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FACULTAD DE DERECHO
ISAPRES
Integrantes:
Profesor Gua:
Santiago, Chile
AGOSTO 2013
Abreviaturas
Art. Artculo.
Cap. Captulo.
Dto. Decreto.
Ed. Educacin.
Edit. Editorial.
2
ES Educacin Superior.
Excma. Excelentsima.
Inc. Inciso.
Ind. Independiente(s).
IP Instituto(s) Profesional(es).
Itma. Ilustrsima.
3
Pr. Prrafo.
ss. Siguientes.
TC Tribunal Constitucional.
Tt. Ttulo.
U. Universidad.
V.gr. Verbigracia.
Vol. Volumen.
4
ndice
Introduccin ...................................................................................................................... 8
I.- El Mercado de la Educacin Superior. Marco descriptivo. La Oferta y la Demanda
en el mercado educacional terciario............................................................................... 19
1.- La Oferta dentro del mercado educacional terciario. El Proceso de Mercadizacin.
La Competencia por prestigio y posiciones. ........................................................................ 19
1.1.- El proceso de mercadizacin y sus principales caractersticas. ................................................. 19
1.2.- La competencia por prestigio y por posiciones. ........................................................................ 34
1.3.- Fallas del Mercado educacional terciario. ................................................................................. 48
1.3.1.- Aspectos Generales. ............................................................................................................... 48
1.3.2.- Asimetras de informacin en el mercado educacional superior chileno. ............................... 53
1.4.- El proceso de mercadizacin en Chile. ...................................................................................... 57
1.4.1.- Antecedentes. ......................................................................................................................... 57
1.4.2.- Estructura de la oferta del mercado chileno de la educacin superior. ................................... 61
1.4.2.1.- Estatuto Jurdico. ................................................................................................................. 61
1.4.2.2.- Composicin de la oferta y demanda educacional terciaria en Chile. ................................. 78
1.4.3.- Modelos de Financiamiento de la Educacin Superior Chilena. ............................................ 81
1.4.3.1.- Introduccin......................................................................................................................... 81
1.4.3.2.- Modalidades de financiamiento pblico. ............................................................................. 84
1.5.- Estructura arancelaria en el mercado educacional superior chileno. ....................................... 107
1.5.1.- Antecedentes y nociones generales. ..................................................................................... 107
1.5.2.- Comportamiento de los aranceles de la educacin superior en Chile. .................................. 113
1.5.2.1.- Nociones de arancel real y arancel de referencia. .............................................................. 113
1.5.2.2.- Evolucin de los aranceles universitarios en Chile. .......................................................... 141
7
Introduccin
8
derecho est dada tanto al Estado como a los particulares, quienes
acogerse.
1
CRDENAS Jos Luis y MONTT Santiago. La declaracin de inconstitucionalidad del artculo 38ter de
la ley de ISAPRES: Mitos y realidades de un fallo histrico. Anuario de Derecho Pblico UDP.
11
derecho fundamental v. gr. el derecho al acceso y cobertura de la salud-, es
12
As las cosas, el ejercicio del derecho a la educacin tiene los mismos
de educacin, por lo que sta termina estipulando los precios y sus alzas
del estudiante quien no tiene mayor alternativa que asentir dichas alzas. En
2
Artculo 4, inciso primero - Ley 20.370.- La educacin es un derecho de todas las personas.
Corresponde preferentemente, a los padres de familia el derecho y el deber de educar a sus hijos, al
Estado, el deber de otorgar especial proteccin al ejercicio de este derecho; y en general, a la
comunidad, el deber de contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin.
13
perjudica el derecho a la salud del afiliado, como dej por sentado el fallo
ingresan ahora jvenes con mritos, sino tambin aquellos que pueden
3
MELLER, Patricio. La Universidad y el Mercado, versin preliminar. [en lnea]
<http://firgoa.usc.es/drupal/files/universidad_0.pdf> [consulta: 26 de diciembre del 2011] Pg. 9.
4
Ibd. Es interesante observar que el autor del artculo, termina por evidenciar que el ingreso de los
actores particulares a la oferta educativa, ha tenido como consecuencia que las instituciones
tradicionales deban ingresar a la competencia no en base a los precios, sino que principalmente a la
calidad de su enseanza.
5
Ibd.
14
fctico como jurdico 6. Al respecto, se ha sealado que la principal causa de
6
A diferencia de lo que ocurre en el mbito pblico, la mayora de las instituciones privadas de educacin
superior privada no exige como requisito de ingreso, el desempeo acadmico del alumno en la PSU. Solo
es considerado para los beneficios que a ella les reporta el Aporte Fiscal Indirecto. Sin embargo, ocho
universidades a partir del 2012- decidieron sumarse al sistema de admisin PSU.
<http://www.consejoderectores.cl/site/detalle-noticias-
ocho_universidades_se_sumaron_a_sistema_de_admision_psu-24.html> [consulta: 26 de diciembre del
2011].
7
BERNASCONI, Andrs y ROJAS, Fernando. El sistema de Educacin Superior. En su: Informe sobre la
Educacin Superior en Chile: 1980-2003. [en lnea]
<http://www.untechoparachile.cl/cis/images/stories/CATEDRA2010/SESION1/2.pdf> [consulta: 27 de
diciembre del 2011]. Pg. 91
8
MELLER, Patricio. Ob. Cit.
15
parmetro para poder discriminar una institucin de otra, est siendo
costumbre y tradicin.
en materia de precios base de los planes de salud, puesto que esos mismos
16
suscripcin del contrato 9 porque el contrato de prestacin de servicios
9
GONZLEZ Castillo, Joel. El derecho de propiedad y la intangibilidad de los contratos en la
jurisprudencia de los requerimientos de inaplicabilidad. Revista chilena de Derecho. 34(2):345-360, 2007.
10
CORTE DE SANTIAGO, 10.5.2011, Legal Publishing N 49334 (2011), ROL: 2137-2010. El Tribunal,
resuelve un recurso de apelacin a favor de una alumna de veterinaria, quien interpuso una demanda por
responsabilidad contractual e indemnizacin del dao moral, en contra de la Universidad UNIACC que
se neg a autorizarla a ejercer la prctica por razones no previstas en el contrato. Que debe entenderse
que el contrato de educacin, es de carcter bilateral y de tracto sucesivo, es decir, se va cumpliendo en
sucesivas etapas, previamente definidas en el mismo contrato. Es as que la actora contrat con la
Universidad demandada por cuatro aos para obtener su ttulo profesional, cumpliendo ciertos requisitos
estipulados en el mismo y que de hecho cumpli, negndose la demandada a cumplir su obligacin
recproca de autorizarla para la realizacin de su prctica profesional.
17
tanto el derecho a la proteccin de la salud como el de educacin y cmo
18
I.- El Mercado de la Educacin Superior. Marco descriptivo. La Oferta
y la Demanda en el mercado educacional terciario.
11
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Mercados universitarios: el nuevo escenario de la
educacin superior. Ediciones Universidad Diego Portales, noviembre 2007. [en lnea]
<http://archivos.brunner.cl/jjbrunner/archives/libros/Libro_Mercados/Mercados_Universitarios.pdf> 463p.
[consulta: 26 enero 2012].
12
Ibd., pg. 97.
19
pblico () hacia un rgimen que trata al conocimiento como un bien de
exagerados14.
13
Ibd.
14
MELLER, Patricio. La Universidad y el Mercado, versin preliminar. Pp 2-3.
15
Ibd., pg. 3.
20
3) Necesidad de reducir el gasto fiscal y aumentar el desarrollo
mercado laboral.
16
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit. pg. 99.
17
Ibd. pg. 98.
18
CANCINO, Rita. El Modelo Neoliberal y la Educacin Universitaria en Latinoamrica. El caso de la
universidad chilena. Sociedad y discurso, n 18. Universidad de Aalborg, 2010. Pp. 149-165. [en lnea]
<http://www.hum.aau.dk/~proj-forsk/SyD18/SyD18_cancino.pdf> [consulta: 03 enero de 2012] pg. 152.
21
La mercadizacin, en palabras de Jos Joaqun Brunner y Daniel
Uribe19, puede ser definido como el proceso en virtud del cual un gobierno
importantes 21:
19
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 99
20
Ibd.
21
Ibd.
22
superior, donde este tipo de relacin financiera, es uno de sus
pilares ms significativos.
autorregulacin23.
25
Ibd.
26
CHILE. Ministerio de Educacin. 2010. Ley 20.370: Ley General de Educacin. Julio, 2010. Artculos
104 y siguientes.
24
que idealmente, debera cubrir el costo de los programas
Existen tres vas por las cuales los gobiernos han orientado su poltica
27
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit. Pg. 101.
28
Ibd., pp. 102-103.
29
BERNASCONI, Andrs y ROJAS, Fernando. El sistema de Educacin Superior. Ob.Cit.
25
desventaja para las instituciones pblicas, porque deben
esta competencia.
30
MELLER, Patricio. La Universidad y el Mercado. Versin Preliminar., pp.2-5.
26
Las conductas de los proveedores (instituciones de
31
GOBIERNO DE CHILE, Consejo Nacional de Innovacin para la Competitividad. Estudio de Anlisis
y Generacin de Recomendaciones para el Sistema de Financiamiento Pblico de la Educacin Terciaria
en Chile. Universidad de Chile, Facultad de Economa y Negocios, 2007. [en lnea]
<http://biblioteca.cnic.cl/content/view/500215/Analisis-y-Recomendaciones-para-el-Sistema-de-
Financiamiento-Publico-de-la-Educacion-Terciaria.html> [consulta: 31 enero de 2012] 153p.
27
dependiendo del contexto socio-econmico y cultural de los pases. Y por
habitualmente confundidos.
que como es una tendencia, sta ha sido replicada por la mayora de los
32
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit. Pg. 181.
33
JOHNSTONE, D. B. Privatization in and of Higher Education in the U.S., 1999. Citado en:
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit. Pg. 141.
34
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit. Pg. 130.
28
fenmeno de la competencia entre privados. Esto se explicar ms adelante
corresponde a fuentes privadas 36. Esto ltimo, que es uno de los ejes
podra indicar que pases con mayor participacin del sector privado en el
37
MARCEL, Mario y TOKMAN, Carla. Cmo se financia la educacin en Chile? Gobierno de Chile,
Ministerio de Hacienda. Estudios de Finanzas Pblicas, nmero 5, Diciembre 2005. [en lnea]
<http://www.dipres.gob.cl/572/articles-21669_doc_pdf.pdf> [consulta: 03 enero 2012] 53p.
38
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit. Pg. 104.
39
Ibd.
30
virtual o a distancia, el de servicios de entrenamientos para empresas,
entre otros.
31
dentro del proceso productivo: es tanto insumo como el producto que
la universidad vende. 40
su influencia 45.
42
Ibd.
43
Ibd., pg. 58.
44
Ibd.
45
Ibd.
33
desenvuelven en diferentes contextos, dependiendo del tipo de sub-mercado
que se trate. Por ende, la competencia tambin tiene elementos que le son
el mercado47.
46
Ibid., pg. 111.
47
BRUNNER, Jos Joaqun. Mercados, instituciones y polticas en la educacin superior chilena. Revista
Temas, n 57:52-59, enero-marzo de 2009. 8p [en lnea]
34
Por un lado, la expansin segmentada es producto del aumento
los postulantes49.
49
Ibd. Los beneficios que describe el autor es el efecto de pares y la posibilidad de reforzar las redes y
vnculos que componen su capital social.
50
Ibid.
51
Ibid.
36
Lo sustancialmente caracterstico del mercado educacional terciario
hay en l 53.
alumnos y la mayor calidad de estudiantes que admite 54. Es por ello que
52
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pp. 111-112.
53
Ibd.
54
Ibd., pg. 112.
55
Ibd., pg. 113.
37
palabras: la competencia es por oportunidades escasas, distribuidas
56
Ibd.
57
Ibd., pg. 114.
58
Ibd.
38
lado, como bien se indic anteriormente, las instituciones con alto prestigio,
59
Ibd.
60
Ibd.
39
determinado por la naturaleza del estudiante dentro del proceso
productivo.
la educacin superior cobrar precios por debajo de los costos, a la vez que
61
Ibd., pp. 114-115.
40
aquellas instituciones (fijan) un precio del arancel por debajo del costo
calidad62.
1981. Esto, por la naturaleza del aporte fiscal indirecto (AFI) el cual, en
educacin superior sea del Consejo de Rectores o no- que capte a los
para ingresar a sus instituciones y, as, percibir el aporte 63. Esos premios
62
Ibd., pg. 115.
63
UNIVERSIDADES privadas aumentarn sus becas en 24% para el prximo ao. La Tercera. Santiago,
Chile. 30 octubre de 2011, p. 10.
41
son particularizados y destinados especialmente para aquellos alumnos.
Nada hay al respecto para el resto del estudiantado, quienes deben pagar el
quiz ms bajo que los costos) pero destinado a un grupo especfico: a los
mejores alumnos.
fenmeno.
64
MELLER, Patricio. La Universidad y el Mercado. Versin preliminar., pg. 3.
42
otorgado una nueva y especial distorsin a los precios de las Universidades
estatales.
competidoras 67.
65
Ibd., pg. 5
66
Ibd., pg. 7
67
Ibd.
43
Con este entorno competitivo, la educacin pblica ha debido sortear
actuales tendencias del sistema y que las instituciones estatales se han visto
por cierto, tambin hace bajar su calidad 71- (ha obligado) a las
68
Ibd.
69
Ibd.
70
Ibd.
71
Ibd., pg. 9.
44
ventajas comparativas que va adquiriendo la competencia, las
precio (matrcula y aranceles mensuales) por cuanto estiman que tienen una
cuanto a los costos, es difcil una disminucin de stos sin afectar la calidad
Universidades estatales han tenido que subir los precios llegando, incluso, a
72
Ibd.
73
Ibd., pg. 13.
74
Ibd.
45
(matrcula y aranceles mensuales). Esto induce demandas por ms subsidios
transparente75.
75
Ibd.
76
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 116.
46
universidades solo estn interesadas en captar alumnos. Esto no requiere de
econmicos. 77
aportar al mercado.
77
Ibd.
47
1.3.- Fallas del Mercado educacional terciario.
laboral;
78
GOBIERNO DE CHILE, Consejo Nacional de Innovacin para la Competitividad. Ob. Cit., pg. 94.
79
Ibd.
80
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 119.
81
Ibd.
82
Ibd.
48
- La falta de informacin sobre los costos de los programas acadmicos
ni de su valor agregado.
calidad de los servicios que ofrecen, bajo el supuesto, en este caso, de que
83
Ibd., pg. 120.
84
Ibd.
49
redundando en una falta de mercado, a raz de una insuficiente
85
Ibd.
86
Ibd.
87
Ibd., pg. 121.
88
Ibd.
50
y becas, aumenta la demanda y permite a las universidades aumentar
los precios89.
89
Ibd.
90
Ibd.
91
Ibd., pg. 122.
92
Ibd.
51
debajo de los costos, ya que siempre al final del da recibirn una
mejores precios que a otros. Sin duda que es un aspecto a considerar para
93
Ibd.
52
1.3.2.- Asimetras de informacin en el mercado educacional superior
chileno.
de informacin y en los que sugiere una mejor intervencin del Estado para
disminuirlo 95:
94
GOBIERNO DE CHILE, Consejo Nacional de Innovacin para la Competitividad. Ob. Cit.
95
Ibd., pp. 93-98.
96
Ibd., pg. 94.
53
mercado laboral97. Inclusive, a pesar de haber en Chile una comisin
aquella informacin.
97
Ibd., pg. 95.
98
Ibd.
54
requerimientos sobre competencia especficas de los egresados99.
egresados. Esto toma relevancia, puesto que puede producir una falla
personal100.
como de las instituciones, para que stos puedan optar por una ayuda
56
1.4.- El proceso de mercadizacin en Chile.
1.4.1.- Antecedentes.
(en adelante AFD), el Aporte Fiscal Indirecto (AFI), las becas y los crditos
101
EGUIGUREN F., Pablo y SOTO V. Sebastin. El Sistema de Educacin Superior chileno a la luz del
informe OECD-Banco Mundial. Serie Informe Social n 129, octubre 2010. Libertad y Desarrollo. [en
lnea] <http://www.superacionpobreza.cl/biblioteca-archivos/sistema_educacion_superior_oecd.pdf>
[consulta: 30 enero de 2012] 36p. pg. 10.
57
aumento en la cobertura de la educacin superior, gracias al aumento tanto
siguientes 103:
102
BEYER, Harald. Qu veinte aos no es nada? Una mirada a la desigualdad de ingresos a partir de
las encuestas CASEN. Estudios pblicos 121, verano 2011. 29p. [en lnea]
<http://www.cepchile.cl/dms/archivo_4764_2886/rev121_HBeyer.pdf> [consulta: 16 enero de 2012]. El
autor, en este artculo, considera que el aumento de la cobertura en educacin superior ha sido modesto en
relacin a las tasas de crecimiento en los otros niveles de la educacin (v.gr. la secundaria) y con ello, su
participacin en el mercado laboral. () si bien ha habido un aumento en la proporcin de personas que
cursan algn ao de educacin superior, ese incremento ha sido relativamente modesto, sobre todo si se
compara con los cambios en la tasa de personas que completaron la educacin secundaria, pg. 18.
103
Ibid., pg. 155.
104
BRUNNER, Jos Joaqun. La Educacin superior en Chile: Tendencias y perspectivas. Seminario
organizado por el Ministerio de Educacin y el Banco Mundial. Montevideo, octubre 1999. 7p [en lnea]
<http://archivos.brunner.cl/jjbrunner/archives/ES_CHILENA_Montevideo1999.pdf> [consulta: 02 enero
2012].
58
profesionales y centros de formacin tcnica) entregadas por una
multiplicidad de instituciones.
105
CANCINO, Rita. Ob. Cit. Pg. 155.
106
BRUNNER, Jos Joaqun. La Educacin superior en Chile: Tendencias y perspectivas. Pg. 1
107
CANCINO, Rita. Ob. Cit. Pp. 155-156.
59
Fue as como la multiplicacin de la oferta y la demanda, ha logrado
de financiamiento.
60
1.4.2.- Estructura de la oferta del mercado chileno de la educacin
superior.
a) Universidades;
b) Institutos Profesionales;
61
Carabineros de Chile; Escuelas Matrices de Oficiales de las Fuerzas
taxativamente. Por ende, toda institucin que no cumpla con los requisitos
oficial108.
108
BERNASCONI, Andrs y ROJAS, Fernando. Ob. Cit., pg. 82.
62
A continuacin, se proceder a dar la definicin legal de cada
A) Universidades
financiamiento.
de excelencia.
63
a. Promover la investigacin, creacin, preservacin y
letras;
actividades;
por el Estado, y;
caractersticas.
64
Artculo 54, incisos 4 y 5 Ley 20.370.- Las universidades
DFL n1/1981.
65
Asimismo, en el resto de los incisos el legislador define lo que
66
Artculo 105 LGE.- La libertad acadmica incluye la
Estado, las que deben crearse por ley (artculo 53, inciso
109
Cabe recalcar que desde la reforma del ao 1981, las universidades estatales se desmembraron,
formando universidades que se les denomina derivadas.
68
Artculo 88, inciso primero DFL 1/2006: Las universidades
con patrimonio.
regirn por las disposiciones del Ttulo III de esta ley en lo que les
fueran aplicables, por las leyes que hagan referencia a ella, por sus
universidades, comprende:
respectivos estatutos,
aqullas.
siguientes:
70
iii. Gozan de personalidad jurdica por el solo hecho de
independientes.
B) Institutos Profesionales.
Institutos Profesionales.
72
diferencia est en que los Institutos Profesionales, no pueden otorgar
grados acadmicos.
3. Caractersticas
anteriores.
73
ttulos profesionales (artculo 54, inciso cuarto LGE)
siguientes LGE).
consecucin de su objeto.
actividades.
3. Caractersticas
75
a. Solo podrn otorgar el ttulo de tcnico de nivel superior
DFL 1/2006).
consecucin de su objeto.
77
1.4.2.2.- Composicin de la oferta y demanda educacional terciaria en
Chile.
Tcnica.
Instituciones Vigentes %
Universidades 60 34%
- CRUCH
25 42%
- Privadas Independientes
35 58%
112
GOBIERNO DE CHILE. Ministerio de Educacin. Disponible en
<http://www.mineduc.cl/index2.php?id_portal=38&id_seccion=3245&id_contenido=13125> [consulta:
10 febrero 2012]
113
GOBIERNO DE CHILE, Consejo Nacional de Educacin. Instituciones Participantes, 17 noviembre
2011. [en lnea]
<http://www.cned.cl/public/Secciones/SeccionIndicesEstadisticas/indices_estadisticas_sistema.aspx>
[consulta: 10 febrero 2012]
78
Total 177 100%
Rgimen Matrcula %
Total
IP 103.190 32%
Total 325.112
114
GOBIERNO DE CHILE, Consejo Nacional de Educacin. Matrcula de primer ao pregrado 2011, 17
noviembre 2011. [en lnea]
<http://www.cned.cl/public/Secciones/SeccionIndicesEstadisticas/indices_estadisticas_sistema.aspx>
[consulta: 10 febrero 2012]
79
80
1.4.3.- Modelos de Financiamiento de la Educacin Superior Chilena.
1.4.3.1.- Introduccin
la relacin que stas poseen con el Estado. Por un lado estn las
81
cuenta con un sistema donde las universidades estatales reciben solo una
50%117.
115
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pp. 248-249.
116
MARCEL, Mario y TOKMAN, Carla. Ob. Cit., pg. 34.
117
Ibd.
118
Ibd.
119
Ibd.
82
iv) El arancelamiento generalizado de los estudios superiores,
120
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 249.
83
1.4.3.2.- Modalidades de financiamiento pblico.
oferta121. Pues bien, dentro del marco del subsidio a la oferta, ste puede
enseanza125.
121
Ibd., pg. 75.
122
Ibd.
123
Ibd.
124
Ibd., pg. 205.
125
Ibd., pg. 76.
84
ii) El financiamiento orientado a los resultados: Se sigue el criterio
la va centralizada.
la va centralizada.
126
Ibd.
127
Ibd.
128
Ibd.
129
Ibd., pg. 205.
130
Ibd., pp. 76-79.
85
3) Financiamiento orientado hacia los insumos, otorgados mediante
la va descentralizada.
la va descentralizada.
Directo (en adelante, AFD) 131 y cuyos destinatarios son las Universidades
artculo 1:
87
de Educacin y al cual suscriben su respectivo ministro y el ministro de
Hacienda.
133
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 206.
88
coeficientes: nmero de alumnos y carreras de pregrado, post-grado,
dichas instituciones:
equivalentes totales.
89
d) Nmero de proyectos financiados por el Fondo Nacional de
Matemtica).
91
por aquel como instituciones de educacin superior, anualmente un
de la siguiente forma:
la PSU).
educacin superior.
92
La frmula consiste en calcular el nmero de los alumnos inscritos
franjas con ponderacin decreciente del valor del subsidio a medida que
les ha trado beneficios a este tipo de instituciones que, a pesar de ello, han
134
Ibd., pg. 207.
135
BERNASCONI, Andrs y ROJAS, Fernando. Ob. Cit., pg. 104.
93
contribuido a que sus estudiantes deban asumir un alza de sus aranceles
financiamiento pblico y la cual ha sido tratada con mayor detalle, por ser
superior al 50%.137
136
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 206.
137
MARCEL, Mario y TOKMAN, Carla. Ob. Cit., pg. 34.
94
Rectores es prcticamente igualitaria, mientras en las instituciones que
alumno es 41 veces el pblico 138. Es por ello que, a parte del aporte fiscal
becas que contempla nuestra legislacin 139. Cabe acotar que se dar una
A) Crditos
especiales. Sin embargo, los ms trascendentes son los crditos del Fondo
138
Ibd., pg. 41.
139
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 206.
95
Est regulado por los artculos 70 y siguientes de la ley n 18.591 del
superior que reciban aporte del Estado con arreglo al artculo 1 del
Fisco:
97
c) Cuando corresponda, de acuerdo al artculo 73, los aportes que
c) Otras donaciones.
a) Ser chileno(a)
Rectores.
98
c) Que, dadas las condiciones socioeconmicas del alumno y de su
140
Esto es, acreditar una condicin socioeconmica que impida el pago total o parcial del arancel y
presentar la documentacin correspondiente. Va Internet se debe completar el formulario nico de
asistencia socioeconmica (FUAS). Luego hay que presentar antecedentes familiares, de propiedades y de
renta para que cada universidad evale la situacin del alumno y decida sobre su solicitud de crdito.
99
superior, siempre que stos hayan sido concedidos en conformidad
respectiva.
el Fisco.
100
que se encuentren matriculados en conformidad con el artculo 9,
102
3. Que seleccionen a sus alumnos de primer ao, considerando el
103
2. Que se encuentren matriculados como alumnos regulares. Si es
acreditada de su solicitud.
justifiquen el crdito.
deduccin de sus remuneraciones de las cuotas del crdito. Por ende, si bien
B) Becas
1) Becas de pregrado.
posgrado (CONICYT).
141
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 206.
105
investigacin, sea terica o aplicada. (Son) diversos fondos, programas e
evaluados por pares- mediante los cuales el gobierno asigna los recursos
postgrado142.
nueva y que ha estado creciendo durante los ltimos aos 143, consistente en
Educacin Superior145.
142
Ibid., pg. 208.
143
BRUNNER, Jos Joaqun. La Educacin superior en Chile: Tendencias y perspectivas. Pg. 5.
144
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 208.
145
Ibd.
106
1.5.- Estructura arancelaria en el mercado educacional superior
chileno.
proveniente tanto del gasto pblico como del pago de aranceles por los
propios estudiantes.
146
Ibd., pg. 219.
147
Ibd., pp. 216-217.
148
BRUNNER, Jos Joaqun. Mercados, instituciones y polticas en la educacin superior chilena. Pg. 7
108
poltico-burocrticos del gobierno149. Incluso, en opinin de los autores
libertad para fijar los precios de sus aranceles 151. No hay normativa alguna
que seale algn lmite para su fijacin o que fije una metodologa. Incluso,
Superior.
149
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 212.
150
Ibd.
151
Ibd., pg. 193.
109
institucin de educacin superior, al cual se le denomina matrcula
arancel (tuition) que es el pago anual por los servicios educacionales 152.
152
ZAPATA, Gonzalo y TEJEDA, Ivo. Informe Nacional Chile: Educacin Superior y Mecanismos de
Aseguramiento de la Calidad. Proyecto ALFA Nro. DCI-ALA 2008/42: Aseguramiento de la Calidad:
Polticas Pblicas y Gestin Universitaria. Minuta Nro. 1, 21 de Abril de 2009. [en lnea]
<http://www.cinda.cl/proyecto_alfa/download/informe_QA_Chile.pdf> [consulta: 07 febrero de 2012]
64p.
153
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 211.
154
ZAPATA, Gonzalo y TEJEDA, Ivo. Ob. Cit., pg. 26.
110
A continuacin, se graficarn los datos correspondientes a la
155
OCDE. Education at a Glance 2011: OCDE, Public and private expenditure on tertiary educational
institutions, Education - Resources - Private expenditure in tertiary. [en lnea]
<http://stats.oecd.org/index.aspx> [consulta: 07 febrero de 2012]
111
Cuadro 2.- Porcentaje del Gasto Privado en la Educacin Terciaria
112
1.5.2.- Comportamiento de los aranceles de la educacin superior en
Chile.
del Crdito con Aval del Estado (CAE) y una mejor regulacin respecto del
referencial.
113
El arancel real, es el pago efectivo que realiza el estudiante por la
y para el nuevo Crdito con Garanta Estatal 157. Si bien este mecanismo no
es otro que otorgar una referencia en cuanto al monto del crdito, s es una
156
DOONER, Cecilia y MENA, Paula. Arancel de referencia vs. Arancel real: Diagnstico e interrogantes
iniciales. Revista Calidad en la Educacin, nro. 24, Chile, ao 2006. Pp. 285-318. [en lnea]
<http://www.cedus.cl/?q=node/1685> [consulta: 01 febrero de 2012].
157
Ibd., pg. 290.
114
mensaje acerca de la relacin entre tales aranceles y algunos indicadores de
docencia de las instituciones, vale decir, una seal sobre la asociacin entre
precio y calidad158.
reales160.
158
Ibd., pg. 288.
159
Ibd., pg. 290.
160
Ibd.
161
Ibd., pg. 291.
115
De partida, las instituciones de carcter superior se agrupan en cuatro
acreditada.
162
GOBIERNO DE CHILE, Ministerio de Educacin. Metodologa de determinacin de arancel de
referencia 2012 para Universidades acreditadas. Diciembre de 2012. [en lnea]
<http://www.mineduc.cl/usuarios/becasycreditos/doc/201212281610580.METODOLOGIA_ARANCELE
S_REFERENCIA_UNIVERSIDADES2013.pdf> [consulta: 7 agosto 2013]
163
DOONER, Cecilia y MENA, Paula. Ob. Cit., pg. 291.
116
respectivo de aos) de aquella universidad que posea los mejores
sino que est diferenciado por carrera y por institucin. As las cosas, el
arancel que rige para cada carrera es el de aquella universidad que haya
sido acreditada por ms aos y el arancel ms bajo del grupo, que no puede
ser menor al arancel promedio del grupo para cada carrera 165.
cada carrera, cuyo monto ser aqul de la institucin acreditada por mayor
tiempo, con el menor precio. Eso s, entre ese valor y el valor promedio del
164
Ibd., pg. 292.
165
Ibd.
117
Cabe sealar, por ltimo, que el arancel referencial solo tiene por
Bajo la luz de este anlisis, las autoras Cecilia Dooner y Paula Mena,
admisin 2012.
166
Ibd.
167
GOBIERNO DE CHILE, Consejo Nacional de Educacin. Aranceles pregrado 2011, 17 noviembre de
2011. [en lnea]
<http://www.cned.cl/public/Secciones/SeccionIndicesEstadisticas/doc/Estadisticas2011/PPT_aranceles_W
EB.pdf> [consulta: 07 febrero de 2012]
118
Arancel Arancel Arancel Mximo Diferencial
Promedio Mnimo
Nacional
Industrial
Construccin y
119
similares
2012 de las primeras seis carreras, cuyos resultados son los siguientes 169:
Comercial
Industrial
168
Esto es, el promedio de todos los aranceles de referencia de todas las instituciones.
169
GOBIERNO DE CHILE, Ministerio de Educacin. Aranceles de Referencia 2012. [en lnea]
<http://www.becasycreditos.cl/aranceles_referencia.html> [consulta: 07 febrero 2012].
120
Ahora, con los datos proporcionados, se comparar el diferencial
enunciadas:
Comercial
121
Civil
Industrial
consideran a los aranceles cuyos precios son los ms altos, con el respectivo
$2.261.981 (que, por cierto no era el ms alto), pero el real estaba por sobre
el 91%.
reas acreditadas:
171
GOBIERNO DE CHILE, Comisin Nacional de Acreditacin. Sitio web.
<http://www.cnachile.cl/oirs/resultados-de-acreditacion/> [consulta: 08 febrero 2012]
123
1 grupo: Universidades acreditadas en las 5 reas.-
124
4.- Universidad Arturo Prat.
125
1) Odontologa
I.- 1 grupo
USACH - - -
II.- 2 grupo
UAI - - -
126
III.- 3 grupo
UAP - - -
2) Medicina
I.- 1 grupo
127
USACH 2.747.830 3.477.800 27%
II.- 2 grupo
UAI - - -
III.- 3 grupo
UAP - - -
128
129
3) Arquitectura
I.- 1 grupo
II.- 2 grupo
UAI - - -
130
III.- 3 grupo
UAndes - - -
4) Ingeniera Comercial
I.- 1 grupo
131
USACH 2.439.581 3.274.500 34%
II.- 2 grupo
III.- 3 grupo
132
5) Ingeniera Civil Industrial
I.- 1 grupo
II.- 2 grupo
133
III.- 3 grupo
6) Derecho
I.- 1 grupo
USACH - - -
134
II.- 2 grupo
III.- 3 grupo
135
- Dentro de las universidades del primer grupo, la Universidad que
Catlica de Chile.
supera el 35%.
que suficiente.
136
Por ltimo, el Consejo Nacional de Educacin 172 realiz el siguiente
competencia entre los oferentes. Con estas premisas, son las universidades
172
GOBIERNO DE CHILE, Consejo Nacional de Educacin. Sistema de Informacin INDICES 2012, 17
noviembre 2011. [en lnea]
<http://www.cned.cl/public/Secciones/SeccionIndicesEstadisticas/doc/Estadisticas2011/Presentacion_IND
ICES_2012.pdf> [consulta: 10 febrero 2012]
137
cobran el mayor arancel real, respecto a sus pares. Esto sin duda perjudica a
ms bajo del referencial, stas podrn captar a mayores alumnos que puedan
138
inferiores al promedio del mercado, en el entendido que pretendan captar
aranceles referenciales.
173
Ibd., pg. 304.
174
Ibd., pp. 313-318.
175
Ibd., pg. 313.
176
Ibd., pg. 314.
139
relevancia como instrumento de medicin de la determinacin
de los precios.
140
1.5.2.2.- Evolucin de los aranceles universitarios en Chile.
sido la siguiente:
177
GOBIERNO DE CHILE, Consejo Nacional de Educacin. Sistema de Informacin INDICES 2012.
141
Formacin Tcnica, con un 20,5%. Sin embargo, el alza de los aranceles
proporcin de esta alza con el IPC. Segn un estudio del autor Patricio
a la tasa IPC promedio de los aos 1997-2010, esa cifra solo llegara a
acadmicos.
178
ESTUDIO muestra que desde 1997 los aranceles universitarios subieron 60% por sobre el IPC. El
Mercurio, Santiago de Chile, 2 de agosto de 2010, C-7.
142
Por otro lado, un estudio del autor Vctor Salas Opazo 179, quien
sta180.
179
SALAS Opazo, Vctor. Estructura, diferenciacin y convergencia de los Aranceles Universitarios en
Chile, 1999 a 2009. Departamento de Economa, Universidad de Santiago de Chile, 2010. 26p. [en lnea]
<http://www.sociedadpoliticaspublicas.cl/archivos/BLOQUET/Educacion_Superior/Precios%20de%20la
%20Docencia%20Universitaria%20en%20Chile.pdf> [consulta: 31 enero de 2012]
180
Ibd., pp. 25-26.
143
tardaran poco ms de 6 aos en converger a un nivel similar de
aranceles181.
que las instituciones pblicas han debido ajustar sus precios al alza, debido
181
Ibd., pp. 21-22.
182
MELLER, Patricio. Ob. Cit.
144
De partida, se citar la evolucin de los aranceles promedio del
ao 2006, haba una diferencia promedio del 12%, en el ao 2011 esa tasa
183
GOBIERNO DE CHILE, Consejo nacional de Educacin. Aranceles 2011, Educacin Superior. Ao
2011. [en lnea]
<http://www.cned.cl/public/Secciones/SeccionIndicesEstadisticas/doc/Estadisticas2011/estd/09_EMAranc
el.pdf> [consulta: 08 febrero 2012]
145
promedio est en un 26%; en cambio, las privadas independientes solo
universidades privadas185.
184
SALAS Opazo, Vctor. Ob. Cit., pg. 1
185
Ibd., pg. 4.
146
servicios son de mejor calidad al proporcionado por las instituciones
privadas y que ello ser reconocido por los postulantes a las carreras
universitarias 186.
186
Ibd.
187
Ibd., pg. 17.
147
nivel de selectividad, solo mide cobertura. As las cosas, en el ao 1999
exista una diferencia de arancel en torno del 17% y a favor de las privadas
tradicionales grandes.
tendencia es la siguiente188:
188
Ibd.
148
En el ao 1999, las diferencias de arancel entre las universidades
indica que las universidades privadas medianas son las que ms han
149
aumentado sus aranceles (30%), seguida por las universidades pequeas
(27%) y las grandes (12%). Por ende, las universidades a medida que
150
ambiente competitivo para las universidades estatales; el aumento de los
subsidios, tanto hacia la demanda como la oferta; pero por sobre todo la
de referencia ha sido del todo intil para guiar los precios. An ms, el
que en algunos casos el arancel real llega a ser superior al 100% respecto de
costoso estudiar.
inslita libertad que tienen los agentes para entrar y salir del mercado (v. gr.
152
2.- La Demanda en el mercado educacional terciario. La educacin
como bien. Los niveles de retorno.
189
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 62.
190
Ibd.
191
MARCEL, Mario y TOKMAN, Carla. Pg. 3.
153
pases as la ha corroborado 192 . Por lo tanto, esta relacin de
mayor inversin que puede realizar el estudiante para mejorar sus ingresos
192
CARLSON, Beverley. Educacin y mercado del trabajo en Amrica Latina frente a la globalizacin.
[en lnea]. Revista de la CEPAL 77, Agosto 2002. 123-141p.
<http://www.eclac.cl/publicaciones/xml/9/19289/lcg2180e_Carlson.pdf> [consulta: 11 enero de 2012]
193
MARCEL, Mario y TOKMAN, Carla. Ob. Cit.
194
GONZLEZ E., Carlos Giovanni. Desarrollos recientes sobre demanda de educacin y sus
aplicaciones empricas internacionales. Borradores de Economa y Finanzas, No. 19, Junio de 2009.
Universidad ICESI, Departamento de Economa, Facultad de Ciencias Administrativas y Econmicas. [en
lnea] <http://www.icesi.edu.co/departamentos/economia/images/19.pdf> [consulta: 19 enero de 2012]
65p.
154
Sin embargo, antes de profundizar en el anlisis de los niveles de
retorno, cabe exponer una descripcin general de las dos principales teoras
clasicista y credencialista:
Mincer)195
esta teora, las inversiones en capital humano son aquellas actividades que
repercuten sobre las rentas monetarias futuras a travs del incremento de los
195
KRGER, Natalia S. Reflexiones acerca del alcance y limitaciones de la teora del capital humano. [en
lnea]
<http://www.econ.uba.ar/www/institutos/epistemologia/marco_archivos/ponencias/Actas%20XIII/Trabajo
s%20Episte/Kruger_trabajo.pdf> [consulta: 19 enero de 2012] 6p.
196
BECKER, Gary. Human Capital: A Theoretical and empirical analysis with special reference to
education. Chicago, University of Chicago Press, 1964. En: GONZLEZ E., Carlos Giovanni. Ob. Cit.
Pg. 11.
155
optar a una inmejorable posicin en el mercado laboral y que, en un futuro,
dentro del mercado laboral no se debe a los aos de educacin, sino que al
202
Ibd., pg. 13.
203
Ibd.
204
Ibd.
205
Ibd.
157
no dan a lugar a un ttulo, no tienen ningn efecto en los ingresos laborales
invertir en una seal que a los menos capaces 207 . As, la educacin acta
206
SAPELLI, Claudio. Los retornos a la educacin en Chile: Estimaciones por corte transversal y por
cohortes. Documento de Trabajo IE-PUC, n 349, 2009. [en lnea]
<http://www.economia.puc.cl/docs/dt_349.pdf> [consulta: 17 enero de 2012]. Pg. 8.
207
GONZLEZ E., Carlos Giovanni. Ob. Cit. pg. 13
158
Dentro de esta corriente es posible distinguir dos vertientes: una
perpetan en el tiempo209 .
mayor uso por parte de los economistas para comprender la relacin entre
208
Ibd.
209
Ibd.
159
educacin y demanda, ya que el anlisis de los costos/beneficios, denota
mayor objetividad a pesar de los pocos datos que pueda abarcar 210. Por lo
210
BRUNNER, Jos Joaqun y URIBE, Daniel. Ob. Cit., pg. 62.
160
2.2.- Los niveles de retorno de la educacin y la distribucin de
ingresos. El caso chileno.
niveles de retorno.
211
CARLSON, Beverley. Ob. Cit. Pg. 128.
212
PSACHAROPOULOS, George y PATRINOS, Harry A. Returns to Investment Education. The World
Bank, Latin American and Caribbean Region, Education Sector Unit, September 2002. 36p. [en lnea] <
http://siteresources.worldbank.org/EDUCATION/Resources/278200-1099079877269/547664-
1099079934475/547667-1135281504040/Returns_Investment_Edu.pdf> [consulta: 13 enero de 2012].
161
alfabetismo funcional, sobretodo en empleos muy calificados, vara segn
el nivel educativo alcanzado por los individuos. Los beneficios que les
trabajadores con educacin terciaria que para los que solo han cursado la
del pas y (2) del nivel de educacin que haya cursado el individuo 216 :
213
CARLSON, Beverley. Ob. Cit. Pg. 128.
214
MARCEL, Mario y TOKMAN, Carla. Ob. Cit. Pg. 8.
215
PSACHAROPOULOS, George y PATRINOS. Ob. Cit. Pp. 16-18.
216
Ibid., pg. 4 The classic pattern of falling returns to education by level of economic development and
level education are maintained. Also, in the updated data set the private returns to higher education are
increasing. These new results are based on 6 new observations and updated estimates for 23 countries
since the last review.
162
Cuadro 1: Nivel de retorno del particular segn nivel de ingreso.-
CPITA
menos)
$9125)
ms)
163
Cuadro 2: Nivel de retorno, segn regin y nivel de desarrollo econmico.-
de frica
inversiones con mejores tasas de retorno 217 . Como bien se aprecia en los
217
MARCEL, Mario y TOKMAN, Carla. Ob. Cit. Pg. 8.
164
cuadros anteriores, el sujeto que estudia y tiene un nivel de ingreso per
cpita bajo, obtendr una tasa de retorno mayor, a medida que logre un
educacin terciaria. Luego, a medida que suben los ingresos, menores sern
sita en: 27% para el nivel primario, 15% para el nivel secundario y el 16%
a nivel superior.
220
Ibd., pg. 97.
221
Ibd., pg.102. Cabe recalcar que el autor es cauteloso ante esta premisa, citando un estudio de Kaldor.
Sin embargo, sostiene que su teora es poco sostenible empricamente, pues la rentabilidad del capital cae
a medida que los pases crecen (Barro y Sala-i-Martin, 1995) por lo que es probable que los ingresos del
capital pierdan importancia relativa con el desarrollo econmico, pg. 104.
222
OCDE. Society at a Glance 2011: OCDE Social Indicators. [en lnea]
<http://statlinks.oecdcode.org/812011041P1G024.XLS> [consulta: 13 enero de 2012]
167
A s, la distribucin de los ingresos autnomos223 en Chile alcanza
pobre y el decil ms rico, tal como lo indica el siguiente cuadro 224 que
223
GOBIERNO DE CHILE, Ministerio de Desarrollo Social. Distribucin del ingreso, encuesta CASEN
2009. [en lnea]
<http://www.ministeriodesarrollosocial.gob.cl/casen2009/distribucion_ingreso_casen_2009.pdf>
[consulta: 16 enero de 2012] 18p. El ingreso autnomo es aquel que recoge todos los pagos que recibe
el hogar como resultado de la posesin de factores productivos. Incluye en l sueldos y salarios, ganancias
del trabajo independiente, la auto provisin de bienes producidos por el hogar, rentas, intereses, pensiones
y jubilaciones, pg. 2.
224
GOBIERNO DE CHILE, Ministerio de Desarrollo Social. Ob. Cit.
168
recoge los resultados de la encuesta CA SEN 2009, correspondiente a
acadmico superior, con ello tambin mejoran los ingresos provenientes del
trabajo 225 . (Hay) evidencia que aquellos que cursan la educacin superior
225
BEYER, Harald. Educacin y desigualdad de ingresos: una nueva mirada. Pg. 108.
169
de educacin tienen efectos relativamente marginales. La falta de
226
Ibd.
227
GOBIERNO DE CHILE, Ministerio de Desarrollo Social. Educacin, encuesta CASEN 2009. [en
lnea] <http://www.ministeriodesarrollosocial.gob.cl/casen2009/casen_educacion.pdf> [consulta: 16 enero
de 2012] 34p.
170
promedios mensuales del trabajo y aos de escolaridad 228 : La marcada
los ltimos cuarenta aos y que ello explica los cambios en la distribucin
pobreza.
228
BEYER, Harald. Educacin y desigualdad de ingresos: una nueva mirada. Pg. 110.
229
Ibd.
230
Ibd., pg. 119.
231
Ibd.
171
Cuadro 1: Poblacin de 20 a 24 aos con enseanza media completa, por deciles de
Hogar 233 .
232
GOBIERNO DE CHILE, Ministerio de Desarrollo Social. Educacin, encuesta CASEN 2009. Pg. 7
233
Ibd. Pg. 34
172
En la doctrina econmica, las dos principales teoras (la del neo-
son235 :
lo largo de la vida es mayor. Cabe recalcar que esta teora clsica es la que
234
SAPELLI, Claudio. Ob. Cit.
235
Ibd.
236
GONZLEZ, E., Carlos Giovanni. Ob. Cit. Pg. 12
237
SAPELLI, Claudio. Ob. Cit. Pg. 7.
173
En cambio, para la teora credencialista, es el grado acadmico lo que
encuesta Casen del ao 2009, present que, durante los ltimos veinte aos,
educacin superior. Sin embargo, aquel incremento ha sido modesto 239 . Por
Este incremento es pequeo para una economa que desde 1990 ha tenido
apertura comercial241 .
241
Ibd., pg. 22
175
Cuadro 1: Asistencia Neta por decil de ingreso autnomo per cpita del
hogar 242.-
Cuadro 2: Asistencia Bruta por decil de ingreso autnomo per cpita por hogar 243.-
242
GOBIERNO DE CHILE, Ministerio de Desarrollo Social. Educacin, encuesta Casen 2009. Ob. Cit.
Pp. 21-22. Segn el glosario de la CASEN, la tasa de asistencia Bruta/Neta de Educacin Superior es el
nmero total de alumnos de 18 a 24 aos que asisten a (la educacin) superior por sobre la poblacin de
18 a 24 aos, pg. 33.
243
Ibd.
176
En cuanto al nivel de retorno de la inversin en Chile, existen
Humanista
244
SAPELLI, Claudio. Ob. Cit.
245
Ibd. Cabe recalcar que el autor en este documento, hace un anlisis comparativo entre los distintos
resultados que arrojan dos ecuaciones (Mincer y Cohortes Sintticos) para medir el retorno de la inversin.
En este trabajo, se expondrn los datos resultantes de la ecuacin Mincer, porque por distintas razones, la
ecuacin que formul Mincer en 1974, a partir de la identidad contable, ha tenido la capacidad de cautivar
a los investigadores y guiar parte muy importante del esfuerzo por evaluar el proceso de inversin en
educacin. Ya sea por su capacidad de generar resultados razonables, para distintos conjuntos de datos
correspondientes a distintos pases y momentos del tiempo, o por su fcil aplicacin, o tal vez por su falta
de contenido de teora econmica () el hecho es que su popularidad se ha mantenido con los aos, pg.
2.
246
Ibd., pg. 7
177
Media 13,6% 14,3% 16,1% 17,2% 13,8% 13,5% 13,2% 12,8%
Tcnica
Profesional
educacin bsica y media son bajos mientras que los de educacin superior
247
BEYER, Harald. Educacin y desigualdad de ingresos: una nueva mirada. Pg. 99. Estos niveles de
retorno, solo consideran los costos de oportunidad en la educacin, esto es el ingreso que se deja de
percibir mientras se est estudiando. No incluyen, por lo tanto, los costos directos de la enseanza y
tampoco ajustes por desempleo que interrumpe el flujo de ingresos de una persona, pg. 113.
178
Por ltimo, y en cuanto a la educacin terciaria propiamente tal,
instituciones es el siguiente248:
As, la tendencia sugiere que el quintil con mayor ingreso (V) est en
248
GOBIERNO DE CHILE, Comisin Nacional de Educacin. Ob. Cit.
179
disminuye a 16% y 15%, correspondiente a los Institutos Profesionales y
distribucin de ingresos.
249
GOBIERNO DE CHILE, Ministerio de Desarrollo Social. Educacin, encuesta Casen, 2009, pg. 21-22.
Es la tasa bruta de asistencia a educacin superior a nivel nacional.
181
laboral de aquellos que han cursado la educacin secundaria,
250
BEYER, Harald. . Qu veinte aos no es nada? Una mirada a la desigualdad de ingresos a partir de
las encuestas CASEN. Pg. 32.
182
sociedad como para el individuo. Sin embargo, es preocupante
superior.
183
II. El Derecho a la educacin en la Constitucin y Tratados
Internacionales suscritos y ratificados por Chile.
1.1.- Introduccin.
251
OLIVA, Mara Anglica. Poltica educativa y profundizacin de la desigualdad en Chile
(Educational policy and deepening of unequality in Chile). [en lnea]. Estudios Pedaggicos XXXIV, N2:
207-226, 2008. <http://www.scielo.cl/pdf/estped/v34n2/art13.pdf> [consulta: 04 enero de 2012], pg. 210.
El liberalismo chileno del siglo XIX, defenda la profundizacin del rol estatal en la educacin. Esta
nocin de Estado docente, siempre estuvo en confrontacin con la nocin de Sociedad docente que era
defendida por grupos conservadores cercanos a la Iglesia. Esta colisin de valores, se manifestaba por un
lado- en el ideario del Estado docente () que recoge influencias internacionales, principalmente de
Francia, Alemania y Estados Unidos, donde la educacin es un deber del Estado y un Derecho. Corolario
184
de los privados en la oferta, igualndoseles las condiciones de las cuales
de ello es la red de educacin nacional, cuyo protagonista es el Estado, aunque tambin participan la
iglesia y las comunidades locales, versus a la nocin de Sociedad Docente, que se basa en el principio de
la libertad de enseanza. Ms all de esta confrontacin poltica, ambas ideas tuvieron participacin
fctica en la educacin. Sin embargo, la nocin de Estado docente fue siempre la predominante en las
Constituciones anteriores a la de 1980, llegando incluso en 1971 a establecer que era una funcin
primordial del Estado. Sin embargo, el cambio de paradigma se produjo hacia 1980, establecindose en el
texto constitucional el ideario de Sociedad docente, cuya principal consecuencia jurdica es tratar al
derecho a la educacin como un ejercicio de la libertad individual, abandonando con ello la naturaleza de
Derecho Econmico, Social y Cultural que se le da en diversos tratados internacionales.
252
AEDO, Cristin y GONZALEZ, Luis Eduardo. La educacin superior en Chile. Ediciones
Monogrficas, Calidad en la Educacin. [en lnea]
<http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-97532010000100010> 61-85p. [consulta:
27 enero 2012]
185
29,8%. En tercer lugar, y en directa relacin con lo anterior, en la
eficientes en su administracin253.
253
Ibd., pg. 61.
186
IPC. En esta materia, el Estado solo ha develado este fenmeno con la
Pero el legislador no pudo matizar los efectos de esta alza reiterativa de los
superior.
A su vez, se har una breve mencin a los tratados internaciones que Chile
187
1.2.- El derecho a la educacin en la Constitucin Poltica de la
Repblica. La libertad de enseanza y el rol subsidiario del Estado.
numeral 10 prescribe:
10 El derecho a la educacin.
188
nivel de transicin, sin que ste constituya requisito para el ingreso
de la enseanza bsica.
perfeccionamiento de la educacin []
establecimientos educacionales.
189
11.- La libertad de enseanza incluye el derecho de abrir,
seguridad nacional.
190
reconocimiento oficial de los establecimientos educacionales de todo
nivel.
254
Se lleg a esta concepcin amplia de la educacin, porque detallarla podra dar lugar a equvocos. El
comisionado Diez, en la Comisin Ortzar destaca que () fuera de precisar que la educacin tiene por
objeto la formacin integral del hombre, no se debiera llegar ms all, porque hacerlo es tocar un poco
con la libertad de enseanza, que todos estn dispuestos a establecer en la Constitucin. Actas Oficiales
de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 139. [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf> [consulta: 27 mayo 2013] p. 572.
191
La naturaleza jurdica del derecho a la educacin recogido por
puntos de vistas que, parecen ser antagnicos, pero que finalmente son
complementarios 255. As, los autores Sofa Correa Sutil y Pablo Ruiz-Tagle,
educacional para sus hijos, as como tambin la que ejercen los propios
255
CORREA S. Sofa y RUIZ-TAGLE, Pablo. El Derecho a una educacin de Calidad. Anuario de
Derechos Humanos, Santiago, 2007. Pp. 173-180. [en lnea] <http://www.anuariocdh.uchile.cl> [consulta:
13 enero 2011].
256
Ibd., p. 174.
257
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 133. [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf> [consulta: 27 mayo 2013]
192
pblico258. Por otro lado, el comisionado Silva Bascun, estableci la
educacin, aadiendo que son dos conceptos diferentes, y que deben estar
258
Ibd., p. 467.
259
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 136. [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf>, p. 507. [consulta: 27 mayo 2013]
260
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 139. [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf>, p. 569. [consulta: 27 mayo 2013]
193
han adquirido de una ciencia determinada y as obtenerlo a travs de la
que segn su parecer son ms bien derechos a los cuales se supone que la
comunidad debe tender a hacerlos realidad, pero que, lgicamente, por estar
recursos263.
tpico concepto de los derecho sociales, que no dice relacin con la libertad,
261
Ibd.
262
Ibd., p. 579.
263
Ibd., pp. 579-580.
194
educacin, que obliga al Estado o, ms precisamente, a la comunidad toda a
libertad de enseanza, por cuanto esta ltima tiene como objetivo que ()
que sea necesaria para que los conocimientos, doctrinas e ideas que quieran
sean protegidos por la Constitucin () 266. Por ende, insiste y seala que
264
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 140. [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf>, p. 594. [consulta: 27 mayo 2013]
265
Ibd.
266
Ibd., p. 595.
195
a dejar que cada uno ensee lo que pueda ensear y lo que quiera ensear,
Si esto se trata en la libertad de enseanza podra dar lugar a pensar que esta
267
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 141. [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf>, p. 616. [consulta: 27 mayo 2013]
268
Ibd.
196
Estado (pero) no dicen relacin con ella, sino con la obligacin que tiene de
otorgar una educacin superior gratuita, sino que solamente en los niveles
269
Ibd., p. 631.
270
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 139. [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf>, p. 589. [consulta: 27 mayo 2013]
271
Ibd.
197
(se asegura) que toda persona alcance un mnimo de instruccin que resulte
272
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 136, p. 526.
273
Acta Constitucional N3, 1976. Artculo 1, n13, inciso penltimo.
198
exigibilidad es inferior a la del nivel medio 274. Este aspecto es importante
principalmente- en (2):
274
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 144 [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf> pp. 724-726. [consulta: 27 mayo 2013]
275
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 137 [en lnea]
<http://www.bcn.cl/lc/cpolitica/constitucion_politica/Actas_comision_ortuzar/Tomo_IV_Comision_Ortuz
ar.pdf> pp. 546. [consulta: 27 mayo 2013]
276
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 135.
277
Ibd.
199
(1) La abstencin del Estado en la labor educativa que realizan los
padres, ya que son stos los que determinan la educacin de sus hijos,
propios fines.
acadmicos.
200
necesidades de las familias as lo acrediten o cuando stos no
de 1981.
social a la educacin.
278
Ibd.
201
1.3.- El derecho a la educacin en los tratados internacionales suscritos
y ratificados por Chile y en leyes especiales.
ratificado.
26, prescribe:
202
1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe
mantenimiento de la paz.
todos gratuitamente.
204
b) La enseanza secundaria, en sus diferentes formas, incluso
205
4. Nada de lo dispuesto en este artculo se interpretar como una
279
NOGUEIRA ALCALA, Humberto. El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho
constitucional chileno e internacional de los derechos humanos. Ius Et Praxis, 2008, vol. 14, n2. [en
lnea] <http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
00122008000200007&lng=es&nrm=iso>. [consulta: 19 abril 2013]
280
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS
HUMANOS. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Vigilancia del ejercicio de los
derechos econmicos, sociales y culturales. <http://www2.ohchr.org/spanish/bodies/cescr/> [en lnea]
[consulta 22 abril de 2013]. El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (CESCR) es aquel
rgano de expertos independientes que supervisa la aplicacin del Pacto Internacional de Derechos
206
La observacin general del Comit N13, es aquella en que el Comit
la educacin 281.
Econmicos, Sociales y Culturales por sus estados partes. Aquel Comit se estableci en virtud de la
resolucin 1985/17 de 28 mayo de 1985, del Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas
(ECOSOC) para desempear funciones de supervisin asignadas a este Consejo. El comit publica sus
interpretaciones, en las denominadas observaciones generales.
281
NOGUEIRA, Ob. Cit., pg. 213.
207
emancipacin de la mujer, la proteccin de los nios contra la explotacin
humana282.
luces vaga.
282
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS
HUMANOS. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General N 13, 1999.
Disponible en: <http://www.escr-net.org/docs/i/428712> [consulta 19 abril 2013]
208
la manera cmo se satisfacen. Los prrafos 46 y 47, se refieren a lo
obligacin de proveer.
47. La obligacin de respetar exige que los Estados Partes eviten las
209
(facilitar) un derecho concreto del Pacto cada vez que un individuo o
positivas para que los individuos gocen de este derecho 284. Como norma
un derecho concreto del Pacto cada vez que un individuo o grupo no puede,
283
Ibd.
284
NOGUEIRA, Ob. Cit., pg. 214.
210
por razones ajenas a su voluntad, poner en prctica el derecho por s mismo
establece:
285
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS
HUMANOS. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General N 13, 1999.
211
Estado Parte de cumplir (facilitar) no son los mismos para todos los
Antes de mencionar cules son los deberes esenciales del Estado en aquel
286
Ibd.
212
de estudio sean medianamente idneos para la satisfaccin del derecho a la
213
adems bibliotecas, servicios de informtica, tecnologa de la
informacin, etc.
parcialmente:
discriminacin);
educacin a distancia);
214
iii) Accesibilidad econmica. La educacin ha de estar al
215
transformacin y responder a las necesidades de los alumnos en
recursos pertinentes para que los estudiantes puedan ingresar a sta. Seala
287
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS
HUMANOS. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General N 13, 1999.
288
NOGUEIRA, Humberto. Ob. Cit., pg. 221.
216
enseanza secundaria "debe ser generalizada y hacerse accesible a
otro factor de selectividad que no sea en relacin a los mritos y/o aptitudes
289
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS
HUMANOS. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General N 13, 1999.
217
La educacin ha de estar al alcance de todos. Esta dimensin de la
primaria ha de ser gratuita para todos, se pide a los Estados Partes que
290
NOGUEIRA, Humberto. Ob. Cit., pg. 221-222.
291
Ibd.
218
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidad que es
292
Ibd., pg. 222.
293
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS
HUMANOS. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General N 13, 1999.
219
As las cosas, la observacin general del Comit nmero 11, referente
siguiente:
padres y los tutores "de escoger para sus hijos o pupilos escuelas
directos, son desincentivos del disfrute del derecho que pueden poner en
294
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS
HUMANOS. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General N 11, 1999.
[en lnea] <http://www1.umn.edu/humanrts/gencomm/epcomm11s.htm> [consulta: 14 agosto 2013]
221
accesibilidad econmica, los derechos de matrcula, que son los
ya citados.
296
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS
HUMANOS. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General N 13, 1999.
297
NOGUEIRA, Humberto. Ob. Cit., pg. 228.
223
porcentaje de alumnos que hayan obtenido un cierto puntaje en la Prueba de
Seleccin Universitaria).
este fenmeno y que a juicio del propio Comit de Naciones Unidas sobre
incumplido.
224
derecho social, a diferencia del tratamiento que el constituyente ha hecho
artculo 20. A pesar de ello, aqu estn sealados los argumentos en virtud
las ltimas dcadas, aunque se hayan planificado con otras finalidades. Esto
225
universitarios) totalmente opuestos a los que el Pacto de Derechos
226
1.3.2.- El derecho a la educacin en leyes especiales. La Ley N 20.370
del ao 2009.
subsidios. Entre estos cuerpos legales pueden citarse: el DFL n1, n4, n5
y n24 de 1981; las leyes 18.591, 18.597 y 19.287 sobre Crdito de Fondo
Solidario; y la ley 20.027, sobre Crdito con garanta Estatal. Sin embargo
227
cultivo de valores, conocimientos y destrezas. Se enmarca en el respeto y
la ley.
230
2.- Aproximacin a la jurisprudencia chilena sobre el derecho a la
educacin.
2.1.- Introduccin.
derechos del artculo 20 298. Aun as, esto no ha sido impedimento para que,
298
CONGRESO NACIONAL. Reforma constitucional que establece como deber del Estado velar por la
calidad de la educacin. Boletn no. 4222/2007. [en lnea] <http://www.bcn.cl> [consulta: 14 de agosto
2013]
299
TABILO, Mara Concepcin. El derecho fundamental a la educacin en Chile. Memoria para optar al
grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile, Santiago, 2008.
231
libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes; la igualdad ante la
los derechos 301, que establece la proteccin de los derechos emanados de los
300
Ibd. pp. 77-78.
301
VERGARA B., Alejandro, La propietarizacin de los derechos, Revista de Derecho de la Universidad
Catlica de Valparaso, Vol. XIV, Valparaso, 1991-1992, pp. 281-291.
302
CORTE DE SANTIAGO, 10.5.2011, Legal Publishing N 49334 (2011), ROL: 2137-2010. El
Tribunal, resolviendo un recurso de apelacin a favor de una alumna de veterinaria, quien interpuso una
demanda por responsabilidad contractual e indemnizacin del dao moral, en contra de la Universidad
UNIACC que se neg a autorizarla a ejercer la prctica por razones no previstas en el contrato.
232
esenciales: () debe entenderse que el contrato de educacin, es de
303
Ibd.
233
2.2.- La doctrina de la propietarizacin de los derechos. Aproximacin
doctrinaria. Contrato de prestacin de servicios educacionales.
304
NAVARRO B., Enrique. 35 aos del Recurso de Proteccin: Notas sobre su alcance y regulacin
normativa. Estudios Constitucionales, Ao 10, N2, 2012, pp. 617-642. Centro de Estudios
Constitucionales de Chile, Universidad de Talca. [en lnea]
<http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-52002012000200017&lng=pt&nrm=iso>
[consulta: 10 mayo de 2013]
305
Ibd., pg. 618.
234
de contenido patrimonial ()306. Por ende, es una va muy recurrida para
consagrado en los artculos 565, 576 y 583. El artculo 565, divide a los
incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos y las
seala lo siguiente: Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie
usufructo.
306
Ibd., pg. 625.
307
VERGARA B., Alejandro. Ob. Cit., pp. 281-282.
235
En nuestra CPR, el derecho de propiedad sobre todas las cosas se
incluso para sus orgenes, pues recurdese que para los romanos el dominio
no era un derecho (real), era la cosa misma 309. Y as fue recogida por el
presentados, las recurridas fueron las ISAPRES, respecto de las cuales los
308
Ibd., pg. 284.
309
Ibd.
237
emanados de los correspondientes contratos de salud 310. Por lo tanto, es de
310
NAVARRO B., Enrique. Ob. Cit. Pp, 626-627.
238
Derecho, lo que ha obligado al Estado a establecer reparaciones adecuadas a
contradictoria.
que este pudiera entrar a conocer del asunto, estudiarlo y llegar a una
311
NOGUEIRA, Humberto. Ob. Cit., pg. 268.
312
SOTO KLOSS, Eduardo. Recurso de Proteccin y derechos de los estudiantes, Revista de Derecho y
Jurisprudencia, Volumen LXXVIII, Tomo 1, Santiago, pginas 83-98.
313
Ibd., pg. 86.
239
solucin, fue que se invocara por los recurrentes la vulneracin del derecho
de propiedad.314
una indicacin del comisionado Jaime Guzmn E. cuyo propsito era lograr
diferentes al dominio (en el sentido del artculo 582 del Cdigo Civil)317.
derechos exige que se ejerza el derecho real de dominio sobre una cosa
estudiante, ste es dueo de todos los derechos que nacen del contrato, y
318
Ibd., pp. 289-290.
319
CORTE DE SANTIAGO, 10.5.2011, Legal Publishing N 49334 (2011), ROL: 2137-2010.
241
anlisis de la naturaleza jurdica de este contrato, de lo que la doctrina ha
matrcula.
242
2.2.2.- El contrato de prestacin de servicios educacionales.
educacionales, ya que no hay ninguna ley que lo defina ni aun seale cules
esta ley:
de los Prrafos 1 y 2 del Ttulo III; de los artculos 18, 24, 26, 27 y
que esta ley establece, para hacer efectivos los derechos que dichos
243
A pesar de ser la nica normativa 320 que le es aplicable a los contratos
320
Sin perjuicio de ello, existe un proyecto de ley que regula el contrato de prestacin de servicios
educacionales (Boletn N 2862-04). En el Oficio Remisor de la H. Cmara de Diputados al Senado de la
Repblica (N7425) es posible encontrar algunas definiciones de inters.
Artculo 1.- Concepto.- El contrato de prestacin de servicios educacionales es aquel mediante el cual
una parte se obliga a prestar servicios educacionales y la otra a remunerar la prestacin de tales
servicios de manera completa o parcial o mediante algn sistema de beca. Dichos servicios se otorgarn
por el prestador de servicios educacionales al alumno, quien podr ser parte del contrato o beneficiario
del mismo.
Artculo 4.- Concepto de matrcula y arancel.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del artculo
5, la remuneracin del prestador de servicios educacionales comprender aquellos servicios que se
acuerden en el contrato, los que podrn incluir, entre otros:
a) Un pago anual o semestral denominado derecho de matrcula;
b) Pagos mensuales, denominados colegiaturas o aranceles.
En el contrato se consignar el precio por cada perodo anual o semestral, sin perjuicio de las
clusulas de reajustabilidad, y regir hasta que el estudiante complete todos los cursos o asignaturas que
comprende su formacin. Si el prestador de servicios educacionales supeditara la permanencia de un
estudiante para un nuevo ao o para un nuevo semestre a la suscripcin de un nuevo contrato, ste se
tendr ntegramente por no escrito, mantenindose vigente el primer contrato que hayan acordado las
partes, aun cuando en el nuevo contrato el estudiante aparezca resciliando el contrato primitivo.
244
En base al artculo ya citado, el legislador lo clasifica como un
contrato de adhesin. El autor Jorge Lpez Santa Mara 321, lo define como
aquel cuyas clusulas son dictadas o redactadas por una sola de las partes.
321
LOPEZ SANTA MARA, Jorge. Los Contratos, parte general. Tomo I. 4ta. Edicin revisada y
ampliada. Santiago, Chile. Editorial Jurdica de Chile. Agosto, 2005. 339p.
322
Ibd., pg. 150.
245
como un proveedor en este caso de servicios educacionales 323-. Sin
contratantes 324, que tiene como una de sus principales races (por regla
siendo obra exclusiva del oferente 326, quien finalmente termina dictando
323
Ley N 19.496. CHILE. Establece normas de proteccin de los derechos de los consumidores. En:
Biblioteca del Congreso Nacional, Santiago, Chile. [en lnea]
<http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=61438> [consulta: 13 mayo de 2013]. Cabe sealar que en su
artculo primero, da una definicin de lo que se entiende por consumidor y proveedor.
Artculo 1.- La presente ley tiene por objeto normar las relaciones entre proveedores y consumidores,
estableciendo las infracciones en perjuicio del consumidor y sealar el procedimiento aplicable en estas
materias.
Para los efectos de esta ley se entender por:
1.- Consumidores o usuarios: las personas naturales o jurdicas que, en virtud de cualquier acto jurdico
oneroso, adquieren, utilizan, o disfrutan, como destinatarios finales, bienes o servicios. En ningn caso
podrn ser considerados consumidores los que de acuerdo al nmero siguiente deban entenderse como
proveedores.
2.- Proveedores: Las personas naturales o jurdicas de carcter pblico o privado, que habitualmente
desarrollen actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin o
comercializacin de bienes o de prestacin de servicios a consumidores, por las que se cobre precio o
tarifa.
No se considerar proveedores a las personas que posean un ttulo profesional y ejerzan su actividad en
forma independiente.
324
LPEZ SANTA MARA, Jorge. Ob. Cit. Pg, 152.
325
Ibd.
326
Ibd.
246
dbil, no puede discutir la oferta y debe circunscribirse a aceptarla327.
alternativa 328.
por el gasto privado que llega a niveles que bordean el 80%; en el cual no
los precios de los aranceles han subido por sobre el IPC en los ltimos diez
descrita por Lpez Santa Mara, en que no puede discutir el contenido del
de una institucin privada para ingresar a una tradicional sin tener que
institucin que acoge a los alumnos que deciden migrar, los obliga a
contractual de la adhesin.
329
EN 41 carreras universitarias la titulacin cuesta entre $1 milln y $3,5 millones. La Tercera. Santiago,
Chile, 10 junio, 2012. Pas, pg. 13. [en lnea]
<http://diario.latercera.com/2012/06/10/01/contenido/pais/31-111014-9-en-41-carreras-universitarias-la-
titulacion-cuesta-entre--1-millon-y--35.shtml> [consulta: 17 mayo 2013]
248
Adems, le da la calidad de consumidor al estudiante; y de proveedor a la
otorga al estudiante que, a nuestro juicio, es muy poca porque les confiere
de la Ley 19.496.
clusulas abusivas, puesto que estn dentro del Prrafo 4 del Ttulo II. Si
bien nuestro estudio se refiere al mbito del derecho pblico, creemos que
249
consumidor. Es as como en la Sentencia de Reemplazo 330 (ROL 12.355-
330
CORTE SUPREMA, ROL 12.355-2011, veinticuatro de abril de dos mil trece. [en lnea]
<http://www.poderjudicial.cl> [consulta: 15 mayo de 2013]
331
Ibd., considerando 5.
250
previeron al momento de vincularse, se han modificado sustancialmente lo
artculo 16, letra a), primera parte de la Ley 19.496 332. Y el mismo cuerpo
Para los efectos de este estudio, solo dejamos por sentado que
252
Retomando lo anterior, habamos sealado que el legislador solo
las siguientes:
correspondientes.334
334
CORTE SUPREMA. Rol 9383 2011. Veintitrs de noviembre de dos mil once. Considerando 2 [en
lnea] <http://www.pjud.cl> [consulta: 15 mayo 2013]. El fallo en comento, se realiz respecto al
ejercicio de la accin cautelar de proteccin por parte del estudiante, en virtud que la Universidad de
Concepcin neg otorgarle su ttulo profesional por obligaciones incumplidas. La Corte Suprema acogi
el recurso en cuestin, basndose en la tesis de la propietarizacin de los derechos.
253
est obligado a cumplir con las obligaciones que dicho contrato le
impone 335.
335
Ibd. Considerando 5.
336
LPEZ SANTA MARA, Jorge. Ob. Cit., pg. 131.
337
CORTE SUPREMA. Rol 7936 2009, tres de diciembre de dos mil nueve. Considerando 6. [en lnea]
<http://www.pjud.cl> [consulta: 13 mayo 2013].
254
4) Es un contrato principal, porque subsiste por s mismo, sin necesidad
95 da la siguiente definicin:
255
Al menos en materia de derecho privado, el estudiante celebra dos
garantice una obligacin principal 338. Ambos son principales. Sin embargo,
la escuela San Ramn, debe ser considerada como una accin arbitraria
340
CORTE DE LA SERENA, Rol 22396-1998, confirmada por la Corte Suprema. Veinticuatro de Julio
de mil novecientos noventa y ocho. Considerando 6. En: VARAS BRAUN, Antonio. Los Contratos
Educacionales, Memoria para optar al Grado de licenciado de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad
de Chile. Santiago, Chile, 2006. Pg. 13.
257
alumno de permanecer en la institucin; y como forma de expresin de una
desarrollo.
consecuencias ya enunciadas;
341
LPEZ SANTA MARA, Jorge. Ob. Cit., pg. 144.
258
Es as que la actora contrat con la Universidad demandada por
recprocas entre las partes y que stas se miren como equivalentes. Por otro
lado, tambin cobra relevancia que sea de tracto sucesivo, por la relacin de
permanencia que debe haber entre las partes. Si bien es materia de derecho
342
CORTE DE SANTIAGO, Fallo Cit. Diez de Mayo de dos mil once. Legal Publishing N 49334
(2011), ROL: 2137-2010. Considerando 6.
343
LPEZ SANTA MARA, Jorge. Ob. Cit., pg. 319.
259
privado analizar cada uno de los derechos y obligaciones que emana del
260
2.3.- El derecho de matrcula.
344
SOTO KLOSS, Eduardo. Ob. Cit., pp. 96-97.
345
Ibd.
261
As las cosas, el derecho de matrcula bajo el punto de vista del autor
servicios educacionales;
obtener el ttulo.
346
Ibd.
262
tienen esos derechos, precisamente, por ser los efectos propios de un acto
proteccin347.
347
Ibd.
348
NAVARRO B., Enrique. Ob. Cit. Pg. 632.
349
Ibd.
263
El desarrollo de la jurisprudencia, no ha sido uniforme 350: A fines de
350
Ibd.
351
Ibd., pp. 632-633.
352
Ibd., p. 633.
264
sin nmero de facultades (v.gr. obtencin del ttulo profesional) y que segn
353
CORTE DE SANTIAGO. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Vol. LXXXV, 1988, pp. 266-270.
265
obtencin del ttulo universitario, el que stos no podan pagar. Los actores
pago de aquellos aranceles. Concluyen que se les lesiona sus derechos sobre
podan cumplir354.
fines que le son propios 355. Sostienen aquella afirmacin en virtud del
facultades fueron dictados los Decretos n 00814 de 1988, que fij normas
que estableca que deban pagar las matrculas aquellos egresados que
356
Ibd.
267
La Corte de Santiago rechaz el recurso por considerar que el
Rector, por tanto, el acto no era ilegal ni arbitrario 357. Adems, concluye la
alumno universitario que se mantiene hasta que obtiene su ttulo, estado que
[...] 359.
357
Ibd., considerandos 11 y 12.
358
Ibd., considerando 14.
359
Ibd.
268
A pesar del fallo recientemente citado, s existen fallos que han
360
CORTE SUPREMA. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Vol. LXVII, 1980, pp. 109-111.
269
3 a) las autoridades universitarias, como todas las otras que ejercen
no. 3;
arbitrario e ilegal puede que sea privado del dominio que tiene sobre
un ttulo o calificacin;
este caso para que el tribunal protector pueda aplicar a los hechos
271
reglamentacin pertinente que hubieran tenido mrito para la
cometido;
272
de conocer todos los asuntos del orden temporal que se susciten en el
manera:
que a todos aquellos que pudieran ser lesionados por actos arbitrarios
361
Ibd.
362
CORTE DE CONCEPCIN. Revistas Fallos del Mes, no. 263, 1980, pp. 235-244.
273
incorporales, de acuerdo con el no. 16. Este derecho se haba
primariamente que:
Corporales son los que tienen un ser real y pueden ser percibidos por los
363
CORTE DE SANTIAGO. Revista Fallos del Mes, no. 365, 1989, pp. 125-128.
274
sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que constituyen en
la ley o derecho ajeno; y el artculo 583 precepta que sobre las cosas
de aqul.
artculo 583 del Cdigo Civil, dispone que sobre las cosas incorporales hay
20 de la Carta Fundamental.
abogado. As en su considerando 3:
no. 24, inciso 1, como quiera que el seor Baeza tiene un derecho a que
364
Ibd.
276
se le respete su calidad de estudiante para que ms tarde pueda lograr su
referencia. 365
52.485/1997) 366 la Corte de Talca (otra vez, sin que el recurrente haya
366
CORTE DE TALCA. Revista Fallos del Mes, no. 464, 1997, pp. 1053-1062.
278
Lo anterior no admite dudas; tampoco apareca resguardado en el Acta
279
le permitira continuar gozando de la calidad de alumno de la referida
reversin.
367
Ibd.
368
CORTE DE SAN MIGUEL. Gaceta Jurdica, no. 201, 1997, pp. 80-82.
280
que la medida afectaba el derecho de propiedad sobre la condicin de
281
Fundamental, derecho cuyo acceso se ve impedido por la cancelacin
de la matrcula.
educacin.
Civil, tal derecho puede recaer no slo sobre cosas corporales, sino
369
Ibd.
370
CORTE DE LA SERENA, Revista Gaceta Jurdica, 218, 1998. Pp.49-53.
283
establecimiento educacional. En su considerando 6, derechamente la Corte
al haber reprobado tres veces el curso Derecho Civil II, aunque entre el ao
371
CORTE DE TALCA. Revista Fallos del Mes, no. 494, 2000, pp. 3132-3140.
284
1996 y 1998 se haba modificado su contenido (en el ao 1996 abarcaba
bienes y obligaciones, mientras que para los aos 1997 y 1998 contena
En Sandra Lecaros Torres con Instituto AIEP S.A. (rol no. 60.845;
cautelar.
286
5 Que en la especie, la recurrente tiene una propiedad incorporal
[]
372
CORTE SUPREMA. Revista Fallos del Mes, no. 520, 2004, pp. 153-160.
287
diciembre, se le haba informado negado rendir los exmenes, fijados para
propiedad:
pertinente..
373
CORTE DE PUERTO MONTT. Revista Gaceta Jurdica, no. 371, 2011.
289
Sexto. Que los razonamientos sealados conducen a estimar
Octavo. Que, por otra parte, al respecto cabe tener presente que el
mdico veterinario.
290
Por ltimo citaremos el voto de minora redactado por el Ministro de
sentencias de la Corte Suprema (rol no. 3.853/2008 y rol no. 7.359/2009) 374
374
CORTE SUPREMA. Revista Gaceta Jurdica, no. 341 (2008), y Gaceta Jurdica, no. 354 (2009).
291
de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos que
constitucionales.
deriva que una acertada comprensin de esta materia slo puede ser el
slo desde la juridicidad que deriva de la ley secundaria como son las
292
del contenido de la norma constitucional eventualmente
vulnerada.
discriminacin [].
295
contrato, deben primar las normas constitucionales de igualdad y libertad de
contra que no puede ser negado, sin embargo, tambin es un reflejo que la
minoritarias, para luego llegar a ser dominantes como en el caso del alza de
matrcula. Por el otro lado, sin embargo, los recurridos han desarrollado
como defensa que de los actos que estn siendo objeto del recurso, fueron la
consagra.
297
2.4.- El principio de autonoma universitaria.
375
Solo como antecedente, la norma que prohbe la creacin de Universidades privadas con fines de lucro
se encuentra en el ttulo III, prrafo 1, artculo 53, inciso primero de la Ley 20.370.
Artculo 53, inciso primero Ley 20.370.- Las universidades, los institutos profesionales y los centros de
formacin tcnica estatales solo podrn crearse por ley. Las universidades que no tengan tal carcter,
debern crearse conforme a los procedimientos establecidos en esta ley, y sern siempre corporaciones
de derecho privado, sin fines de lucro para el efecto de tener reconocimiento oficial.
Es interesante observar la redaccin en trminos imperativos de la norma anteriormente citada.
298
Por ende, el legislador les confiere expresamente un derecho a los
administrativa.
leyes.
Por otro lado, en el artculo 105 de la misma ley, seala otro principio
acadmica.
mtodos de la ciencia.
artculos anteriores.
1981, puesto que el artculo 104 se encuentra dentro del ttulo V de la Ley
376
Sin embargo, a nuestro juicio el de libertad acadmica s est consagrado constitucionalmente, dentro
de la libertad de enseanza (artculo 19, n11 CPR), la que incluso est amparado por la accin cautelar
de proteccin.
377
NUEZ, Manuel A. Las Universidades Estatales y la construccin unitaria del principio de autonoma
universitaria: Ensayo de una crtica a la jurisprudencia constitucional chilena. Estudios Constitucionales,
Ao 5, N2, 2007, pp. 223-249. Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca. [en
lnea] <http://www.cecoch.cl/htm/revista/docs/estudiosconst/5n_2_5_2007/12_Las_universidades.pdf>
[consulta 24 mayo 2013]
378
Ibd., p. 225.
302
universidades estatales es de rango legal, pero para aquellas que no lo son y
379
Ibd., p. 229.
303
constituyente procur que las instituciones de educacin superior creadas
380
Ibd.
304
como tambin de los medios necesarios para alcanzarlos, son una
381
Ibd. P. 230.
382
Ibd., pp. 230-231.
305
5) La facultad para definir las diversas formas que asume la docencia
orden;
empleados;
aranceles impagos.
la ley (v.gr. los cuales les facultaba a no otorgar el ttulo profesional sin el
contenido.
por el artculo 75 del cuerpo legal antes citado (actualmente, artculo 104 de
corporaciones383.
Estatuto Administrativo.
309
adeuden los estudiantes y todo lo relativo a la percepcin de los recursos
estatal387
384
Ibd., pg. 247.
385
DE BORJA LPEZ-JURADO ESCRIBANO, Francisco De. La autonoma de las Universidades como
derecho fundamental: la construccin del Tribunal Constitucional, Editorial Civitas, Espaa, 1991, p. 22.
386
Ibd., pgina 24.
387
GIANINNI, M.S., Autonoma (Saggio sui concetti di autonoma), Rivista trimestale di Diritto Pubblico
1951, p. 856, citado en F. de Borja Lpez-Jurado, op. cit., p. 23.
310
Por ende para la doctrina comparada, el concepto de autonoma
de integrarse388.
388
BORJA LPEZ-JURADA ESCRIBANO, Francisco De. Ob. Cit. P. 25.
389
FARRANT, J., Central control of the university sector, en British Higher Education, Londres, 1987, p.
48, citado en FERRADA BORQUEZ, JUAN CARLOS, La autonoma universitaria y los recintos
universitarios: algunas reflexiones crtica acerca del contenido de esta relacin jurdica, Revista de
Derecho de la Universidad de Concepcin, no. 209, 2001, p. 78-95.
311
normas, establecer las prioridades acadmicas y adoptar los patrones de su
slo por el precepto constitucional que se refiere a ella (esto es, el numeral
universitaria392:
Poltica de la Repblica;
390
Ibd.
391
FERRADA B., J.C., op. cit., p. 78-79.
392
NEZ, Manuel A. Ob. Cit., p. 245.
312
universitaria importa una frmula organizativa de la administracin
naturaleza;
313
resguarda y ampara el artculo 19 no. 11 de la Constitucin Poltica de
la Repblica393.
artculo 104 Ley no. 20.370. Cabe recordar que la Ley no. 20.370 General
393
Ibd., pp. 232-235.
394
Ibd., pp. 230-231. El considerando 5 de la sentencia rol no. 13429/2000 de la Corte de Antofagasta
seala que: [] la Universidad de Antofagasta es una corporacin de derecho pblico, autnoma, con
patrimonio propio y domicilio en la ciudad de Antofagasta, y que goza de la libertad acadmica y de la
autonoma que le permite cumplir fielmente con los principios que le son propios y cuya finalidad es el
desarrollo y la preservacin del saber y la cultura por medio de la enseanza, la investigacin cientfica y
tecnolgica, y la creacin artstica [] Con el objeto de cumplir con sus objetivos y por su autonoma, la
Universidad se rige por s misma tanto en lo acadmico como lo administrativo. Por ello est en
condiciones de dictar ordenanzas, reglamentos, decretos y resoluciones para su administracin y el
mantenimiento del buen orden, segn lo dispone el decreto con fuerza de ley [no. 148 de 1981 del
Ministerio de Educacin] ya sealado en su artculo 5.
314
del precio de los aranceles es una potestad que emana de la autonoma
395
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, ROL 1892/2011. Diecisiete de noviembre de dos mil once. [en
lnea] <http://www.tribunalconstitucional.cl> [consulta: 27 mayo 2013]
315
que la ley en cuestin vulnerara la autonoma de la Universidad. El TC
316
Administracin, habida cuenta que no cabe enmarcarla en el Poder
317
especialidad, puesto que aqul abarca a todo el ordenamiento jurdico
por las leyes que hagan referencia a ellas (inciso 2). Ya que si este
318
la obligacin de sujetarse a las dems leyes generales que disciplinan
319
titulares las universidades estatales. Ni facultan suponer que
321
III. El derecho a la proteccin de la salud. Presentacin, descripcin y
breve anlisis de la jurisprudencia respecto a la constitucionalidad de
los numerales 1 a 4 del inciso 3, del entonces artculo 38 ter (hoy
artculo 199) de la Ley de ISAPRES.
1. Introduccin.
el precio.
Por lo tanto, es menester para los objetos de este trabajo hacer una
323
derecho social y que fue fruto de una gran controversia jurdica que se
nuestro juicio, es lo suficiente para abarcar nuestro estudio. Es por ello que,
del individuo.
ltima398.
2.763, fue aquel que reorganiz el Ministerio de Salud y cre los Servicios
398
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Rol 1710-2010. Seis de agosto de dos mil diez. Considerando
121. [en lnea] <http://www.tribunalconstitucional.cl> [consulta: 26 noviembre 2011]
327
de Salud, el Fondo Nacional de Salud, el Instituto de Salud Pblica de Chile
prestaciones de Salud. Como fue un D.F.L. que refundi los tres cuerpos
ISAPRES.
328
Acorde al principio de subsidiariedad, el ordenamiento jurdico
ley de ISAPRES.
salud o una superior convenida, a las personas que indica el artculo 135
399
Artculo 135 Ley de ISAPRES.- Tendrn la calidad de afiliados al Rgimen:
a) Los trabajadores dependientes de los sectores pblico y privado. Tratndose de personas
que hayan efectuado cotizaciones, al menos, durante cuatro meses en los ltimos doce meses
calendario en virtud de contratos por obra o faena determinada, mantendrn la calidad de
afiliados por un perodo de doce meses, mantendrn la calidad de afiliados por un perodo
de doce meses a contar del mes al que corresponde la ltima cotizacin.
En todo caso, los trabajadores dependientes contratados diariamente por turnos o jornadas,
que registren, al menos, sesenta das de cotizaciones en los doce meses calendario
anteriores, mantendrn la calidad de afiliados durante los doce meses siguientes a aquel
correspondiente a la ltima cotizacin;
b) Los trabajadores independientes que coticen en cualquier rgimen legal de previsin;
c) Las personas que coticen en cualquier rgimen legal de previsin en calidad de imponentes
voluntarios, y;
d) Las personas que gocen de pensin previsional de cualquier naturaleza o de subsidio por
incapacidad laboral o cesanta.
329
Artculo 171, inciso segundo y tercero Ley de ISAPRES.- Las
la Superintendencia.
administracin de prestadores.
330
que, a travs de las cotizaciones de carcter legal por los afiliados 400, tienen
Salud.
contrato de salud. Es por ello que es de importancia para los efectos de este
400
Ibd.
331
2.2.- El contrato de salud. El precio final del contrato de salud.
mediante el cual los afiliados del Rgimen de la Ley no. 18.469 (Ley de
beneficios de salud que regula el Decreto con Fuerza de Ley no. 3 del
332
1) Es un contrato Bilateral, pues genera derechos y obligaciones para
anteriormente propuesta;
partes;
alguna;
333
6) Es consensual, sin perjuicio que el legislador enumere algunas
401
Artculo 184, inciso segundo Ley de ISAPRES.- La Institucin deber comunicar la suscripcin del
contrato a la Superintendencia y a la entidad encargada del pago de la pensin, si el cotizante fuere
pensionado o al empleador, si fuere trabajador dependiente, antes del da 10 del mes siguiente a la
suscripcin del contrato. Estas comunicaciones, como tambin las relativas al trmino del contrato, que
debern informarse a la Superintendencia y a la entidad encargada del pago de la pensin o al
empleador, segn corresponda, se efectuarn en la forma y de acuerdo a los procedimientos que dicha
Superintendencia establezca.
402
Artculo 189 Ley de ISAPRES.- Para el otorgamiento de las prestaciones y beneficios de salud que
norma esta ley, las personas indicadas en el artculo 184 debern suscribir un contrato de plazo
indefinido, con la Institucin de Salud Previsional que elijan.
En este contrato, las partes convendrn libremente las prestaciones y beneficios incluidos, as como la
forma, modalidad y condiciones de su otorgamiento. Con todo, los referidos contratos debern
comprender como mnimo.
Sin embargo esta clasificacin es discutible, ya que el legislador otorga libertad contractual a las partes,
pero imponiendo un mnimo que est enumerado en el artculo 189 de la misma ley, letras a) a h).
334
mismo artculo impone condiciones y un contenido mnimo que deben
ser respetados.
delimitado.
403
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Rol 2258-2012. Primero de agosto de dos mil doce, considerando
3 por el ttulo I a favor de la admisibilidad. [en lnea] <http://www.tribunalconstitucional.cl> [consulta:
14 junio 2013]
335
Razones que, segn la doctrina del derecho privado, se deben
parmetros del derecho pblico y aun del carcter de derecho social que
riesgo, el que est asociado a la tabla de factores 404. Es por ello que a
404
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA, Rol 57/2007. Considerandos 40 y 41.
El Tribunal de la Libre Competencia, lo define en los siguientes trminos: el precio final de cada plan de
salud depende del precio base del mismo y de factores de riesgo asociados al cotizante y sus cargas. El
precio base de cada plan depende de los beneficios ofrecidos al cotizante y sus cargas. Incluyndose topes
de cobertura y porcentajes de copago segn tipo de prestacin. Asimismo, los factores de riesgo buscan
capturar diferencias en la probabilidad que el cotizante y/o sus cargas requieran usar el seguro de salud.
En general, el factor de riesgo aumenta con la edad y difiere segn el sexo del cotizante y sus cargas. Por
ejemplo, mujeres en edad frtil presentan un factor de riesgo ms alto que el hombre en el mismo grupo
de edad. Adicionalmente, cada cotizante en sistema de ISAPRES tiene la opcin de contratar un plan de
salud cuyo precio base implique pagar ms del 7% de su ingreso imponible, va cotizacin adicional
voluntaria.
Asimismo, frente a la eleccin entre diferentes planes de salud, incluyendo la eleccin entre el sistema de
ISAPRES versus Fonasa, el cotizante comparar su respectivo precio de demanda, esto es, su
disposicin mxima a pagar por cada variante del plan. Este ejercicio requerir comparar el valor total
336
continuacin se har una descripcin de la definicin y mecanismo de
de lo que se espera pagar en cada plan, incluyendo la respectiva cotizacin mensual y los copagos
adicionales por prestacin recibida, en relacin al valor esperado de los servicios y reembolsos totales
por recibir segn cada plan.
337
2.2.2.- El precio final del contrato de salud. Definicin, caractersticas y
mtodo de determinacin. La tabla de factores.
ley. Por ende, no es un precio que quede a la voluntad de las partes, sino
que debe seguir las instrucciones legales dadas en razn de esta materia. As
entender:
338
m) La expresin precio base, por el precio asignado por la
Cabe sealar que este artculo precisa que el precio base debe ser
Institucin Previsional de modificar el precio base del plan, pero con ciertos
405
Sin embargo, existen ms requisitos para la modificacin que en todo caso son procedimentales.
Artculo 197, inciso tercero Ley de ISAPRES. Anualmente, en el mes de suscripcin del contrato, las
Instituciones podrn revisar los contratos de salud, pudiendo slo modificar el precio base del plan,
conlas limitaciones a que se refiere el artculo 198, en condiciones generales que no importen
discriminacin entre los afiliados de un mismo plan. Las revisiones no podrn tener en consideracin el
estado de salud del afiliado y beneficiario. Estas condiciones generales debern ser las mismas que se
estn ofreciendo a esa fecha a los nuevos contratantes en el respectivo plan. La infraccin a esta
disposicin dar lugar a que el contrato se entienda vigente en las mismas condiciones generales, sin
perjuicio de las dems sanciones que se puedan aplicar. La adecuacin propuesta deber ser comunicada
al afectado mediante carta certificada expedida con, a lo menos, tres meses de anticipacin al
vencimiento del perodo. En tales circunstancias, el afiliado podr aceptar el contrato con la adecuacin
de precio propuesta por la Institucin de Salud Previsional; en el evento de que nada diga, se entender
que acepta la propuesta de la Institucin. En la misma oportunidad y forma en que se comunique la
adecuacin, la Institucin de Salud Previsional deber ofrecer uno o ms planes alternativos cuyo precio
base sea equivalente al vigente, a menos que se trate del precio del plan mnimo que ella ofrezca; se
debern ofrecer idnticas alternativas a todos los afiliados del plan cuyo precio se adecua, los que, en
caso de rechazar la adecuacin, podrn aceptar alguno de los planes alternativos que se les ofrezcan o
bien desafiliarse de la Institucin de Salud Previsional. Slo podrn ofrecerse planes que estn
disponibles para todos los afiliados y el precio deber corresponder al precio base modificado por las
tablas de riesgo segn edad y sexo correspondientes.
339
Artculo 197, inciso tercero, primera parte Ley de ISAPRES.-
precio base del plan, con las limitaciones a que se refiere el artculo
406
Artculo 198 Ley de ISAPRES: La libertad de las Instituciones de Salud Previsional para cambiar
los precios base de los planes de salud en los trminos del inciso tercero del artculo 197 de esta Ley, se
sujetar a las siguientes reglas:
1.- Antes del 31 de marzo de cada ao, las ISAPRES debern informar a la Superintendencia el precio
base, expresado en unidades de fomento, de cada uno de los planes de salud que se encuentren vigentes al
mes de enero del ao en curso y sus respectivas carteras a esa fecha.
Para expresar en unidades de fomento los precios base de los planes de salud que se encuentren
establecidos en moneda de curso legal, las Instituciones de Salud Previsional utilizarn el valor que dicha
unidad monetaria tenga al 31 de diciembre del ao anterior.
2.- En dicha oportunidad, tambin debern informar la variacin que experimentar el precio base de
todos y cada uno de los contratos cuya anualidad se cumpla entre los meses de julio del ao en curso y
junio del ao siguiente. Dichas variaciones no podrn ser superiores a 1,3 veces el promedio ponderado
de las variaciones porcentuales de precios base informadas por la respectiva Institucin de Salud
Previsional, ni inferiores a 0,7 veces dicho promedio.
El promedio ponderado de las variaciones porcentuales de precio base se calcular sumando las
variaciones de precio de cada uno de los planes cuya anualidad se cumpla en los meses sealados en el
prrafo anterior, ponderadas por el porcentaje de participacin de su cartera respectiva en la suma total
de beneficiarios de estos contratos. En ambos casos, se considerar la cartera vigente al mes de enero del
ao en
curso.
3.- Asimismo, la variacin anual de los precios base de los planes creados entre febrero y junio del ao
en curso, ambos meses inclusive, deber ajustarse a la regla indicada en el prrafo primero del numeral
2 precedente, al cumplirse la anualidad respectiva.
4.- La Institucin de Salud Previsional podr optar por no ajustar los precios base de aquellos planes de
salud en donde el lmite inferior de la variacin, a que alude el numeral 2, es igual o inferior a 2%. Dicha
opcin deber ser comunicada a la Superintendencia en la misma oportunidad a que alude el numeral 1
de este artculo.
5.- En ningn caso las ISAPRES podrn ofrecer rebajas o disminuciones respecto del precio base del plan
de que se trate informado a la Superintendencia, a los afiliados vigentes o a los nuevos contratantes de
ese plan.
340
2) La tabla de factores se encuentra definido en el artculo 170,
letra n).
entender:
6.- Se prohbe ofrecer o pactar planes alternativos con menos de un ao de comercializacin o que,
cumpliendo con la vigencia indicada, no tengan personas adscritas, a los afiliados o beneficiarios cuya
anualidad se cumpla en el perodo indicado en el numeral 2. La misma prohibicin se aplicar cuando se
ponga trmino al contrato y la persona se afilie nuevamente en la misma Institucin de Salud Previsional.
Corresponder a la Superintendencia fiscalizar el cumplimiento de esta norma, pudiendo dejar sin efecto
alzas de precios que no se ajusten a lo sealado precedentemente, sin perjuicio de aplicar las sanciones
que estime pertinentes, todo lo cual ser informado al pblico en general, mediante publicaciones en
diarios de circulacin nacional, medios electrnicos u otros que se determine.
Lo sealado en los incisos precedentes no ser aplicable a los contratos de salud previsional cuyo precio
se encuentre expresado en un porcentaje equivalente a la cotizacin legal.
341
incorporarse a l, segn corresponda, y que no podr sufrir
condicin, salud, gnero, entre otros. Esto porque el precio final del
a la tabla de factores.
de ISAPRES.
342
Artculo 170 Ley de ISAPRES.- Para los fines de este Libro se
entender:
Era de esta forma que el precio final del plan de salud se determinaba de
343
distinguirlo del actual artculo 199, del cual se encuentran derogadas ciertas
disposiciones.
factores.
344
Cada rango de edad que fije la Superintendencia en las instrucciones
2.- Los siguientes tramos, desde los dos aos de edad y hasta menos
345
En el marco de lo sealado en el inciso precedente, las Instituciones
har aplicable a todos los planes de salud que utilicen esa tabla.
346
mantenindose vigentes las anteriores en los planes de salud que las
hayan incorporado.
407
Artculo 197, inciso tercero Ley de ISAPRES.- Anualmente, en el mes de
suscripcin del contrato, las Instituciones podrn revisar los contratos de salud,
pudiendo slo modificar el precio base del plan, con las limitaciones a que se refiere el
artculo 198, en condiciones generales que no importen discriminacin entre los
afiliados de un mismo plan. Las revisiones no podrn tener en consideracin el estado
de salud del afiliado y beneficiario. Estas condiciones generales debern ser las mismas
que se estn ofreciendo a esa fecha a los nuevos contratantes en el respectivo plan. La
infraccin a esta disposicin dar lugar a que el contrato se entienda vigente en las
mismas condiciones generales, sin perjuicio de las dems sanciones que se puedan
aplicar. La adecuacin propuesta deber ser comunicada al afectado mediante carta
certificada expedida con, a lo menos, tres meses de anticipacin al vencimiento del
perodo. En tales circunstancias, el afiliado podr aceptar el contrato con la
adecuacin de precio propuesta por la Institucin de Salud Previsional; en el evento de
que nada diga, se entender que acepta la propuesta de la Institucin. En la misma
oportunidad y forma en que se comunique la adecuacin, la Institucin de Salud
Previsional deber ofrecer uno o ms planes alternativos cuyo precio base sea
equivalente al vigente, a menos que se trate del precio del plan mnimo que ella ofrezca;
se debern ofrecer idnticas alternativas a todos los afiliados del plan cuyo precio se
adecua, los que, en caso de rechazar la adecuacin, podrn aceptar alguno de los
planes alternativos que se les ofrezcan o bien desafiliarse de la Institucin de Salud
347
El inciso primero del artculo fija la frmula general para determinar
el precio del plan de salud, esto es, la cantidad que resulta de multiplicar el
precio base por los factores de riesgo, determinados por la tabla de factores.
tienen las ISAPRES para determinar los factores de cada tabla que incidirn
en el precio final del plan de salud dentro de los lmites impuestos por el
mismo artculo 199 (anterior artculo 38ter de la antigua Ley 18.933) 409.
Previsional. Slo podrn ofrecerse planes que estn disponibles para todos los afiliados
y el precio deber corresponder al precio base modificado por las tablas de riesgo
segn edad y sexo correspondientes.
408
MONTT, Santiago y CRDENAS, Jos Luis. La declaracin de Inconstitucionalidad del artculo 38
ter de la Ley de ISAPRES: mitos y realidades de un fallo histrico. Anuario de Derecho Pblico,
Universidad Diego Portales, 2011, pp. 17-53.
409
Ibd., p. 24.
348
posible el mtodo por el cual se fijaban los factores de riesgo, conforme al
unitarios por sexo y edad, y los costos esperados por sexo y edad,
prestaciones registradas.
410
CID P., Camilo y MUOZ V., Alberto. Estructura de la Tabla de Factores de Riesgo del Plan
Complementario del Sistema ISAPRE. Departamento de Estudios y Desarrollo, Gobierno de Chile,
Superintendencia de Salud. Mayo de 2005. [en lnea] <http://
http://www.supersalud.gob.cl/documentacion/569/articles-1061_recurso_1.pdf> [consulta: 19 de junio de
2013] 11p.
411
Ibd., p. 2.
412
Ibd., p. 3.
349
3) Concordante con lo anterior, se estableca conglomerados
la base de datos.
es, una relacin proporcional entre las prestaciones que ofrecen las
350
nmero de licencias mdicas que fueron solicitadas conforme al registro de
la Superintendencia.
nmeros 1 a 4 del inciso 3 del artculo 38ter de la antigua ley o del artculo
Consalud S.A.
413
GOBIERNO DE CHILE, Superintendencia de salud. Tabla de Factores de Riesgo del Plan
Complementario de las ISAPRES, Ao 2005. [en lnea]
<http://www.supersalud.gob.cl/documentacion/569/w3-article-1061.html> [consulta: 19 junio 2013].
351
5 a menos de 10 aos 0,70 0,80 0,60 0,60
352
75 a menos de 80 aos 4,50 4,30 4,50 4,30
As, es posible diferenciar los rangos etarios, adems del gnero para
para cada gnero, especialmente para la mujer en edad frtil, que tiene casi
entre 25 a 30 aos). Por ende, su precio final del contrato de salud ser a
todas luces ms alto que el del cotizante masculino, del mismo rango etario.
y actual artculo 199 de la ley de ISAPRES) los autores Jos Luis Crdenas
414
MONTT, Santiago y CRDENAS, Jos Luis. Ob. Cit., p.27.
353
estableciendo adems la potestad normativa de la Superintendencia para
fijar su estructura, pero sin incluir factor de riesgo alguno. Son las
ISAPRES las que dan contenido a sus Tablas de Factores, definiendo los
una colisin de derechos entre las partes del contrato de salud (la Institucin
vinculante, pero no del todo, ya que mantiene cada ISAPRE su propia tabla
Salud. Por otro lado, la fijacin de este precio final del contrato de salud, ha
415
Ibd.
354
ISAPRES (en razn del alza de los precios bases), lo que ha nutrido a la
Especial consideracin cabe formular que los precios de los planes de salud
para determinar de forma unilateral los precios bases por los cuales se
356
3.- Jurisprudencia de los Tribunales Superiores de Justicia conociendo
de acciones cautelares de proteccin.
416
BULNES, Luz. El derecho a la proteccin de la salud en la Constitucin de 1980, Revista Gaceta
Jurdica, no. 295, 2005, pp. 13-29.
357
empezara a acoger dichas acciones, sin perjuicio que en la primera
infringa los derechos de igualdad ante la ley, libre eleccin del sistema de
del plan de salud mediante una carta sin explicar los fundamentos
estimar que la ISAPRE haba actuado dentro de la facultad legal que la Ley
aceptada, que los contratos son ley para las partes, no es menos cierto
417
CORTE DE SANTIAGO. Muoz con Retamal, Fresia con ISAPRE Banmdica S.A, Rol N 2.458-
2006. Gaceta Jurdica, N 314, 2006, pp. 97-100.
358
ciertos y determinados casos; disponiendo, en todo caso, que se den al
propiedad;
justificacin razonable:
implica el aumento del valor final del plan a 4,835 U.F., de acuerdo
partes;
precios base de acuerdo a las reglas que la norma explicita, desde que
contratante;
361
garanta establecida en el nmero 24 del artculo 19 de la Constitucin
precio del plan de salud de 7,34 a 7,6 UF, ya que de acuerdo a la tabla de
factores, su factor de riesgo haba subido de 2,50 a 2,70. La Sra. Brisa Prez
Q. estim que dicha alza vulneraba el derecho de propiedad que tena sobre
jueces del texto del recurso no es posible colegir en que consisti el alza
contiene los datos necesarios como para precisar los motivos del alza, la
418
CORTE DE SANTIAGO, Rol 1500/2007. Treinta de mayo de dos mil siete. Considerando 3.
Disponible en http://www.poderjudicial.cl.
362
que se ajusta a los trminos del contrato celebrado por las partes
derecho 419:
es aceptable;
365
adecuacin del precio base del plan al que se acogi la oponente, de lo
actuacin arbitraria;
366
que soportar una injustificada carga derivada del mayor costo de
S.A. 420, la Corte de Santiago (rol no. 2690/2008), en sentencia que acoge la
el artculo 197 inciso tercero del D.F.L. no. 1 de 2005 del Ministerio
420
CORTE DE SANTIAGO. Kurte Bezmanilovic, Velimir con ISAPRE Colmena Golden Cross, Rol N
2.690-2008. Gaceta Jurdica, N 337, 2008, pp. 32-34.
367
en razn de una alteracin sustancial de sus costos, de lo que se sigue
legales 421:
421
CORTE DE ANTOFAGASTA. Len Utrera, Juan con ISAPRE Consalud S.A, Rol N 406-2008.
Gaceta Jurdica, N342, 2008, pp. 31-35.
368
jurisprudencia sobre la materia, el recurso de proteccin fue creado
transcrita.
dentro del marco de la ley, el alza del plan de salud requiere una
justificacin racional:
sus motivos, esto es, que la revisin responda a una variacin de los
422
CORTE SUPREMA, Rol 6400/2008. Diecisis de diciembre de dos mil ocho. Considerandos 3 a 7.
Disponible en http://www.poderjudicial.cl.
369
precios de las prestaciones cubiertas por el plan; sin embargo, an es
para tal fin el pago del plan se efecta en unidades reajustables, que
prestaciones [];
privada de los contratos de salud, a los cuales en esta virtud les resulta
los precios slo resultar legtima por una alteracin real, objetiva y
[];
para ello;
371
6) Que es forzoso concluir que ISAPRE Consalud S.A. actu
coste;
estatal.
Cruz Blanca S.A. 423 se torna de inters, porque en ella la ISAPRE -junto
explican las razones del alza del 2,70% del precio base. Al igual que en el
423
CORTE DE SANTIAGO. Carvallo Arriagada, Carolina con ISAPRE Cruz Blanca S.A., Rol N 262-
2010. Gaceta Jurdica, N 359, 2010, pp. 25-29.
373
salud, precisndole las variables que en definitiva a su juicio motivan
adecuacin;
artculos 197 y 198 del D.F.L. no.1 de 2005 del Ministerio de Salud en
374
para revisar anualmente los contratos de salud de sus afiliados,
controvertido.
375
3) Que ha de entenderse que la referida facultad revisora de la
precios de las prestaciones cubiertas por el plan. Para cumplir con esta
376
4) Que el anexo a que se ha hecho referencia y con el cual la
invocan en citado anexo por quien est obligado a brindar por contrato
377
las prestaciones, apta para afectar a todo un sector de afiliados o, a lo
utilizacin;
378
efectivamente pormenorizados y comprobados en las condiciones que
Cruz Blanca actu arbitrariamente al revisar los precios del plan del
este motivo.
379
Los considerandos 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 9 de la sentencia recin
citada se repiten en el caso Teresa Surez C. con ISAPRE Cruz Blanca S.A.,
argumentacin por la Corte de Santiago (rol no. 1246/2010), para luego ser
rechazada por la Corte Suprema y acoger el recurso (rol no. 4271/2010) 424.
4) Que, en lo que respecta al aumento del valor del precio base del
plan de salud del recurrente de 1,83 a 1,87 U.F., cabe precisar que si
acuerdo con lo previsto en el artculo 197 inciso tercero del D.F.L. no.
424
CORTE DE SANTIAGO. Surez Cancino, Teresa con ISAPRE Cruz Blanca S.A., Rol N 1.246-2010.
Gaceta Jurdica, N 361, 2010, pp. 32-37.
425
CORTE DE SANTIAGO. Cardemil Correa, Jos con ISAPRE Cruz Blanca, Rol N 933-2010, Gaceta
Jurdica, N 362, 2010, pp. 53-56.
380
frente a la regla general establecida en el artculo 1545 del Cdigo
con el cual pretenda justificar el alza del precio base del plan de salud. De
igual modo, en ambos casos la Corte de Santiago estim que los referidos
426
CORTE SUPREMA, Roles 6915/2010 y 10048/2010. EN: Revista Gaceta Jurdica, no. 364, 2010.
427
CORTE DE SANTIAGO, Rol 5350/2010. EN: Revista Gaceta Jurdica, no. 367, 2010.
382
6) Que en el caso de autos, en la carta de adecuacin propuesta por
autos;
adecuacin;
artculos 197 y 198 del D.F.L. no. 1 de 2005 del Ministerio de Salud,
sido controvertido;
384
de precio propuesta, y, por ende, su conducta aparece revestida de la
11) Que, por otra parte, debe tambin tenerse presente que el control
precio base del plan de salud de que se trata, y la inexistencia, por otra
modo su conducta.
informe de auditora externa, al igual que los anexos acompaados por las
386
acciones cautelares deducidas, tuvieron en su mayora una razn de texto,
revocarlos, en razn que, si bien existe una facultad legal a favor de las
387
propiedad del cual goza todo afiliado a su contrato de salud, el que no
puede verse perjudicado por algn alza que, a juicio de la Corte, atentare
mediante el detalle de las razones financieras que cada ISAPRE pudo haber
edad y sexo.
388
4.- Jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
deducidas.
389
sentencias roles no. 976/2007, 1.218/2008, 1.273/2008, 1.287/2008 y
1.348/2009 428.
plan de salud de la recurrida, fue producto del costo promedio de todos los
428
Todas estas sentencias estn disponibles en http://www.tribunalconstitucional.cl.
429
La ISAPRE tambin invoc la clusula contractual que le permita subir el precio del contrato: el
precio del plan tambin se ajustar cada vez que ocurra un cambio en el tramo de edad y/o en el tipo de
beneficiario, segn se clasifique en la tabla de factores relativos por sexo, edad y tipo de beneficiario. La
modificacin del precio del plan por estas causas se har efectiva en la anualidad inmediatamente
siguiente en se produzca el o los cambios respectivos.
390
momento de deducir la accin de proteccin, consider que el alza de la
430
Cuadragsimo sptimo: Que, desde el punto de vista expuesto y para la decisin del caso sub lite,
merece realce el derecho a elegir el sistema de salud pblico o privado a que decida acogerse el
beneficiario correspondiente. As es, pues debe tenerse presente que tanto uno como otro sistema se
validan en la medida que subsista, durante la duracin del contrato, el derecho a la libre eleccin, sea
para perseverar en l, ponerle trmino, cambiar de ISAPRE o trasladarse del sistema privado al pblico
o viceversa.
391
principio general que rige todo el sistema constitucional chileno y que es
iguala para esos efectos a los que la doctrina denomina como derechos
relacin entre particulares se deriva del contrato de salud, pero ste debe
392
relacin al antiguo artculo 38 ter, que si bien otorga facultades a las
ISAPRES para regular sus precios; stos deben ser fijados con criterios de
jurdico:
vigente del cual se infiere, con claridad inequvoca, que todo ser
393
derechos y garantas declarados en la Carta Fundamental. Por ltimo,
394
asegura a todas las personas los derechos fundamentales, lo hace en el
protegerlos y promoverlos;
395
justiciables al igual que los derechos civiles y polticos y que se encuentran
ligados a ellos:
la integridad tanto fsica como squica, todos los cuales deben ser
sus vidas.
397
guardan entre s correspondencia y armona, excluyendo cualquiera
cabe insistir en que no slo los rganos del Estado deben respetar y
399
Trigsimo sptimo. Que, sin duda, las Instituciones aludidas tienen
habitantes;
concluir que las normas que regulan el contrato de salud, sean legales
401
con calidad de ineludible e inafectable, toda convencin de esa
ndole.
Constitucin por sobre las clusulas del contrato de salud, limitando, de esta
Carta Poltica;
403
plenitud de todos y cada uno de los atributos que le han sido
declarado;
requirente paso del factor 3,0 a otro igual a 3,5, cambio que se tradujo
Constitucin;
405
Quincuagsimo sptimo. Que, consiguientemente, no cabe sino
concluir que toda facultad que por ley se otorgue a las ISAPRES de
de sistema;
406
Sexagsimo primero. Que la evolucin de los factores de edad y sexo
resuelto acogerse;
costo del plan, cual sucede en la causa aqu decidida, queda obligado a
circunstancia;
409
elegir el sistema de salud al que se desea estar afiliado queda
410
trata de la prestacin de un servicio que conlleva un derecho consagrado
constitucionalmente.
Salud, el cual fue ingresado bajo el Rol no. 10.913/2008. Aqu, al igual que
411
social, y no de contrato de seguro privado, que reviste el contrato
beneficiario, toda vez que, como se dijo, forma parte del sentido
412
Sexagsimo tercero. Que juzga este Tribunal que la aludida
sin considerar una visin de conjunto que los incluya a todos ellos y
constitucionales.
413
En esta sentencia el Tribunal Constitucional utiliza, por primera vez,
legtimo, que esa bsqueda sea necesaria y que presente una razonable
vida nacional (oracin final del inciso quinto del artculo 1 de la Ley
415
nuevo argumento relacionado al principio de subsidiariedad: si las
17);
Fundamental;
sea conmutativo, esto es, que que cada una de las partes se obligue a
dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte deba dar o hacer a su vez (artculo 1441 del Cdigo Civil) y,
417
por tanto, que las prestaciones que las instituciones de salud
unidad de los derechos civiles y polticos con los derechos sociales. En los
anteriormente:
418
Vigesimonoveno: Que a lo anterior cabe aadir que la dignidad de la
sin considerar una visin de conjunto que los incluya a todos ellos y
constitucionales ().
420
afrontar los problemas descritos. Segn tal enfoque, es necesario
421
para lo cual se requiere que aquella persiga un fin legtimo, que esa
derr Verfassungsbeschwerde).
jurdico;
consagrados constitucionalmente;
principio de subsidiariedad.
norma ya citada.
423
4.2. La sentencia rol 1710/2010 del Tribunal Constitucional que derog
los numerales 1 al 4 del inciso 3 del entonces artculo 38ter de la Ley
18.933.
inconstitucionalidad.
431
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Rol 1710/2010. Seis de agosto de dos mil diez. Disponible en
http://www.tribunalconstitucional.cl
424
Ambas acciones, fueron consagradas al Tribunal Constitucional por
(n7).
432
MASSMANN BOZZOLO, Nicols. La admisibilidad del recurso de inaplicabilidad: a tres aos de la
reforma. Ius et Praxis, 2009, vol.15, n.1 pp. 263-293. [en lnea].
<http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-
00122009000100008&lng=es&nrm=iso>. [consulta: 3 julio 2013]
425
Artculo 93 CPR. Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
contraria a la Constitucin;
anterior.
426
fundamental protegido por el ordenamiento constitucional 433. Por lo tanto,
433
VEGA, Francisco y ZIGA, Francisco. El nuevo recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
ante el Tribunal Constitucional. Teora y prctica. Estudios Constitucionales, Ao 4, n2. Universidad de
Talca, 2006, pp. 135-174. [en lnea]
<http://www.cecoch.cl/htm/revista/docs/estudiosconst/4n_2_2006/6.pdf>. [consulta: 3 julio 2013].
434
Ibd., p. 147.
427
llamado a determinar si la aplicacin del precepto en la gestin
legal, con efecto erga omnes o general y con efecto temporal pro
435
MASSMANN BOZZOLO, Nicols Ob. Cit., pg. 266.
436
VEGA, Francisco y ZIGA, Francisco. Ob. Cit., pg. 147.
437
NAVARRO B., Enrique. La Jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre la Accin de
Inconstitucionalidad de la Ley entre los aos 2006 y 2012. Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica de Valparaso. XXXIX. Valparaso, Chile, 2012, 2 Semestre. Pp. 363-394. [en
lnea] <http://www.scielo.cl/pdf/rdpucv/n39/a14.pdf> [consulta: 3 de julio 2013]
438
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Rol 558/06, Considerando 5. En: NAVARRO B., Enrique. Ob.
Cit. Pp. 381-382.
428
A su vez, ambas acciones tienen distintos requisitos de procedencia.
admisibilidad 439:
especial.
la resolucin de un asunto.
439
MASSMANN BOZZOLO, Nicols Ob. Cit., pg. 265.
440
Ley N 17.997 (Actual DFL N5 2010). CHILE. Ley Orgnica del Tribunal Constitucional. En:
Biblioteca del Congreso Nacional, Santiago, Chile. [en lnea] <http://www.leychile.cl> [consulta: 3 julio
de 2013]. En su Captulo II, Ttulos I y II, establece normas procedimentales para la tramitacin en el TC.
El Ttulo I, establece normas generales en sus artculos 33 y siguientes. En el Ttulo II, Normas especiales
de procedimiento que, en su Prrafo 6, artculos 79 y siguientes, establece normas especiales sobre
cuestiones de inaplicabilidad; y en su Prrafo 7, artculos 93 y siguientes, establece normas sobre
cuestiones de inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable. Destacamos el artculo 84
que establece casos de inadmisibilidad de la inaplicabilidad.
Artculo 84 LOCTC.- Proceder declarar la inadmisibilidad en los siguientes casos:
1. Cuando el requerimiento no es formulado por una persona u rgano legitimado;
429
b) Accin pblica de inconstitucionalidad: El autor Enrique Navarro,
2. Cuando la cuestin se promueva respecto de un precepto legal que haya sido declarado
conforme a la Constitucin por el Tribunal, sea ejerciendo el control preventivo o conociendo de
un requerimiento, y se invoque el mismo vicio que fue materia de la sentencia respectiva;
3. Cuando no exista gestin judicial pendiente en tramitacin, o se haya puesto trmino a ella por
sentencia ejecutoriada;
4. Cuando se promueva respecto de un precepto que no tenga rango legal;
5. Cuando de los antecedentes de la gestin pendiente en que se promueve la cuestin, aparezca
que el precepto legal impugnado no ha de tener aplicacin o ella no resultar decisiva en la
resolucin del asunto;
6. Cuando carezca de fundamento plausible.
Por ende, requiere de una gestin judicial pendiente y de una norma que no haya sido declarada
constitucional conforme a otro tipo de procedimientos de control que tiene el TC.
441
NAVARRO B., Enrique. Ob. Cit., pp. 378-381.
442
Ley N 17.997 (Actual DFL N5 2010). CHILE. Ley Orgnica del Tribunal Constitucional. As,
destacamos en el artculo 97, n 1 y 2, establece casos de inadmisibilidad de la accin pblica de
inconstitucionalidad.
Artculo 97 LOCTC.- Proceder declarar la inadmisibilidad de la cuestin de inconstitucionalidad
promovida mediante accin pblica, en los siguientes casos:
1. Cuando no exista sentencia previa que haya declarado la inaplicabilidad del precepto legal
impugnado, y
2. Cuando la cuestin se funde en un vicio de inconstitucionalidad distinto del que motiv la
declaracin de inaplicabilidad del precepto impugnada.
Por ende, es requisito de admisibilidad de esta accin pblica, la existencia de una sentencia que
haya declarado la norma inaplicable.
430
As las cosas, una vez sentadas las definiciones y caractersticas de
CPR como la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional y esto ltimo, como
la sentencia en comento.
443
En el caso de que se inicie por accin pblica, requiere adems un requisito de fundabilidad como lo
establece el artculo 95, inciso primero de la LOCTC.
Artculo 95, inciso primero LOCTC.- Si la cuestin es promovida mediante accin pblica, la o las
personas naturales o jurdicas que la ejerzan debern fundar razonablemente la peticin, indicando
precisamente la sentencia de inaplicabilidad previa en que se sustenta y los argumentos constitucionales
que le sirven de apoyo.
Para el caso que sea de oficio, se establecen dos requisitos contemplados en los artculos 93 y 94 de la
LOCTC.
Artculo 93 LOCTC.- En el caso del nmero 7 del artculo 93 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, la cuestin de inconstitucionalidad podr ser promovida por el Tribunal Constitucional
actuando de oficio y por las personas legitimadas a que se refiere el inciso duodcimo del mismo artculo.
Esta cuestin no podr promoverse respecto de un tratado ni de una o ms de sus disposiciones.
Artculo 94 LOCTC.- En los casos en que el Tribunal proceda de oficio, as lo declarar en una
resolucin preliminar fundada, que individualizar la sentencia de inaplicabilidad que le sirve de
sustento y las disposiciones constitucionales transgredidas.
431
4.2.2.- Presentacin de la Sentencia Rol n 1710/2010 del Tribunal
Constitucional que derog el inciso 3 numerales 1 a 4 del entonces
artculo 38 ter de la Ley de ISAPRES.
Este caso ha sido uno de los que el TC abri de oficio el proceso para
444
NAVARRO B., Enrique. Ob. Cit., pp. 375-376.
432
El Tribunal Constitucional, como en las anteriores sentencias, se bas
445
MONTT, Santiago y CRDENAS, Jos Luis. Ob. Cit., pp. 34-41.
433
Antes de entrar en materia, se citar en completo la norma en
comento:
434
2.- Los siguientes tramos, desde los dos aos de edad y hasta menos
har aplicable a todos los planes de salud que utilicen esa tabla.
hayan incorporado.
436
respectivo mediante carta certificada expedida en la misma
factores.
446
Artculo 197, inciso tercero Ley de ISAPRES.- Anualmente, en el mes de
suscripcin del contrato, las Instituciones podrn revisar los contratos de salud,
pudiendo slo modificar el precio base del plan, con las limitaciones a que se refiere el
artculo 198, en condiciones generales que no importen discriminacin entre los
afiliados de un mismo plan. Las revisiones no podrn tener en consideracin el estado
de salud del afiliado y beneficiario. Estas condiciones generales debern ser las mismas
que se estn ofreciendo a esa fecha a los nuevos contratantes en el respectivo plan. La
infraccin a esta disposicin dar lugar a que el contrato se entienda vigente en las
mismas condiciones generales, sin perjuicio de las dems sanciones que se puedan
aplicar. La adecuacin propuesta deber ser comunicada al afectado mediante carta
certificada expedida con, a lo menos, tres meses de anticipacin al vencimiento del
perodo. En tales circunstancias, el afiliado podr aceptar el contrato con la
adecuacin de precio propuesta por la Institucin de Salud Previsional; en el evento de
que nada diga, se entender que acepta la propuesta de la Institucin. En la misma
oportunidad y forma en que se comunique la adecuacin, la Institucin de Salud
Previsional deber ofrecer uno o ms planes alternativos cuyo precio base sea
equivalente al vigente, a menos que se trate del precio del plan mnimo que ella ofrezca;
se debern ofrecer idnticas alternativas a todos los afiliados del plan cuyo precio se
adecua, los que, en caso de rechazar la adecuacin, podrn aceptar alguno de los
planes alternativos que se les ofrezcan o bien desafiliarse de la Institucin de Salud
Previsional. Slo podrn ofrecerse planes que estn disponibles para todos los afiliados
y el precio deber corresponder al precio base modificado por las tablas de riesgo
segn edad y sexo correspondientes.
437
Como bien se seal anteriormente al momento de analizar la norma
en el considerando 51:
447
Supra., pp. 342-ss.
438
decisin de inconstitucionalidad tendra en las otras normas de la
tena como objetivo analizar el resultado (el precio base), sino que el origen
439
Quincuagsimo sexto: Que en el segundo inciso del artculo 38
y los criterios conforme a los cuales ella debe ejercerse, hay que
establece las reglas a las que debe sujetarse la fijacin de los rangos de
448
Artculo 199, inciso segundo Ley de ISAPRES.- La Superintendencia fijar, mediante instrucciones
de general aplicacin, la estructura de las tablas de factores, estableciendo los tipos de beneficiarios, segn
sexo y condicin de cotizante o carga, y los rangos de edad que se deban utilizar.
449
Artculo 199, inciso tercero Ley de ISAPRES. Cada rango de edad que fije la Superintendencia en las
instrucciones sealadas en el inciso precedente se sujetar a las siguientes reglas:
1.- El primer tramo comenzar desde el nacimiento y se extender hasta menos de dos aos de edad;
440
edad () La observancia de estas reglas es una condicin de
2.- Los siguientes tramos, desde los dos aos de edad y hasta menos de ochenta aos de edad,
comprendern un mnimo de tres aos y un mximo de cinco aos;
3.- La Superintendencia fijar, desde los ochenta aos de edad, el o los tramos que correspondan.
4.- La Superintendencia deber fijar, cada diez aos, la relacin mxima entre el factor ms bajo y el ms
alto de cada tabla, diferenciada por sexo.
5.- En cada tramo, el factor que corresponda a una carga no podr ser superior al factor que corresponda a
un cotizante del mismo sexo.
450
Artculo 199, inciso cuarto Ley de ISAPRES.- En el marco de lo sealado en el inciso precedente, las
Instituciones de Salud Previsional sern libres para determinar los factores de cada tabla que empleen. En
todo caso, la tabla de un determinado plan de salud no podr variar para los beneficiarios mientras se
encuentren adscritos al mismo, ni podr alterarse para quienes se incorporen a l, a menos que la
modificacin consista en disminuir de forma permanente los factores, total o parcialmente, lo que
requerir autorizacin previa de la Superintendencia; dicha disminucin se har aplicable a todos los
planes de salud que utilicen esa tabla.
451
Artculo 199, inciso cuarto y siguientes, Ley de ISAPRES.- En el marco de lo sealado en el inciso
precedente, las Instituciones de Salud Previsional sern libres para determinar los factores de cada tabla
que empleen. En todo caso, la tabla de un determinado plan de salud no podr variar para los beneficiarios
mientras se encuentren adscritos al mismo, ni podr alterarse para quienes se incorporen a l, a menos que
la modificacin consista en disminuir de forma permanente los factores, total o parcialmente, lo que
441
cumplir los distintos tramos al interior de las tablas de factores.
requerir autorizacin previa de la Superintendencia; dicha disminucin se har aplicable a todos los
planes de salud que utilicen esa tabla.
Cada plan de salud slo podr tener incorporada una tabla de factores. Las Instituciones de Salud
Previsional no podrn establecer ms de dos tablas de factores para la totalidad de los planes de salud que
se encuentren en comercializacin.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso precedente, las Instituciones de Salud Previsional podrn
establecer nuevas tablas cada cinco aos, contados desde las ltimas informadas a la Superintendencia,
mantenindose vigentes las anteriores en los planes de salud que las hayan incorporado.
Las Instituciones de Salud Previsional estarn obligadas a aplicar, desde el mes en que se cumpla la
anualidad y de conformidad con la respectiva tabla, el aumento o la reduccin de factor que corresponda a
un beneficiario en razn de su edad, y a informar al cotizante respectivo mediante carta certificada
expedida en la misma oportunidad a que se refiere el inciso tercero del artculo 197
442
medida que lo hagan utilizando la tabla de factores estructurada de
aquellos que ya estn dentro del sistema y a los que entrarn en l, al mismo
443
2) Vulneracin del artculo 38 ter, numerales 1 a 4 a los Derechos
los principios, aquellas normas que ordenan que algo sea realizado
444
en la mayor medida posible, dentro de las posibilidades jurdicas y
mientras que las reglas son normas que pueden ser cumplidas o no.
regla o un principio.
por su parte, uno de los dos principios tiene que ceder ante el otro.
dos principios. Por un lado, hay dos normas jurdicas que establecen
ms) derechos; pero que por razones de justicia deber decidir en razn a la
aseguradoras.
447
La sentencia realiza el anlisis con especial consideracin a la
().
carga, por la otra. Mientras que esta ltima obedece a una situacin en
en esa situacin que termina por encontrarse en desmedro del resto de los
449
condiciones necesarias para alcanzar el ms alto grado de salud. Citamos al
de salud. ().
451
Estado de garantizar las acciones de salud. Esta expresin es
Centsimo dcimo noveno: Que este deber del Estado est asociado
subsidiario del Estado, por cuanto que el sector privado asume un rol
452
derecho de toda persona de desarrollar cualquier actividad econmica,
453
derecho a la proteccin de la salud. En tal contexto, tiene cabida la
administrativa.
454
El TC, antes que todo, define lo que es este derecho y las
seguridad social, sea que lo preste por s mismo o por sujetos privados
(Considerando 135).
seguridad social. Primero, porque existe una unidad de propsitos que son
456
IV.- Estudio anlogo entre el derecho a la educacin y el derecho a la
proteccin a la salud. Descripcin comparativa con sus respectivas
consecuencias jurdicas.
457
Primariamente, respecto de la regulacin normativa al mercado de la
parmetros que deban seguir las instituciones de salud para determinar los
inciso 3 del entonces artculo 38 ter, por considerar que atentaba contra la
452
Supra, pp. 122-134.
459
que regulan subvenciones, garantizan el acceso igualitario, gratuito y
econmica: el alza de los aranceles por sobre la inflacin 453. Este fenmeno,
causas 454:
453
MELLER, Patricio. Universitarios, el problema no es el lucro, es el mercado. 3 edicin. Santiago de
Chile, Uqbar Editores, junio 2012. 148p. El autor utiliza como indicador el costo promedio de los
aranceles universitarios, en relacin al PIB/cpita de un pas que en Chile, su indicador es de un 0,41, lo
que significa en trminos concretos que el arancel promedio de las universidades chilenas est en el 41%
del PIB/cpita de Chile, equivalentes a $283.000.- promedio., pp. 21-22.
454
Ibd., pp. 13-17.
460
aumentar el nmero de oferentes y consecuencialmente la demanda-
son las que mayor y mejor captan los subsidios que otorga el Estado.
461
entre un estudiante u otro. Lo que sucedi en realidad fue que
estandarizada.
registrando Chile las tasas ms alta de gasto privado 455. Por ende,
debe, a juicio del autor Patricio Meller 458 a: (1) La alta tasa de retorno
455
Supra, p. 112.
456
MELLER, Patricio. Universitarios, el problema no es el lucro, es el mercado., p. 14.
457
Ibd., p. 24.
458
Ibd., p. 25.
459
Supra, p. 173.
462
(el Estado) tom como referente una expansin del crdito, y por la
prstamo.
460
MELLER, Patricio. Universitarios, el problema no es el lucro, es el mercado., p. 27.
461
Ibd.
462
Ibd., p. 68.
463
Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, la principal causa jurdica
universitarios 464.
superior466.
datos son suficientes para establecer la evidente carga que debe soportar el
465
Ibd., p. 38.
466
Ibd.
465
En tercer lugar, hay que asentar que el mercado de la salud tiene
466
En cuarto lugar, tambin existen similitudes en el mbito del derecho
467
Supra, pp. 238-ss, 326-ss.
467
que deban respetar normas de orden pblico (como las garantas
abusivas, tendientes a elevar el precio del servicio que los privados estaban
otorgando 469.
468
Supra, pp. 229-ss.
469
Supra, pp. 247-ss.
468
2.- Exigibilidad de los derechos sociales. Principio de la unidad de los
derechos fundamentales.
470
NOGUEIRA, Humberto. La proteccin de los derechos sociales como derechos fundamentales de
eficacia inmediata y justiciables en jurisdiccin constitucional: La sentencia del Tribunal Constitucional
Rol 1710-2010-INC., del 6 de agosto de 2010, sobre la constitucionalidad del artculo 38ter de la ley de
ISAPRES. Estudios Constitucionales, vol. 8., nmero 2, 2010, Universidad de Talca, Chile., pp. 763-798.
[en lnea] <http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-52002010000200023&script=sci_arttext>
[consulta: 19 julio 2013] En este artculo, el autor otorga al derecho a la proteccin a la salud la
naturaleza jurdica de ser un derecho social y, que por el principio de la indivisibilidad de los derechos,
fundamental: () todos los derechos fundamentales, en cuanto componentes objetivos de la
Constitucin son indivisibles, vinculantes para todos e irradian el conjunto del ordenamiento jurdico
nacional, teniendo efectos jurdicos verticales y horizontales, quedando vinculados a ellos no solo los
rganos estatales y sus normas, sino tambin los particulares y sus actos jurdicos, p. 776.
471
NOGUEIRA, Humberto. El derecho a la educacin y sus regulaciones bsicas en el derecho
constitucional chileno e internacional de los derechos humanos. En este artculo, el autor define al
derecho a la educacin, simultneamente, como un derecho individual y un derecho social, conforme al
criterio del Comit ONU de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Cita al respecto que ()
Tambin, de muchas formas, es un derecho civil y poltico, ya que se sita en el centro de la realizacin
plena y eficaz de esos derechos. A este respecto, el derecho a la educacin es el eptome de la
indivisibilidad y la interdependencia de todos los derechos humanos, p. 210.
469
Y ambos derechos estn consagrados en el Pacto de Derechos Econmicos,
472
Artculo 12 PIDESC.
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute del ms alto
nivel posible de salud fsica y mental.
2. Entre las medidas que debern adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena
efectividad de este derecho, figurarn las necesarias para:
a) La reduccin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los nios;
b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente;
c) La prevencin y el tratamiento de las enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra
ndole, y la lucha contra ellas;
d) La creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de
enfermedad.
473
Artculo 13 PIDESC.-
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la educacin.
Convienen en que la educacin debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del
sentido de su dignidad, y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades
fundamentales. Convienen asimismo en que la educacin debe capacitar a todas las personas para
participar efectivamente en una sociedad libre, favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre
todas las naciones y entre todos los grupos raciales, tnicos o religiosos, y promover las actividades de
las Naciones Unidas en pro del mantenimiento de la paz.
2. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que, con objeto de lograr el pleno ejercicio de este
derecho:
a) La enseanza primaria debe ser obligatoria y asequible a todos gratuitamente;
b) La enseanza secundaria, en sus diferentes formas, incluso la enseanza secundaria tcnica y
profesional, debe ser generalizada y hacerse accesible a todos, por cuantos medios sean apropiados, y en
particular por la implantacin progresiva de la enseanza gratuita;
c) La enseanza superior debe hacerse igualmente accesible a todos, sobre la base de la capacidad de
cada uno, por cuantos medios sean apropiados, y en particular por la implantacin progresiva de la
enseanza gratuita;
d) Debe fomentarse o intensificarse, en la medida de lo posible, la educacin fundamental para aquellas
personas que no hayan recibido o terminado el ciclo completo de instruccin primaria;
e) Se debe proseguir activamente el desarrollo del sistema escolar en todos los ciclos de la enseanza,
implantar un sistema adecuado de becas, y mejorar continuamente las condiciones materiales del cuerpo
docente.
3. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres y, en su
caso, de los tutores legales, de escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas de las creadas por las
autoridades pblicas, siempre que aqullas satisfagan las normas mnimas que el Estado prescriba o
apruebe en materia de enseanza, y de hacer que sus hijos o pupilos reciban la educacin religiosa o
moral que est de acuerdo con sus propias convicciones.
4. Nada de lo dispuesto en este artculo se interpretar como una restriccin de la libertad de los
particulares y entidades para establecer y dirigir instituciones de enseanza, a condicin de que se
respeten los principios enunciados en el prrafo 1 y de que la educacin dada en esas instituciones se
ajuste a las normas mnimas que prescriba el Estado.
470
La doctrina de los derechos sociales se ubica dentro del denominado
derechos.
474
BUSTOS BOTTAI, Rodrigo. Derechos Sociales: Exigibilidad y Justicia Constitucional. Tesis para
optar al grado de Doctor en Derecho en el marco del Programa Pasado y Presente de los Derechos
Humanos. Salamanca, Espaa. Universidad de Salamanca, Facultad de Derecho, 2009. 496p. p. 36. [en
lnea]
<http://gredos.usal.es/jspui/bitstream/10366/76431/1/DDPG_Bustos_Bottai_RG_Derechos_sociales.pdf>
[consulta: 19 julio 2013]
471
considerrseles que para su realizacin requieren de una prestacin
475
NOGUEIRA, Humberto. La proteccin de los derechos sociales como derechos fundamentales de
eficacia inmediata y justiciables en jurisdiccin constitucional: La sentencia del Tribunal Constitucional
Rol 1710-2010-INC., del 6 de agosto de 2010, sobre la constitucionalidad del artculo 38ter de la ley de
ISAPRES, pp. 776-777. El autor, define cuatro tipos de obligacin a las que se somete el Estado en
materia de Derechos Humanos:
1) Obligaciones de respeto: Que consiste en la de no afectar con sus acciones la debida
proteccin a la salud de las personas, la seguridad social o del derecho a la educacin, como
tambin la del respeto a la irreversibilidad de los derechos sociales.
2) Obligaciones de proteccin: Que consiste en las de evitar que terceros afecten a travs de
acciones u omisiones ilegales los derechos sociales.
3) Obligaciones de promocin: Que consiste en realizar todas las acciones positivas para remover
los obstculos sociales, econmicos, culturales y polticos que impidan el goce efectivo de los
derechos.
4) Obligaciones de garanta o satisfaccin: Que consiste en asegurar el derecho a las
prestaciones mnimas exigidas por la dignidad humana y las obligaciones contenidas en el
derecho internacional de los derechos humanos.
472
dispone el Derecho Internacional, los cuales tienen rango de derecho
Civiles y Polticos) (). Sin embargo, a juicio del Comit 477 el principio de
476
Artculo 2, nmero 1 PIDESC.- Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete
a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales,
especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para lograr
progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas
legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos.
477
El Comit es aquel Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de la ONU, el cual
mediante observaciones generales- interpreta y da contenido y extensin a los derechos consagrados en el
PIDESC.
473
que pueden existir en cada pas para realizar los DESC y limitar las
478
BUSTOS BOTTAI, Rodrigo. Derechos Sociales: Exigibilidad y Justicia Constitucional. pp. 51-52.
479
Artculo 5, inciso segundo CPR.- El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto
por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado
respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
480
BUSTOS BOTTAI, Rodrigo. Derechos Sociales y Recurso de Proteccin: Una relacin difcil?
Revista de Derecho y Humanidades, N15, 2009. 231-247p. [en lnea]
<http://www.derechoyhumanidades.uchile.cl/index.php/RDH/article/viewArticle/16044> [consulta: 15
julio 2013].
474
cautelar de proteccin a estos derechos, por requerir de prestaciones
los Derechos Humanos. A juicio del autor Bustos Bottai 482, hay una
Bottai los derechos humanos solo pueden tener como sujetos activos a
481
Ibd., p. 233.
482
Ibd.
483
Actas Oficiales de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, sesin N 139. p. 579.
484
BUSTOS BOTTAI. Derechos Sociales: Exigibilidad y Justicia Constitucional. pp. 149-150.
485
Ibd., p. 150.
475
existir derechos sociales que requieren ser ejercidos en forma colectiva ()
otra cuestin es su titularidad: sta solo les corresponde a los miembros del
grupo486.
abstenciones y, por tanto, los derechos civiles y polticos 487. Sin embargo,
hoy la doctrina jurdica, avala que tanto los derechos civiles y polticos
derechos civiles y polticos, es que las obligaciones principales por parte del
Estado son obligaciones de no hacer, pero sin descuidar que tambin existen
486
Ibd.
487
Ibd., p. 152.
488
BUSTOS BOTTAI, Rodrigo. Derechos Sociales y Recurso de Proteccin: Una relacin difcil? p.
234.
476
obligaciones positivas o de hacer 489. En cambio, en los derechos sociales
que no pueden ser vistas en forma unvoca. Es relevante destacar que esta
CPR 492.
489
Ibd.
490
Ibd., p. 235.
491
Ibd.
492
Ibd., p. 236.
477
Esto ltimo, ya ha sido resuelto por el TC al establecer como mtodo
479
recordar que las observaciones generales, son interpretaciones que dan los
494
Ibd., considerando 113.
480
los determinantes bsicos de la salud, tales como el acceso al agua
495
Artculo 13, nmero 2, letra c) PIDESC.-
c) La enseanza superior debe hacerse igualmente accesible a todos, sobre la base de la capacidad de
cada uno, por cuantos medios sean apropiados, y en particular por la implantacin progresiva de la
enseanza gratuita;
496
Supra, pp. 206-ss.
481
En primer lugar, el Derecho Internacional le otorga el status jurdico
sociedad, que pueden ser diversos. Por ejemplo, el individuo podr exigir de
su derecho a recibir un trato digno, pero solo una vez se haya formado en l
482
que fueron tratados en el Captulo II 497, especialmente en lo que se refiere al
otros499.
499
CORREA S. Sofa y RUIZ-TAGLE, Pablo. El Derecho a una educacin de Calidad. p. 174.
500
Debemos recordar que la voz matrcula en materia de educacin, es bien amplia. Nosotros la
abordamos desde el punto de vista del derecho patrimonial que adquiere el estudiante en virtud del
contrato de prestacin de servicios educacionales. Sin perjuicio de ello, segn la observacin del Comit,
ste se refiere al precio que debe pagar el estudiante y recibir la institucin-, tambin derivado del mismo
contrato, lo que nosotros solo denominaremos como el precio del contrato de prestacin de servicios
educacionales.
501
Supra, pp. 210-ss.
484
el caso de la educacin primaria y secundaria, por cuanto se exige
502
Ibd.
503
Supra., pp. 218-221.
485
demostr en el considerando 113 de la sentencia Rol 1710/2010-,
derecho del alumno a: recibir la prestacin a la que tiene derecho -que tiene
504
Ibd.
505
Supra, pp. 221-225.
506
Supra, pp. 107-ss.
486
alza de aranceles universitarios por sobre el IPC, el cual ha sido un
Estado; y que en los ltimos aos ha superado con creces a los ndices del
del constituyente del catlogo del artculo 20, ya por las razones
fundamentales.
488
3.- Criterios de razonabilidad y proporcionalidad en las alzas de los
precios en los que van envueltos derechos sociales. El estudiante
cautivo.
507
NAVARRO B., Enrique. 35 aos del Recurso de Proteccin: Notas sobre su alcance y regulacin
normativa. p. 627.
489
1) Los motivos que justifican la revisin de un plan de salud por las
ISAPRES, aunque hayan sido facultados por una norma, deben ser
parmetros de razonabilidad;
superior, por cuanto que son las razones acadmicas las que deberan ser el
aspira.
consista:
del Estado;
Por ende, la norma que regula los precios de los planes de salud y
492
diferencias, sino que la metodologa poco razonable para la diferenciacin
los numerales 1, 2, 3 y 4 del inciso tercero del artculo 38 ter de la Ley no.
ISAPRES al elaborar los planes de salud que ofrezcan a sus afiliados y para
509
Ibd., considerandos 145 y 146.
493
determinar la manera cmo influir en la variacin del precio de tales
la Ley no. 20.015, y con apoyo en el mismo juicio jurdico debe estimarse
fundamentales [];
510
Ibd., considerando 148.
494
potestad de regulacin, y no el legislador. Se cita en integridad el
considerando 149511:
511
Ibd., considerando 149.
495
principio de autonoma universitaria consagrada en los artculos 104 y
512
Supra, pp. 293-ss.
513
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Rol 1710/2010. Seis de agosto de dos mil diez, considerando 151.
496
salud. Y atenta contra la razonabilidad, cuando sta incurre en una
que resulta del alza desproporcionada del precio de su plan de salud y cuyo
514
Ibd., considerando 147.
515
Ibd., considerando 155.
516
Ibd., considerando 157.
497
completa imposibilidad de costearlos, ocasionando una indignidad que ello
involucrados 518.
diversas consecuencias.
517
Ibd., considerando 160.
518
Ibd.
498
particularidad radica en la falta de poder negociador por una de las partes,
estudiante quien deba aceptar dicha alza, asumiendo los costos. Esto ltimo,
alza. Sin remedios jurdicos ante esta situacin, el estudiante quedar sin la
519
Supra, pp. 247-ss.
499
institucin y continuar los mismos estudios en otra ms econmica; o
Pero, por sobre todo, hay una vulneracin manifiesta a aquel derecho, en la
ltima situacin.
500
intercambio de instituciones que tengan por finalidad garantizar la
501
Esta ltima situacin que se ha transformado en un hecho pblico y
universitaria520.
educacin.
segundo de la CPR.
521
NASH R., Claudio. La incorporacin de los instrumentos internacionales de derechos humanos en el
mbito nacional: La experiencia chilena. Pp. 149-180. [en lnea]
<http://www.cdh.uchile.cl/media/publicaciones/pdf/30.pdf> [consulta: 27 mayo 2013] El autor formula
que la jurisprudencia nacional ha sabido resolver la incorporacin de los tratados internacionales a
nuestro ordenamiento jurdico, mediante decreto de promulgacin y publicacin del Presidente de la
Repblica. Ver: Sentencia del Tribunal Constitucional, ROL 309/2000. pp. 158-159.
503
en razn de su incorporacin por el artculo 5, inciso segundo de la CPR:
en ellas no solamente las que los formulan, sino todas aquellas que regulan
su alcance o contenido como, por ejemplo, las normas que imponen lmites
tambin existen otras omisiones. Por eso, nos parece ms relevante estudiar
522
Ibd., pp. 160-161.
504
el derecho a la educacin bajo la perspectiva de la enseanza superior,
mismos 523.
525
Nuestro legislador solamente ha establecido un estatuto jurdico que regula la forma en cmo deben ser
reconocidas las nuevas instituciones, subsidios, aspectos formales y tambin sancionadoras, como la de
privacin de la personalidad jurdica, establecida en el artculo 64 de la Ley 20.370.
Artculo 64 Ley 20.370.- Por decreto supremo fundado del Ministerio de Educacin, previo acuerdo del
Consejo Nacional de Educacin, adoptado por la mayora de sus miembros, en sesin convocada a ese
solo efecto, y escuchada la entidad afectada, se cancelar la personalidad jurdica y revocar el
reconocimiento oficial a una universidad, en los siguientes casos:
a) Si ella no cumple con sus objetivos estatutarios;
b) Si realizare actividades contrarias a la moral, al orden pblico, a las buenas costumbres y a
la seguridad nacional;
c) Si incurriere en infracciones graves a sus estatutos;
d) Si dejare de otorgar ttulos profesionales de aquellos que requieren haber obtenido
previamente el grado de licenciado.
En la fundamentacin del decreto respectivo deber dejarse constancia de la causal que origin
la cancelacin de la personalidad jurdica y la revocacin del reconocimiento oficial
En los casos que la causal respectiva se verifique solo respecto de una o ms carreras o sedes de
una determinada universidad, el Ministerio podr disponer que solamente se revoque el reconocimiento
oficial respecto de la carrera o sede afectada, subsistiendo la personalidad jurdica y el reconocimiento
oficial de la Institucin.
Ser responsabilidad del Ministerio velar por el adecuado resguardo de la informacin acerca
de los procesos iniciados en virtud de este artculo hasta que se haya dictado la resolucin definitiva y no
queden recursos pendientes por parte de la entidad afectada.
506
establecidos en el ordenamiento jurdico chileno 526. Incluso, en la misma
naturaleza humana, valores que son superiores a toda norma que puedan
526
NASH R., Claudio. Ob. Cit., p. 166.
527
CORTE SUPREMA, Rol. 517-2004, considerando 35. Diecisiete de noviembre de dos mil cuatro. En:
NASH R., Claudio. Ob. Cit. Pg. 176.
507
entendido que existe una norma expresa que lo excluye y que es el artculo
educacin.
509
contratos de adhesin 530. El criterio es perfectamente aplicable al contrato
indubitabilidad.
especial, con caracteres que en Chile han llevado a una reiterativa alza de
511
de estudios, sea sta estatal o privada; tradicional o las creadas con
un sujeto de derecho per s, sino como un consumidor que debe respetar las
educacin superior por la cual opt. Y esto, por supuesto, que le provoca
512
de este trabajo, porque nos concentramos en el derecho a la educacin y,
mismo.
513
4.- Contratos de salud y de prestacin de servicios educacionales: son
de orden pblico.
514
cambio de marco jurdico dentro del cual se desarrolla el contrato, por
bien est enmarcada dentro del mbito privado-, tiene elementos de orden
532
NOGUEIRA, Humberto. La proteccin de los derechos sociales como derechos fundamentales de
eficacia inmediata y justiciables en jurisdiccin constitucional: La sentencia del Tribunal Constitucional
Rol 1710-2010-INC., del 6 de agosto de 2010, sobre la constitucionalidad del artculo 38ter de la ley de
ISAPRES, p. 797.
533
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Rol 1710/2010. Seis de agosto de dos mil diez, considerando 170.
534
Ibd.
515
Por ende, el contrato de salud si bien est dentro del mbito privado- tiene
516
lmite: el respeto por los derechos fundamentales. No puede ser totalizadora
costos del plan de salud. As las cosas, los contratos de salud y educacin,
se rige o se debiera regir por normas de orden pblico, del mismo modo
extinguen las obligaciones para ambas partes. Si esto ltimo fuese cierto, no
517
se podra extender la jurisprudencia sobre el artculo 38 ter al contrato de
educacin. Sin embargo, hay cuatro argumentos que permiten sostener que
grado acadmico:
518
universidades seala en su art. 2 letra d) que "a las universidades les
519
Por consiguiente, definir el criterio econmico como decidor de la
4 del Ttulo II; de los Prrafos 1 y 2 del Ttulo III; de los artculos
18, 24, 26, 27 y 39 C". El prrafo 4 del Ttulo II regula las normas
520
que "en contra de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos
521
rigen a las partes (excepcin hecha de la clusula impugnada) ni de
ttulo profesional.
536
Ibd., p. 18.
537
Supra., pp. 259-ss.
522
5.- Solucin jurdicamente posible frente al alza desproporcionada,
injustificada y unilateral de aranceles universitarios.
educacionales.
universitario.
523
Considerando la delicada situacin jurdica del estudiante de la
cumplir con los estndares de razonabilidad que los Tribunales han aplicado
524
las ISAPRES. Esto es, si obedecen a cambios efectivos y verificables de
pblica y gratuita.
525
Y este criterio debe ser formulado tanto para instituciones pblicas
como privadas, a las del CRUCH o las creadas con posterioridad a 1981.
538
MONTT, SANTIAGO, y CRDENAS, JOS LUIS, op. cit., p. 41.
526
parmetro de control. En la sentencia 1710/2010, el Tribunal Constitucional
que no haya una relacin directa entre reserva legal y razonabilidad 539, este
539
Ibd., p. 36.
527
Conclusiones
cuenta por la jurisprudencia, por cuanto existe una lesin o menoscabo a los
528
competencias entre los oferentes, en torno a programas acadmicos,
estudiante y, por ende, que termina por afectar y aumentar los niveles de
529
Por ende, la educacin es la manera cmo las familias pueden
carreras e instituciones.
superior estatales han visto perjudicada la forma cmo deben impartir este
sus aranceles por sobre el ndice de precios del consumidor porque, debido
tienen una carga mayor que el resto de las instituciones lo que influye al
subsidiariedad por parte del Estado a todas las instituciones esto ltimo
agentes.
531
Como bien se estableci, el constituyente frente al derecho a la
(artculo 19, n10, CPR). Por otro lado, mantuvo la libertad de enseanza
dignidad humana.
532
Sin embargo, an seguamos enfrentados a la exclusin cautelar. Fue
533
profesional o tcnico que es parte del contenido del derecho de matrcula.
deriva que una acertada comprensin de esta materia slo puede ser el
desde la juridicidad que deriva de la ley secundaria como son las normas
540
Supra, pp. 288-294.
534
Fue a partir de este criterio propuesto que nos remitimos al contrato
partes contractuales.
garanta de este derecho solo se produce una vez que se asegure esa
535
De igual manera fue recogida por los tribunales, respecto al derecho a
educacin, puesto que la obtencin del ttulo debe seguir un proceso que,
536
As el reproche constitucional al respecto, se demostr
que estn establecidos solo para los efectos de la garanta a cubrir por el
537
Esto trae consecuencias jurdicas importantes. La figura del
538
En sntesis, lo propuesto va en concordancia con las demandas
mismo criterio sea extensible a otros niveles de enseanza. Pero esto ltimo
por el Estado.
segundo lugar, hacerse cargo de los efectos patrimoniales que sucede en las
familias producto del elevado costo que les produce cuando uno de sus
sumado a los beneficios que podra otorgar el Estado a aquellos que se ven
ricos; esto pierde sentido en este mbito, porque como hemos venido
540
educacin superior o como se le ha denominado la progresividad de la
541
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