el contrato solo le
reporta utilidad a este. El comodatario debe conservar la cosa porque al trmino del contrato debe restituirla.

De qu deterioros de la cosa responde el comodatario?


Por regla general responde de los deterioros de la cosa producto de su culpa, salvo si son muchos
comodatarios los cuales sern solidariamente responsables de la indemnizacin. Ahora bien, el comodatario
no responder de los deterioros cuando estos provengan:
1. Del uso legtimo de la cosa
2. De la naturaleza de la cosa
3. Caso fortuito
Excepcionalmente igual ser responsable del caso fortuito:
Cuando expresamente se hace cargo del caso fortuito
a) Cuando el caso fortuito sobreviene por su culpa
b) Cuando est en mora de restituir o ha dado a la cosa un uso indebido
c) Cuando sobrevenga un accidente y opta por salvar una cosa propia y no la prestada.

En qu consiste la obligacin de usar la cosa en los trminos convenidos o segn su uso?


En primer lugar el comodatario solo est autorizado a usar la cosa para los trminos en que fue prestada por
el comodante, si nada dicen las partes solo podr usarla de acuerdo a la naturaleza de la cosa, empleando un
uso ordinario de la misma.

En qu consiste la obligacin de restituir la cosa?


Es de la esencia del contrato, que al trmino del uso se restituya la misma especie al comodante.

Cules son los casos en que el comodatario se puede negar a restituir la cosa?
1. Derecho legal de retencin: Para asegurar las expensas o indemnizaciones que le adeude comodatario.
2. Cuando se embargue la cosa que se encuentre en su poder por orden judicial.
3. Cuando la cosa ha sido hurtada, robada o perdida, debiendo dar aviso al dueo.
4. Cuando las cosas son armas ofensivas o de uso criminal ponindolas a disposicin del juez.
5. Cuando el comodante carecer de curador y ha perdido el juicio.
6. Si descubre el comodatario que l es el verdadero dueo de la cosa: en el caso que el dominio se dispute,
debe restituir, a menos que se puede breve y sumariamente que la cosa le pertenece.

Cundo o en qu tiempo el comodatario debe restituir la cosa?


La regla general es que debe restituir en el tiempo convenido, si nada dicen las partes despus o terminado el
uso para el cual ha sido prestada

Puede el comodante pedir la restitucin anticipada de la cosa?


Excepcionalmente lo puede hacer en los siguientes casos:
1. Si muere el comodatario: Salvo si la cosa fue prestada por un servicio que no puede suspenderse.
2. Si sobreviene una necesidad imprevista y urgente de la cosa: Para cierta parte de la doctrina, es un
caso en nuestro cdigo civil donde tiene cabida la teora de la imprevisin
3. Cuando el comodante hace un uso indebido de la cosa: algunos autores sostienen que en este caso
opera una condicin resolutoria tacita en un contrato unilateral.
4. La cosa se presta a un servicio especfico ya no tiene lugar o se verifico.

272
Se le puede restituir una cosa a un incapaz?
Si, en el caso que la cosa haya sido prestada por el incapaz con permiso de su representante, se puede
restituir la cosa al incapaz.

Si son varios comodatarios quien debe restituir la cosa?


En esta hiptesis la obligacin de restitucin es indivisible, es decir, la cosa podr reclamarse a aquel
comodatario que tenga la cosa en sus manos o la detente.

Qu acciones tiene el comodante para exigir la restitucin de la cosa?


1. Accin propia del comodato (personal)
2. Accin reivindicatoria (real) contra cualquiera que tenga la cosa

En qu consiste el derecho legal de retencin que tiene el comodatario?


Es la facultad que le otorga la ley de retener la cosa con el objeto de garantizar el cumplimiento de las
obligaciones que pueda tener el comodante en favor de l (pago de expensas de conservacin o
indemnizacin de los perjuicios ocasionados por la cosa)

Cules son las obligaciones del comodante?


Son eventuales, porque es como contrato unilateral, en principio solo est obligado el comodatario, no
obstante puede el comodante contraer obligaciones posteriores al nacimiento del contrato. Estas son:
1. Pagar a comodatario expensas de conservacin
2. Indemnizar perjuicios al comodatario que le haya ocasionado la mala calidad o condicin de la cosa
prestada

Qu requisitos se deben cumplir para que la mala calidad o condicin de la cosa generen la
obligacin del comodante de indemnizar perjuicios?
1. Que la mala calidad o condicin haya sido conocida por comodante y no declarada
2. Que por su naturaleza era probable que causara perjuicios
3. Comodatario no haya podido con mediano cuidado conocer la mala calidad o condicin de la cosa

Se transmiten los derechos y obligaciones de las partes?


1. Si muere comodante: si muere comodante, comodatario podr seguir haciendo uso de la cosa y
posteriormente deber restituir a los herederos del comodante, es decir, no se extingue el contrato.
2. Si muere comodatario: los herederos del comodatario no podrn continuar haciendo uso de la cosa y
deben restituirla al comodante, por lo tanto solo con muerte del comodatario se extingue el contrato.
excepcionalmente no se extingue contrato y herederos del comodatario podrn seguir usando la cosa, cuando
esta fue prestada para un servicio que no puede suspenderse o deferirse.

Qu sucede si herederos del comodatario enajenan la cosa objeto del prstamo?


1. Si enajenaron desconociendo el prstamo (buena fe): debern pagar el justo precio de la cosa o ceder
sus acciones contra terceros.
2. Si enajenaron a sabiendas del prstamo (mala fe): debern resarcir todo perjuicio, incluso de puede
incurrir en delito de estafa.

273
INTERROGACIN N 73
EL CONTRATO DE MUTUO
Qu es el mutuo o prstamo de uso?
Se encuentra definido en el artculo 2196 Contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad
de cosas fungibles, con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad

Sobre qu cosas recae el mutuo?


Cabe precisar que usualmente recae sobre cosas consumibles antes que cosas fungibles.
Cules son las partes que intervienen en este contrato?
1. Mutuante: Quien hace entrega de las cosas
2. Mutuario: Quien consume las cosas con cargo a restituirlas.

Cules son las caractersticas de este contrato?


1. Es un contrato real: Y es el nico en esta categora que se perfecciona por la tradicin de la cosa, la
tradicin se puede verificar por cualquiera de los medios que seala el artculo 684.
2. Puede ser a ttulo gratuito u oneroso: El mutuo es un contrato naturalmente gratuito, para que se
paguen intereses y sea oneroso se requiere de expresa estipulacin. Si el mutuo recae sobre cosas fungibles
que no sean dinero la gratuidad ser un elemento de la naturaleza.
3. Es un contrato unilateral: solo impone obligaciones al mutuario, en principio restituir la cosa y podra
obligarse a pagar intereses bajo expresa estipulacin.

Cules son las clases de mutuos que existen?


1. Mutuo de cosa fungible que no sea dinero
2. Mutuo sobre dinero

MUTUO DE COSA FUNGIBLE QUE NO SEA DINERO


Qu normas se le aplican a este mutuo?
Se regula por las normas del Cdigo Civil, y el nico obligado es el mutuario que debe restituir igual
cantidad de cosas, del mismo gnero y calidad. Este contrato es por naturaleza gratuito, para pagar intereses
deber mediar pacto expreso.

Qu pasa si el mutuario paga intereses no estipulados?


El mutuante podr retenerlos, lo que ha dicho de algunos es un caso de obligacin natural distinto a los
enunciados en el artculo 1470.

En qu poca el mutuario debe efectuar la restitucin de las cosas?


En primer trmino en la poca fijada por las partes, y en caso de silencio de ellas la ley suple su voluntad,
estableciendo que solo se puede exigir la restitucin al cabo de 10 das contados desde la entrega.

Cul es la forma de hacer la restitucin?


1. Regla general: Se deber restituir igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad, sin atender al
precio de la cosa al momento de la restitucin, el cual puede haber variado.
2. Excepcionalmente: Si no se puede restituir en los trminos sealados, el mutuante podr exigir al
mutuario que pague lo que valgan las cosas en el tiempo y lugar que debi hacerse el pago.

274
El mutuo genera obligaciones para el mutuante?
Como contrato unilateral que es, podemos sostener que en principio solo genera obligaciones para mutuario,
sin embargo el mutuante podra verse obligado posteriormente a la celebracin del contrato a pagar la
indemnizacin de perjuicios por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa objeto del contrato. Para ello es
menester que el vicio o mala calidad de la cosa haya sido conocida por mutuante y no informada al mutuario
y que el mutuario no haya podido con mediana diligencia conocer la mala calidad de la cosa o precaver los
perjuicios.

EL MUTUO SOBRE DINERO


Por qu leyes se regula?
Este contrato es regulado de manera orgnica por la ley N 18.010 sobre operaciones de dinero y crdito de
dinero

Qu es el mutuo de dinero?
Es un contrato por medio del cual una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la
otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin.

Cules son las caractersticas del mutuo de dinero?


1. Contrato naturalmente oneroso: a diferencia del mutuo regulado por el cdigo civil, en este contrato no se
presume la gratuidad, y en el silencio de las partes el mutuario deber pagar intereses.
2. No es reajustable salvo pacto expreso de las partes: la suma adeudada es nominal, salvo estipulacin en
contrario. Se entiende por reajuste toda suma de dinero que el acreedor tenga derecho a recibir por sobre
el capital y los intereses.

Qu es el inters?
Es un fruto civil porque es la utilidad del mutuante por el prstamo que realiza o bien se puede definir como
el precio por el uso del dinero

Cules son las clases de intereses?


1. Inters corriente: Promedio cobrado por los bancos e instituciones financieras del pas, quien lo
determina es la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. Los promedios se establecen en
base a las operaciones realizadas cada mes calendario y las tasas se publican en el Diario Oficial en la
quincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el ltimo da de la publicacin anterior.
2. Inters convencional: Es aquel estipulado por las partes, sin embargo esta facultad se encuentra limitada
por la ley, ya que no podrn estipular las partes un inters que exceda al 50% del inters corriente
Qu sucede si las partes estipulan un inters mayor al mximo convencional?
Se aplica la lesin en el mutuo con intereses, rebajndose hasta el inters corriente.

Qu es el anatocismo?
Es la capitalizacin del inters sobre el inters, recordemos que el cdigo civil prohbe esta operacin, sin
embargo el artculo 9 de la ley N 18.010 lo autoriza para el mutuo de dinero expresamente.

Puede pagar anticipado el mutuario su prstamo, es decir, se acepta el prepago?


La anticipacin del pago es un derecho irrenunciable segn la propia ley 18.010.

275
INTERROGACIN N 74
EL CONTRATO DE DEPSITO
Cmo se define el contrato de depsito?
El artculo 2211 contiene la definicin legal Contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que
se encarga de guardarla y de restituirla en especie. La cosa depositada tambin se llama deposito.

Cules son las partes que intervienen en el contrato?


1. Depositante: Quien hace el deposito 2. Depositario: Quien recibe el deposito

Cules son las caractersticas del depsito?


1. Es un contrato real
2. Es un contrato unilateral: al igual que comodato y mutuo pueden surgir obligaciones para depositante de
pagar expensas de conservacin e indemnizacin de perjuicios.
3. Es un contrato a ttulo gratuito: es de la esencia del depsito, porque en caso de realizar depositante una
prestacin, el contrato degenerara en un arriendo.
4. Es un contrato intuito personae: Es un contrato de confianza, porque depositante tomara en consideracin
las aptitudes personales, rectitud y honradez del depositario, y desde la otra mirada el depositario aceptara
custodiar las cosas en relacin a las aptitudes personales del depositante.

Cmo se clasifica el depsito?


1. Depsito propiamente tal, el cual a su vez puede ser
a) Depsito voluntario
b) Depsito necesario
2. Secuestro

DEPOSITO PROPIAMENTE TAL


1. DEPOSITO VOLUNTARIO
Cmo se define el depsito voluntario?
De acuerdo al artculo 2215 contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal y mueble
para que la guarde y la restituya a voluntad del depositante

Qu diferencia tiene la definicin con la de depsito en general?


1. En el depsito en general la cosa que se confa es corporal por tanto puede recaer en mueble o
inmueble, mientras que en el depsito voluntario la cosa ha de ser corporal y mueble
2. En el depsito en general la restitucin no podra depender de voluntad del depositante, pero en depsito
voluntario debe efectuarse la restitucin a voluntad del depositante

Cul es la capacidad en el depsito voluntario?


No se requiere capacidad especial, solo la general para celebrar cualquier contrato

276
Qu sucede si depositante o depositario son incapaces?
1. Incapaz depositante: el contrato es nulo, pero la nulidad no aprovecha al depositario, en otras palabras,
la nulidad solo afecta al depositante incapaz pero depositario debe cumplir con sus obligaciones.

2. Incapaz depositario: Debemos distinguir:


a) El depositante puede reclamar la cosa depositada solo mientras est en poder del depositario.
b) Si depositario hubiere enajenado la cosa, solo tendr accin el depositante contra depositario hasta el
monto en que este ltimo se hubiere hecho ms rico.
c) El depositante puede interponer las acciones contra terceros que hubieren adquirido del depositario.

Cmo se regula el error en el depsito?


El error en que incurra el depositante acerca de la identidad personal del depositario, no le permite solicitar
que se declare la nulidad del contrato, porque existe una va ms expedita pedir derechamente la restitucin
de la cosa. Por lo tanto el error en la persona, no da derecho a la accin rescisoria sino que permite al
depositante exigir la restitucin en forma directa de la cosa.

Cmo se prueba el depsito?


1. El contrato deber constar por escrito cuando la cosa depositada sea de un valor superior a 2 UTM.
2. A falta de pacto escrito, ser credo el depositario respecto de los aspectos esenciales del contrato. Es
decir, la ley obliga indirectamente a depositante a escriturar el contrato.

Cules son las obligaciones del depositario?


1. Obligacin de guardar la cosa: en esta custodia el depositario debe emplear la debida diligencia y
cuidado, y como el contrato solo cede en beneficio del depositante responde de culpa lata o grave, salvo
disposicin en contrario. No obstante el depositario aumentara su grado de culpa y responder de culpa leve,
cuando:
a) Si se ofreci espontneamente o pretendi que se le prefiriera por sobre otras personas
b) Si tiene inters personal en el depsito (por ejemplo cuando se le permite utilizar cosas depositadas)
c) Si se estipula por las partes otro grado de culpa (incluso puede ser levsima)

2. Depositario no tiene derecho a usar la cosa dada en depsito, sin consentimiento del depositante.
3. Debe respetar los sellos y cerraduras de la cosa.
4. Guardar secreto cuando se trate de un depsito de confianza.
5. Obligacin de restituir la cosa: debe ser en especie y en este tipo de depsito a voluntad del depositante.

Cmo debe hacerse la restitucin?


1. La cosa debe restituirse en especie
2. La cosa debe restituirse con sus accesorios y con frutos que ha producido

Responde el depositario si la cosa se pierde por caso fortuito?


Regla general es que no responde, pero si se encontraba en mora de restituir o el caso fortuito sobrevino por
su culpa ser responsable.

La obligacin de restituir pasa a los herederos?


Herederos enajenaron de buena fe: puede exigir a los herederos que le paguen lo recibido por la cosa o que
le concedan las acciones en virtud de la enajenacin.

Los cargos de transporte para la restitucin de la cosa de quien son cargo?


277
Del depositante.
Cundo debe efectuarse la restitucin?
Debe efectuarse cuando lo requiera el depositante, si se estipulo plazo este no obliga al depositante, quien
igualmente puede pedir la restitucin antes del plazo, es decir, el plazo solo obliga al depositario.

Puede exigir el depositario al depositante que retire la cosa antes de que le sea requerida la
restitucin o que se cumpla el plazo que lo obligaba a custodiarla?
1. Cuando peligre el depsito en poder del depositario
2. Cuando el deposito cause perjuicio al depositario

Puede el depositario negarse a restituir?


S, se aplican reglas del comodato:
1. Depositario descubre que la cosa le pertenece
2. La cosa en embargada
3. La cosa es de aquellas utilizadas para hecho ilcito
4. Depositario descubre que es dueo de la cosa
5. La cosa es hurtada o robada
6. Derecho legal de retencin del depositario

Puede ser el depsito de dinero?


Si, y recibe en este caso el nombre de depsito irregular. Pero no cualquier depsito en dinero es irregular,
no lo es cuando se hace en caja cerrada cuya llave conserva el depositante o con otras precauciones que
eviten tomar el dinero sin fractura. Lo importante del depsito irregular es que constituye un ttulo traslaticio
de dominio y se perfecciona por la tradicin. Ejemplo: El depsito de dinero en los bancos.

Cules son las obligaciones del depositante?


Al igual que los dems contratos reales, en principio no contrae obligacin alguna, excepcionalmente puede
quedar obligado a pagar indemnizacin por los perjuicios generados por la mala calidad o condicin de la
cosa, estaramos en presencia de un contrato sinalagmtico imperfecto.

DEPOSITO NECESARIO
Cmo se define?
El deposito propiamente dicho, se denomina necesario cuando la eleccin del depositario no depende de la
libre voluntad del depositante, sino que es impuesta por ciertas circunstancias como; en el caso de un
incendio, ruina o saqueo u otra calamidad semejante. Art. 2236 c.c.

Qu particularidades presenta?
En general se rige por las mismas normas que el depsito voluntario, sin embargo la ley respecto a la prueba
y responsabilidad otorga normas especiales:
a) No se aplican al depsito necesario las limitaciones de la prueba testimonial
b) El depositario que usualmente responde de culpa grave, ac responder de culpa leve

Puede un incapaz hacerse cargo de un depsito necesario?


Si, porque el depositante no tiene como cerciorarse de la capacidad del depositario, recordemos que la
eleccin se da por las particulares circunstancias, frente a esta hiptesis el artculo 2238, seala que
estaramos en frente a un cuasicontrato si el depositario es un menor adulto (no se trata de cualquier
incapaz). Por lo tanto de manera excepcional el menor adulto sin autorizacin de su representante, contrae
las obligaciones propias del depositario.
278
EL SECUESTRO
Cmo se define?
Es una especie de depsito en poder de un tercero de una cosa que dos o ms personas disputan, mientras
se resuelve definitivamente de sus derechos. Se trata de una medida conservativa o precautoria.

Cmo se clasifica?
1. Secuestro convencional: Constituido por las partes que disputan el objeto litigioso.
2. Secuestro judicial: Constituido por decreto del juez

En qu se diferencia el depsito propiamente dicho del secuestro?


1. El secuestro puede tener por objetos inmuebles, no as el secuestro propiamente tal
2. En cuanto a su trmino, el propiamente dicho concluye cuando requiera la cosa el depositante, mientras
que en secuestro cuando se disponga por el juez (judicial), por convencin de las partes (convencional)
3. En cuanto a quien se hace la restitucin, en el propiamente tal se debe restituir a depositante, en el
secuestro al adjudicatario favorecido por la resolucin judicial

279
INTERROGACIN N 75
LOS CONTRATOS DE GARANTA
Cul es el fundamento de los contratos de garanta?
Se fundamentan en al artculo 2465 que consagra el denominado derecho de prenda general, definindolo
en los siguientes trminos Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables designados en el artculo 1618

Cules son los bienes inembargables que seala el artculo 1618?


1. Las dos terceras partes del salario de los empleados
2. El lecho del deudor, su cnyuge e hijos y la ropa necesaria para el abrigo de los mismos
3. Los libros relativos a la profesin del deudor
4. Las maquinas e instrumentos del deudor que sirven para ensear una ciencia
5. Los uniformes y equipos de los militares
6. Los utensilios del deudor artesano
7. Los artculos de alimento y combustible en manos del deudor
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente
9. Los derechos personales de uso y habitacin
10. Los bienes races donados o legados con la expresin de inembargables.

Cul es la diferencia entre una garanta y caucin?


La garanta est sealada en la ley, mientras que la caucin es una obligacin que se contrae para asegurar
otra obligacin propia o ajena, por tanto la caucin se contrae, mientras que la garanta no por estar
sealada en la ley.

Qu otras garantas adems del derecho de prenda general establece nuestra ley?
1. Derechos auxiliares (accin oblicua, pauliana)
2. Derecho legal de retencin
3. Preferencias (prelacin de crditos)

Qu garantas existen?
1. Reales
a) Prenda
b) Hipoteca

2. Personales
a) Fianza
b) Solidaridad pasiva

280
INTERROGACIN N 76
EL CONTRATO DE HIPOTECA
Cmo se define la hipoteca?
Est definida en el artculo 2407 la hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no
dejan por eso de permanecer en poder del deudor. Esta definicin es imprecisa porque identifica la prenda
con la hipoteca que recae sobre objetos distintos.

Cmo se ha definido doctrinariamente?


Hipoteca es un derecha real que recae sobre inmuebles, que permaneciendo en poder del deudor, da
derecho al acreedor para perseguirlo en manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente con el
producto de la subasta

Qu importancia presenta este contrato?


1. Es una herramienta utilizada a menudo para otorgar crditos
2. Protege intereses de acreedores y deudores.

Qu caractersticas presenta la hipoteca?


1. Es un derecho real: est en la enumeracin del artculo 577, consecuencia de lo anterior es el derecho de
persecucin que tiene el acreedor hipotecario.
2. Es un derecho inmueble: Se ejerce siempre sobre un inmueble, excepcionalmente recae sobre muebles
en la hipoteca de naves
3. Es un derecho accesorio: est destinado a asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de lo
anterior se desprende que al extinguirse la obligacin principal se extingue la hipoteca, y pasa con el crdito
a los sucesores del acreedor. Sin embargo hay casos en que la hipoteca es relativamente independiente de la
obligacin principal:
a) La hipoteca puede garantizar obligaciones futuras
b) La persona que hipoteca un bien propio en garanta de deuda ajena no se obliga personalmente, a menos
que se estipule expresamente (accin personal y real se separan)
c) Aunque la obligacin principal se extinga por novacin, las partes pueden convenir la reserva de hipoteca
para la nueva obligacin
4. La finca permanece en poder del deudor: Es una ventaja para el deudor porque puede gozar y disponer
de ella
5. Es un contrato Solemene. Hay discusin, y consiste en: 1) Posicin Minoritaria, sostenan que la
hipoteca tena 2 solemnidades a) Primero la Escritura Publica b) la Inscripcin conservatoria, argumentando
con el art. 2409 y 2410 (una cosa de texto). 2) La que corresponde es la escritura pblica, porque la
inscripcin es la forma de hacer la tradicin del derecho real de hipoteca.
6. Es un contrato gratuito: el nico beneficiado es el acreedor hiptercario.
7. Genera una preferencia: Es una causal de preferencia seala en los crditos de 3 clase.
8. Es indivisible: En consecuencia cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son
obligadas al pago total de la deuda y cada parte de ella, y la extincin parcial de la deuda no produce el
alzamiento de la misma
9. Es unilateral: Solo resulta obligado el constituyente, sea un deudor principal o un tercero, sin embargo
algunos autores sostienen que podra ser bilateral si el acreedor contrae la obligacin de pagar al
constituyente sea deudor principal o tercero, una remuneracin.

281
Cuntas clases de hipoteca existen?
Otras legislaciones, reglamentan tres clases de hipoteca, legal, convencional y judicial. Nuestro cdigo civil
solo reglamenta la hipoteca convencional, sin embargo encontramos hipoteca legal en el artculo 662 del
C.P.C., en las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros en juicios divisorios, se
entender constituida hipotecada sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar los alcances que resulten
en contra de los adjudicatarios

Cules son los elementos de la hipoteca?


Como acto jurdico, debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez.
En cuanto al consentimiento, debe ser dado por el constituyente y el acreedor hipotecario.
En cuanto al objeto, debe cumplir la cosa hipotecada con todos los requisitos de existencia como de
validez. En cuanto a los bienes embargados, un bien que esta embargado, la regla general no se puede
embargar. Pero podra ocurrir que se celebre el contrato de hipoteca y que no se inscriba sino hasta cuando el
bien ya no este embargado. Y en ese caso, el contrato de hipoteca si es vlido. En la hipoteca es distinto de
lo que ocurre en la compraventa, porque en el contrato de hipoteca no hay una norma como si la hay en la
compraventa en el art. 1810.
En cuanto a la Capacidad (Capacidad de Disposicin) que en este caso es la capacidad para constituir una
hipoteca y se dan distintas situaciones.
1. La mujer casada en sociedad conyugal. Si se trata de bienes del patrimonio propio de la mujer, es el
marido autorizado por la mujer el que constituye la hipoteca.
2. Si se trata de bienes sociales, el marido debe ser autorizado por la mujer. Porque el marido es el jefe de la
sociedad conyugal (jefe de la administracin.) Distinto del art. 150 hace lo que quiere con esos bienes.
3. Dice relacin con los incapaces, especialmente las personas sujetas a tutelas y curaduras (art. 393 es
necesario decreto judicial y adems con conocimiento de causa)
4. Cosas que pueden hipotecarse, esta tratado 2418 y sgtes. En trminos simples, primero los bienes que se
posean en propiedad, cualquier tipo de propiedad, plena, nuda propiedad, propiedad absoluta, propiedad
fiduciaria. No obstante, cuando se trata de una propiedad fiduciaria hay que hacer un procedimiento
conforme al art. 757 del cpc. En este caso, entonces tambin tiene que ser con audiencia del fideicomisario.
que est siendo grabado con la hipoteca? Todas art. 2421 cc. Se extiende a todos los aumentos y mejoras.
5. El usufructo se puede dar en hipoteca o garanta.
6. Las naves, recibe el nombre de naves (todo tipo de embarcaciones) las que pesan ms de 50 toneladas y
menor a esta tonelada se dan en prenda.
7. Las aeronaves y estas se dan en garanta (hipoteca)
8. Los bienes futuros (art. 2419 c.c) los bienes que actualmente no existen pero se espera que existan.
9. La cuota de un comunero sobre la cosa comn. Art. 2417 c.c. dice mientras la cosa este en comunidad,
todos los comuneros son dueo de una cosa y cada comunero puede constituir una hipoteca sobre su cuota.
Pero cuidado, porque so despus el bien se adjudica a otro comunero distinto del que constituyo la hipoteca
caduca la hipoteca. Para que no caduque la hipoteca, existe una manera, es que todos los comuneros
concurran con su consentimiento para la constitucin de esa hipoteca.
10. La hipoteca en la copropiedad inmobiliaria, es una ley especial 19.537, seala en el art. 16 que cada
uno de los copropietarios puede hipotecar su unidad de manera independiente de los dems. O sea, aun
cuando usted sea dueo de un departamento, uno tiene independencia para hipotecar ese bien independiente
del otro.
11. Las pertenencias mineras.

Qu personas pueden hipotecar?


Las personas capaces de enajenar, lo anterior porque la hipoteca constituye un principio de enajenacin. Los
incapaces pueden hipotecar previa autorizacin judicial.
282
Cules son las formas del contrato del contrato de hipoteca?
1. Es un contrato solemne: Debe otorgarse por escritura pblica y deber adems inscribirse en el registro
conservatorio, sin este requisito no tendr valor alguno y se contara desde la fecha de su inscripcin.
Respecto a lo anterior se discute si la inscripcin es solemnidad del contrato o la forma de hacer la tradicin
del derecho real de herencia, la posicin adecuada es la forma de hacer la tradicin del derecho real de
herencia. En definitiva la solemnidad es la escritura pblica y la forma de hacer la tradicin a travs de la
inscripcin en registro conservatorio.
2. Contrato de hipoteca celebrado en el extranjero: Est sujeto a las misas formas si los bienes situados
se encuentran en Chile, es decir, debe otorgarse por escritura pblica y debe inscribirse en registro
conservatorio.

Cules son las enunciaciones de la inscripcin?


a) Nombre, apellido, domicilio del acreedor y las mismas designaciones del deudor y apoderados de uno u
otro
b) Fecha y naturaleza del contrato al que accede la hipoteca
c) Situacin de la finca hipotecada y sus linderos
d) La suma a que se extienda la hipoteca
e) Fecha de inscripcin y firma del conservador

Qu cosas pueden hipotecarse?


1. Inmuebles que se poseen en propiedad: Cualquier tipo de propiedad, plena, nuda, absoluta, fiduciaria.
2. Inmuebles que se poseen en usufructo: lo que se puede hipotecar el derecho de usufructo, no as el
uso y habitacin, la hipoteca en el usufructo no recae sobre los frutos, el usufructuario tiene derecho a seguir
percibindolos, y una vez incorporados a su patrimonio quedan afecto al derecho de prenda general. La
hipoteca se extingue cuando se extingue el usufructo.
3. Hipoteca de naves: Solo pueden hipotecarse las naves mayores a 50 toneladas y siempre que se
encuentren inscritas en el registro de matrculas.
4. Hipoteca de concesin minera: No de la mina, solo de la concesin
5. Hipoteca de cuota: el comunero puede antes de la divisin hipotecar su cuota, pero efectuada la divisin
la hipoteca solo afecta a los bienes que se le adjudiquen, lo anterior por el efecto declarativo de la
adjudicacin.
6. Hipoteca de bienes futuros: No solo bienes presentes, tambin se admite en bienes futuros
7. Hipoteca de cosa ajena: Se considera nula porque no da al acreedor el derecho, porque la tradicin no
da al adquirente un derecho que el tradente no tena.

Pueden existir hipotecas generales?


No, la hipoteca es especial en relacin al bien hipotecado y al monto de los crditos garantizados, estos dos
aspectos deben especificarse, no aceptndose hipotecas generales. Sin embargo en la prctica bancaria son
habituales las clusulas de garanta general hipotecaria.

Qu obligaciones son susceptibles de caucionarse con hipoteca?


Todas las obligaciones son susceptibles de caucionarse con hipoteca, en este sentido:
1. Obligaciones presentes y futuras
2. Obligaciones civiles y naturales (en cuanto a las naturales solo por terceros)

283
EFECTOS DE LA HIPOTECA
Cules son los efectos de la hipoteca?
Debemos analizarlos, desde tres puntos de vista:
1. En relacin al inmueble hipotecado
2. Con respecto al constituyente
3. Con respecto al acreedor hipotecario

En relacin al inmueble hipotecado a que bienes se extiende la hipoteca?


1. Inmuebles por destinacin:
2. Aumentos y mejoras
3. Rentas de arrendamiento
4. Indemnizaciones debidas por los aseguradores

Cules son los efectos en relacin al constituyente?


1. Obligacin de efectuar la tradicin
2. Limitaciones de la facultad de uso y goce: Conserva la facultad de usar y goce del bien pero no puede
llegar al punto de menoscabar la finca hipotecada. En caso de deterioro, tendr derecho al acreedor a que se
mejore la hipoteca o que le otorgue otra seguridad equivalente, en caso de no ser posible, el acreedor puede
solicitar el pago inmediato de deuda liquida
3. Limitaciones a la facultad de disposicin: En trminos generales conserva la facultad de disposicin, en
ese sentido podr siempre el constituyente enajenar el bien porque dicha enajenacin no afecta al acreedor
porque este puede perseguir el bien en manos de quien se encuentre.

Cules son los efectos en relacin al acreedor hipotecario?


1. Derecho de preferencia: Se reglamenta en la prelacin de crditos, bienes de 3 clase.
2. Derecho de persecucin: la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea
quien fuere quien la posea y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Quines son terceros poseedores?
Toda aquella persona que detenta a un ttulo no precario, la finca gravada con hipoteca, sin que se haya
obligado personalmente al pago de la obligacin garantizada. El acreedor hipotecario tiene accin de
desposeimiento contra terceros poseedores (art. 758 y sgtes).
3. Derecho de venta: El acreedor hipotecario tiene derecho para hacerse pagar sobre los bienes hipotecados
el derecho de hacerla vender para pagarse con el producto de la subasta su crdito. Debemos mencionar en
este punto que se prohbe el pacto comisorio, es decir, la estipulacin que autoriza al acreedor para
apropiarse de la finca hipotecada o realizarla de forma diversa a lo que seala la ley. Ahora bien, la hipoteca
no excluye el derecho de prenda general, es decir, el acreedor puede hacer valer su crdito sobre otros bienes
del deudor, pero no gozara de preferencia.

Qu es la accin de desposeimiento?
Es aquella accin que dirige el acreedor hipotecario contra el tercer poseedor. Para intentar esta accin sobre
tercer poseedor deben cumplirse ciertos requisitos:
1. Notificacin previa al tercer poseedor: este puede tomar 3 actitudes en un plazo de 10 das:
a) Pagar la deuda, si paga se subroga llamada legal del pago conforme al art. 2429 cc.
b) Abandonar la finca hipotecada, este abandono no significa transferencia.
c) No hacer nada: se procede al juicio ejecutivo desposeimiento conforme a las reglas generales.
El tercer poseedor no goza del beneficio de excusin y debe ser indemnizado por el deudor personal.

284
EXTINCIN DE LA HIPOTECA
Cmo se extingue la hipoteca?
Se puede extinguir por:
1. Va consecuencial: Extinguida la obligacin principal a que accede se extingue la hipoteca
2. Va directa

Cules son las causales de extincin por va directa o principal?


1. Resolucin del derecho del constituyente: Cuando la hipoteca recae sobre una cosa que el constituyente
tiene un derecho eventual, al extinguirse este derecho tambin se extingue la hipoteca.
2. Evento de la condicin resolutoria o llegado del plazo: cuando hipoteca est sujeta a plazo o condicin
3. Prrroga del plazo: Extingue la hipoteca constituida por terceros, salvo que el tercero dueo del bien
acceda a la ampliacin
4. Confusin: de la calidad de dueo de la finca hipotecada y acreedor hipotecario
5. Cancelacin del acreedor: Acreedor renuncia por escritura pblica que debe anotarse al margen de la
inscripcin hipotecaria.
6. Purga de la hipoteca.

En qu consiste la purga de la hipoteca?


Existe purga cuando la finca se vende cumpliendo los siguientes requisitos:
a) En pblica subasta ordenada por el juez (venta forzada como consecuencia de litigio)
b) Citacin personal de los acreedores hipotecarios; para que tomen medidas de que finca se realice al mejor
precio posible
c) Transcurso del trmino de emplazamiento entre citacin y subasta.
El precio debe consignarse a la orden del juez y con esos fondos los acreedores sern cubiertos en el orden
que corresponda, si se cumplen los requisitos, se extinguen las hipotecas aunque el producto no haya
alcanzado para todos los acreedores. Si no se citan, subsisten hipotecas de acreedores no citados.

285
INTERROGACIN N 77
EL CONTRATO DE PRENDA
Cmo se define el contrato de prenda?
En el artculo 2384 por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crdito

Cmo se define el contrato de prenda segn la doctrina?


Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito
dndole la facultad de venderla y de pagarse preferentemente con el producto de la venta si el deudor no cumple
con la obligacin.
El trmino prenda tiene una triple acepcin: como contrato, como derecho real y en cuanto a la cosa entregada
al acreedor.

Cmo se clasifica la prenda?


1. Prenda civil
2. Prenda mercantil
3. Prendas especiales: Sin embargo ley 20.190 del 05 de junio de 2007 suprime las prendas especiales

Cules son las caractersticas de la prenda?


1. Es un contrato real: la prenda del cdigo civil es un contrato real porque se perfecciona con la entrega
que hace el constituyente al acreedor prendario, es por ello que es adems un contrato unilateral siendo
el nico obligado el acreedor prendario. Cuando el constituyente entrega la cosa no est cumpliendo con
una obligacin sino que est perfeccionando el contrato de prenda. A raz de esta misma caracterstica se
califica a la prenda como un ttulo de mera tenencia. El acreedor prendario reconoce dominio ajeno.
La prenda sin desplazamiento no es un contrato real sino que es un contrato solemne que por regla general se
perfecciona por escritura pblica. El contrato de prenda jams es consensual.
2. Es un contrato unilateral: Puesto que slo se obliga una de las partes contratantes que es el acreedor
prendario, siendo su obligacin la de restituir el objeto que ha recibido en prenda, de esta manera el acreedor
del contrato principal es el deudor en el contrato accesorio. Excepcionalmente sinalagmtico imperfecto,
cuando el deudor deba pagar indemnizaciones por el dao que ocasione el cuidado de la cosa
3. Es un contrato oneroso como tambin puede ser gratuito: oneroso cuando el deudor otorga garanta y
garanta cuando un tercero es quien otorga la prenda. Generalmente se le califica como contrato oneroso ya
que reporta utilidad para ambas partes, el deudor recibe un crdito que sin la garanta no hubiere obtenido y
el acreedor tiene una seguridad para el pago del crdito. La prenda podr ser gratuita cuando el deudor
constituye la prenda con posterioridad al nacimiento de la obligacin principal o cuando es constituida por
un tercero (tercero garante prendario) quien no obtiene ningn beneficio al constituir la caucin. El art. 2468
equipara a la prenda con los contratos oneroso para el efecto del ejercicio de la accin pauliana o
revocatoria, o sea exige mal fe del deudor como del tercero, o sea el acreedor prendario
4. Contrato accesorio: accede a una obligacin principal. para su subsistencia requiere de un contrato
principal lo cual acarrea las siguientes consecuencias: La nulidad de la obligacin principal acarrea la
nulidad de la prenda, pero no a la inversa. La calificacin de una prenda civil como mercantil depender de
la naturaleza de la obligacin principal, las acciones de acreedor prendario prescribirn al mismo tiempo que

286
las acciones de la obligacin principal, sin embargo son acciones distintas las que emanan de la prenda y
aquellas que provienen del contrato principal.
5. Es un ttulo de mera tenencia: solo en la prenda civil
6. Es un derecho real mueble: De acuerdo a lo dispuesto en el art. 580 la penda es un derecho mueble porque
solo puede recaer sobre bienes de esta naturaleza.
7. Otorga un privilegio: Segn veremos, la prenda le confiere al acreedor una preferencia de segunda clase en
relacin a la prelacin de crditos. De acuerdo al art. 2474 N 3
8. Constituye un principio de enajenacin, cuando el constituyente se desprende de la cosa limita su
dominio por lo tanto constituye un principio de enajenacin. En las prendas con desplazamiento el
constituyente se ve privado de dos de las tres facultades, esto es la facultad de uso y de goce ya que la cosa
se encuentra en manos del acreedor. En las prendas sin desplazamiento tambin surgen trabas para el
constituyente limitndose en particular su facultad de disposicin material ya que debe conservar la cosa en
trminos tales que ella sirva de garanta. Es por todo lo anterior que la capacidad exigida al constituyente
sea la de disposicin, es por ello que para algunos si se constituye una prenda sobre bien embargado habra
nulidad absoluta por objeto ilcito.
9. Genera una obligacin indivisible lo que trae las siguientes consecuencias: La accin prendaria se dirige
contra todo aquel que posea la cosa sea en todo o parte. Otra consecuencia es que si el deudor pretende
reclamar la restitucin de la prenda debe pagar la totalidad del crdito aunque quede una pequea fraccin
de la deuda el acreedor no se ve obligado a restituirla. Tercera consecuencia, si uno de los herederos del
deudor ha pagado su parte en la deuda se le niega el derecho a pedir la restitucin de la parte de la prenda
que a l le corresponda, mientras los dems herederos no hayan pagado sus respectivas cuotas. Esta
indivisibilidad no es de la esencia porque la tratarse de un beneficio en favor del acreedor ste puede
renunciar a ella.
10. Es una limitacin al dominio: porque la prenda del derecho civil queda privado de la tenencia de la cosa.
11. ttulo de mera tenencia.

Cules son los elementos del contrato de prenda?


Estos elementos se estudian desde cuatro puntos de vista
1. Obligaciones que pueden ser garantizadas con prendas.
2. Requisitos que deben reunir las partes. capacidad
3. Cosas que pueden darse en prenda.
4. Formalidades exigidas al contrato de prenda.

Cul es la capacidad que deben tener las partes?


El deudor debe tener capacidad de enajenar, porque dispone de la cosa objeto del contrato, mientras que el
acreedor solo capacidad de ejercicio porque no dispone de la cosa.

Cules son las formas del contrato?


1. Entrega de la cosa: Debe ser una entrega real, no se admite la entrega ficta porque debe pasar la tenencia
de la cosa a manos del acreedor, lo anterior porque el cdigo regula deberes de cuidado del acreedor lo cual
es imposible si la entrega es ficta y adems para efectos de publicidad frente a terceros.
2. Prenda sobre crditos: Se puede dar en prenda un crdito entregando el ttulo, pero ser necesario que el
acreedor lo notifique al deudor del crdito, prohibindose que lo pague a persona distinta.

287
Cules son los bienes susceptibles de prenda?
1. Todos los bienes muebles: excepto naves superiores a 50 toneladas (solo cabe hipoteca).
2. Muebles por naturaleza o anticipacin.
3. Cosas corporales o incorporales.
4. Derechos personales (prenda de crditos se acepta a travs de entrega del ttulo y notificacin al deudor).
5. Dinero (se rige por reglas del depsito).
6. Cosa ajena: si se prenda cosa ajena, la prenda subsiste mientras el dueo de la cosa no la reclame, para el
dueo la prenda es inoponible y puede reivindicar la cosa.
si la cosa es hurtada o robada: en este caso el acreedor prendario deber restituir al verdadero dueo; si
no la restituye aun cuando sepa, ser condenado a pagar indemnizacin de perjuicios.
si el acreedor desconoce que la cosa era robada: la prenda subsiste hasta cuando aparezca el verdadero
dueo.
Cuando aparece el verdadero dueo, el acreedor tiene 3 derechos.
1. se entrega otra cosa en prenda
2. que se cambie la caucin (hipoteca- fianza)
3. exigir la obligacin principal aun cuando haya plazo pendiente.

Principio de especialidad de la Prenda. Los bienes que se dan en prenda deben ser determinados y encontrarse
singularizados, se prohbe constituir prenda sobre todos los bienes muebles del deudor, este principio es
imperativo en la prenda civil ya que se perfecciona con la entrega de la cosa y el acreedor tiene la obligacin de
restituirla. De manera excepcional la prenda industrial si se constituye sobre materias primas automticamente
se extiende la prenda a los productos elaborados con ella

Qu obligaciones pueden caucionarse con prenda?


En principio todas las obligaciones incluso las naturales, y que dichas obligaciones sean determinadas, pero
nada impide la validez de una clusula de garanta general.
La regla general es que todas las obligaciones pueden ser garantizadas con prenda civil, en algunas prendas
especiales solo se pueden garantizar determinadas obligaciones. La prenda civil puede garantizar obligaciones
que emanen de un contrato o cuasi contrato, delito o cuasi delito o incluso de la ley. La prenda puede ser
accesoria a una obligacin civil, pero tambin a una obligacin natural. En este ltimo caso pueden presentarse
las siguientes hiptesis.
a) El propio deudor constituye la prenda para garantizar el cumplimiento de una obligacin civil que en
forma posterior degenera en natural, caso en el cual la prenda pasa a tener la calidad de obligacin
natural.
b) Si es un tercero quien constituye la prenda mientras la obligacin era civil y posteriormente degenera en
natural seguir la misma regla anterior.
c) Si el tercero constituye la prenda cuando la obligacin principal ya era natural y con conocimiento de
ello la obligacin accesoria ser civil.

LA PRENDA SOBRE OBLIGACIONES FUTURAS.


La prenda civil sobre obligaciones futuras, se ha discutido esta posibilidad pero la doctrina mayoritaria se
inclina por darle validez a la clusula de garanta general prendaria, ello porque la ley expresamente no lo
prohbe tambin porque para el discernimiento de las guardas el guardador debe rendir una fianza la cual puede
ser sustituida por una prenda o hipoteca suficiente.

288
REQUISITOS QUE DEBEN REUNIR LAS PARTES (capacidad)
1. Capacidad de constituyente de la prenda. Como se indic la prenda puede ser constituida por el propio
deudor o por un tercero garante, pero cualquiera que sea que otorgue la caucin debe tener capacidad de
ejercicio pero adems la facultad de enajenar la cosa gravada.
2. Capacidad del acreedor prendario. Respecto a este contratante la ley no exige una capacidad especial, en
consecuencia solo basta la capacidad de ejercicio para l el acto no es de disposicin sino que le permite
adquirir una mayor seguridad para el pago de su crdito.
**Ambos contratantes pueden actuar a travs de mandatario, mandato que no est sujeto a ninguna
solemnidad.**

FORMALIDADES EXIGIDAS AL CONTRATO DE PRENDA.


1.- Formalidades o requisitos externos de la prenda civil. Esta prenda es un contrato real que se perfecciona
por la entrega de la cosa en manos del acreedor.
Estimamos que la entrega debe ser real por los siguientes motivos:
a) Al acreedor se le obliga a conservar y restituir la cosa lo que necesariamente presupone la tenencia material.
b) Lo que le entrega publicidad al gravamen es la tenencia de la cosa en manos del acreedor, si el deudor
pudiere conservar la cosa los terceros podras ser inducidos a error en cuanto a la solidez de su patrimonio.
c) Por lo anteriormente expuesto se crean las prendas sin desplazamiento las que evitan que el tercero garante
o el deudor se vean privados de sus medios de trabajo.
Papel que desempea la entrega en relacin a la cosa y respecto al derecho real de prenda. En este caso la
entrega cumple una doble funcin:
- En primer lugar el de simple entrega de la cosa el acreedor pasa a la calidad de mero tenedor de la cosa.
- En segundo lugar cumple el papel de tradicin del derecho real de prenda, por lo cual el acreedor pasa a ser
poseedor y propietario de este derecho real.
2.- Constitucin de prendas especiales. Las prendas especiales se caracterizan porque no hay desplazamiento
de la cosa, en consecuencia esta clase de prendas no son contratos reales sino que son contratos solemnes. En la
prenda sin desplazamiento de la ley 18.112 se requiere de escritura pblica y para producir efectos a terceros se
debe publicar un extracto de la escritura en el diario oficial. La omisin de esta publicacin se sanciona con la
inoponibilidad.

EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA


Los efectos pueden ser estudiados tanto respecto del acreedor como respecto al deudor, o sea tenemos que ver
los derechos y obligaciones que surgen para ambas partes.

Cules son los derechos del acreedor?


Derecho de retencin.
Derecho de persecucin o reivindicacin.
El derecho de venta.
El derecho de preferencia.
Derecho a ser indemnizado por los perjuicios y gastos que haya ocasionado la cosa en su poder

Desarrollo de los derechos del acreedor


289
Derecho de retencin: Este derecho opera slo tratndose de las prendas con desplazamiento, porque el deudor
no podr exigir la restitucin de la cosa prendada mientras no haya pagado la totalidad de la deuda o no haya
pagado los gastos necesarios en que hubiere incurrido el acreedor para poder conservar la cosa o no haya
pagado los perjuicios que el acreedor haya recibido a raz de la tenencia de la cosa.
El derecho de retencin se mantiene mientras no se haga un pago total, esta es una consecuencia de la
indivisibilidad de la prenda. Este principio es el que genera la mayor seguridad para el acreedor.
Este derecho de retencin presenta excepciones, ya que el acreedor puede verse obligado a restituir no obstante
no haberse cumplido con la obligacin principal, pero en otro sentido el acreedor podr igualmente retener la
cosa no obstante haberse pagado ntegramente el crdito caucionado.
Excepcin. El caso de la prenda tcita. La regla general es que extinguida la deuda el deudor puede solicitar la
restitucin de la cosa dada en prenda, sin embargo el art. 2401 autoriza al acreedor para retener la cosa
prendada, no obstante haberse extinguido la obligacin principal siempre que se cumplan los siguientes
requisitos:
a) Que se haya constituido una nueva obligacin entre ambas partes despus que la obligacin inicial
garantizada con prenda.
b) Que el nuevo crdito sea cierto y lquido, o sea actualmente exigible.
c) Que las nuevas obligaciones se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin inicial.
a) Derecho de persecucin: Tiene por objeto recuperar la cosa mediante el ejercicio de la accin
reivindicatoria, la cual se extingue si el deudor paga ntegramente la deuda.
b) Derecho de venta: Si el deudor no cumple con su obligacin principal, el acreedor prendario puede
solicitar la realizacin de la prenda en pblica subasta para pagarse con lo producido. Al igual que en la
hipoteca se encuentra prohibido el pacto comisorio. Este derecho de venta no excluye el derecho de prenda
general.
c) Derecho de preferencia: Que gozan los crditos de 2 clase, se hace efectiva la preferencia sobre el bien
dado en prenda, pero no sobre el restante patrimonio del deudor (privilegio especial).
d) Reembolso de indemnizaciones: El acreedor tiene derecho a que el deudor le pague los gastos
necesarios de la conservacin de la cosa y los perjuicios que esta le haya ocasionado, en esta hiptesis se
habla de que la prenda ser un contrato sinalagmtico imperfecto.

Cules son las obligaciones del acreedor prendario?


a) Debe restituir la cosa empeada una vez extinguida la obligacin. Se entiende extinguida la
obligacin cuando el deudor paga el capital, intereses y las eventuales indemnizaciones. Esta obligacin de
restituir cesa si el bien empeado se destruye por caso fortuito.
b) Se trata de una obligacin de NO hacer y es no usar la cosa empeada. Si se infringe esta obligacin
la ley faculta al constituyente para exigir la restitucin anticipada de la cosa prendada.
Excepcionalmente el acreedor puede servirse de la cosa prendada, como cuando el deudor lo autoriza o la
prenda recae sobre una suma de dinero, o si la cosa prendada es fructfera pudiendo el acreedor perseguir los
frutos o imputarlos a la deuda.
c) Obligacin de conservar la cosa prendada. La ley hace responsable al acreedor de culpa leve, o sea
debe conservar la cosa como un buen padre de familia. Esta norma es coherente con lo dispuesto en el art- 1547
ya que el contrato cede en beneficio de ambas partes.

290
Cules son los derechos del deudor prendario?
En la prenda civil el deudor tiene los siguientes derechos:
1. Derecho a que se le restituya la cosa prendada, para ello la ley le confiere 2 acciones:
a) La accin prendaria directa, que es una accin personal que emana del contrato de prenda y la puede
ejercer una vez extinguida la accin principal. El demandante no estar obligado a probar su domicilio
sino que solo la existencia del contrato.
b) Accin reivindicatoria. Accin real que puede ser ejercida contra el poseedor de la cosa, incluso en
contra del acreedor, para su ejercicio el demandante debe acreditar el domicilio.
2. Tiene derecho a pedir la sustitucin de la cosa empeada.
3. Derecho a que se le indemnicen los deterioros que haya sufrido la cosa prendada por hecho o culpa del
acreedor.
4. Derecho a concurrir a la subasta de la cosa empeada.
5. Derecho a impedir el remate pagando ntegramente la deuda.
El deudor solo de manera eventual puede verse obligado en la prenda civil, es por ello que este contrato
unilateral puede llegar a ser sinalagmtico imperfecto. Cuando por hechos posteriores el deudor se vea obligado
a indemnizar al acreedor.
Distinta es la situacin en las prendas especiales o sin desplazamiento donde el deudor se obliga a conservar la
cosa respondiendo de culpa leve y permitiendo al acreedor la inspeccin de la cosa.

Cules son las obligaciones del deudor prendario?


La prenda es unilateral, solo obligaciones para el acreedor, no obstante puede surgir obligacin de pagar
gastos y perjuicios ocasionados por la cosa, hiptesis del contrato sinalagmtico imperfecto.

Cmo se extingue la prenda?


1. Va consecuencial: Junto con obligacin principal.
2. Va principal: Cuando solo se extingue la prenda, pero no la obligacin principal

Cules son las causales de extincin de la prenda por va principal?


1. Por destruccin total de la cosa empeada. Si la destruccin es parcial subsiste la prenda por el resto.
2. Cuando el acreedor pasa a ser dueo de la cosa empeada por cualquier ttulo, aqu oper la confusin.
3. Por la resolucin del derecho del constituyente. En este caso la prenda se extingue este de buena o mala fe el
acreedor. Se trata de una excepcin a los efectos de la condicin resolutoria cumplida frente a terceros.
4. Por abuso de la prenda por parte del acreedor. Se entiende por abuso a cualquier uso que el acreedor le d a
la cosa prendada o bien si se autoriz el uso cuando se us de una manera diversa.
5. Cuando se prenda una cosa ajena y el vendedor dueo la reclama.

Cules son las causales de extincin de la prenda por va consecuencial?


Ciertos modos de extinguir presentan particularidades:
1. El pago. Si el pago lo efecta un tercero se subroga en los derechos del acreedor, caso en el
cual subsiste la prenda.
2. Respecto de la novacin. Si la obligacin principal es novada se extingue tambin la prenda,
sin embargo el art. 1642 faculta a las partes para hacer reserva de las prendas.
3. Nulidad. Declarada judicialmente la nulidad de la obligacin principal afecta a la obligacin
accesoria, pero si la prenda fue otorgada por un tercero que garantiza, por ejemplo la obligacin de
un menor adulto, la nulidad de la obligacin principal no afecta a la accesoria. La obligacin
principal es natural y la prenda es una obligacin civil perfecta.
291
PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
Dnde se regula?
En la ley N 20.190, publicada en Diario Oficial el 5 de junio de 2007, Introduce adecuaciones tributarias e
institucionales para el fomento de la industria de capital de riesgo y continua el proceso de modernizacin
del mercado de capitales, y que suprime las prendas especiales.

Cul es el objeto del contrato de prenda sin desplazamiento?


Es la constitucin de una garanta sobre una o varias cosas corporales o incorporales muebles, siempre ser
un contrato solemne.

Sobre qu cosas puede recaer la prenda sin desplazamiento?


1) Todo tipo de cosas corporales o incorporales muebles, presentes o futuras, a excepcin de las naves y
aeronaves que se regirn por sus leyes particulares.
2) Los derechos de concesin que, segn las leyes bajo las cuales se regulen, sean susceptibles de ser
prendados.
3) Crditos nominativos.
4) Valores emitidos sin impresin fsica.
5) Bienes o derechos futuros.
6) Inmuebles por destinacin o adherencia.
7) Cosas que no han llegado al pas.
8) Grupos de bienes de una misma clase o universalidades de hecho (situacin llamativa, pues implica la
consagracin en una norma civil del concepto de universalidad de hecho).

Cul es la solemnidad de este contrato?


a) Escritura pblica.
b) Instrumento privado protocolizado.

Por qu no hay desplazamiento?


Porque la cosa queda en poder del deudor y este puede usarla, pero debe pagar el deudor los gastos de
conservacin y custodia como depositario de la cosa, y el acreedor tiene derecho a inspeccionar la prenda en
cualquier momento.

Se debe inscribir en algn registro?


S, en el Registro de Prendas sin Desplazamiento a cargo del Registro Civil e Identificacin. La inscripcin
es requisito de adquisicin, prueba y garanta del derecho de prenda y desde su inscripcin es oponible a
terceros.

Se puede constituir una o ms prendas sobre un mismo bien?


Se podr constituir una o ms prendas sobre un mismo bien, prefirindose por el orden cronolgico de sus
respectivas inscripciones en el Registro de Prendas sin Desplazamiento.

292
INTERROGACIN N 78
EL CONTRATO DE FIANZA
Cmo se define la fianza?
En el artculo 2335 La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas
responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte,
si el deudor principal no la cumple.

Qu se critica de la definicin?
No es una obligacin, la fianza siempre es un contrato, accesorio pero contrato.

Cules son las caractersticas del contrato de fianza?


1. Es un contrato consensual: pero puede ser solemne:
a) Fianza que deben rendir tutores y curadores (escritura pblica)
b) Fianza mercantil (por escrito)

2. Es un contrato unilateral: quien se obliga es el fiador para con el acreedor, el deudor es extrao al
contrato. ser bilateral, si el acreedor se obliga a pagar una remuneracin, pero sera un caso en que el
contrato degenerara en un seguro.

3. Es un contrato gratuito: se obliga el fiador en beneficio del acreedor, pese al carcter de gratuito el
fiador responde de culpa leve

4. Es un contrato accesorio: su finalidad es procurar una garanta al acreedor y supone necesariamente una
obligacin principal. Consecuencia de lo anterior:
a) Extinguida la obligacin principal se extingue la fianza.
b) Fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones que derivan de la naturaleza de la obligacin
principal
c) La obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la del deudor principal, sin embargo fiador puede
obligarse en trminos ms eficaces, por ejemplo con una hipoteca aunque obligacin principal no la tenga.

Qu significa que la obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la del deudor principal?
Se refiere que en los siguientes aspectos no puede obligarse a ms que el deudor principal:
a) En cuanto a la cuanta: caso de obligacin principal sin intereses
b) En cuanto al tiempo: caso de obligacin principal sujeta a plazo para pagar la deuda
c) En cuanto al lugar: caso de fianza que debe pagarse en lugar distinto que obligacin principal
d) En cuanto a condicin y modo:
e) En cuanto a la pena: caso de obligacin principal sin clausula penal
En caso que el fiador se obligue de manera ms gravosa, deber reducirse la fianza a los trminos de la
obligacin principal

293
Puede haber fianza en favor del fiador?
Si, el fiador puede tener un subfiador, respecto de l, el fiador es considerado como deudor principal.

Cmo se clasifica la fianza?


1. Fianza convencional, legal y judicial: dependiendo del origen del contrato, casos de fianza legal tutores,
curadores, usufructuario, poseedor provisorio, causas de fianza judicial dueo de obra ruinosa, propietario
fiduciario, albacea. En general la legal y judicial se someten a las mismas reglas de la convencional, solo
presentan las siguientes diferencias:
a) Si es legal o judicial puede ser sustituida por prenda o hipoteca aun contra voluntad del acreedor
b) Cuando es exigida por el juez (judicial) fiador no tiene beneficio de excusin

2. Simple y solidaria: la fianza solidaria priva al fiador del beneficio de excusin, si se obliga como fiador
y codeudor solidario rigen las reglas de las obligaciones solidarias, frente al acreedor es codeudor solidario,
ante los codeudores es un fiador (no tiene inters en la deuda)

3. Limitada e ilimitada: segn si el fiador limita su responsabilidad a una suma determinada

4. Civil o mercantil: lo ser segn la naturaleza de la obligacin principal

5. Personal, hipotecaria o prendaria: personal si el fiador obliga todos sus bienes indistintamente al
cumplimiento de la obligacin, mientras que podra ser que constituya prenda o hipoteca sobre algunos de
sus bienes para asegurar el cumplimiento de la obligacin, en este caso otorga al acreedor una accin real.

Cules son los requisitos de la fianza?


1. Consentimiento
2. Capacidad del fiador
3. El objeto
4. La causa
5. Existencia de una obligacin principal

Qu consentimiento se requiere?
La fianza es consensual, sin embargo no se presume, se prueba por las reglas generales, es decir, el
consentimiento del fiador debe ser expreso.

Cules son las reglas de capacidad?


El fiador debe ser capaz de obligarse como tal, existen casos particulares:
a) Hijo sujeto a patria potestad: debe ser autorizado por padre o madre, los cuales quedan obligados
directamente y el hijo se obliga subsidiariamente solo en cuanto se beneficia (no suele ocurrir porque fianza
es gratuita)
b) Mujer casada en sociedad conyugal, necesita autorizacin del marido o juez en subsidio obligando solo
bienes a que se refiere artculo 150, 166 y 167, el marido tambin necesita autorizacin de la mujer, de lo
contrario solo obliga sus bienes propios.
c) Cnyuges casados bajo el rgimen de participacin en los gananciales, requieren de consentimiento del
otro cnyuge.

Cul es el objeto de la fianza?


La obligacin del fiador ser siempre una suma de dinero, si la obligacin principal es de hacer o no hacer,
se garantiza solo el pago de indemnizacin de perjuicios por el incumplimiento.
294
Cul es la causa de la fianza?
Al ser la fianza gratuita, podemos sostener que es la mera liberalidad del fiador. Esto nos lleva a sostener
que la causa debe buscarse en las relaciones del fiador con el deudor principal, lo que es curioso porque el
deudor es ajeno al contrato, por eso algunos sostienen que se tratara de una causa abstracta, porque la causa
del contrato, la encontramos en una relacin ajena a l.

Qu tipo de obligacin principal debe existir para que se caucione con fianza?
Puede ser de diversas clases:
1. Civil o natural, si es natural, el fiador no goza de beneficio de excusin ni de reembolso.
2. Pura y simple o sujeta a modalidad: las modalidades de obligacin principal se comunican a la fianza.
3. Presente o futura: la fianza futura, otorgada antes de constituirse la obligacin principal otorga al fiador la
facultad de retractarse mientras no llegue a existir, con la salvedad que debe avisar de la retractacin al
acreedor, so pena de indemnizar perjuicios.

Qu personas se encuentran obligadas a rendir fianza?


1. El deudor que lo ha estipulado.
2. El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en riesgo el cumplimiento de la obligacin.
3. El deudor de quien se tema que se ausente del territorio nacional con nimo de establecerse en otra parte,
mientas no deje bienes suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
4. El deudor cuyo fiador se torna insolvente.

Qu calidades debe reunir el fiador?


1. Capacidad.
2. Solvencia: debe tener bienes suficientes para hacer efectiva la fianza. Para determinar la solvencia, solo
se consideran los bienes races, se excluyen algunos bienes races para determinar la solvencia:
a) Los situados fuera del territorio nacional
b) Los sujetos a hipotecas
c) Los sujetos a condiciones resolutorias
d) Los embargados
e) Los litigiosos

3. Domicilio: Debe el fiador tener o sealar domicilio dentro de territorio jurisdiccional del lugar del pago.

EFECTOS DE LA FIANZA
Qu efectos produce la fianza?
Para el estudio de los efectos, debemos distinguir:
1. Efectos entre acreedor y fiador
2. Efectos entre fiador y deudor principal

EFECTOS ENTRE ACREEDOR Y FIADOR


Qu efectos produce entre fiador y acreedor?
1. Antes de la reconvencin:
a) Fiador puede pagar anticipadamente la deuda.
b) Fiador puede exigir que se proceda primero la deuda en el deudor principal.
2. Despus de la reconvencin, se refiere a las defensas que puede hacer valer el fiador:
a) Beneficio de excusin.
b) Beneficio de divisin.
c) Otras excepciones inherentes a la naturaleza de la obligacin principal.
295
En qu consiste el beneficio de excusin?
El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin en virtud del cual podr exigir que entes que se
proceda contra l, se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas
prestadas por este para la seguridad de la misma deuda.

Cul es la naturaleza jurdica del beneficio de excusin?


Es una excepcin dilatoria y tiene un carcter facultativo

En qu casos el acreedor est obligado a practicar la excusin?


1. Cuando as se haya estipulado expresamente
2. Cuando el fiador solo se obliga a pagar lo que el acreedor no pueda obtener del deudor

Cules son los requisitos del beneficio de excusin?


1. Que el fiador no este privado del beneficio, el fiador estar privado:
a) Cuando se hubiere renunciado expresamente a l.
b) Cuando se haya obligado como fiador solidario
c) Cuando la obligacin principal es natural
d) Cuando la fianza fuere judicial
e) Cuando el deudor es declarado en quiebra o se encuentra en insolvencia

2. Que se oponga en tiempo oportuno: debe haber sido requerido el fiador por el acreedor, y como es una
excepcin dilatoria, debe interponerse antes de contestar la demanda.

3. Que el fiador seale al acreedor bienes del deudor para perseguir el cumplimiento de la obligacin se
excluyen los siguientes bienes:
a) Los situados fuera del territorio nacional
b) Los sujetos a hipotecas
c) Los sujetos a condiciones resolutorias
d) Los embargados
e) Los litigiosos

Cuntas veces procede el beneficio de excusin?


Procede solo una vez, el fiador no puede pretender, a pretexto que la exclusin no produjo resultado o los
bienes del deudor son insuficientes, sealar otros bienes del deudor, excepto los que hayan sido
posteriormente adquiridos.

Cules son los efectos del beneficio de excusin?


1. Suspende la entrada en juicio (excepcin dilatoria).
2. El acreedor queda obligado a practicar la excusin.
3. Si los bienes son insuficientes, el acreedor debe resignarse a recibir un pago parcial, y solo puede
perseguir al fiador por el saldo insoluto.

En qu consiste el beneficio de divisin?


Si hubiere dos o ms fiadores de una misma deuda que no se hayan obligado solidariamente al pago, se
entender dividida la deuda por ellos en partes iguales, y solo podr el acreedor exigir a cada uno la cuota
que le quepa

296
Cul es la naturaleza jurdica del beneficio de divisin?
Es una excepcin perentoria.

Cules son los requisitos del beneficio de divisin?


1. Que los fiadores no se hayan obligados solidariamente
2. Que los fiadores sean de un mismo deudor y de una misma deuda

Cmo se divide la deuda entre los fiadores?


Por regla general en partes iguales, excepcionalmente entre los fiadores solventes, o si alguno ha limitado su
fianza hasta la concurrencia de la suma a la cual limito la caucin.

EFECTOS DE LA FIANZA ENTRE FIADOR Y DEUDOR


Cules son los efectos de la fianza entre fiador y deudor antes del pago?
Derecho a que el fiador obtenga que se le releve de la fianza: en los siguientes casos:
Deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes.
Deudor se oblig a obtener relevo de la fianza durante cierto plazo.
cuando han transcurrido 5 aos desde el otorgamiento de la fianza.
Cuando se ha cumplido la condicin o vencido el plazo.
Cuando haya temor fundado que deudor principal se fugue.
Asimismo fiador y deudor estn obligados a darse aviso recproco del pago:
a) Si deudor paga sin aviso, es responsable ante el fiador por lo que este pague de nuevo, pero tiene accin
contra acreedor por pago indebido.
b) Si el fiador paga sin aviso, no tiene recurso alguno contra deudor que pague otra vez, pero tiene accin de
pago indebido contra acreedor.

Cules son los efectos de la fianza entre fiador y deudor posteriores al pago?
a) Accin de reembolso: Accin que pertenece al fiador, por derecho propio, emanada del contrato de
fianza y que le permite quedar completamente indemne de las consecuencias de la fianza. El deudor debe
reembolsar al fiador lo que este pago por la fianza incluyendo intereses, como los gatos que fiador haya
pagado a acreedor por la persecucin del deudor y todo perjuicio sufrido. Los requisitos de esta accin son:
Que el fiador no se encuentre privado de la accin.
Que se haya pagado la deuda.
Que el pago haya sido til.
Que entable la accin en tiempo oportuno: Accin prescribe en 5 aos desde el pago.
b) Accin subrogatoria: cumplida la obligacin por el fiador, se extingue el crdito respecto del acreedor,
pero subsiste ntegramente a favor del fiador que efectu el pago. Hay casos en que no hay accin
subrogatoria:
Fiador que paga obligacin natural
Fiador que paga sin dar aviso al deudor, que a su vez paga

Qu sucede en el caso del fiador que se obliga por encargo de un tercero?


El fiador que ha pagado tiene accin contra su mandante, sin perjuicio de las acciones que le competan
contra el deudor principal.

Qu sucede en el caso de los cofiadores?


Regla general, la deuda se divide entre ellos de pleno derecho. Excepcionalmente en caso de insolvencia de
un cofiador o cuando se ha limitado la fianza a cierta suma.
297
Qu derecho tiene el cofiador que paga ms de lo que le corresponde?
Como beneficia a sus cofiadores, tiene derecho a reembolso

Qu excepciones pueden oponer los cofiadores?


Los cofiadores pueden oponer entre si las excepciones reales y personales suyas.

EXTINCIN DE LA FIANZA
Cmo se extingue la fianza?
1. Va consecuencial: cuando se extingue obligacin principal se extingue la fianza.
2. Va principal:
a) Modos de extinguir las obligaciones en general.
b) Relevo de la fianza.
c) Perdida de las acciones (acreedor por hecho o culpa suya ha perdido acciones contra deudor principal).
d) Dacin en pago.
e) Confusin (calidades de acreedor o fiador o de fiador y deudor).

298
INTERROGACIN N 79
LOS CUASICONTRATOS
Qu es un cuasicontrato?
Cuasicontrato es un hecho voluntario, no convencional y lcito que produce obligaciones (arts. 1437 y 2284).

En qu se diferencia el cuasicontrato con las dems fuentes de las obligaciones?


El cuasicontrato se trata de un hecho voluntario lo que lo diferencia con la ley, ya que esta impone
obligaciones independiente de la voluntad de las personas. Se diferencia a su vez del contrato, que no se
trata de un acuerdo de voluntades, aunque s es voluntario. Finalmente, el hecho que da origen al
cuasicontrato es lcito, lo que lo distingue del delito y cuasidelito civil, hechos tambin voluntarios pero
ilcitos.

Qu crticas merece el concepto de cuasicontrato?


Aunque es de origen romano, autores del siglo XX como Planiol criticaron el concepto de
cuasicontrato:
a) La expresin sugiere una idea anloga al contrato, casi como un contrato, sin embargo sus diferencias
son sustanciales. De este modo, el contrato supone acuerdo de voluntades, lo que genera las obligaciones y
sus efectos; en cambio, en el cuasicontrato, la voluntad si interviene, no crea la obligacin.
b) No es un hecho voluntario, porque la voluntad no genera la obligacin que se impone al autor, porque
quien resulta obligado no ha expresado su voluntad de ningn modo.
c) No es un hecho lcito, porque todos los llamados cuasicontratos tiene un elemento que es comn cual el
enriquecimiento sin causa, por lo tanto injusto e ilcito. Por ello, debe restituirse lo injustamente pagado, el
heredero deber pagar las deudas hereditarias, etc.
d) Se trata de un hecho ilcito e involuntario, cuyas obligaciones son generadas por la ley, que como ya
indicamos tiende a reparar un enriquecimiento injusto.

Cules son los principales cuasicontratos?


1) La agencia oficiosa.
2) El pago de lo no debido.
3) La comunidad.
Otros autores agregan:
1) La aceptacin de un legado (art. 1437).
2) El depsito necesario hecho a un incapaz (art. 2238).

En qu consiste el enriquecimiento sin causa?


Consiste en el aumento patrimonial de una persona en desmedro de otra, que no opera por un motivo justo o
causa legtima. Para la doctrina es el fundamento de las obligaciones cuasicontractuales, y su fin es
impedirlo o repararlo.

De qu accin se dispone para reparar el enriquecimiento sin causa?


Para evitar esta lesin o repararla, la ley le entrega al afectado la llamada accin in rem verso.

299
Qu casos existen de enriquecimiento sin causa?
No existe norma general en este punto en el cdigo, pero tiene numerosas aplicaciones:
1) Las recompensas en materia de sociedad conyugal.
2) Las prestaciones mutuas que se deben reivindicante y poseedor vencido.
3) Los actos del marido que dan accin a los acreedores sobre los bienes de la mujer, cuando ceden en
beneficio personal de ella.
4) La agencia oficiosa.
5) El pago de lo no debido.

Cules son los requisitos generales del enriquecimiento sin causa?


Tiene que haber un enriquecimiento del obligado a restituir, un empobrecimiento correlativo del titular de la
accin, carencia de causa que lo justifique, y por ltimo quien intenta la accin debe carecer de otro medio
de defensa (en caso subsidiario, ejerce la accin in rem verso)

Cules son los efectos de la accin in rem verso?


Restituir las cosas al estado anterior con el reembolso del enriquecimiento.

AGENCIA OFICIOSA O GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS


En qu consiste la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos?
Conforme al artculo 2286, La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin
de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona,
se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos. La persona que realiza la gestin se llama gestor,
agente oficioso o gerente; la persona por cuya cuenta se verifica se denomina interesado.

Cules son los requisitos de la agencia oficiosa?


1) La intencin del gerente debe ser espontnea; es decir, debe obrar sin mandato.
2) Debe obrar sin prohibicin del interesado.
3) Debe obrar con la intencin de obligar al interesado.
4) Capacidad de las partes.

Cules son los efectos de la agencia oficiosa?


1) Las obligaciones del gerente sern las mismas del mandatario (art. 2287). O sea, deber emplear en la
gestin el cuidado de un buen padre de familia; hacerse cargo de todas las dependencias del negocio;
continuar la gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro; y finalmente deber rendir
cuenta de su gestin.
2) Las obligaciones del interesado nacern cuando el negocio le haya sido til. Como consecuencias de una
gestin til, deber cumplir las obligaciones contradas por el gerente; deber reembolsar las expensas tiles
y necesarias, y no ser obligado a remunerar al gerente.

Quin asume las consecuencias de la gestin intil?


El gerente ser responsable de los perjuicios en caso de haber incurrido en alguna gestin intil.

300
PAGO DE LO NO DEBIDO
En qu consiste el pago de lo no debido?
Quien paga por error lo que no debe tiene accin para repetir lo pagado.

Cules son los requisitos del pago de lo no debido?


1) Que no exista obligacin, sea porque no se contrajo jams, o bien existiendo, se paga a otra persona que
no es el acreedor, o bien paga otra persona que no es el deudor.
2) Que el pago sea hecho por error, incluso de derecho, y faculta la repeticin, cuando el pago no tena por
fundamento ni an una obligacin natural (art. 2295).

Cules son los efectos del pago de lo no debido?


El demandado es obligado a restituir, pero varan sus efectos segn est de buena o mala fe.
1) Si est de buena fe (arts. 2300 al 2302) y ha recibido dinero u otras cosas fungibles, debe restituir otras
tantas del mismo gnero y calidad; no responde de los deterioros o prdidas de la especie, aunque hayan
sobrevenido por negligencia suya, salvo en cuanto se haya hecho ms rico; y si ha vendido la especie, debe
restituir el precio de venta, y/o ceder sus acciones contra el comprador que no haya pagado.
2) Si est de mala fe (arts. 2300 al 2302), respecto del dinero u otras cosas fungibles, debe los intereses
corrientes; respecto de la especie o cuerpo cierto contrae todas las obligaciones del poseedor de mala fe, es
decir, responde de los deterioros por hecho o culpa suya, aunque no se haya hecho ms rico, y deber
restituir los frutos percibidos y los que pudo percibir con mediana inteligencia y actividad, y finalmente si ha
vendido la especie, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha dejado de poseer.

Hay efectos contra terceros en el pago de lo no debido?


Habr acciones contra terceros poseedores, para lo cual se distingue:
1) Si es adquirente a ttulo oneroso y est de buena fe, no hay accin en su contra. Pero si est de mala fe, s
la hay.
2) Si es adquirente a ttulo gratuito, podr reivindicarse si la naturaleza de la cosa lo permite, sin que importe
su buena o mala fe, y siempre que la cosa exista en su poder.

COMUNIDAD
En qu consiste la comunidad?
Conforme al artculo 2304, La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms personas, sin
que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma cosa, es una
especie de cuasicontrato.

Cules son las caractersticas de la comunidad?


La comunidad no es persona jurdica, los bienes comunes pertenecen a los comuneros pro-indiviso, carece
de patrimonio propio, el derecho de los comuneros debe ser de igual naturaleza, los derechos de los
comuneros se limitan entre s, lo que hace que surjan derechos y obligaciones recprocos entre ellos y son
estos derechos y obligaciones recprocos, los que reglamenta el cuasicontrato de comunidad.

Cules son los derechos de los comuneros en la cosa comn?


Conforme al artculo 2081, el derecho de cada uno de los comuneros es el mismo que el de los socios en el
haber social. Por ende, puede haber uso de los bienes comunes, derecho a obligar a los otros comuneros que
hagan expensas de conservacin, efectuar innovaciones en los bienes comunes, y derecho a oponerse a los
actos de administracin de otro comunero. Queda excluido el mandato tcito y recproco, lo que busca
facilitar la particin de la comunidad, ponindole fin.

301
Cules son los derechos y obligaciones de los comuneros?
Al respecto consiste en la contribucin a las cargas y participacin de los beneficios, el que se hace a
prorrata de sus cuotas. Si la cosa es universal como la herencia, cada comunero es obligado a las deudas de
la cosa comn, como los herederos en las deudas hereditarias.

Qu pasa con las deudas contradas por un comunero?


Slo es obligado a ella el comunero que la contrajo, pero tiene accin de reembolso contra la comunidad.

Qu pasa con las deudas contradas colectivamente por los comuneros?


Conforme al artculo 2307 inc. 2, Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin
expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes
iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms sobre
la cuota que le corresponda.

Qu responsabilidad tienen los comuneros?


Responde hasta de la culpa leve (buen padre de familia); deben a la comunidad lo que saca de ella, y pagar
intereses corrientes sobre los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares. La cuota del
comunero insolvente grava a los dems respecto de sus prestaciones recprocas.
El comunero puede enajenar su cuota?
Efectivamente tiene tal derecho. El adquirente tiene los mismos derechos que el cedente, por lo que puede
pedir la particin o intervenir en ella.

Qu derecho tienen los acreedores del comunero?


Tiene derecho a perseguir su cuota en la comunidad.

Cmo se extingue la comunidad?


Conforme al artculo 2312, la comunidad puede extinguirse:
1) Por destruccin de la cosa comn.
2) Por la reunin de todas las cuotas en manos de un solo comunero.
3) Por divisin del haber comn, lo que se sujeta a las reglas de particin. Recordemos que la accin de
particin es imprescriptible, puede solicitarse siempre.

302
INTERROGACIN N 80
LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. ASPECTOS
GENERALES
Cul es el concepto de responsabilidad?
1. Arturo Alessandri: Obligacin que pesa sobre una persona de indemnizar el dao sufrido por otra.
2. Hernn Corral: Necesidad que se encuentra una persona de hacerse cargo de las consecuencias gravosas
de un acto u omisin que se le atribuye como propio.

Cul es el objeto de la accin de responsabilidad civil?


Consiste en la reparacin en dinero de ciertos daos, de manera que las consecuencias patrimoniales sean
soportadas en definitiva por el autor de este dao.

Cules son las clases de responsabilidad civil que existen?


1. Responsabilidad contractual.
2. Responsabilidad extracontractual.

Cules son las diferencias que existen entre responsabilidad contractual y extracontractual?
Antes de referirnos a las diferencias, debemos precisar que ambos tipos de responsabilidades compartes un
objetivo comn, cual es, dar lugar a una accin civil de indemnizacin de perjuicios, que persigue la
reparacin pecuniaria de los daos sufridos por el hecho de un tercero, es por ello que parte de la doctrina
ha sostenido que la responsabilidad debiese ser tratado bajo un nico estatuto. Sin embargo entre ambas,
existen diferencias:
MBITO EXTRACONTRACTUAL CONTRACTUAL
CARCTER La responsabilidad no supone la Tiene un carcter secundario,
existencia de un vnculo la obligacin principal consiste
obligatorio previo, y su en cumplir lo convenido,
antecedente se encuentra en mientras que la obligacin de
aquellos deberes de cuidado indemnizar surge cuando el
generales y recprocos que las deudor no ha cumplido su
personas deben observar en sus obligacin contractual, por
encuentros cotidianos (reglas de tanto la obligacin de
responsabilidad extracontractual indemnizar perjuicios es de
tienen carcter de estatuto general segundo grado
en materia de responsabilidad
civil)
EN CUANTO A SUS Carece de importancia que la falta La extensin de la
ELEMENTOS sea dolosa o culpable indemnizacin varia en
relacin a si el incumplimiento
es culpable o doloso
GRADACIN DE LA La culpa no admite gradacin La culpa se grada (artculo
CULPA 44)
CAPACIDAD 16 aos (no obstante de la 18 aos
responsabilidad de menores de 16
y mayores de 7 que actan con
discernimiento)
SOLIDARIDAD Autores de delito o cuasidelito, son Regla general que la
solidariamente responsables de obligacin sea simplemente
dao ocasionado conjunta
EN CUANTO A LA MORA No existe vnculo contractual Para que proceda
previo, mal podra haber retardo, indemnizacin de perjuicios se
por lo que no se presenta la debe constituir al deudor en

303
institucin de la mora en este mora
mbito
PRESCRIPCIN DE LAS 4 aos desde el acto que general el 5 aos desde que la obligacin
ACCIONES dao, por ser prescripcin de corto se hizo exigible, si se suspende
tiempo, no se suspende

Puede un mismo hecho dar lugar a responsabilidad civil contractual y extracontractual?


Existen, diversas teoras para explicar esta situacin:
1. Teora de la no acumulacin: Existiendo contrato, las reglas de responsabilidad contractual, excluyen la
aplicacin de las normas de responsabilidad extracontractual (doctrina en chile mayoritaria)
2. Teora del cumulo opcional: la victima dispondra de dos acciones, pudiendo optar cul de ellas ejercer.
3. Teora del concurso de normas: la accin de indemnizar perjuicios es una sola, por lo que no son
normas excluyentes y puede ser ejercida una en subsidio de la otra.

Cul es la postura en Chile?


La doctrina Chilena en mayor parte, se pronuncia por la teora de la no acumulacin, fundada en la
obligatoriedad y primaca de la voluntad de las partes, expresada en el contrato. Sin embargo hay nuevas
tendencias, en considerar que el dao igualmente debe indemnizarse, si este escapa de la esfera del contrato,
en ese caso habra que revisar el rgimen supletorio que es el de responsabilidad extracontractual.

Cules son los elementos para que exista responsabilidad extracontractual?


1. Capacidad
2. Acto u omisin
3. Antijuricidad
4. Dao
5. Nexo causal
6. Culpabilidad

CAPACIDAD
En qu consiste la capacidad en materia de responsabilidad extracontractual?
Aptitud que tiene una persona para contraer la obligacin de reparar un dao. La capacidad es la regla
general, siendo la incapacidad la excepcin.

Quines son incapaces en materia extracontractual?


1. Dementes: Son dementes quienes al tiempo de ejecutar el hecho, estn privados de la razn por causas
patolgicas. La demencia para eximir de responsabilidad debe:
a) Demencia debe ser actual
b) Demencia no sea imputable a la voluntad del sujeto
En cuanto al valor del decreto de interdiccin, en materia de responsabilidad extracontractual no produce
efectos permanentes e irrebatibles, a diferencia de materia contractual, en este sentido, en responsabilidad
extracontractual el decreto es solo un antecedente que puede servir de base para la declaracin judicial, por
tanto en trminos tericos el interdicto por demencia podra ser responsable.
Dentro de los requisitos de la demencia dijimos que esta no deba provenir de la voluntad del sujeto, es por
eso que en el caso del ebrio la ley presume que es culpable de su ebriedad, lo mismo se debe aplicar a
quienes acten bajo el efecto de las drogas.
Puesto que el demente como incapaz no responde de los daos que ocasione, cabe considerar la eventual
responsabilidad de las personas que tienen a su cargo a un incapaz o demente, si puede imputrseles
negligencia. A su vez el artculo 2325 priva al guardin del derecho de repetir contra el incapaz a menos que
se cumplan los requisitos que seala el inciso 3, lo cual trataremos ms adelante.
304
2. Menores e infantes: dijimos que la plena capacidad en materia extracontractual se adquiere a los 16
aos, en este sentido debemos sostener que son incapaces:
a) Menores de 7 aos (infantes)
b) Mayores de 7 aos y menores de 16 aos que actuaron sin discernimiento
En el caso de los menores, se debe seguir un juicio de discernimiento el cual se encuentra dentro del mismo
juicio de responsabilidad

ACTO U OMISIN
En qu consiste este elemento?
Implica un hecho del hombre de carcter voluntario, y que puede consistir tanto en un acto como en una
omisin. Podramos sostener que lo anterior es la fase objetiva del acto u omisin, no obstante tambin este
elemento presenta una fase subjetiva, que es la capacidad, que se analiz como primer elemento en forma
independiente.

En qu casos se entiende que no hay actuacin u omisin por falta de voluntad?


1. Demencia o infantes y menores de 16 aos que actan sin discernimiento
2. Cuando hay caso fortuito o fuerza mayor

En qu situacin quedan las personas jurdicas en relacin a este elemento?


Las personas jurdicas pueden realizar actos u omisiones, no obstante existe una restriccin en el artculo 58
del CPP que seala la responsabilidad penal solo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las
personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la
responsabilidad que les afectare.
En este mismo sentido la ley N 20.393 del 2009 regula un sistema de responsabilidad penal de las personas
jurdicas aplicable solo a los delitos de:
a) Lavado de activos
b) Financiamiento para el terrorismo
c) Cohecho a funcionario pblico nacional e internacional

ANTIJURICIDAD
Qu es la antijuricidad?
Consiste en que debe haber un dao objetivamente ilcito, es decir, contrario a lo justo y al ordenamiento
jurdico. Esto porque en el derecho, pueden existir daos pero justificados.
Cundo habr ilicitud?
1. Cuando se infrinja una norma positiva
2. Cuando se infrinja el principio general de no daar injustamente a otro
Cules son las circunstancias que excluyen la ilicitud?
1. Legtima defensa
2. Estado de necesidad
3. Autorizacin legal para actuar

305
EL DAO
Qu debemos entender por dao?
Es cualquier detrimento, perjuicio o menoscabo que una persona experimente por culpa o dolo de otra, sea
en su persona, en sus bienes o en cualquiera de sus derechos extrapatrimoniales.

Cmo se clasifica el dao?


Material o moral: el dao material, consiste en una lesin de carcter patrimonial, es decir, la victima sufre
prdida o deterioro en su patrimonio. Mientras que el dao moral de manera clsica ha sido definido como el
precio del dolor o de la afliccin, no obstante posteriormente daremos una definicin ms precisa de este
dao. A su vez el dao material puede clasificarse en:
a) Dao emergente: Perdida o disminucin actual y efectiva que sufre la vctima del dao, este dao se
calcula por el principio de la situacin patrimonial efectiva (ocurrido el dao) y la hipottica (si el dao no
hubiese ocurrido)
b) Lucro cesante: Es la prdida del incremento neto que habra tenido el patrimonio de la victima de no
haber ocurrido el hecho, por el cual un tercero es responsable

Qu es el dao moral?
Ya hemos tratado en extenso este concepto a propsito de la indemnizacin de perjuicios en sede
contractual, debemos precisar que ha perdida fuerza la nocin historia del dao moral como precio del dolor,
hoy en da, se alude a este concepto o tipo de dao para referirse a cualquier lesin que una persona sufra en
un derecho extrapatrimonial.

Cules son los criterios jurisprudenciales para fijar la reparacin del deo moral?
1. Entidad, naturaleza y gravedad del suceso que constituye la causa del dao
2. La clase de derecho o inters extrapatrimonial vulnerado
3. Consecuencias fsicas, psquicas y sociales del dao causado
4. Culpabilidad empleada por el ofensor al actuar
5. Culpabilidad de la victima
6. Condiciones personales de la victima
7. Facultades econmicas del ofensor
8. Facultades econmicas del ofendido

306
NEXO CAUSAL
Qu es nexo causal?
Es la exigencia que entre el hecho y el dao exista una relacin necesaria y directa. La causalidad se
presenta como un problema complejo solo en situaciones lmites y excepcionales, ya sea porque han actuado
simultneas causas para ocasionar el dao o porque entre el hecho y el dao han intervenido circunstancias
que alteran el curso normal de los acontecimientos.

Cules son las teoras que se plantean a propsito del nexo causal?
1. Teora de la equivalencia de las condiciones (condictio sine qua non): Plantea que todas las causas son
equivalentes, en la medida que individualmente sean condicin necesaria para la concurrencia del resultado
daoso, as un dao tendr tantas causas como hechos hayan ocurrido para su ocurrencia, para determinar si
un hecho es condicin necesaria basta intentar su supresin hipottica y si eliminado mentalmente el hecho,
el dao no se produce, de hecho se sigue que el hecho es causa necesaria de ese dao, al revs, si suprimido
el hecho, el dao igualmente se habra producido la causalidad no puede darse por establecida. En esta
doctrina presenta inconvenientes en cuanto al lmite en que se agota (recordar ejemplo de Pothier del
agricultor que compra una vaca que se enferma y sufre la muerte de su ganado a consecuencia del contagio
de la vaca, de lo cual a su vez se sufre una ruina econmica, habra de acuerdo a esta teora que concluir que
la enfermedad de la vaca seria la causa de la ruina). Por lo anterior se plantean otras doctrinas que adems
del planteamiento naturalstica que hemos analizado, exigen que el dao adems sea directo.

2. Teora de la causa adecuada: Segn esta doctrina, la atribucin de un dao supone que el hecho del
autor sea generalmente apropiado para producir las consecuencias daosas. Si desde la perspectiva de un
observador objetivo, la ocurrencia del dao es una consecuencia del hecho, entonces se puede dar por
establecida una relacin de causa adecuada y el dao seria directo y por tanto habr lugar a la
responsabilidad. Esta doctrina recurre a la figura de un observador externo que debe juzgar ex post cuales
daos pertenecen al desarrollo natural de los acontecimientos y cuales circunstancias son de carcter
extraordinario e impiden efectuar la atribucin.

3. Teora de la imputacin causal: Segn esta teora, corresponde atribuir el dao a un hecho imputable al
hombre, que este pueda manejar y dirigir hasta sus consecuencias queridas, de manera que la imputacin
existe en la medida que el causante pueda prever y dirigir, o bien dominar el curso causal hacia una
determinada finalidad daosa.

Qu sucede si existe concurrencia de caso fortuito y culpa?


Igualmente habr responsabilidad, pero se reduce el monto de la indemnizacin.

Qu sucede cuando interviene culpa de la vctima?


El artculo 2330 prescribe que la apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha sufrido se
expuso a el de manera imprudente.

307
CULPA O DOLO
Culpa objetiva o subjetiva?
La culpabilidad ha sido objeto de uno de los mayores cambios que ha experimentado la doctrina del delito,
pasando de una concepcin subjetiva de la responsabilidad que denomino el siglo XIX a la objetividad con
la que actualmente el derecho moderno concibe la culpa. En la doctrina contempornea, lo pertinente no es
como actu el sujeto atendida sus circunstancias personales sino como debi actuar en esas
circunstancias una persona cualquiera, entonces la culpabilidad aparece como un juicio normativo respecto
de la accin u omisin consideradas en abstracto, siendo irrelevantes los aspectos psicolgicos del sujeto
especifico.
En el derecho moderno, existe una importante remisin al tratamiento romano de la culpa, que defina
modelos de responsabilidad en relacin con modelos de conducta como el buen padre de familia y cuya
principal caracterstica era la de construir patrones abstractos, una clara manifestacin en nuestro derecho es
la propia definicin de culpa del artculo 44.
Con todo, es que resulta equivoca la idea de responsabilidad subjetiva utilizada para hacer referencia a la
responsabilidad por culpa, porque en realidad en el derecho civil la culpa es objetiva, porque no supone un
juicio de reproche personal al sujeto, sino la comparacin de su conducta con un patrn general y abstracto.

Cmo se aprecia y determina la culpa en materia extracontractual?


De lo dicho podemos sostener que la culpa se aprecia en abstracto, mediante la comparacin de conducta
efectiva con un patrn de conducta debida, y debemos sostener que como la culpa no admite gradacin en
este sede, el grado de culpa por el cual se responde es culpa leve, porque nuestro cdigo seala que cuando
se hace referencia a culpa o descuido, sin otra clasificacin significa culpa leve.
Con todo, si bien la culpa se aprecia en abstracto, la culpa se determina en concreto en cuanto se consideran
las circunstancias de la accin u omisin, en efecto, el grado de cuidado que habra empleado el hombre
razonable o prudente depende por una parte, de la situacin externa y por otra parte del rol social del sujeto,
por ejemplo para apreciar si hay culpa o no de un mdico al practicar una operacin urgente, se compara su
conducta con la de un mdico prudente que se hallar en las mismas condiciones.

Qu es el dolo?
De acuerdo al artculo 44 inciso final define el dolo como intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad del otro. El dolo a diferencia de la culpa se aprecia en concreto.

Cmo se prueba el dolo?


El dolo se caracteriza por el elemento subjetivo que es la intencionalidad del autor. A efectos de darlo por
establecido se deber probar que el sujeto actu con la intencin de daar, cuestin a veces que resulta
compleja.

308
INTERROGACIN N 81
PRESUNCIONES DE CULPA POR EL HECHO PROPIO, AJENO, Y DE
LAS COSAS
En qu consisten y cul es la utilidad de las presunciones de culpa?
Considerando que se exige al demandante o victima por regla general probar la culpa del demandado o
autor, la ley en diversas disposiciones, ha invertido tal principio, con el objeto de asegurar a la vctima una
justa reparacin del dao. As es como, la ley reglamenta una serie de presunciones de culpabilidad, y en
virtud de tales presunciones a la vctima le bastara con probar la existencia del hecho y el dao causado,
correspondiendo al demandado acreditar que el perjuicio no proviene de sus actos o bien que ha empleado la
debida diligencia y cuidado o que no existe relacin de causalidad entre la culpa que se le imputa y el dao.

Cules son las presunciones de culpa que establece la ley?


Estas presunciones de culpa se dividen en tres grupos:
1. Responsabilidad por el hecho propio
2. Responsabilidad por el hecho ajeno
3. Responsabilidad por el hecho de las cosas

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO


En qu consiste la responsabilidad por el hecho propio?
El artculo 2329 dispone Por regla general, todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de una
persona debe ser reparado por esta. Son especialmente obligados:
1. El que dispare imprudentemente un arma de fuego
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino sin las precauciones necesarias para
que no caigan los que por all transitan de da o de noche.
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino, lo
tiene en estado de causar dao a los que transitan por l.

Son estos casos sealados en la ley taxativos o meramente ejemplares?


Para la doctrina ms moderna, las presunciones de responsabilidad por hecho propio, sealadas son
meramente ejemplares, de esta manera toda otra conducta que se estime riesgosa, podra quedar
comprendida dentro de la presuncin de culpa por el hecho propio.

309
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO
Cul es el fundamento de la responsabilidad por el hecho ajeno?
La regla general es que se responsa por hechos propios y no por hechos ajenos. De manera excepcional, se
debe responder por los hechos ajenos, cuando una persona debe responder por el hecho de aquellos que tiene
a su cuidado. El fundamento de esta disposicin descansa en el deber de vigilancia que se tiene respecto de
determinadas personas.

Estamos realmente en presencia de responsabilidad por el hecho ajeno?


La doctrina en forma mayoritaria plantea que ms bien se trata igualmente de una responsabilidad por el
hecho propio, que consiste en el deber de cuidado y vigilancia en relacin a ciertas personas

Cules son los requisitos en la responsabilidad por el hecho ajeno?


1. Relacin de dependencia entre el autor del dao y la persona responsable: la persona responsable
debe estar investida de cierta autoridad y el autor material del dao, sujeto a su obediencia. Esta relacin de
dependencia deber ser probada por la vctima.

2. Que ambas partes sean capaces de delito o cuasidelito: si el que tiene a su cuidado a otra persona es
incapaz, es irresponsable. Pero tambin debe ser capaz el subordinado, porque si es incapaz no se aplican las
reglas de presuncin de culpabilidad, sino que lo dispuesto en artculo 2329 y desaparece la presuncin. En
efecto se responde por los hechos de los incapaces, siempre que pueda imputarse negligencia a quien lo tena
a su cuidado, en otras palabras no cabe presumir la culpa del que tiene a un incapaz a su cuidado, para
hacerle responsable se debe probar su culpa.

3. Que se pruebe la culpabilidad del subordinado: la presuncin no abarca la conducta del dependiente,
sino que imputa exclusivamente la culpa de una persona que tiene a otra bajo su cuidado, pero para que esta
responda, previamente debe acreditarse que el subordinado actu culpablemente.

De qu naturaleza son las presunciones de culpa?


Son de naturaleza simplemente legal, por tanto el tercero civilmente responsable puede quedar exento de
responsabilidad si prueba que empleo la debida diligencia o cuidado. No obstante existe una presuncin de
derecho en el caso de la responsabilidad de los padres cuando el hecho de los hijos proviene conocidamente
de la mala educacin dada al hijo o de hbitos viciosos que le dejaron adquirir sus padres.

La responsabilidad por el hecho ajeno excluye la del autor directo del dao, es decir, la del
subordinado?
No, la responsabilidad por el hecho ajeno no excluye la del autor directo de hecho ilcito. Ambas
responsabilidades coexisten y la victima puede accionar contra ambos.

310
Tiene accin el tercero civilmente responsable contra el autor del dao?
Si, de conformidad al artculo 2325 quien responde por los hechos de otro que depende del primero, tendr
derecho a ser indemnizado sobre los bienes del segundo, siempre y cuando se cumplan dos requisitos:
1. Quien perpetr el dao lo hizo sin orden de la persona a la cual debe obediencia
2. Cuando el que perpetro el dao es capaz de delito o cuasidelito
Es decir, el tercero civilmente responsable tiene la obligacin de indemnizar a la vctima, pero luego, podr
repetir en contra del autor del ilcito civil. Se trata del distingo obligacin a la deuda y contribucin a la
deuda

Cules son las hiptesis de responsabilidad por el hecho ajeno?


1. Responsabilidad de los padres: el padre, y a falta de este la madre es responsable del hecho de los hijos
menores que habiten la misma casa. Debemos sealar que en el caso de esta responsabilidad se deben
cumplir dos requisitos:
a) Que el hijo sea menor de edad
b) Que habite la misma casa de padre o madre
No obstante lo anterior ya vimos, que en este caso se establece una presuncin de derecho, cuando el hecho
ilcito proviene de la conocida mala educacin de los padres o de los hbitos viciosos que han dejado
adquirir al hijo, en esta presuncin de derecho basta que el hijo sea menor, no teniendo relevancia el hecho
que habite en la misma casa.

2. Responsabilidad de tutores y curadores: El tutor o curador es responsable de la conducta de su pupilo


que vive bajo su dependencia y cuidado. Para que el tutor o curador sea responsable, deben cumplirse los
siguientes requisitos:
a) Que el pupilo viva bajo la dependencia o cuidado del guardador: por tanto no afecta a aquellos que solo
incumbe la gestin de los bienes del pupilo, la responsabilidad recae sobre tutores o curadores generales.
b) Que el pupilo sea capaz: si es incapaz no ser responsable el guardador sino probndose su culpa.

3. Responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas: los jefes de colegios y escuelas, responden del
hecho de sus discpulos, mientras estn bajo su cuidado. En este caso habr responsabilidad para los jefes
de escuela mientras el discpulo se encuentre en el establecimiento, durante viajes de estudio, etc. cabe
destacar que habr responsabilidad del jefe de colegio, aun cuando el discpulo sea mayor de edad.
4. Responsabilidad de los artesanos y empresarios: los artesanos y empresarios responden del hecho de
sus aprendices o dependientes. Para que sean responsables artesanos o empresarios, se requiere:
a) Que aprendices o dependientes estn bajo el cuidado del artesano o empresario, es decir, deben realizar
una actividad laboral, bajo subordinacin y dependencia.
b) Que se trate de hechos realizados por dependientes o aprendices mientras estn bajo el cuidado del
artesano o empresario, es decir, mientras desarrollen su jornada laboral.

5. Responsabilidad de los amos: los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el
ejercicio de sus respectivas funciones. Se denomina amo quien tiene a sus servicios empleados domsticos,
o en lenguaje moderno, trabajadores de casa particular.

6. Responsabilidad del dueo de un vehculo: El dueo de un vehculo ser solidariamente responsable con
el conductor, por los daos que ocasiones, sin embargo el propietario del vehculo puede eximirse de
responsabilidad si acreditado que le fue tomado contra su voluntad o sin autorizacin

311
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS
Cul es el fundamento de esta responsabilidad?
Se es responsable tambin del hecho de las cosas de que una persona es duea o que estn a su servicio. El
propietario o la persona que se sirve de la cosa debe vigilarla y mantenerla en estado que no ocasione daos.
De tal manera el dao producido por la cosa denotara falta de cuidado de la persona que la tiene a su
cuidado, presumiendo la ley su culpabilidad.

Cules son los casos en que se presume culpabilidad por el hecho de las cosas?
1. Dao causado por la ruina de un edificio: deben cumplirse los siguientes requisitos:
a) La cosa que causa el dao debe ser un edificio.
b) El dao debe tener su origen en la ruina del edificio, es decir, su cada o destruccin.
c) El dueo haya dejado de hacer las reparaciones necesarias, o en general que faltado al cuidado de un buen
padre de familia.
Situacin del edificio cuando pertenece a una comunidad: Se dividir entre ellas la indemnizacin a
prorrata de sus cuotas de dominio, es una obligacin simplemente conjunta y es un caso de excepcin donde
no hay solidaridad pasiva cuando el delito o cuasidelito fue cometido por varias personas.
Situacin de la ruina del edificio por defectos de construccin: se vincula esta materia con el contrato de
empresa. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o en parte, en los cinco aos subsiguientes a su
entrega, por vicio de la construccin, o vicio del suelo o por vicio de los materiales, distinguimos para
determinar quin es responsable.
a) Vicios de construccin: ser responsable el empresario.
b) Vicios del suelo: en principio ser responsable el dueo a menos que el empresario haya debido conocer
el vicio en razn de su oficio.
c) Vicios de los materiales: ser responsable el empresario, si el los proporciono, y si proporciono el dueo,
este ltimo, salvo que el empresario haya debido conocerlos o conocindolos no dio aviso oportuno.

2. Dao causado por la cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio: en este caso la
responsabilidad recae sobre todas las personas que habiten la misma parte del edificio desde la que cayo o se
arroja la cosa, los responsables dividirn entre si la indemnizacin. Nada impide sin embargo singularizar la
responsabilidad en personas determinadas, si se acredito quien cometi el hecho. El artculo 2328 concede
una accin popular, es decir, cualquier persona puede accionar para evitar la cada de la cosa.

3. Dao causado por animales: En estos daos responde el dueo del animal, aun por los daos causados
por este despus de haberse soltado o extraviado, con todo su responsabilidad cesara si acredita que adopto
todas las medidas para prevenir el dao. La misma responsabilidad recae sobre el que se sirve de un animal
ajeno, pero tal persona tiene derecho a repetir contra el dueo, si el dao fue producto de un vicio del animal
que el dueo, con mediano cuidado, debi conocer o prever. En esta materia se establece una presuncin de
derecho, el dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un
predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no fue posible evitar el dao, no ser odo.
En definitiva, siguientes hiptesis de dao causado por animales:
a) Dueo de un animal responde de los daos causados por este incluso despus de haberse soltado o
extraviado (presuncin simplemente legal, admite prueba en contrario)
b) El que se sirve de un animal ajeno, ser responsable por los daos causados, no obstante podr repetir lo
indemnizado contra el dueo, si el dao fue producto de un vicio del animal que el dueo no le informo.
c) Dao causado por un animal fiero que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio
(presuncin de derecho, no admite prueba en contrario), lo anterior porque esta persona est creando un
riesgo innecesario.

312
INTERROGACIN N 82
LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD Y SU EXTINCIN
ACCIN PARA PERSEGUIR LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Quin es el sujeto activo de la accin?
1. Quien ha sufrido un dao
2. Quien teme verse expuesto al dao o perjuicio: al respecto debemos distinguir:
a) En los casos de daos contingentes que por imprudencia o negligencia de alguien amenace a personas
indeterminadas, se concede accin popular
b) Si el dao amenaza a personas determinadas, solo dichas personas tendrn accin
3. En cuanto al dao en las cosas: Puede interponer accin:
a) El dueo o poseedor de la cosa.
b) Todos los que tenan derechos reales en ella y que hayan resultados menoscabos
c) Meros tenedores de la cosa (solo en ausencia del dueo).

4. En cuanto al dao en las personas.


a) La vctima directa o principal.
b) Victimas por repercusin o indirectas (aquellas que experimentan un dao a consecuencia del
experimentado por la victima principal).
c) Herederos de la vctima (tienen la accin directa que le corresponda a su causante o accin propia como
vctima por repercusin).

Quin es el sujeto pasivo de la accin?


1. El causante del dao: es decir al autor del dao, en materia civil el concepto de autor es ms amplio
que en materia penal, y debe considerarse como autor no solo al que ocasiono el dao sino tambin a
quienes concurrieron a provocarlo en calidad de cmplices o encubridores. El artculo 2316 establece dos
reglas al respecto:
a) Se responde hasta la concurrencia del beneficio obtenido por el que se aprovecha del dolo ajeno, sin ser
cmplice de l.
b) El cmplice responde por el total de los perjuicios.
2. Contra los terceros civilmente responsables: En el caso de la responsabilidad por el hecho ajeno.
3. Contra el que se aprovech del dolo ajeno.
4. Contra los herederos de todos los anteriores.

Qu tipo de responsabilidad tienen los que actan conjuntamente en la comisin de un hecho ilcito?
La ley seala que sern solidariamente responsables, por lo cual estamos en presencia de una solidaridad
pasiva, impuesta por la ley.

313
Cules son los principios que rigen la indemnizacin o cual es la extensin de esta?
1. La indemnizacin debe ser completa: se incluye tanto el dao material como el dao moral, en cuanto a
los reajustes e intereses surge la duda si se deben desde el fallo o sentencia o desde que se produjo el dao,
pero esta segunda hiptesis parece ms acertada para que se cumpla la regla de que la indemnizacin debe
ser completa. En cambio para el dao moral, nace cuando una sentencia ordena indemnizarlo, por
consiguiente debe preferirse la opinin de que corresponde aplicar reajustes e intereses a contar de la
dictacin de la sentencia.

2. La indemnizacin solo comprende daos directos: es decir, cuando el dao es una consecuencia cierta
y necesaria del hecho ilcito.

3. La indemnizacin solo comprende los daos sufridos personalmente por la vctima: lo anterior
excluye la indemnizacin por daos difusos, es decir, que afecte a personas indeterminadas.

4. La regulacin del monto de la indemnizacin es facultad privativa de los jueces de fondo: pues se
trata de una mera cuestin de hecho que escapa de la Corte Suprema por medio del recurso de casacin, lo
que si puede revisar la corte es la legalidad de los criterios normativos utilizados por el juez para determinar
el monto de la indemnizacin.

EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL


Cules son las reglas que rigen la materia?
La responsabilidad extracontractual, puede extinguirse por:
1. Renuncia de la vctima: En conformidad a lo sealado en el artculo 12 del Cdigo Civil.
2. Transaccin: De acuerdo a las normas de este tipo de contrato.
3. Prescripcin: El plazo de prescripcin es de 4 aos y se computa desde la comisin del dao. Este plazo
de prescripcin no se suspende, por ser una prescripcin especial de corto tiempo.

Cuntos rgimen de responsabilidad extracontractual existen?


1. Responsabilidad subjetiva.
2. Responsabilidad objetiva.
Hasta ac hemos analizado el rgimen general que regula nuestro Cdigo Civil, que es, el rgimen de
responsabilidad subjetiva o por culpa, en el cual para atribuir responsabilidad a un sujeto debe existir
imputabilidad del hecho a culpa o dolo como elemento para determinar su responsabilidad, no obstante, las
presunciones de culpa que establece la ley para alivianar la prueba de la vctima y conseguir que sea
justamente indemnizada.
Pero, adems existe un importante rgimen que va ganando espacio en la actualidad, llamado rgimen de
responsabilidad objetiva

Cul es el fundamento de este rgimen?


En este rgimen la obligacin de reparar daos est configurada al margen de la culpa. Es un rgimen que
presta mucha utilidad acerca de daos producidos por organizaciones donde es complejo determinar el
responsable o bien cuando el dao proviene de actividades intrnsecamente daosas o desde otra perspectiva,
en actividades donde estadsticamente el dao es inherente a la actividad. En un principio se objetiviza la
responsabilidad en materia de accidentes de trabajo, pero el modelo evolucion hasta un sistema de seguros
obligatorios. Este sistema de responsabilidad objetiva tambin ha sido criticado por suprimir el elemento
moral propio de la responsabilidad extracontractual paralizando la iniciativa privada y al haber seguros de
por medio, se incentiva el descuido y los siniestros.

314
Existe en nuestro Cdigo algn caso de responsabilidad objetiva?
S, es un caso de este tipo de responsabilidad el sealado en el artculo 2327 responsabilidad de daos
causados por un animal fiero que no es til para la guarda o servicio de un predio, porque se hace
responsable al dueo o tenedor del animal aun cuando no exista culpa. La ley entiende que la tenencia de ese
tipo de animales tiene un riesgo intrnseco no cabiendo la posibilidad de acreditar que se obro con el debido
cuidado.

Cules son los otros casos de responsabilidad objetiva existentes?


Existen en leyes especiales:
1. Responsabilidad por daos causados por vehculos motorizados: Responsable el propietario del
vehculo de manera solidaria con el conductor del mismo, sin que pueda excusarse por ausencia de culpa. La
nica causal de exoneracin es que el vehculo haya sido utilizado sin conocimiento o autorizacin del
dueo.
2. Responsabilidad por daos causados por aeronaves: El cdigo aeronutico contempla una suerte de
responsabilidad objetiva con indemnizaciones para daos que sufran pasajeros, la carga o terceros en
superficie.
3. Responsabilidad por daos nucleares: Responsabilidad objetiva tiene quien explota una instalacin o
establecimiento nuclear.
4. Responsabilidad por derrame de hidrocarburos: Se establece la responsabilidad en la ley de
navegacin para quien derrame hidrocarburo u otras sustancias contaminantes.
5. Responsabilidad por daos en la construccin: Establece la responsabilidad del propietario primer
vendedor por los daos que provengan de fallas o defectos de construccin.
6. Responsabilidad por daos causados por medios de comunicacin social: se establece una
responsabilidad solidaria del pago de las multas al director y propietario del medio de comunicacin social,
se consagra una suerte de responsabilidad objetiva.

315
INTERROGACIN N 83
DERECHO DE FAMILIA. ASPECTOS GENERALES Y PRINCIPIOS
RECTORES
CONCEPTO DE FAMILIA
Cmo se define la familia?
Nuestro Cdigo Civil no define la familia; pero a nivel constitucional, el artculo 1 inciso 2 de la
Constitucin Poltica de la Repblica en los siguientes trminos la familia es el ncleo fundamental de la
sociedad. Existe discusin al respecto si esta definicin comprende tanto a la familia matrimonial como la
no matrimonial o comprende solo a la familia matrimonial. En trminos ms especficos, se puede definir
familia, como Conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o de parentesco.

Qu es el Derecho de Familia?
Este concepto se puede definir desde dos puntos de vista:
1. Subjetivo: Son las facultades y poderes que nacen de aquellas relaciones que dentro del grupo familiar
mantiene cada uno de los miembros con los dems para el cumplimiento de los fines superior de la entidad
familiar.
2. Objetivo: Conjunto de normas y preceptos que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los
miembros de una familia entre si y respecto de terceros.

Cules son las caractersticas del derecho de familia?


1. Contenido eminentemente tico: Existen mltiples preceptos sin sancin o con sanciones atenuadas.
2. Imponen derechos absolutos: Emanan ciertos estados que se hacen valer respecto de todos y de los
cuales surgen relaciones patrimoniales.
3. Predomina el inters social por sobre el inters individual: Sus normas son de orden pblico, se
protege un inters social, por lo tanto se ve disminuido el principio de la autonoma de la voluntad,
consecuencia de lo anterior:
a) Normas de carcter irrenunciables e inderogables
b) Normas intrasmisibles e imprescriptibles
c) Los actos de familia no estn sujetos a modalidad
d) La mayora de los actos de familia son solemnes

Cmo ha evolucionado el derecho de familia?


Podemos identificar una serie de etapas
1. Matrimonio religioso e indisoluble (L.M.C. 1884).
2. Incapacidad relativa de la mujer casada en sociedad conyugal (ley N 18.802).
3. Administracin concentrada y unitaria del marido en la sociedad conyugal (se mantiene pero con leyes
que lo atenan).
4. Patria potestad compartida (ley N 19.685 corresponde al padre, madre o ambos).
5. Filiacin matrimonial fuertemente favorecida (en la actualidad todos los hijos gozan de los mismos
derechos).

316
PRINCIPIOS DE DERECHO DE FAMILIA
En qu consiste el principio de la igualdad de los hijos?
Principio consagrado en el artculo 33 del Cdigo Civil, suprimindose la diferencia estigmatizadora que
haba entre hijos legtimos e ilegtimos. De esta manera, por ejemplo, tienen los mismos derechos
hereditarios y de alimentos.

Por qu se sigue distinguiendo entre filiacin matrimonial y no matrimonial si se supone que existe
igualdad?
La existencia de una filiacin denominada matrimonial y otra no matrimonial no implica la subsistencia de
un rgimen discriminatorio. Esta diferencia apunta exclusivamente al rgimen jurdico a que se someten las
acciones de reclamacin de una y otra, ya que la existencia de un matrimonio otorga un principio de certeza
en la cual se puede presumir la paternidad del marido. En los dems aspectos, tales como en materia
sucesoria, opera la plena igualdad.

En qu consiste el principio de la proteccin?


Esta proteccin puede ser de dos tipos, respecto de la persona y de los bienes. Personas incapaces, como
dementes, impberes, etc., merecen la proteccin jurdica del Derecho. Por eso la ley franquea los medios
para obtener el cuidado personal de tales personas as como la debida custodia y mantencin de sus
patrimonios (como por ejemplo mediante la patria potestad), pues nada es ms propio del Derecho que
proteger a los que no tienen los medios para defenderse por s mismos, mxime si los motivos de sus
impedimentos escapan a su voluntad.
Pero esta proteccin tambin incluye a personas que son plenamente capaces, como el caso del matrimonio,
cuyos miembros tienen a su favor una detallada proteccin patrimonial de sus bienes, por ejemplo con los
regmenes matrimoniales, el estatuto de los bienes familiares, o la institucin de la suspensin de la
prescripcin.

En qu consiste el principio del inters superior del nio, nia o adolescente?


Mediante este principio se busca que todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones
pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos
legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. Esta idea
aparece tambin en el Cdigo Civil (art. 242 inc. 2) al sealar que en todo caso, para adoptar sus
resoluciones el juez atender, como consideracin primordial, al inters superior del hijo, y tendr
debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez.

En qu consiste el principio de autonoma progresiva?


Consiste en que se debern tener en cuenta las opiniones del nio, nia o adolescente en razn de la edad y
madurez, la que varan con el tiempo y son cada vez ms relevantes por la autonoma que va a adquiriendo.
Por ejemplo, es muy importante en materia de tuicin y relacin directa y regular.

En qu consiste el principio de la corresponsabilidad?


Incorporado por Ley N 20.680, (Diario Oficial el 21 de junio de 2013), en materia de tuicin compartida.
Conforme al artculo 224, Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado
personal de sus hijos. ste se basar en el principio de corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres,
vivan juntos o separados, participarn en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y educacin de
sus hijos.

En qu consiste el principio de verdadera identidad?

317
Todo menor tiene derecho a saber respecto de sus verdaderos orgenes y a poder siempre determinar cul es
su verdadera filiacin, para lo cual la ley franquea un rgimen de acciones destinado a tal efecto.

En qu consiste el principio de la intervencin mnima del estado?


El Derecho de familia, pese a reconocer un ostensible sesgo de orden pblico en sus contenidos y
disposiciones, no puede llegar al punto de intervenir sino en los casos en que sean graves o extremos.

318
INTERROGACIN N 84
EL PARENTESCO
Qu es el parentesco?
Es la Relacin de familia que existe entre dos personas

De qu tipo puede ser el parentesco?


El parentesco puede ser:
1. Parentesco por consanguinidad: Es aquel que existe entre dos personas que descienden la una de la otra
o descienden ambas de un mismo progenitor en cualquiera de sus grados
2. Parentesco por afinidad: Es aquel que existe entre una persona que esta o ha estado casada y los
consanguneos de su marido y mujer. en relacin a este parentesco, debemos precisar:
a) Este parentesco subsiste aun despus de la muerte de uno de los cnyuges (por eso se emplea la voz ha
estado casada)
b) Los cnyuges no son parientes entre s.

Cmo se computa el parentesco?


El parentesco, se computa segn la lnea y el grado, en el caso del parentesco por afinidad la lnea y el grado
se computan por la lnea y el grado del marido o mujer con su consanguneo.

De qu tipo puede ser la lnea?


1. Lnea recta: Serie de parientes que descienden los unos de los otros (parentesco o grado se cuentan por el
nmero de generaciones que distancia a los parientes)
2. Lnea colateral: serie de parientes que descienden de un tronco en comn (parentesco o grado se cuenta
subiendo hasta el tronco comn y se baja al pariente del grado que se quiere conocer)

Qu es el grado?
Es la distancia entre dos parientes.

319
INTERROGACIN N 85
LOS ESPONSALES. EL MATRIMONIO
LOS ESPONSALES
Qu son los esponsales?
Es la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. Las caractersticas del contrato de esponsales, son:
1. Es un hecho privado que no produce obligacin alguna
2. No otorga accin para exigir su cumplimiento ni siquiera para exigir multa si se estableci.
3. A pesar de no otorgar accin, autoriza a retener lo dado o pagado (algunos sostienen que sera caso de
obligacin natural). Solo se puede pedir la restitucin de la cosa donada bajo la condicin de que se celebre
el matrimonio.

EL MATRIMONIO
Cmo se define el matrimonio?
Se encuentra definido en el artculo 102 del cdigo civil, en los siguientes trminos Contrato solemne por el
cual un hombre y una mujer, se unen actual e indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntos,
procrear y auxiliarse mutuamente.

Cules son los elementos de este contrato?


1. Es un contrato: Existen diversas teoras acerca de la naturaleza jurdica de este contrato:
a) Contrato sui generis: sin embargo el decir que el contrato es sui generis, no explica los rasgos propios
del contrato de matrimonio como la limitacin de la autonoma de la voluntad, su carcter de indisoluble o
perpetuo.
b) Acto del Estado: Porque se celebra a travs de un oficial del registro civil, quien une a las partes en
matrimonio, siendo la voluntad de las partes, solo un supuesto necesario.
c) Institucin: Segn esta teora el acuerdo de voluntad de los contrayentes da origen al acto, pero una vez
generado toma vida propia y se rige por un estatuto legal propio, que no puede ser modificado por la
voluntad de los contrayentes.
2. Es un contrato solemne: Requiere para su perfeccionamiento el cumplimiento de formalidades:
a) Presencia del Oficial del Registro Civil.
b) Presencia de testigos.
3. Se unen un hombre y una mujer: Es de la esencia del matrimonio la diferencia de sexo, adems es uno
de los pocos contratos donde una parte no puede ser muchas personas, una parte es solo una persona. Lo
anterior porque no se acepta el matrimonio entre personas del mismo sexo, como tampoco la bigamia.
4. Por el cual se unen actual e indisolublemente un hombre y una mujer para toda la vida: Que se unan
actualmente, descarta la posibilidad de introducir modalidades y para toda la vida, no corresponde la
realidad actual del matrimonio. Si bien es cierto, en la actualidad existe el divorcio vincular, no se ha
cambiado esta parte de la definicin, porque se entiende que los contrayentes contraen el matrimonio con la
idea de que sea para toda la vida.

5. Tiene por finalidad:


a) Vivir juntos
b) Procrear, y
c) Auxiliarse mutuamente

320
Cules son los requisitos de existencia y de validez del contrato de matrimonio?
1. Requisitos de existencia:
a) Diversidad de sexo entre los contrayentes
b) Consentimiento: El matrimonio puede celebrarse por mandato, pero el mandato es especial y solemne,
debe ser por escritura pblica e indicar nombre, apellido, profesin, domicilio de los contrayentes)
c) Presencia del Oficial del Registro Civil
Es importante distinguir entre la inexistencia y la nulidad del matrimonio, porque el matrimonio nulo puede
ser putativo.
2. Requisitos de validez del matrimonio:
a) Consentimiento libre y espontaneo: Este consentimiento libre y espontaneo, podr faltar por la
concurrencia de:
Error: se regula el error en la persona tanto en la identidad del otro contrayente como en las cualidades
personales que atendida la naturaleza o fines del matrimonio ha de ser estimada como determinante para
otorgar el consentimiento.
Fuerza: Si ha habido fuerza en los trminos del artculo 1456 y 1457, ocasionada por una persona o
circunstancia externa que hubiera sido determinante para contraer el vnculo.
Dolo: No se incluye el dolo, por cuanto la seduccin que se encuentra presente en todo vnculo afectivo
es en esencia un engao.
b) Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes
c) Formalidades legales del matrimonio: la nica formalidad de validez es la presencia de testigos.

321
INTERROGACIN N 86
CAPACIDAD Y CONSENTIMIENTO EN EL MATRIMONIO
CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES
Por qu es importante que sean capaces los contrayentes?
Es un requisito de validez y cuya omisin pueden acarrear la nulidad del matrimonio o bien otras sanciones
de carcter pecuniario.

Qu tipos de impedimentos obstan a la capacidad de los contrayentes?


Encontramos dos tipos de impedimentos:
1. Impedimentos dirimentes
2. Impedimentos impedientes o prohibiciones

Qu son los impedimentos dirimentes?


Son aquellos que obstan a la celebracin del matrimonio y su comisin puede acarrear la nulidad del
matrimonio. Los impedimentos dirimentes pueden ser de dos tipos:
a) Impedimentos dirimentes absolutos: Son aquellos que obstan a la celebracin del matrimonio con
cualquier persona:
1. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto: tiene como sancin civil la nulidad del
matrimonio, sin embargo tambin se sanciona penalmente la bigamia.
2. Menores de 16 aos.
3. Los que se hallaren privados del uso de razn y los que sean incapaces de modo absoluto para formar la
comunidad de vida que implica el matrimonio: la incapacidad debe derivar de un trastorno o anomala
psquica fehacientemente diagnosticada.
4. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los
especiales derechos y deberes que impone el matrimonio.
5. Los que no puedan expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea oral, escrito o por medio
de lenguaje de seas.
b) Impedimentos dirimentes relativos; son aquellos que solo impiden la celebracin del matrimonio con
determinadas personas:
1. No pueden contraer matrimonio entre s, los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por
afinidad, ni los colaterales por consanguinidad hasta el segundo grado.
2. Es nulo el matrimonio entre adoptante y adoptado, o entre el adoptado y el viudo o viuda del adoptante.
3. El cnyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere
formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, el condenado como autor, cmplice o
encubridor de dicho delito.

322
Qu son los impedimentos impedientes o prohibiciones?
Son aquellos cuyo incumplimiento no produce la nulidad del matrimonio, sino otras sanciones de carcter
pecuniario.
Los impedimentos impedientes son:
1. Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio: los mayores de 18 aos no requieren
consentimiento de persona alguna y los menores de 16 aos son incapaces para celebrar este contrato, por
ello solo los mayores de 16 aos y menores de 18 aos requieren de autorizacin para su celebracin.
2. Impedimento de guardas: Mientras una persona no ha cumplido 18 aos, no ser licito al tutor o
curador y sus descendientes que hayan administrado o administren bienes casarse con su pupilo, sin que la
cuenta de la administracin:
a) Haya sido aprobada por el juez
b) La cuenta haya sido aprobada en audiencia con presencia del defensor de menores.
Si se vulnera la disposicin anterior, la sancin es la perdida de toda la remuneracin que corresponda al
tutor o curador.
3. Impedimento de segundas nupcias: El viudo o viuda, que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo
su patria potestad, tutela o curadura que quisiere volver a casarse, deber proceder a confeccionar inventario
solemne de los bienes que este administrando y de aquellos que le correspondan como heredero de su
cnyuge difunto. La sancin en caso de contravencin es la prdida del derecho a suceder como legitimario
o heredero abintestato al hijo cuyos bienes administra.
4. Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se ha disuelto o declarado nulo:
Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo:
a) La mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto
b) No habiendo seales de preez, no podr pasar a segundas nupcias antes de cumplirse 270 das
subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad del matrimonio.
En caso de contravencin, la mujer y el nuevo marido sern solidariamente responsables por los perjuicios
que cause la incertidumbre de paternidad.

CONSENTIMIENTO DE CIERTAS PERSONAS PARA CONTRAER MATRIMONIO


Desde qu edad se puede contraer matrimonio?
Desde los 16 aos, sin embargo los que hayan cumplido 18 aos no estarn obligados a obtener el
consentimiento de persona alguna.

Qu personas deben prestar el consentimiento a los menores de 18 aos y mayores de 16?


Debemos distinguir:
a) Hijos con filiacin determinada:
Padres, a falta de alguno de ellos el otro.
Falta de ambos padres, los ascendientes de grado ms prximo, en caso de empate se prefiere el voto a
favor del matrimonio.
A falta de ellos, el curador general
A falta de todos, el oficial del registro civil
a) Hijos con filiacin no determinada
Curador general
Falta de curador, el oficial del registro civil

323
En qu casos se entiende faltar el padre o los ascendientes?
1. Fallecimiento.
2. Demencia.
3. Ausencia del territorio de la Repblica.
4. Ignorarse el lugar de su residencia.
5. Haberse determinado judicialmente la filiacin contra su oposicin.
6. Estar privado de la patria potestad por sentencia judicial.
7. Estar inhabilitad para intervenir en la educacin de los hijos por mala conducta.

En qu momento y de qu forma se debe prestar el consentimiento?


El consentimiento para contraer matrimonio de las personas que seala la ley, se denomina asenso y se debe
prestar por escrito o en forma oral, debe ser especial y determinado indicndose la persona que se autoriza a
contraer matrimonio y se puede dar por mandatario.

Qu es disenso?
Es la falta de autorizacin de las personas que deben prestar su consentimiento segn la ley, en cuanto al
disenso debemos tener en cuenta lo siguiente:
1. Disenso de padre, madres o ascendientes: no requieren justificar el disenso.
2. Curadores general u oficial del registro civil: Deben expresar causas del disenso y el menor puede
solicitar que dichas causas sean calificadas por el juez

Cules son las razones que justifican el disenso de curadores y oficial civil?
Se encuentran en el artculo 113 y su enumeracin es taxativa:
1. Impedimento legal.
2. No haberse practicado diligencias prescritas en el ttulo de segundas nupcias.
3. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia o de la prole.
4. Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual de la persona con la cual desea casarse.
5. Haber sido condenada la persona con la cual desea casarse a delito que merezca pena aflictiva.
6. No tener ninguno de los esposos los medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones
matrimoniales.

Cules son las sanciones si el menor contrae matrimonio con omisin del consentimiento?
1. Menor puede ser desheredado, no solo por el ascendiente del cual se omiti consentimiento sino que por
todos los dems ascendientes.
2. El menor pierde la mitad de lo que le habra correspondido en la sucesin intestada de los mismos
ascendientes.
3. Ascendiente cuyo consentimiento se omiti puede revocar las donaciones hechas al menor antes del
matrimonio (solo tiene facultad el ascendiente del cual se omiti consentimiento, no los dems ascendientes)
4. El Oficial del Registro Civil que autoriza el matrimonio de un menor sin exigir la autorizacin respectiva,
est sujeto a sanciones penales.

324
INTERROGACIN N 87
LAS FORMALIDADES DEL MATRIMONIO
Cules son las formalidades legales del matrimonio?
Para el estudio de dichas formalidades, debemos distinguir:
a) Matrimonios celebrados en Chile.
b) Matrimonios celebrados en el extranjero.

Cules son las formalidades del matrimonio celebrado en Chile?


Encontramos tres tipos de formalidades, en atencin al momento en que deben verificarse:
1. Formalidades previas al matrimonio:
a) Manifestacin: Por la manifestacin los futuros contrayentes dan a conocer su intencin de contraer
matrimonio al oficial del registro civil.
b) Informacin sobre las finalidades del matrimonio: El oficial del registro civil informa sobre los
derechos, deberes y fines del matrimonio y la necesidad del consentimiento libre y espontaneo.
c) Cursos de preparacin: Para un mejor conocimiento de los derechos, deberes y finalidades del
matrimonio, se le ofrece a los futuros contrayentes tomar cursos informativos, los futuros contrayentes se
pueden eximir de comn acuerdo si declaran que conocen los deberes y derechos que impone el matrimonio,
d) Informacin de testigos: Comprobacin mediante dos testigos del hecho que los futuros contrayentes no
tienen impedimentos o prohibiciones para contraer matrimonio.

2. Formalidades coetneas a la celebracin del matrimonio:


a) Se debe celebrar el matrimonio ante el oficial del registro civil: Este oficial debe ser el mismo que
realizo los trmites previos de manifestacin e informacin. En cuanto al lugar de celebracin del
matrimonio puede ser en la oficina del oficial del registro civil o bien en el lugar que sealen los
contrayentes dentro del territorio jurisdiccional del oficial del registro civil.
b) Presencia de dos testigos hbiles: Pueden ser dos parientes o personas extraas, con tal de ser hbiles
para ser testigos: La ley seala que sern testigos inhbiles:
1. Los menores de 18 aos.
2. Interdictos por demencia.
3. Actualmente privados de razn.
4. Condenados por delitos a pena aflictiva.
5. Incapacidad para darse a entender claramente.

3. Formalidades en el mismo acto de celebracin del matrimonio: Inmediatamente despus de rendida la


informacin de testigos y dentro de los 90 das siguientes, debe celebrarse el matrimonio. En caso que no se
celebre el contrato dentro de este plazo, deben repetirse todas las formalidades previas al matrimonio.
a) El Oficial del Registro Civil lee informacin del artculo 14 de L.M.C. en cuanto a no tener los
contrayentes impedimentos y prohibiciones para contraer matrimonio, luego lee la prevencin del artculo
10 en cuanto a que el consentimiento debe ser expresado en forma libre y espontnea, posteriormente da
lectura a los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil que da cuenta de los principales derechos y deberes
del matrimonio y finalmente preguntara a los contrayentes, si consienten re recibirse el uno al otro como
marido y mujer, y con la respuesta afirmativa los declara casados en nombre de la ley.
b) Acta de lo obrado e inscripcin: El oficial levantar acta de todo lo obrado, la cual ser firmada por el,
por los testigos y cnyuges, luego el acta se inscribe en el libro del registro civil segn su reglamento (los
vicios del acta o inscripcin no producen la nulidad del matrimonio)

325
Qu otros actos se pueden realizar al momento de celebrarse el matrimonio?
1. Se pueden reconocer hijos comunes no matrimoniales
2. Se puede pactar rgimen de separacin de bienes o participacin en los gananciales

Se puede celebrar el matrimonio ante una entidad religiosa?


Si, nuestra legislacin permite celebrar el matrimonio ante una entidad religiosa, para la validez del mismo y
que este produzca efectos, se deben cumplir una serie de requisitos:
1. Entidad religiosa debe contar con personalidad jurdica de derecho pblico.
2. Ministro de culto debe estar facultado para celebrar el matrimonio.
3. Se debe levantar acta por el ministro de culto que acredite el cumplimiento de los requisitos legales y de
validez del matrimonio.
4. El acta debe ser presentada por cualquiera de los cnyuges dentro de los 8 das siguientes de celebrado el
matrimonio ante el oficial del registro civil, son das corridos.
5. Se debe ratificar acta ante el oficial civil y el hecho de haberse prestado el consentimiento de manera libre
y espontnea.
6. El Oficial Civil no puede negarse a inscribir el matrimonio, al menor que resulte evidente que el
matrimonio no cumple con los requisitos legales.

Cules son las formalidades del matrimonio celebrado en el extranjero?


1. Requisitos de forma: Se rige por la ley del pas donde se celebr.
2. Requisitos de fondo: Se rige tambin por la ley del pas donde se celebr, con dos excepciones:
a) Deben respetarse los impedimentos dirimentes, de lo contrario puede declararse nulo en Chile
b) No tiene valor alguno en Chile, si el consentimiento no se prest de forma libre y espontnea.
3. Efectos del matrimonio celebrado en el extranjero: Surte los mismos efectos tal como si se hubiera
celebrado en Chile, siempre que se trate de un hombre y una mujer. si cnyuges nada dicen se miran como
separado de bienes, lo cual constituye una excepcin a la regla general, que en caso de nada decir, los
cnyuges el rgimen general del matrimonio ser la sociedad conyugal.

326
INTERROGACIN N 88
LA SEPARACIN
SEPARACIN DE LOS CNYUGES
De qu forma puede ser la separacin de los cnyuges?
1. Separacin de hecho.
2. Separacin judicial.

SEPARACIN DE HECHO
Cmo se regulan las consecuencias de la separacin de hecho?
Las consecuencias de la separacin de hecho se pueden regular de dos formas:
a) De comn acuerdo por los cnyuges: Esta regulacin tiene como lmite los derechos y obligaciones de
carcter irrenunciables. Al respecto el artculo 21 de la L.M.C., seala que los cnyuges debern regular:
1. Sus relaciones mutuas.
2. Alimentos que se deban
3. Rgimen de bienes del matrimonio
4. Alimentos en cuanto a los hijos
5. Cuidado personal de los hijos
6. Relacin directa y regular con el padre que no tiene los hijos a su cuidado
b) Regulacin judicial: Cuando no hay acuerdo, cualquiera de los cnyuges puede solicitar la regulacin
judicial antes el tribunal de familia. La fecha cierta del cese de la convivencia ser la de la notificacin de la
demanda.

Cules son los casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia?
1. Si hay acuerdo por escrito de los cnyuges: Para que el acuerdo otorgue fecha cierta, el artculo 22 de
L.M.C. seala que el acuerdo otorgara fecha cierta, cuando:
a) Conste en escritura pblica o privada protocolizada ante notario.
b) Conste en acta ante oficial del registro civil
c) Conste en transaccin aprobada judicialmente
Si el cumplimiento del acuerdo requiere inscripcin o anotacin, la fecha cierta del cese de la convivencia
ser la del da que se cumpla con la formalidad.
2. Demanda judicial: En caso de no haber acuerdo y la regulacin se haga judicialmente la fecha cierta del
cese de la convivencia ser la fecha de la notificacin de la demanda.
3. Cuando habiendo uno de los cnyuges expresados voluntad de poner fin a la convivencia y se notifique al
otro cnyuge, la fecha cierta del cese de la convivencia ser la del da de la notificacin.

327
SEPARACIN JUDICIAL
Cules son las causales de separacin judicial?
1. Falta imputable a uno de los cnyuges: Siempre que la falta constituya una violacin grave de los
deberes y obligaciones que impone el matrimonio, o los deberes con los hijos que torne intolerable la vida
en comn.
2. Cese de la convivencia: En la solicitud se debe acompaar un acuerdo completo y suficiente:
a) Completo: debe regular todas las materias sealadas en artculo 21 de L.M.C.
b) Suficiente: debe resguardar el inters superior de los hijos, aminorar el menoscabo econmico del
cnyuge ms dbil, y establece relaciones equitativas hacia el futuro.

Cul es el tribunal competente?


Tribunal de familia y procedimiento en esta sede.

Qu contenido debe tener la sentencia que declare la separacin?


1. Las materias del artculo 21 de L.M.C.
2. Liquidar rgimen matrimonial existente

Cules son los efectos de la separacin judicial?


1. Da origen al estado civil de separado judicialmente no permite contraer nuevo matrimonio.
2. Subsisten los derechos y obligaciones entre cnyuges, salvo los incompatibles con la vida de separados,
como el de fidelidad y cohabitacin.
3. Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales
4. No se altera el derecho a suceder (salvo que la separacin se produzca por culpa del cnyuge).
5. Cnyuge que dio lugar a la separacin por su culpa pierde beneficio de competencia.
6. Se puede revocar donacin respecto del cnyuge que dio origen a separacin por su culpa.
7. Cnyuges pueden celebrar compraventas entre s.

Qu sucede si se reanuda la vida en comn?


1. Mientras se tramite el juicio: si consta en expediente, se pone fin al juicio.
2. Cuando hay sentencia: Ser necesaria nueva sentencia y se debe solicitar de comn acuerdo.
En cuanto a los efectos no reanuda el rgimen matrimonial que se tena antes, pero se puede pactar por una
vez participacin en los gananciales.

328
INTERROGACIN N 89
EXTINCIN DEL MATRIMONIO POR NULIDAD Y MUERTE
Cules son las causales por las cuales termina el matrimonio?
1. Muerte de uno de los cnyuges (se incluye la muerte presunta).
2. Sentencia firme de nulidad.
3. Sentencia firme de divorcio.

SENTENCIA FIRME DE NULIDAD


Cules son las particularidades de la nulidad en materia de matrimonio?
1. No es una causal genrica, sino que es la ley quien seala los vicios especficos.
2. No admite distincin entre nulidad absoluta y relativa, la nulidad ac es una sola
3. El efecto tpico de la nulidad es retrotraer a las partes al estado anterior del acto o contrato, sin embargo
encontramos en esta materia la presencia de la institucin del matrimonio putativo siendo una excepcin a
los efectos de la nulidad.
4. No se aplica la regla de prohibir solicitar la nulidad a quien contrato sabiendo o debiendo saber del vicio
del acto o contrato.
5. La regla general es que la accin de nulidad, no prescribe, pero debe alegarse en vida de los cnyuges.

Cules son las causales de nulidad de matrimonio?


1. Matrimonio celebrado existiendo impedimentos dirimentes.
2. Falta de consentimiento libre y espontaneo por parte de alguno de los contrayentes (error y fuerza).
3. Matrimonio celebrado ante menor nmero de testigos o testigos hbiles.

Cules son las caractersticas de la accin de nulidad?


1. Es una accin de familia (incomerciable, intransigible y no cabe a su respecto llamado a conciliacin).
2. Su titular por regla general cualquiera de los dos cnyuges

Adems de los cnyuges existen casos en que otras personas puedan intentar accin de nulidad?
Si, de manera excepcional se sealan tambin como titulares de la accin:
1. Matrimonio de persona menor de 16 aos: cualquiera de los cnyuges o sus ascendientes
2. Vicio del consentimiento: solo el cnyuge vctima del vicio.
3. Matrimonio en artculo de muerte: tienen accin los herederos del cnyuge difunto
4. Vnculo matrimonial no disuelto: cnyuge anterior o sus herederos
5. Impedimentos dirimentes relativos: cualquier persona en inters de la moral o la ley

Cul es el plazo de prescripcin de esta accin?


La regla general es que esta accin no prescribe, excepcionalmente prescribe:
1. Matrimonio persona menor de 16 aos: 1 ao despus que cnyuge inhbil adquiere mayora de edad.
2. Vicio del consentimiento: 3 aos desde que desaparece el vicio.
3. Matrimonio en artculo de muerte: 1 ao desde el fallecimiento.
4. Vnculo matrimonial no disuelto: 1 ao desde el fallecimiento de uno de los cnyuges.
5. Falta de testigos hbiles: 1 ao desde la celebracin del matrimonio.

Qu debemos hacer con la sentencia de nulidad?


Debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial

329
Cules son los efectos de la declaracin de nulidad?
Los cnyuges quedan en la misma situacin que tenan al momento de casarse:
1. Cnyuge que contrae matrimonio despus del matrimonio anulado, este segundo matrimonio es vlido.
2. No se produjo el parentesco por afinidad.
3. No hay derechos hereditarios entre cnyuges.
4. Caducan las capitulaciones matrimoniales.
5. No ha habido sociedad conyugal, por tanto se form una comunidad.
6. Mujer no tiene privilegio de cuarta clase.
7. No se afecta la filiacin.

En qu consiste el matrimonio putativo?


Es aquel matrimonio nulo que producir los mismos efectos del vlido respecto del cnyuge que lo haya
contrado de buena fe y con justa causa de error.

Cules son los requisitos del matrimonio putativo?


1. Matrimonio nulo.
2. Buena fe subjetiva de al menos uno de los cnyuges (conciencia de haber contrado matrimonio exento de
vicio).
3. Justa causa de error (que este sea excusable).

Cules son los efectos del matrimonio putativo?


1. Efecto en relacin a los hijos: El hijo concebido durante matrimonio putativo conserva filiacin
matrimonial aun si desaparece putatividad, porque declaracin de nulidad del matrimonio no afecta filiacin
de los hijos.
2. Efecto entre cnyuges: Es vlido el matrimonio mientras se mantenga la buena fe al menos de uno de los
cnyuges, cesa la buena fe desde la notificacin de la demanda. Si solo uno contrajo matrimonio de buena
fe, este cnyuge puede optar por la disolucin o liquidacin del rgimen matrimonial o bien regirse por las
normas de la comunidad.

330
INTERROGACIN N 90
EL DIVORCIO
Cules son los tipos de divorcio que existen?
Dependiendo de sus causales, el divorcio puede ser:
1. Divorcio sancin.
2. Divorcio remedio.

Cules son las causales del divorcio sancin?


Este tipo de divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges por falta imputable a otro siempre que la
falta constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio o de los
deberes que les impone para con los hijos, y que dichas faltas tornen intolerables la vida en comn:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos grave contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o
alguno de los hijos.
2. Transgredir grave y reiteradamente los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del
matrimonio o bien cuando existe abandono continuo y reiterado del hogar comn.
3. Condena ejecutoriada por la comisin se crmenes o simples delitos contra el orden familiar, la moralidad
pblica o contra las personas, que involucre una grave ruptura del orden familiar.
4. Conducta homosexual.
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya impedimento grave para la convivencia armnica entre los
cnyuges o con los hijos.
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Cules son las causales del divorcio remedio?


1. Ambos cnyuges lo solicitan de comn acuerdo: Se debe acreditar cese de la convivencia por un lapso
superior a 1 ao y se sebe acompaar acuerdo regulatorio completo y suficiente de sus relaciones mutuas y
con los hijos.
2. Lo solicita unilateralmente cualquiera de los cnyuges por haber transcurrido un periodo de al menos 3
aos desde el cese de la convivencia: se requiere del cese efectivo de la convivencia por al menos 3 aos y
que el actor haya cumplido obligacin alimenticia con su cnyuge e hijos.

331
LA ACCIN DE DIVORCIO
Cules son las caractersticas de la accin de divorcio?
1. Es exclusiva de los cnyuges
2. Corresponde a ambos cnyuges (salvo divorcio por culpa de uno de ellos)
3. Irrenunciable e imprescriptible
4. Debe intentarse en vida de los cnyuges
5. Cnyuge menor de edad e interdicto pueden ejercer la accin por si solos

LOS EFECTOS DEL DIVORCIO


Cules son los efectos del divorcio?
El divorcio produce sus efectos desde que la sentencia se encuentra ejecutoriada:
1. Cnyuges adquieren estado civil de divorciados (pueden contraer nuevo matrimonio)
2. Pone fin al matrimonio pero no afecta filiacin matrimonial
3. Termina rgimen de sociedad conyugal o participacin en los gananciales
4. Pone fin a derechos patrimoniales entre cnyuges (alimentos y sucesorios)
5. Autoriza para revocar donaciones que por causa del matrimonio se haya hecho al conyugue que por su
culpa se puso fin al matrimonio
6. Habilita al cnyuge propietario para pedir desafectacin de un bien declarado como familiar

NORMAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIN, NULIDAD Y DIVORCIO


Cules son las normas comunes a estas instituciones?
1. Compensacin econmica
2. Conciliacin
3. Mediacin

COMPENSACIN ECONMICA
Qu es la compensacin econmica?
Se encuentra definida en el artculo 61 de la L.M.C. Derecho que le asiste a uno de los cnyuges, cuando
por haberse dedicado al cuidado de los hijos o las labores propias del hogar, no pudo durante el matrimonio
desarrollar una actividad lucrativa o remunerada, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, para
que se compense el menoscabo econmico producto del divorcio o la nulidad.

Cul es la naturaleza jurdica de la compensacin econmica?


Existen diversas posiciones en relacin a su naturaleza jurdica, se plantean las siguientes ideas:
1. Carcter de alimentos: Porque para efectos de su cumplimiento se asimila a los alimentos, pero se
descarta esta naturaleza, pues si bien el legislador considera la situacin econmica del cnyuge que la
solicita, no es el nico factor a considerar, por otra parte el menoscabo econmico que sufri el cnyuge que
la reclama, no es sinnimo de carencia de medios suficientes para subsistir, adems y aspecto definitivo para
no considerarla como alimentos, es que la compensacin econmica se fija de una sola vez con carcter
inmutable, aunque para efectos de su pago se pacten cuotas, y es en esta divisin de cuotas para efectos de
su cumplimiento que la ley le da el carcter de alimentos, pero solo para efecto de su pago.
2. Carcter indemnizatorio: Se descarta tambin esta posibilidad porque no estamos en presencia ni de
responsabilidad estricta u objetiva, como tampoco de responsabilidad subjetiva, pues no se exige culpa del
cnyuge deudor ni otro criterio de atribucin para su procedencia.
3. Carcter sui generis: Se concluye que al no tener carcter de alimentos ni indemnizatorio es una
institucin sui generis, cuyos derechos y obligaciones correlativas tienen como fuente la ley. La obligacin
legal pesa sobre aquel que desarrollo una actividad remunerada o lo hizo en mayor medida que el otro

332
cnyuge y debe remediar la carencia patrimonial cuya causa est en el pasado, la cual se revela en el
presente y cuyos efectos se proyectaran en el futuro.

Cules son los factores a los cuales se debe atender para la fijacin de la compensacin econmica?
1. Duracin del matrimonio y la vida en comn.
2. Buena o mala fe de los cnyuges.
3. Edad y estado de salud del cnyuge que la solicita.
4. Situacin previsional del cnyuge que la solicita.
5. Calificacin personal y posibilidades de acceso al mercado del cnyuge que solicita.
6. Colaboracin en las actividades lucrativas del otro cnyuge.

Quines fijan el monto de la compensacin econmica?


1. Se fija por las partes: Deben ser mayores de edad y se debe regular a travs de escritura pblica o acta
de avenimiento que se somete a la aprobacin del tribunal.
2. Se fija por el tribunal: Si no hay acuerdo, se puede demandar la compensacin econmica, siendo
regulada su procedencia y monto por el juez de familia.

Cules son las formas de pago?


1. Entrega de una suma de dinero, u otros bienes (dinero se puede pactar en cuotas).
2. Constitucin de un derecho de usufructo, uso o habitacin respecto de los bienes del cnyuge deudor a
favor del cnyuge beneficiado.
3. Por el traspaso de fondos desde la Cuenta de Capitalizacin Individual (no ms del 50%, reforma Ley N
20.255).

Qu implicancias tiene el divorcio sancin en la compensacin econmica?


El juez puede denegar o disminuir prudencialmente el monto de la compensacin econmica que habra
correspondido al cnyuge que dio lugar a la causal del divorcio.

CONCILIACIN
Es obligatoria la conciliacin?
Si, el juez tiene la obligacin de llamar a conciliacin a las partes y su incumplimiento constituye una causal
de casacin en la forma. Esta conciliacin proceder en los juicios de separacin o divorcio, pero no cabe
llamado a conciliacin en los juicios de nulidad, porque no puede haber conciliacin en relacin a normas de
orden pblico.

Cul es el objetivo del llamado a conciliacin?


Busca impedir, en primer la ruptura matrimonial, y si ello no es posible, busca aminorar las consecuencias
negativas del trmino del matrimonio. En caso de no haber acuerdo, el juez debe pronunciarse sobre todas
las materias indicadas en el artculo 67 inciso 2 de la L.M.C.

MEDIACIN
Qu importancia tiene la mediacin?
Realizada la gestin y existiendo avenimiento total o parcial entre los cnyuges, se levantara acta que
consiste en una transaccin con naturaleza de sentencia ejecutoriada (equivalente jurisdiccional). Si el
avenimiento es parcial se seguir el juicio con aquellas materias que no fueron solucionadas en este trmite.
El acta de avenimiento deber ser pasada ante juez competente.

333
INTERROGACIN N 91
EFECTOS DEL MATRIMONIO EN EL ASPECTO PERSONAL
Cules son los efectos que produce el matrimonio?
1. Relacin personal de los cnyuges.
2. Rgimen matrimonial.
3. Filiacin matrimonial.
4. Derechos hereditarios (se estudiaran en derecho sucesorio).

RELACIN PERSONAL DE LOS CNYUGES


A qu se refiere este efecto de las relaciones personales entre los cnyuges?
Son los derechos y deberes que impone el matrimonio entre ellos, se caracterizan por ser de un contenido
eminentemente moral, y se encuentran entregados a las conciencia de los cnyuges.

Cules son estos deberes?


1. Deber de fidelidad: Se refiere a no tener relaciones sexuales con terceros, en cuanto a las sanciones por
su vulneracin si el incumplimiento es grave y reiterado tornando intolerable la vida en comn es causal de
separacin judicial o divorcio y la mujer casada en sociedad conyugal puede solicitar la separacin de
bienes.
2. Deber de socorro: Los alimentos entre cnyuges corresponden a una manifestacin concreta del deber de
socorro, este deber de socorro se encuadra en la ayuda mutua que deben prestarse los cnyuges, auxilindose
mutuamente. Segn lo anterior, este deber consiste en la obligacin de proporcionarse los cnyuges los
auxilios econmicos necesarios para vivir. Las sanciones a la infraccin de este deber cuando el
incumplimiento es grave y reiterado haciendo intolerable la vida en comn, constituye una causal de
separacin judicial o divorcio, asimismo la mujer casada en sociedad conyugal puede pedir la separacin de
bienes.
3. Deber de ayuda mutua: Se refiere a los cuidados personales y constantes que deben observar los
cnyuges entre s. En caso de vulneracin a este deber la mujer casada en sociedad conyugal puede pedir la
separacin de bienes.
4. Deber de respeto y proteccin recproca: En caso de contravencin cuando el incumplimiento es grave
y reiterado haciendo intolerable la vida en comn, constituye una causal de separacin judicial o divorcio,
asimismo la mujer casada en sociedad conyugal puede pedir la separacin de bienes.
5. Derecho y deber de vivir en el hogar comn: Excepcionalmente se pueden abstraer de este deber
aquellos cnyuges que le