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La convention darbitrage : les arbitres ou la cour ?

Jean Denis Gagnon . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1

Une lecture critique des rgles relatives ladoption


en droit international priv qubcois
Gerald Goldstein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57

Les Troubles psychotiques induits par une substance en


droit pnal canadien : analyse mdicale et juridique
dun concept en pleine volution
Hugues Parent. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103

CHRONIQUES

Droit civil. Lintrt gnral Commentaire sur


larticle 982 du Code civil du Qubec ou JE PUISE,
MAIS NPUISE
Robert P. Godin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137

Droit du travail. Un commentaire de larrt G. Plourde


c. Cie Wal-Mart du Canada Inc., [2009] 3 R.C.S. 465
Fernand Morin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 I


La convention darbitrage :
les arbitres ou la cour ?
Jean Denis GAGNON

Rsum
Depuis quelques annes larbitrage conventionnel, mode
particulier de rglement des litiges suscite un intrt accru, ce qui
a sans doute incit le Barreau du Qubec publiciser une liste des
juges retraits et des avocats dsireux dagir titre darbitres. Le
prsent article porte sur ce recours particulier que les parties un
diffrend peuvent choisir quant certains litiges, plutt que de
soumettre leur cause au tribunal qui aurait normalement comp-
tence pour en dcider.

Un ensemble de questions sont abordes en premier lieu


dans le texte qui suit. Lon y traite des conditions de validit de la
convention darbitrage, de la dsignation des arbitres et de leur
comptence. Sont par la suite exposes les rgles qui sont de
rigueur lors de larbitrage. Lon y traite en particulier de lobserva-
tion des rgles de justice naturelle, de mme que de celles qui ont
trait la procdure et la preuve qui doivent tre observes par
les arbitres.

Enfin, une dernire partie est consacre la sentence arbi-


trale, son homologation et aux motifs qui pourraient ventuelle-
ment justifier sa contestation devant les tribunaux.

Les dispositions du Code de procdure civile portant sur


larbitrage (Articles 940 et suivants), de mme que celles qui appa-
raissent dans le mme Code sous le titre De larbitrage par les avo-
cats (Articles 382 394) sont analyses dans ce texte, tout comme
les articles 2638 2643 du Code civil du Qubec qui portent sur la
Convention darbitrage.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 1


Outre les textes lgislatifs que lon vient de mentionner, de
nombreux jugements des tribunaux suprieurs traitant de larbi-
trage ou de sujets sy rattachant sont analyss dans ce texte.

2 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


La convention darbitrage :
les arbitres ou la cour ?
Jean Denis GAGNON*

INTRODUCTION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7

I- LA CONVENTION DARBITRAGE . . . . . . . . . . . . 10

A. La convention darbitrage. Conditions


dexistence et de validit . . . . . . . . . . . . . . . 11

1. Conditions formelles . . . . . . . . . . . . . . . 12

2. Expression de la volont des parties


de recourir larbitrage . . . . . . . . . . . . . 15

B. Le contenu de la convention darbitrage et


porte de ce recours . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

1. La comptence des arbitres. Gnralits . . . . 17

2. Les arbitres agissant comme amiables


compositeurs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21

3. La dsignation des arbitres . . . . . . . . . . . 24

4. Qualifications et impartialit des arbitres . . . 25

II- LES RGLES APPLICABLES LORS DU


DROULEMENT DE LARBITRAGE . . . . . . . . . . . 28

A. Nature juridique du rle des arbitres . . . . . . . . 28

B. Larbitrage et les rgles de justice naturelle . . . . . 30

* Professeur honoraire. Facult de droit, Universit de Montral. Avocat. Arbitre.

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1. Le droit lavocat . . . . . . . . . . . . . . . . 31

2. La rgle audi alteram partem . . . . . . . . . . 31

a) La porte de la rgle de laudition


des parties. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32

b) La rgle de laudition des parties.


Les droits qui en dcoulent . . . . . . . . . . 32

c) Limites ou tempraments lapplication


de la rgle de laudition des parties . . . . . 34

d) largissement de la rgle de laudition


des parties. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
e) Consquences de linobservation de la rgle
de laudition des parties . . . . . . . . . . . 36

C. Les rgles de procdure et de preuve lors


de larbitrage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36

1. La procdure . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36

2. Les rgles de preuve applicables lors


de larbitrage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38

a) Les rgles concernant la prsentation


de la preuve . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38

b) La preuve et les exigences de la justice


naturelle. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38

III- LA SENTENCE ARBITRALE. HOMOLOGATION


ET CONTESTATION VENTUELLE. . . . . . . . . . . 39

A. La sentence arbitrale . . . . . . . . . . . . . . . . . 39

B. Contestation de la sentence arbitrale . . . . . . . . 41

1. Absence dappel et caractre inappropri


du recours en vocation et rvision . . . . . . . 41

a) La sentence arbitrale est sans appel . . . . . 41

4 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


b) Caractre inappropri du recours en
vocation et rvision . . . . . . . . . . . . . 42

2. Recours contre la dcision des arbitres


et causes y donnant ouverture . . . . . . . . . 45

a) Modes de contestation . . . . . . . . . . . . 45

b) Causes donnant ouverture la


contestation de la sentence . . . . . . . . . . 48

(1) Erreur portant sur la comptence


des arbitres . . . . . . . . . . . . . . . . 49

(2) Les manquements aux rgles de justice


naturelle. Incidence sur la sentence
arbitrale . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51

(3) Les erreurs entachant la sentence


arbitrale portant sur le mrite
de la cause. . . . . . . . . . . . . . . . . 52

CONCLUSION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 5


INTRODUCTION

[1] Depuis plusieurs annes dj, les modes dits alterna-


tifs de rglement des litiges connaissent un dveloppement
remarquable. Mdiation dans divers domaines, et tout particuli-
rement en matires familiales, mais aussi dans dautres secteurs
de ladministration de la justice, et le recours larbitrage plutt
quaux tribunaux, pour rgler les conflits connaissent un essor
grandissant, ce qui a incit le Barreau du Qubec tablir une
liste mentionnant les juges la retraite et les avocats, intresss
agir titre darbitres.

Ce texte est une version modifie et mise jour de lun des cha-
pitres du volume 2 de louvrage Droit spcialis des contrats
ralis sous la direction de Me Denys-Claude Lamontagne. Les
ditions Yvon Blais inc. 1999.

[2] Mdiation et arbitrage ne doivent cependant pas tre


confondus. Le premier de ces deux modes de rglement des con-
flits est prvu aux articles 814.3 et suivants du Code de procdure
civile. Lintervention du mdiateur se termine, lorsquil prsente
aux parties une recommandation que ces dernires sont libres
daccepter. Elle ne met fin au litige que dans la mesure o elles
endossent librement la solution quil leur propose.

[3] Larbitrage est cet gard bien diffrent. Les parties qui
soumettent leur litige un ou des arbitres, plutt quau tribunal,
acceptent lavance de se conformer la dcision qui sera rendue,
laquelle par leffet de son homologation deviendra excutoire, tout
comme un jugement de cour. Les raisons qui peuvent inciter les
justiciables choisir la voie arbitrale, plutt que laction en justice
sont nombreuses. Elles varient, suivant les domaines dont il sa-
git. Dans certains secteurs dactivits, tel celui de la construction,
pour lequel il importe au plus haut point, que les litiges soient
rgls rapidement, afin que les travaux se poursuivent avec cl-
rit, les plaideurs voient bien souvent en larbitrage un mode de
rglement, qui prsente cet gard des garanties que les recours
judiciaires ne peuvent pas toujours assurer.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 7


[4] Les justiciables peuvent aussi opter pour larbitrage, afin
dviter le formalisme judiciaire, qui les effraie. Il en est ainsi
principalement, quand ils dcident de dfendre eux-mmes leur
cause, sans retenir les services dun avocat.

[5] Enfin, dans le domaine des transactions internationales,


larbitrage permet, gnralement, de dissiper lavance, toute
incertitude qui pourrait exister, quant la dtermination des
rgles, la lumire desquelles un litige qui natrait entre les par-
ties devrait tre rsolu. Ces dernires ont cet gard la possibilit
dopter pour le droit national, auquel lon devra se reporter pour
en dcider. La libert qui leur est ainsi reconnue leur permet de
dterminer les rgles, la lumire desquelles leur convention
darbitrage sera interprte, et mise en uvre, ce qui confre ce
mode de rglement des conflits, un attrait considrable.

[6] Larbitrage en tant que mode alternatif de rglement des


litiges a toujours exist en droit qubcois. Des dispositions lui
taient consacres, dans les deux premiers codes de procdure
civile qui reurent application dans la province, soit ceux de 1867
et de 1897. Quant au Code actuel, il contient prs de soixante arti-
cles, apparaissant au titre Des Arbitrages portant sur ce recours1.

[7] En outre, dautres dispositions du mme Code apparais-


sant ses articles 382 394 sous le titre De larbitrage par avo-
cats2, portent sur une convention darbitrage particulire. Mme
si suivant ces dispositions, cest la cour qui porte le litige larbi-
trage, plutt que de lentendre elle-mme et den disposer, il
importe de rappeler quelle agit alors la demande des parties, qui
signent dailleurs une entente cette fin, et choisissent larbitre
(ou les arbitres) qui entendra leur cause3.

[8] Mentionnons enfin, en ce qui a trait lhistoire lgislative


de larbitrage au Qubec, que dans sa forme originelle, le Code
civil du Bas-Canada ne contenait aucune disposition traitant du

1. Ces dispositions apparaissent aux articles 940 et suivants du Code.


2. Ces rgles sont apparues dans nos lois lors de modifications qui furent apportes au
Code de procdure civile de 1897 par la Loi amendant le Code de procdure civile
relativement la Cour de magistrat de district, aux arbitrages et la cession de
biens, 9 Ed. VII, S.Q. 1909, Chap. 74. Elles furent retenues dans leurs aspects
essentiels lors de ladoption du Code de procdure civile actuel en 1965.
3. Article 382 C.p.c.

8 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


compromis, ou de la convention darbitrage. Ce nest quen 19864,
la suite des modifications qui lui furent apportes, que des rgles
traitant de ce sujet apparurent au titre treizime A de ce Code
(Articles 1926.1 1926.6). Ces rgles se retrouvent maintenant
aux articles 2638 2643 du Code civil du Qubec. Elles ont cepen-
dant fait lobjet de quelques modifications, plutt formelles, qui
nen changent pas vritablement le sens, ni la nature.

[9] Le texte du prsent article comprend trois parties princi-


pales. La premire a trait la convention darbitrage, et diverses
questions qui sy rattachent, telles celles qui ont trait la comp-
tence des arbitres, leur dsignation, de mme qu leur assujet-
tissement la rgle de limpartialit. Dans la deuxime partie de
ce texte, lon traite de la tenue des sances arbitrales, et des rgles
qui doivent alors recevoir application, et tout particulirement de
celles qui se rapportent laudition des parties, la procdure de
rigueur, et la preuve prsente aux arbitres. Enfin, la dernire
partie de ce texte est consacre la sentence arbitrale, et diver-
ses questions qui sy rapportent, telles celles qui ont trait son
homologation, et sa contestation ventuelle.

[10] Mentionnons que lon sest principalement intress ici


larbitrage des conflits domestiques. En ce qui concerne lutilisa-
tion de ce recours, en vue de solutionner des litiges internatio-
naux, ce dont traitent les articles 940.6 et 948 et suivants du Code
de procdure civile, on se reportera avec intrt divers articles
parus dans des revues juridiques, au cours des dernires annes5.

4. Les rgles portant sur larbitrage apparurent au Code civil du Bas-Canada lors de
ladoption de la Loi modifiant le Code civil et le Code de procdure civile en matire
darbitrage, L.Q., 1986, chap. 73.
5. Voir en particulier William C. GRAHAM, Dispute Resolution in the Canada-Uni-
ted States Free Trade Agreement : One Element of Complex Relationship , (1992)
37 McGill Law Journal 544 ; Louis MARQUIS : La notion darbitrage commercial
international en droit qubcois , (1992) 37 McGill Law Journal 448 ; William W.
PARK et Jean PAULSSON : Arbitrage commercial et contrats internationaux ,
(1985) 45 R. du B. 215 ; Sabine THUILLEAUX et Dean M. PROCTOR, Lapplica-
tion des conventions darbitrage au Canada : une difficile coexistence entre les com-
ptences judiciaire et arbitrale , (1992) 37 McGill Law Journal 470 ; Amissi
MANIRABONA, Extension de la convention darbitrage aux non-signataires en
arbitrage impliquant les socits en groupement , (2008) 38 Revue de droit de
lUniversit de Sherbrooke 541 ; Nabil ANTAKI, Larbitrage commercial : concept et
dfinitions, Chambre des notaires, Cours de perfectionnement, 1987, Le rglement
lamiable des litiges, ditions Yvon Blais, 1998 et Larbitrage collectif : pourquoi
pas ? La justice en marche : du recours collectif larbitrage collectif, en passant
par la mdiation, Les journes Maximilien-Caron 2006 ditions Thmis 2007 ;
John E.C. BRIERLEY, La convention darbitrage en droit qubcois interne,
Chambre des notaires, Cours de perfectionnement, 1987 No 2 et Le rglement

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 9


I- LA CONVENTION DARBITRAGE

[11] Tel que mentionn auparavant, la convention darbi-


trage est un contrat bien particulier. Sil est de lessence des con-
trats de dterminer, tant les droits que les obligations des parties,
entre lesquelles ils interviennent, la convention darbitrage ne
saurait certes tre considre comme un contrat type. Le seul
droit reconnu aux signataires dune convention darbitrage, et
leur unique obligation, ont trait la voie quils sengagent
suivre, lorsquun litige possible, ou dj engag, les oppose, en ce
qui concerne les droits et obligations auxquels ils peuvent pr-
tendre, ou qui leur incombent aux termes dun contrat, ou selon la
loi. Le droit et lobligation rsultant de cette convention se confon-
dent donc en une mme ralit pour les deux parties signataires.
Elles sont tenues de soumettre larbitrage le litige qui les
oppose En cela, la convention darbitrage diffre des autres con-
trats synallagmatiques ou bilatraux, dfinis larticle 1380 du
Code civil, lesquels comportent pour chacune des parties, des
obligations corrlatives, mais distinctes.

[12] Larbitrage ne peut avoir lieu que lorsquil est prvu


dans une entente. Il ne peut en effet tre retenu comme mode de
rglement des conflits, que dans la mesure o ceux qui sopposent
loccasion dun litige particulier, ont opt lavance pour ce
forum, renonant cette occasion leur droit de sadresser aux
tribunaux de droit commun.

[13] La ncessit que les parties expriment leur volont de


porter larbitrage le diffrend qui les oppose, plutt que de le sou-
mettre aux tribunaux de droit commun, est bien mise en relief
dans la cause Succession de J.M. Sansfaon c. Sansfaon6. Il sa-

lamiable des litiges, ditions Yvon Blais, 1998 ; Franois RAINVILLE, Larbi-
trage : la vente, le bail, la coproprit et le testament, Chambre des notaires, Cours de
perfectionnement du notariat, 1990, No 1 ; Hlne Bisson, Larbitrage : une voie
davenir pour le notaire daujourdhui, Chambre des notaires, Cours de perfection-
nement du notariat, [1990], No 1 et Gilles VZINA, La convention darbitrage vs la
convention entre actionnaires et la promesse dachat-vente, Chambre des notaires,
Cours de perfectionnement du notariat, 1990, No 1. Lon devrait aussi consulter la
publication intitule Dveloppements rcents en arbitrage civil et commercial,
Cowansville, Les ditions Yvon Blais, 1997.
6. [2003] R.J.Q. 1484 (Cour suprieure). Le juge sexprime en ces termes : La clause
darbitrage prvue au testament est donc contraire la loi et est rpute non crite
non seulement parce quelle prvoit une exhrdation du lgataire qui la conteste,
mais essentiellement parce quelle est contraire la nature mme de la notion darbi-
trage qui exige le consensualisme des parties qui acceptent ainsi de renoncer sou-
mettre leur litige au tribunal du droit commun. Au paragraphe 28 du jugement.

10 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


gissait dans cette affaire dune disposition apparaissant dans un
testament prvoyant que tout litige opposant le liquidateur de la
succession aux lgataires ou lun deux, devait tre soumis lar-
bitrage. Lauteur du jugement rendu dans cette cause considre
que cette clause testamentaire ne pouvait tre invoque, pour pri-
ver les lgataires de leur droit de soumettre au tribunal comp-
tent le diffrend qui les opposait au liquidateur de la succession.

[14] Dans un article paru peu aprs lapparition des disposi-


tions portant sur la convention darbitrage dans le Code civil du
Bas-Canada, le professeur John E.C. Brierley7 soulignait que
ladoption de ces rgles confrait une lgitimit nouvelle, et une
importance accrue larbitrage, qui apparaissait jusqualors,
comme une institution marginale que le Code de procdure civile
ne rglementait que sommairement, et dont les tribunaux en bien
des cas avaient sembl se mfier. Les tribunaux virent eux aussi
dans ces dispositions nouvelles une expression de la volont du
lgislateur de confrer larbitrage une vitalit accrue8.

A. La convention darbitrage. Conditions dexistence


et de validit

[15] Tout comme les divers contrats nomms, la convention


darbitrage est assujettie aux rgles gnrales apparaissant au
titre des Obligations du Code civil du Qubec9, de mme qu dau-
tres dispositions plus spcifiques, que lon retrouve aux articles
2638 et suivants du mme Code, ou au Code de procdure civile au
titre Des arbitrages.

[16] Tel que rappel ci-dessus, avant mme lavnement des


dispositions portant sur larbitrage dans le Code civil du Bas-

7. Cet article est intitul Une loi nouvelle pour le Qubec en matire darbitrage ,
(1987) 47 R. du B. 259. La mme anne la Revue du Barreau publia un autre article
intitul : Larbitrage commercial Dveloppements lgislatifs , (1987) R. du B. 273
dans lequel lauteur Andr Dorais compare les lois portant sur larbitrage qui
avaient t adoptes par les lgislatures des provinces de Qubec, de lOntario et de
la Colombie britannique.
8. Condominiums Mont Saint-Sauveur Inc. c. Les Constructions Serge Sauv Lte,
[1990] R.J.Q. 2783 (Cour dappel), Montgrain c. Saint-Germain, [1992] R.J.Q. 1864
(Cour suprieure), CJMF-FM Lte c. Par, D.T.E. 92T-6 (Cour suprieure) et Brige-
point International (Canada) Inc. c. Ericsson Canada Inc., J.E. 2001-1233 (Cour
suprieure). Voir cependant les arrts suivants de la Cour dappel dans lesquels un
point de vue diffrent est affirm : Great-West Life Insurance Company c. Cohen,
[1993] R.D.J. 555 et C.C.I.C. Consultech International c. Silverman, [1991] R.D.J.
500.
9. Voir larticle 1377 de ce code.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 11


Canada, le Code de procdure civile traitait de la convention dar-
bitrage, et prvoyait diverses conditions devant tre observes,
pour quelle produise ses effets. Ces exigences ont t prcises
par la suite dans des dispositions du Code civil du Bas-Canada
portant sur larbitrage, lesquelles se retrouvent maintenant au
Code civil du Qubec (Articles 2638 2643), de mme que dans la
version actuelle du Code de procdure civile. Ces dispositions pr-
voient certaines conditions de forme et autres, auxquelles est
assujetti ce contrat particulier, et apportent des prcisions concer-
nant la porte du recours exceptionnel qui en rsulte.

1. Conditions formelles

[17] Le Code civil du Qubec prvoit que la convention darbi-


trage doit normalement tre consigne dans un crit10. Cette exi-
gence se justifie entirement. Comme le souligne lauteur Alain
Prujiner dans un texte intitul Validit et efficacit des conven-
tions darbitrage11, puisque les parties la convention darbitrage
renoncent normalement leur droit de sadresser aux tribunaux,
il importe que lexpression de leur volont, cet gard, soit assu-
jettie un certain formalisme12, sans cependant, et les tribunaux
lont rappel, que lon puisse exiger quelles utilisent des termes
prdfinis cette fin13. Lexigence dun crit nest cependant pas
absolue. Le Code civil14 prvoit en effet que la volont des parties
de porter un litige larbitrage, peut tre tablie, lorsque lune
delles en fait mention dans un change de communications [...] ou
dans un change dactes de procdure, sans que lautre nexprime
son opposition.

[18] En ce qui concerne ces cas particuliers o la volont


des parties de porter leur litige larbitrage nest pas constate
dans une convention crite, mais induite du contenu de leurs
communications, ou dun change de procdures, on peut croire
que les tribunaux seraient peu enclins considrer quils sont
alors en prsence de clauses compromissoires parfaites. Comme

10. Article 2640. Il en va de mme en ce qui concerne larbitrage par avocats. Lar-
ticle 382 C.p.c. mentionne expressment concernant ce type darbitrage que la
demande que les parties adressent au tribunal doit tre signe par elles, ce qui
donne clairement entendre que cette demande doit tre formule par crit.
11. Ce texte est paru dans Cours de perfectionnement du notariat, [1995] 1 C.P. du N.,
aux pages 248 279.
12. Ibid., p. 257.
13. Sports Maska c. Zittrer, [1985] C.A. 386, p. 393.
14. Article 2640.

12 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


lcrit Alain Prujiner dans larticle dj mentionn15. En labsence
dcrit, le recours larbitrage dpend donc entirement de la
bonne volont des deux parties 16.

[19] Dans son tude de la convention darbitrage, cet auteur


mentionne diverses clauses prvoyant ce recours, apparaissant
dans des contrats commerciaux, et principalement dans des con-
trats dadhsion, ou au verso de factures. De telles stipulations ne
raliseraient pas, semble-t-il, les conditions poses par la Cour
suprme dans laffaire Zodiak International Productions Inc. c.
The Polish Peoples Republic17, pour quon puisse considrer que
les parties se seraient entendues sur une vritable clause compro-
missoire parfaite, les engageant lavance, soumettre leurs dif-
frends ventuels des arbitres plutt quaux tribunaux de droit
commun. Dans un autre arrt Sport Maska Inc. c. Zittrer18, la
mme Cour prcise les divers facteurs dont il doit tre tenu
compte pour dterminer leur intention vritable cet gard.

[20] Par ailleurs, des dispositions contenues au Code civil du


Qubec, et au Code de procdure civile, reconnaissent que le
recours larbitrage peut tre compromis, en raison mme de lat-
titude adopte par les parties lorsquun litige survient entre elles.
Ainsi, larticle 940.1 C.p.c. prvoit implicitement que lorsquune
partie signataire dune clause compromissoire soumet un diff-
rend au tribunal judiciaire comptent, sans que son cocontractant
ne se prvale de son droit den saisir les arbitres, avant que la

15. Voir note 11 ci-dessus.


16. Ibid., p. 258.
17. [1983] 1 R.C.S. 529. Dans cet arrt la Cour dfinit la clause compromissoire par-
faite en ces termes :
La clause compromissoire parfaite, qualifie tour tour de relle, formelle, com-
plte, vritable est celle par laquelle les parties sobligent lavance soumettre
larbitrage les litiges qui pourraient natre relativement leur contrat et qui com-
porte que la sentence rendue sera finale et liera les parties.
Elle se distingue notamment dune clause qui serait purement facultative. Elle se
distingue aussi dune clause dite prjudicielle ou darbitrage pralable qui oblige
les parties soumettre leur dispute larbitrage, mais qui nexclut pas le recours
aux tribunaux de droit commun une fois que larbitage a eu lieu.
la page 533 de larrt. Voir aussi les causes suivantes ce sujet :
Les Importations Cimel Lte c. Pier Aug Produits de beaut, [1987] R.J.Q. 2345 ;
Industrial Development and Renovation Organization of Iran c. Bertrand, [1984]
R.D.J. 15 ; Le Club de Hockey Les Nordiques, [1979] Inc. c. Lukac, [1987] R.D.J.
360 et Qubec Combustion Inc. c. Fidelity Insurance Company of Canada, [1980]
C.S. 803.
18. [1988] 1 R.C.S. 564, p. 588 et s. Voir aussi concernant la notion de clause compro-
missoire parfaite la cause Industrial Development and Renovation Organization
of Iran c. Paul Bertrand, [1984] R.D.J. 15 (Cour dappel).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 13


cause ne soit inscrite au rle de la cour, cette dernire peut
entendre laffaire et en disposer19.

[21] De mme, larticle 3148 C.c.Q. reconnat en ce qui a trait


aux actions personnelles caractre patrimonial, que mme dans
les cas o les parties ont choisi de soumettre leur litige un tribu-
nal tranger ou un arbitre, les tribunaux de la province peuvent
en tre saisis valablement, lorsque celui qui est poursuivi recon-
nat leur comptence soit expressment, soit par son attitude.
Traitant de cette disposition dans laffaire International Image
Service Inc. c. Ellipse Fiction/Ellipse Programme20, lune des
juges de la Cour suprieure rappelle que celui qui entend contes-
ter la comptence des tribunaux qubcois doit agir avec dili-
gence, et devient impuissant changer le cours des choses, sil
comparat devant le tribunal, donnant ainsi entendre quil se
soumet sa comptence.

[22] La dcision de la Cour dappel dans la cause Dominion


Bridge Corporation c. Steinar Knai21, apporte quelques lumires
sur le sens et leffet dune autre disposition du Code civil du Qu-
bec, apparaissant son article 3149. Monsieur le juge Beauregard
considre que cette disposition nempche pas un rsident qub-
cois, partie un contrat individuel de travail, de sengager sou-
mettre un arbitre qubcois, plutt quaux tribunaux de la
province, les litiges qui pourraient natre de linterprtation ou de
lapplication de son contrat de travail. Par contre, rappelle le
mme juge, larticle 3149 C.c.Q. soppose ce que toute personne
rsidant au Qubec, partie lun des contrats dont traite ce Code,
soblige dfrer un arbitre, ou un tribunal tranger, un litige
qui pourrait lopposer son cocontractant. Si elle agissait ainsi,
elle renoncerait alors sadresser aux autorits qubcoises,
ce qui serait contraire cette disposition22. Les collgues du

19. Voir les jugements suivants ce sujet : Cantin-Roy c. Rivard, C.S. Qubec, J.E.
97-1719 et Dominion Bridge Corporation c. Knai, [1998] R.J.Q. 321 (Cour dap-
pel). Dans cette cause, Monsieur le juge Rothman de la Cour dappel fait siens les
propos suivants du juge qui avait rendu le jugement de premire instance :
Quelque librale que soit linterprtation que lon puisse donner larticle 940.1
C.p.c., je ne crois pas quelle permette aujourdhui en droit international priv
un demandeur qui a choisi de soumettre son droit daction une autorit qub-
coise, plutt que daller larbitrage, de retirer cette option, si le dfendeur la
suivi sur ce terrain, comme cest le cas ici. la page 325 de larrt.
20. [1997] R.J.Q. 2808 (Cour suprieure).
21. Voir note 19 ci-dessus.
22. Monsieur le juge Beauregard crit ce sujet :
De cet article, je comprends que le travailleur qui a son domicile ou sa rsidence au
Qubec ne peut validement renoncer ce quun litige entre lui et son employeur,

14 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


juge Beauregard dans cette cause partagent ses vues en ce qui
concerne le sens de larticle 3149 C.c.Q., bien quils lappliquent de
faon diffrente, aux faits de laffaire qui tait soumise la Cour.

2. Expression de la volont des parties de recourir


larbitrage

[23] Larticle 2642 C.c.Q. prvoit que la convention darbi-


trage peut tre constate dans un contrat ou contenue dans un
autre crit ; cependant, mme lorsquelle est stipule dans un con-
trat dont elle ne constitue pas lunique objet, le mme article pr-
voit quelle doit tre considre comme une convention distincte.
Cette mention a pour effet de lui confrer une relle autonomie
juridique, puisque, est-il prcis au mme article 2642 C.c.Q., la
nullit du contrat principal, prononce par les arbitres, naffecte
en rien la validit de la convention darbitrage.

[24] De la mme manire, vu son autonomie, par rapport au


contrat principal dans lequel la convention darbitrage est prvue,
la validit du contrat principal doit tre apprcie indpendam-
ment de celle de la convention darbitrage qui y est comprise. Ainsi
donc, mme si la nullit de la convention darbitrage tait pro-
nonce, la lumire des rgles gnrales applicables aux contrats,
ou si le tribunal refusait dhomologuer la dcision arbitrale ou en
prononait lannulation, le contrat principal continuerait nan-
moins de produire ses effets, et ce, en vertu des rgles prvues aux
articles 946.4 et 947 947.4 C.p.c.

[25] Mme lorsque les parties ont inscrit une clause compro-
missoire dans leur contrat, ou autrement exprim leur volont de
porter larbitrage, tout diffrend qui pourrait lavenir les oppo-

qui est fond sur le contrat demploi, puisse tre rgl par une autorit qubcoise.
Or, si un tel travailleur ne peut validement faire une telle renonciation, il ne peut
tre li par un contrat prvoyant un arbitrage ltranger, puisquun tel contrat
prsuppose que les parties ont renonc faire rgler leur litige par les tribunaux
judiciaires. Il rsulte que larticle 3149 trouve application, que la renonciation du
travailleur soit en faveur dun tribunal judiciaire tranger, ou en faveur dun
tribunal darbitrage tranger.
Et le mme juge ajoute plus loin :
Je ne vois par ailleurs aucune incongruit entre le fait que larticle 3149 permet
un employ qubcois de sobliger procder un arbitrage au Qubec et le fait
quil ne lui permet pas de sobliger procder un arbitrage ltranger. Il me
parat manifeste que le lgislateur a voulu viter quun employ soit oblig daller
ltranger pour faire valoir ses droits aux termes dun contrat demploi.
Ibid., p. 324 et 325.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 15


ser, lexercice de ce recours peut nanmoins tre compromis dans
certains cas. Tel que mentionn ci-dessus, les tribunaux peuvent
ne pas donner effet une telle clause, et accepter dtre eux-
mmes saisis dun litige, lorsque la clause compromissoire leur
semble facultative, et non pas parfaite23. Cependant, il importe de
mentionner ce sujet que les tribunaux sont dornavant moins
enclins interprter les clauses compromissoires, ou les conven-
tions darbitrage, en la manire restrictive qui avait cours aupara-
vant. Le jugement de la Cour suprieure dans la cause Bridge-
point International (Canada) Inc. c. Ericsson Canada Inc.24, est
particulirement loquent cet gard. Lauteur de cette dcision
mentionne que les conventions darbitrage doivent tre inter-
prtes libralement, et non plus de faon restrictive. La Cour
suprme endosse ce point de vue dans la cause Desputeaux c. di-
tions Chouette25. Elle juge que les conventions darbitrage doivent
recevoir une interprtation librale.

[26] La volont des parties de porter leur litige larbitrage


est galement la rgle, en ce qui a trait larbitrage par avocats.
Larticle 382 C.p.c., qui traite de ce recours, prcise que les par-
ties, qui ont dabord port leur litige devant le tribunal comptent,
doivent signer un document, confirmant leur accord pour quil soit
plutt soumis larbitrage, et prciser les noms des arbitres dont
elles entendent retenir les services.

[27] Rappelons enfin ce qui prsente un intrt particulier


en ce qui a trait larbitrage international, ou autre que domes-
tique que suivant larticle 3121 C.c.Q., la convention darbitrage
relie un contrat principal, est normalement rgie par la loi
applicable cet accord, sauf si les parties ont opt pour un autre
rgime juridique. Par ailleurs, la mme disposition prvoit que si
la loi applicable au contrat principal a pour effet dinvalider la
convention darbitrage, cette convention est alors rgie par la loi
applicable au lieu o les audiences, concernant les litiges pouvant
ventuellement opposer les parties, devraient avoir lieu.

23. Voir note 16 ci-dessus.


24. J.E. 2001-1233 (Cour suprieure).
25. [2003] 1 R.C.S. 178. Sexprimant au nom de la Cour, le juge LeBel crivait :
Pour comprendre la porte du mandat de larbitre, il ne suffit pas de se livrer une
analyse purement textuelle des communications entre les parties. Il ne faut pas
interprter le mandat de larbitre de faon restrictive en le limitant ce qui est
expressment nonc la convention darbitrage. Le mandat stend aussi tout
ce qui entretient des rapports troits avec cette dernire, ou, en dautres mots, aux
questions qui entretiennent un lien de connexit de la question tranche par les
arbitres avec le litige qui leur est soumis . la page 204 du jugement.

16 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


B. Le contenu de la convention darbitrage
et porte de ce recours

[28] La convention darbitrage comporte normalement des


clauses traitant de nombreux sujets. Lidentification des arbitres,
le temps qui leur est allou pour rendre leur sentence, leur rmu-
nration, et surtout les questions dont ils peuvent tre saisis, y
sont prcises. En ce qui concerne les sujets dont les arbitres peu-
vent traiter dans le cadre de leurs fonctions, la Cour dappel
rappelait dans laffaire Viandes du Breton inc. c. Ville de Notre-
Dame-du-Lac26, que

La convention darbitrage doit tre interprte de faon large et


librale, et on doit rechercher ses objectifs, ainsi que lintention des
parties. En plus de ce qui y est nonc, le mandat de larbitre stend
tout ce qui a un lien de connexit, avec le litige. 27

1. La comptence des arbitres. Gnralits

[29] Suivant les dispositions du Code civil du Qubec portant


sur la convention darbitrage, seules certaines matires, prcises
son article 2639 chappent la comptence des arbitres. Le pro-
fesseur John E.C. Brierley28 qui traitait des sujets qui pouvaient
tre ports larbitrage aprs lajout au Code civil du Bas-Canada
des dispositions consacres ce recours, crivait :

Comme nous lavons dj soutenu, le droit de sengager dans une


convention darbitrage, valable et obligatoire, existe maintenant
par rapport toute matire qui pourrait former lobjet dun contrat
daprs la thorie gnrale du contrat, sauf l o la loi elle-mme
linterdit.29

[30] Aux diverses matires auxquelles le professeur Brierley


fait rfrence, on peut certes ajouter les litiges mettant en jeu les
rgles de la responsabilit extra-contractuelle, lesquels peuvent
indniablement tre dfrs des arbitres, plutt quaux tribu-
naux.

26. Dcision du 3 mai 2007. [2007] Qc C.A. 651 (CanLII 11).


27. Ibid., par. 3.
28. Voir note 7 ci-dessus.
29. Ibid., p. 267.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 17


[31] Les matires relevant des tribunaux, lexclusion des
arbitres, sont prcises larticle 2639 du Code civil du Qubec.
Il sagit des questions :

portant sur ltat, et la capacit des personnes, sur les matires


familiales, ou sur les autres questions qui intressent lordre
public.30

[32] Dautres dispositions lgislatives peuvent galement


limiter le domaine de comptence des arbitres. Il en est ainsi, sui-
vant larticle 11.1 de la Loi de protection du consommateur, L.R.Q.
c. P-40.1 qui prvoit ce qui suit :

11.1. Est interdite la stipulation ayant pour effet soit dimposer au


consommateur lobligation de soumettre un litige ventuel larbi-
trage, soit de restreindre son droit dester en justice, notamment en
lui interdisant dexercer un recours collectif, soit de le priver du
droit dtre membre dun groupe vis par un tel recours.

Le consommateur peut, sil survient un litige aprs la conclusion du


contrat, convenir alors de soumettre ce litige larbitrage.31

[33] Cette disposition soppose ce quun consommateur soit


lavance priv de son droit de soumettre au tribunal, un litige qui
pourrait ventuellement lopposer son cocontractant, et quil
doive ncessairement le soumettre larbitrage. Elle reconnat
par ailleurs quil peut opter pour ce recours, concernant tout litige
qui pourrait ventuellement lopposer la partie adverse par la
suite.

[34] Quen est-il en ce qui a trait aux dispositions dordre


public ? Les arbitres peuvent-ils les interprter, et assurer leur

30. Dautres litiges mentionns larticle 394 C.p.c., au titre De larbitrage par avo-
cats, chappent galement la comptence des arbitres. Cet article se lit comme
suit :
Les dispositions du prsent titre ne sappliquent pas, lorsque les parties nont pas
le pouvoir de transiger, ni lorsque lintrt public est en jeu ; elles ne sappliquent
pas non plus aux demandes relatives la filiation, lautorit parentale, aux
demandes en sparation de corps ou de biens, en nullit de mariage ou en divorce,
ni celle en dissolution de corporation, ou en annulation de lettres patentes.
31. La Cour suprme fait mention de cette disposition dans larrt Dell Computer
Corp. c. Union des consommateurs et Olivier Dumoulin, [2007] 2 R.C.S. 801. Elle
considre cependant quelle ne pouvait recevoir application dans laffaire qui lui
tait soumise, puisque la contestation dont il sagissait avait pris naissance, avant
son entre en vigueur, le 14 dcembre 2006. Voir les paragraphes 111 et suivants
de cet arrt.

18 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


application, en vue de dcider du litige qui leur est soumis32 ? La
limite de leur comptence cet gard est prcise larticle 2639
du Code civil du Qubec. Pour en dterminer la porte, il faut voir
dans chaque cas, la vritable nature du litige qui leur est rfr.
Dans la mesure o il sagit essentiellement de statuer sur lune
des questions mentionnes larticle 2639 du Code civil, les arbi-
tres ne pourraient tre saisis de la demande quon leur soumet-
trait33. Il est par ailleurs prcis au deuxime alina du mme
article, quen ce qui concerne les rgles portant sur un sujet qui
intresse lordre public de faon incidente, rien ne soppose ce
que les arbitres sy reportent et les interprtent, dans la mesure
o cela savre ncessaire, pour statuer sur le diffrend qui leur
est soumis. la lecture de larticle 394 du Code de procdure civile,
au titre De larbitrage par avocats, on peut croire que ces derniers
ne peuvent eux non plus tre saisis de litiges qui ne pourraient
tre rfrs larbitrage, suivant les rgles auxquelles il a t fait
rfrence auparavant.

[35] Les tribunaux ont eu de nombreuses occasions de se pro-


noncer sur la comptence des arbitres et sur ses limites. Ainsi
dans laffaire Ouellette c. La Socit de rcupration, dexploitation
et de dveloppement forestiers du Qubec34, la Cour dappel a jug
que le fait que les indemnits de dpart rclames par les appe-
lants dont lemploi prenait fin taient payables mme les fonds
publics, ne pouvait tre invoqu pour soutenir que leurs deman-
des, portant de faon incidente sur une question dordre public, ne
pouvaient tre soumises des arbitres.

[36] La Cour suprme a eu loccasion dexposer ses vues,


concernant le sens des limites de la comptence des arbitres ta-
blies larticle 2639 C.c.Q. Dans laffaire Desputeaux c. ditions

32. Le deuxime alina de larticle 2639 C.c.Q. prvoit ce sujet :


Toutefois, il ne peut tre fait obstacle la convention darbitrage au motif que les
rgles applicables pour trancher le diffrend prsentent un caractre dordre
public.
33. Le jugement rendu dans laffaire Association des radiologistes du Qubec c. Jean
Rochon, [1997] R.J.Q. 1642 (Cour suprieure) offre un exemple de clause compro-
missoire incompatible avec la rgle affirme larticle 2639 C.c.Q. Dans cette
cause, la Cour suprieure juge que des parties habilites conclure des ententes,
en vertu de la Loi sur lassurance-maladie, L.R.Q., chap. A-29, loi dordre public, et
le cas chant, les modifier, ne peuvent confier ce rle des arbitres qui modifie-
raient leur place une convention auparavant intervenue entre elles.
34. C.A. Qubec, J.E. 97-1658. Voir aussi ce sujet larrt de la Cour dappel dans
laffaire Condominiums Mont Saint-Sauveur Inc. c. Les Constructions Serge
Sauv Lte, note 8 ci-dessus.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 19


Chouette, laquelle on sest report auparavant35, le juge LeBel,
qui rdige lopinion de la Cour, souligne le caractre variable, et
volutif de la notion dordre public. Il exprime lavis quon ne sau-
rait lui donner une porte exagrment tendue, qui limiterait la
possibilit pour les parties un contrat de choisir larbitrage,
comme mode de rglement des litiges qui pourraient ventuelle-
ment les opposer36. Ce point de vue a t raffirm par la Cour
dappel dans laffaire Dens Tech-Dens, K. G. c. Netdent Technolo-
gies inc.37.

[37] En ce qui concerne les rgles dites dordre public, men-


tionnons en outre que, loin de pouvoir les ignorer, les arbitres doi-
vent en assurer lapplication, dfaut de quoi leur dcision
pourrait tre annule. Cest ce que la Cour dappel rappelait dans
laffaire Condominiums Mont Saint-Sauveur Inc. c. Les Construc-
tions Serge Sauv Lte38.

35. Voir note 25 ci-dessus.


36. Le juge LeBel crit :
Pour cette raison, afin de prserver lautonomie dcisionnelle de linstitution arbi-
trale, il importe dviter un emploi extensif de ce concept par les tribunaux judi-
ciaires. Un tel recours tendu lordre public dans le domaine de larbitrage
mettrait en danger cette autonomie, contrairement des orientations lgislatives
claires et la politique juridique qui sen dgage.
Et il poursuit :
Linterprtation extensive du concept dordre public de larticle 2639, al. 1 C.c.Q. a
t expressment carte par le lgislateur. Celui-ci a ainsi prcis que le fait que
les rgles appliques par larbitre prsentent un caractre dordre public nem-
pche pas la convention darbitrage. la page 212.
Et le juge LeBel ajoute :
Larbitre nest pas condamn interrompre ses travaux ds quune question sus-
ceptible dtre qualifie de rgle ou de principe dordre public se pose dans le cours
de larbitrage.
Lordre public intervient principalement lorsquil sagit dapprcier la validit de
la sentence arbitrale. Les limites de son rle doivent cependant tre correctement
dfinies. Dabord, comme nous lavons vu, les arbitres sont frquemment tenus
dexaminer des questions et des dispositions lgislatives dordre public pour
rgler le diffrend dont ils sont saisis. Ce seul examen ne rend pas la dcision
annulable. Larticle 946.5 C.p.c. exige plutt dexaminer la sentence dans son
ensemble, afin dapprcier son rsultat. Le tribunal doit rechercher si la dcision
elle-mme, dans son dispositif, contrevient des dispositions lgislatives ou des
principes qui relvent de lordre public. la page 213.
37. Jugement du 26 juin 2008. 2008 QCC 1245 (Can LII). La Cour rappelle dans son
jugement que
La question de la validit de lavis darbitrage touche la procdure pour sou-
mettre un diffrend larbitrage. Mme si larbitre, en la tranchant, peut avoir
traiter des dispositions de la Loi concernant lexercice de la profession davocat,
lesquelles sont dordre public, il ne perd pas comptence pour autant. Le juge
LeBel, dans larrt Desputeaux[8], explique la porte de larticle 2639 C.c.Q. Lar-
bitre nest pas condamn interrompre ses travaux ds que se pose une question
qui touche lordre public [...] (Paragraphe 31 du jugement).
38. Voir note 8 ci-dessus.

20 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


[38] Ce qui prcde permet certes de conclure que les arbitres
doivent se conformer aux rgles dordre public. Cependant, sauf
dans les cas o le lgislateur qualifie ainsi certaines dispositions
lgislatives en termes clairs, il est bien souvent difficile didenti-
fier celles qui possdent ce caractre particulier. Cest ce que
souligne D. Bchard dans son texte intitul Homologation et
annulation de la sentence arbitrale39.

[39] Dans un article mentionn auparavant40, lauteur Alain


Prujiner insiste avec raison, sur limportance de bien prciser
dans la convention la marge dautorit que les parties entendent
accorder aux arbitres, de mme que les sujets quelles leur deman-
dent de trancher. Il sagit dviter quau cours de larbitrage, dau-
tres questions ne viennent sajouter celles qui taient lorigine
de leur dsaccord. Si de telles difficults surgissent lors de larbi-
trage, il incombe alors aux arbitres, de statuer sur leur propre
comptence41. La dcision quils rendront alors pourra faire lobjet
dun recours devant le tribunal comptent42. Il en va de mme
lorsque, suivant les prtentions de lune des parties, les arbitres
refusent ou ngligent dexercer pleinement leur comptence43. En
de tels cas, les parties, ou lune delles, peuvent sopposer ce que
la sentence arbitrale, rendue, soit homologue, ou en demander
lannulation44.

2. Les arbitres agissant comme amiables compositeurs

[40] La convention darbitrage peut investir les arbitres


dune comptence particulire, en leur reconnaissant le pouvoir
dagir comme amiables compositeurs. En quoi consistera alors
leur rle ? Et quelle libert ou marge de manuvre, ce statut leur
confre-t-il ? Dans un jugement rcent de la Cour dappel larrt

39. Paru dans Dveloppements rcents en arbitrage civil et commercial. Note 5 ci-des-
sus. Voir galement Jean Denis GAGNON, Le contrat individuel de travail et la
convention collective. Sparation ou divorce ? , (2007) 41 Revue juridique Thmis
593 (p. 624 et s.).
40. Voir note 11 ci-dessus, p. 277 et 278.
41. Article 943 C.p.c.
42. Articles 943.1 et 943.2.
43. Dans un jugement de la Cour suprieure, lun des juges de cette cour rappelait
que, malgr le texte de larticle 943.1 C.p.c. qui peut donner entendre que le
recours qui y est prvu ne peut tre exerc que lorsque les arbitres outrepassent
leur comptence, les parties peuvent galement sen prvaloir quand ils ngligent
ou refusent de statuer sur lensemble des lments de leur litige. Voir Tlbec lte
c. Socit Hydro-Qubec, C.S. Montral, J.E. 97-1061.
44. Articles 946.4(4) et 950(4) C.p.c.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 21


Coderre c. Coderre45 Madame la juge Bich reconnat quil peut
tre difficile de prciser avec exactitude les diffrences existant
entre le rle des amiables compositeurs, et celui des arbitres qui
ne possdent pas ce statut

[41] Rappelons en premier lieu, en ce qui concerne le statut


particulier damiable compositeur, quil nest reconnu aux arbi-
tres, que dans la mesure o une clause de la convention dar-
bitrage, le prvoit expressment46. Mentionnons en outre, que
larticle 944.10 C.p.c. qui traite de ce sujet, ne dtermine pas prci-
sment, en quoi le rle de larbitre diffre, suivant quil intervient
titre damiable compositeur, ou exerce ses fonctions habituelles.
Les jugements peu nombreux dailleurs traitant de cette question,
ne clarifient pas toujours, de faon satisfaisante, ltendue des
pouvoirs de ceux qui interviennent dans une affaire, suivant quils
agissent titre damiable compositeur ou darbitre.

[42] Dans le jugement quelle rendait dans laffaire Sport


Maska Inc. c. Zittrer47, la Cour suprme du Canada a eu loccasion
dexposer ses vues en ce qui concerne le rle des amiables composi-
teurs, et de prciser en quelle manire la nature de leur interven-
tion diffrerait dans ces cas. Sexprimant au nom de la Cour,
Madame la juge LHeureux-Dub souligne le caractre exception-
nel du statut damiable compositeur. Lintention des parties de
permettre aux arbitres de jouer ce rle doit apparatre clairement,
mentionne-t-elle48, ajoutant quils peuvent nanmoins tre auto-
riss agir ce titre, mme si les mots amiables compositeurs ne
se retrouvent pas dans la convention qui est la source de leurs
pouvoirs.

45. [2008] R.J.Q. 1245 (Cour dappel). Elle crit :


[...] Je ne crois pas prudent de tenter de fixer ici de faon exhaustive ce que peu-
vent tre les pouvoirs de lamiable compositeur, institution qui demeure entoure
dun certain flou, et qui, malgr la diffrence thorique, nest pas toujours facile
distinguer, in concreto, de celle de larbitre ordinaire (Au paragraphe 93 de
larrt).
46. Article 944.10.
47. Voir note 18 ci-dessus.
48. La Cour souligne en ces termes le caractre exceptionnel du rle des amiables
compositeurs :
Lamiable composition constitue une drogation au droit relatif larbitrage.
Comme toute exception, elle doit, sinon tre stipule expressment, tout le
moins rsulter dune intention claire et sans quivoque.
Ibid., p. 614.

22 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


[43] Par la suite, dans ce mme arrt, Madame la juge LHeu-
reux-Dub mentionne ce qui diffrencie la fonction des amiables
compositeurs du rle habituel des arbitres. Suivant le point de vue
quelle expose, ceux qui agissent ce titre demeurent nan-
moins arbitres. Cependant, dans lexercice de leurs fonctions, ils
seraient dgags de lobligation dobserver certaines rgles de
droit, aussi bien substantives que procdurales. Dans le jugement
quelle rendait dans laffaire Beaudry c. 151444 Inc.49, la Cour
suprieure souligne, quant elle, que le statut damiables compo-
siteurs reconnu aux arbitres a une incidence sur le contrle auquel
leur dcision pourrait ventuellement tre assujettie lors de la
prsentation de la requte en homologation ou loccasion dune
demande dannulation. Dans larrt Coderre c. Coderre50, la Cour
dappel reconnat que les conventions darbitrage, et davantage
encore celles qui confrent aux arbitres le statut damiables com-
positeurs, doivent tre interprtes de faon librale. Elle prcise
par ailleurs que, mme ceux qui sont investis de ce statut particu-
lier, nont pas la libert dignorer les dispositions du contrat quils
ont comme mission dinterprter et dont ils doivent assurer lap-
plication, ou de radier et rcrire certaines de ses clauses 51.

[44] Par ailleurs, celui qui agit titre damiable compositeur


nest videmment pas affranchi de toute rgle. Parmi celles quil
est tenu dobserver, Madame la juge LHeureux-Dub mentionne
dans la cause Sport Maska Inc. c. Zittrer52 les dispositions dordre
public, et en outre les rgles de limpartialit et de laudition des
parties, y compris leur obligation de motiver leur dcision, que les
arbitres ne peuvent ignorer53. Outre ces rgles, on peut certes
affirmer que, mme agissant titre damiables compositeurs, les
arbitres doivent observer les dispositions de la convention darbi-
trage portant sur leur comptence. Sils agissaient autrement, et
statuaient sur des questions qui ne leur avaient pas t soumises,

49. C.S. Montral, J.E. 90-1257.


50. Voir note 45 ci-dessus.
51. Madame la juge Bich crit ce sujet :
Je doute tout de mme que cette licence interprtative aille jusquau point dauto-
riser un arbitre-amiable compositeur pratiquer, au nom de la primaut de lin-
tention des parties, et donc de lesprit de leur contrat, un remodelage qui, en
labsence dune habilitation conventionnelle claire, consiste radier purement et
simplement certaines dispositions essentielles du contrat.
mon avis, la souplesse et la latitude inhrentes au rle de lamiable compositeur
ne saurait, en labsence dune habilitation des parties, lamener rcrire le con-
trat dans sa substance. Ibid., par. 98 et 99.
52. Voir note 18 ci-dessus.
53. Ibid.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 23


leur dcision pourrait tre conteste, soit loccasion de la requte
en homologation, ou par voie de requte en annulation. Enfin, on
peut croire que mme lorsquils traitent des questions que les par-
ties leur ont soumises, leur dcision nchapperait pas la censure
judiciaire si elle tait entache derreurs manifestement draison-
nables.

3. La dsignation des arbitres

[45] Contrairement aux rgles du Code de procdure civile


portant sur larbitrage par les avocats, suivant lesquelles seuls ces
derniers peuvent agir comme arbitres, celles qui sont contenues
au Code civil du Qubec au titre de la Convention darbitrage, de
mme que celles qui traitent gnralement de larbitrage au Code
de procdure civile, ne prvoient aucune condition quant lligi-
bilit cette fonction. Les parties ont donc une entire libert de
dsigner toutes personnes qui leur semblent aptes statuer sur le
litige qui les oppose.

[46] En ce qui concerne ceux qui dcideront ventuellement


du litige opposant les parties, mentionnons que, bien que le Code
de procdure civile prvoit quils sont au nombre de trois54, rien ne
soppose ce que les parties choisissent de le soumettre une
seule personne. Dailleurs, larticle 2638 C.c.Q. prvoit express-
ment que le diffrend peut tre dfr un seul arbitre. Le choix
des parties de retenir les services dun seul arbitre peut prsenter
des avantages, en ce qui a trait aux cots de larbitrage, ce qui peut
savrer un facteur important, principalement dans le cas dun
litige opposant des particuliers dont lenjeu financier est peu
lev. En outre un tel choix peut permettre un rglement plus
rapide du diffrend. Dans le domaine du droit du travail, ces fac-
teurs expliquent sans doute les changements qui se sont produits
cet gard. Rappelons en effet que lusage qui consistait aupara-
vant confier la solution des griefs trois personnes est mainte-
nant presque disparu, les parties prfrant dornavant faire
appel un seul arbitre.

[47] Bien que les arbitres soient normalement dsigns par


les parties qui ont conclu une convention darbitrage, il importe de
rappeler que dans certains cas, essentiellement lorsque lune del-
les ignore les engagements qui dcoulent de cette entente, larticle

54. Article 941.

24 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


941.1 C.p.c. prvoit que la Cour peut dsigner larbitre, ou les arbi-
tres, qui dcideront du litige lopposant lautre partie. Cest ce
qui se dgage du jugement rendu par la Cour suprieure dans laf-
faire Robitaille c. Centre Rail-Control Inc.55.

4. Qualifications et impartialit des arbitres

[48] Le Code de procdure civile prvoit56 quun arbitre peut


tre rcus, sil ne possde pas les qualits dont les parties la
convention darbitrage avaient convenu, ou si on peut invoquer
contre lui lun des facteurs de rcusation prvus aux articles 234
et 235 du mme Code. Les facteurs de rcusation mentionns ces
articles, qui peuvent paratre appropris en ce qui concerne les
juges qui exercent en permanence les fonctions qui sont les
leurs, et sont assujettis des rgles dthique dont ils sont bien
informs, pourraient par ailleurs savrer insuffisants quant aux
arbitres, qui nassument des fonctions judiciaires que de faon
occasionnelle, et peuvent parfois tre identifis des intrts
qui seraient incompatibles avec le rle que leur confieraient les
parties une convention darbitrage.

[49] En ce qui concerne limpartialit des arbitres, il semble


prfrable de se reporter aux divers critres qui sont pris en
compte, lorsquil sagit des membres des tribunaux administra-
tifs. En effet, les rgles apparaissant aux articles 234 et 235 C.p.c.
ignorent certains facteurs particuliers qui rendent gnralement
une personne inapte exercer une fonction judiciaire ou quasi-
judiciaire. Ainsi en est-il quant larbitre qui aurait dj exprim
des opinions concernant les questions essentielles qui font lobjet
de la convention darbitrage. On ne saurait minimiser les craintes
que pourrait prouver une partie lui soumettre un diffrend,
aprs avoir t informe de ses convictions concernant certaines
des questions litigieuses.

[50] Dans le jugement quelle rendait dans laffaire Sport


Maska Inc. c. Zittrer57, la Cour suprme rappelait que larbitre (ou
les arbitres) est assujetti la rgle de limpartialit. Elle mention-
nait certains facteurs le fait quil (larbitre) dtienne des liens
particuliers avec lune delles (les parties) ou encore quil soit rmu-

55. J.E. 2001-1153 (Cour suprieure).


56. Voir larticle 942.
57. Voir note 18 ci-dessus.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 25


nr par lune delles seulement58 qui bien que non mentionns en
termes exprs aux articles 234 et 235 C.p.c., sopposeraient ce
quil entende un diffrend, et en dcide.

[51] Dans dautres jugements, les tribunaux ont galement


appliqu la rgle de limpartialit, sans limiter sa porte aux seuls
facteurs apparaissant aux articles dj mentionns. Ainsi, dans
laffaire Desbois c. Industries A.C. Davie Inc.59, la Cour dappel
juge nulle une clause dun contrat prvoyant larbitrage et habili-
tant une partie ou ses reprsentants ou mandataires agir
comme arbitres60. De mme dans la cause Kendrick c. Merling61,
la Cour suprieure considre que larbitre dont la sentence tait
conteste avait manqu la rgle de limpartialit, tout comme
la rgle audi alteram partem, en acceptant dentendre une partie
qui lui avait soumis son point de vue, avant mme la tenue de
laudience, et en labsence de son adversaire.

[52] En ce qui concerne par ailleurs, non plus les divers fac-
teurs qui permettent de considrer quil y a vraisemblance de par-
tialit, mais la partialit vritable ou effective de la part des
arbitres ou de lun deux, lune des juges de la Cour suprieure
considrait dans laffaire Qubec c. Du Mesnil62 que, bien que
regrettables, les sautes dhumeur de lun des arbitres, et certains
de ses propos visant lune des parties, ne permettaient pas de
juger quil manquait son devoir dimpartialit. De mme dans
laffaire Lu-Den Casuals Ltd. c. Springdale Canada Inc.63, la Cour
dappel a jug que larbitre dont la dcision tait conteste navait
pas contrevenu la rgle de limpartialit, et ce, mme sil avait eu
des relations daffaires avec lune des parties dans le pass, et
avait gnralement rendu des dcisions qui lui taient favorables,
loccasion de prcdents litiges.

58. Ibid., p. 604.


59. C.A. Qubec, J.E. 90-994. Voir aussi le jugement de la Cour suprieure dans laf-
faire Jean Charbonneau c. Les Industries A.C. Davie Inc., [1989] R.J.Q. 1255.
60. La Cour se reportait alors la rgle que lon retrouvait larticle 1926.4 C.c.B.-C.
qui a t reproduite larticle 2641 C.c.Q. Voir aussi au mme effet le jugement de
la Cour suprieure dans la cause Charbonneau c. Les Industries A.C. Davie Inc.
Note 59 ci-dessus. La Cour sinterroge dans cette affaire :
La question poser est : peut-on lgalement procder un arbitrage entre les par-
ties lorsque le seul arbitre convenu entre elles est lune delles et quelle a dans le
litige des intrts opposs aux autres ? La rponse est videmment ngative. Donc
la clause darbitrage nest pas oprante ; elle est caduque et sans effet. Elle est
mme illgale. Ibid., p. 1259.
61. C.S. Montral, J.E. 92-1142.
62. C.S. Montral, J.E. 97-2081.
63. Qubec-Cour dappel. Jugements publis et indits. Arrt du 17 avril 1986.

26 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


[53] Si une incertitude pouvait exister dans le pass, concer-
nant les facteurs ou motifs permettant aux parties de demander la
rcusation dun arbitre, ltat du droit a t clarifi quelque peu en
1986, avec lentre en vigueur des dispositions du Code civil du
Bas-Canada portant sur la convention darbitrage, lesquelles ont
t reprises dans le Code civil du Qubec. Il est dsormais bien ta-
bli que les motifs donnant lieu lallgation de vraisemblance de
partialit, dont traite le Code de procdure civile, ne sont pas
exhaustifs. Le Code civil contient une disposition dune applica-
tion trs gnrale64 ce sujet, laquelle frappe de nullit : La stipu-
lation qui confre une partie une situation privilgie quant la
dsignation des arbitres.

[54] Cette rgle a reu application dans laffaire Ptrole imp-


riale c. Lessard65. Dans cette cause, la Cour suprieure juge
quune partie peut se prvaloir de la rgle apparaissant larticle
2641 C.c.Q., mme si elle na pas auparavant invoqu la rgle de
limpartialit lencontre de lintervention dun arbitre.

[55] Mentionnons enfin quune partie peut renoncer se pr-


valoir de la rgle de limpartialit lors dun arbitrage civil et com-
mercial. Pour quil en soit ainsi, il faut quelle ait t informe
lavance, de lexistence des facteurs qui pouvaient permettre de
douter de limpartialit de larbitre, et quelle nait pas alors refus
quon lui soumette tout litige pouvant ventuellement lopposer
son adversaire66.

[56] Pour clore ces remarques portant sur limpartialit des


arbitres, rappelons quen plus des textes lgislatifs auxquels on a
fait rfrence jusquici, une autre source, la Charte des droits et
liberts de la personne, L.R.Q., chap. C-12, et tout particulire-
ment son article 23 analys plus loin dans ce texte, qui reconnat
aux justiciables le droit dtre jugs par un tribunal indpendant
et qui ne soit pas prjug, impose le respect de cette rgle lors de
larbitrage.

64. Cette rgle se trouve larticle 2641.


65. C.S. Trois-Rivires, J.E. 96-439 (Cour suprieure). Voir aussi les jugements ren-
dus dans les causes Desbois c. Industries A.C. Davie Inc. et Charbonneau c. Indus-
tries A.C. Davie Inc. (Voir note 59 ci-dessus).
66. Parent et associs comptables agrs c. Gagnebin, J.E. 89-448 (Cour suprieure).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 27


II- LES RGLES APPLICABLES LORS DU
DROULEMENT DE LARBITRAGE

[57] Suivant larticle 2643 C.c.Q., la procdure suivie lors de


larbitrage est dtermine par les parties signataires de la conven-
tion, et, dfaut de stipulations portant sur ce sujet, par les dispo-
sitions du Code de procdure civile. Par ailleurs, larticle 944 de ce
Code confre aux arbitres le pouvoir de dterminer la procdure
quils entendent suivre au cours des sances arbitrales. La seule
lecture des dispositions que lon vient de mentionner peut donner
penser que les arbitres jouissent dune grande discrtion concer-
nant la manire suivant laquelle larbitrage doit se drouler.
Cependant la libert que le Code leur reconnat cet gard nest
en ralit quapparente, puisquen raison de la nature mme des
pouvoirs quils exercent, il est de nombreuses rgles auxquelles ils
doivent se conformer, comme toute autre personne investie de
fonctions judiciaires ou quasi-judiciaires.

A. Nature juridique du rle des arbitres

[58] La fonction qui est confie aux arbitres est incontesta-


blement de nature judiciaire, puisquelle en prsente les diverses
caractristiques. En effet, tout comme le juge, les arbitres sont
saisis dun litige opposant deux ou plusieurs parties, lequel leur
est dfr pour quils en disposent dune manire finale, et ren-
dent une dcision laquelle les parties devront se conformer. La
similitude existant entre le rle des arbitres et celui des tribunaux
est reconnue par la Cour suprme dans laffaire Sport Maska c.
Zittrer67.

[59] Parmi les effets juridiques dcoulant du caractre judi-


ciaire du rle qui est confi aux arbitres, il importe de souligner de
faon toute particulire limmunit dont ils jouissent, laquelle les

67. Voir note 18 ci-dessus. Madame la juge LHeureux-Dub crit en ce qui a trait au
rle des arbitres :
En effet, le lgislateur laissait ces divers modes de rglement au libre arbitre des
justiciables lorsque le recours aux tribunaux demeurait toujours possible. Si cette
intervention judiciaire devait tre carte, toutefois, le lgislateur devait sassu-
rer que le processus garantirait aux justiciables la mme mesure de justice que
celle distribue par les tribunaux, do llaboration des rgles de procdure desti-
nes assurer limpartialit de larbitre et le respect des rgles de justice fonda-
mentale telle la rgle audi alteram partem . Larbitre rendra une sentence qui
deviendra excutoire par voie dhomologation. Cest l quon voit que le vritable
rle de larbitre est assimilable celui dun juge charg de trancher un diffrend.
la page 581.

28 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


met labri de toute action en dommages qui serait entreprise
contre eux, en raison des erreurs quils auraient commises dans
laccomplissement de leurs fonctions.

[60] Tout comme les juges, les arbitres sont en principe


labri des actions en dommages que des plaideurs pourraient
tre tents dinstituer contre eux, en raison des erreurs dont
leurs dcisions seraient entaches. Cependant, contrairement
aux juges des tribunaux de droit commun certains se rfre-
raient plutt aux cours darchive limmunit applicable aux
arbitres et aux membres des tribunaux administratifs nest pas
absolue, mais relative. Cela signifie quils peuvent tre poursuivis
en dommages-intrts, sils agissent de mauvaise foi. Cest ce
que rappelle lun des juges de la Cour suprieure dans laffaire
Maonnerie Demers inc. c. Lanthier68. Dans ce jugement, la Cour
condamne larbitre assumer des dpenses diverses, incluant une
partie des frais du procs. La mauvaise foi de larbitre dans cette
affaire tait apparente, suivant le jugement de la Cour.

[61] Dans ce mme jugement, la Cour prcise la porte de


limmunit protgeant les arbitres. Leur dcision peut tre erro-
ne en droit, ils peuvent avoir agi sans comptence, avoir mal
apprci la preuve qui leur a t soumise ou manqu aux obliga-
tions que la justice naturelle leur imposait ; cependant, mme
dans ces divers cas, limmunit reconnue aux titulaires de fonc-
tions judiciaires rend irrecevable toute action en dommages qui
serait intente contre eux, pourvu quils aient agi de bonne foi.

[62] Enfin, en ce qui concerne limmunit protgeant les arbi-


tres dans lexercice de leurs fonctions, il importe de mentionner
quelle relve du droit public, et non du droit priv. Traitant de
cette question dans laffaire Zittrer c. Sport Maska Inc.69, lun des
juges de la Cour dappel souligne que mme quand les arbitres
exercent leurs fonctions en vertu dune clause compromissoire
contenue dans un contrat priv, cest au droit public quil convient

68. [2002] R.J.Q. 1998 (Cour suprieure).


69. Voir note 13 ci-dessus. Ce jugement a t infirm par la Cour suprme dans laf-
faire Sport Maska Inc. c. Zittrer, voir note 18 ci-dessus. En dpit de ce fait, certains
passages de larrt de la Cour dappel portant sur limmunit reconnue aux arbi-
tres, sujet dont la Cour suprme navait pas traiter, vu quelle considrait que les
personnes en cause dans cette affaire navaient pas agi titre darbitres, conser-
vent tout leur intrt.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 29


de se reporter en ce qui concerne limmunit qui les protge, et sa
porte70.

B. Larbitrage et les rgles de justice naturelle

[63] Vu la nature de leurs fonctions, les arbitres sont tenus


dobserver divers principes ou rgles qui sont de rigueur lors de
laccomplissement dun acte judiciaire, dont certains sont rappe-
ls en termes gnraux, tant dans la Charte canadienne des droits
et liberts que dans la Charte des droits et liberts de la personne.
En ce qui a trait la Charte canadienne, il est peu probable
quelle sapplique de faon immdiate aux arbitres. Vu lorigine
conventionnelle des fonctions dont ils sont investis, les tribunaux
seraient sans doute peu enclins considrer qu linstar des tri-
bunaux administratifs qui tiennent leurs pouvoirs de la loi, ils
seraient compris sous le vocable Gouvernement que lon retrouve
larticle 32 de ce texte constitutionnel, et assujettis ses disposi-
tions.

[64] Il en va autrement quant la Charte des droits et liberts


de la personne. Les rgles contenues dans ce texte souvent qualifi
de quasi-constitutionnel, qui visent aussi bien les relations exis-
tant entre particuliers que les rapports de ces derniers avec ltat,
doivent de toute vidence tre observes par les arbitres. Or, sui-
vant larticle 56 de la Charte, tout organisme ou personne, exer-
ant des fonctions judiciaires ou quasi-judiciaires, doit observer
certains principes affirms dans dautres dispositions de cette loi,
lesquelles visent protger les droits des justiciables 71.

70. Le juge L. LeBel crit ce sujet :


ce titre, charg de prvenir un litige, larbitre doit bnficier de certaines immu-
nits. Celles-ci relvent des rgles du droit public et non du droit priv, en raison
du rattachement de larbitrage la fonction judiciaire mme lorsque la conclusion
du compromis darbitrage relve du droit priv, sans que la loi nimpose le recours
ce mode de rglement des litiges. En labsence de fraude ou de mauvaise foi, lar-
bitre bnficie dune immunit lgard de la responsabilit civile que voudraient
lui imputer les plaideurs. Voir note 12 ci-dessus, la page 393.
71. cette disposition, on rfre larticle 9 qui garantit le droit au respect du secret
professionnel, aux articles 30, 31 et 38 qui protgent la personne arrte contre
certains abus ou accordent au tmoin la protection de la loi afin que ses dclara-
tions ne puissent servir lincriminer. Mais on y mentionne aussi dautres dispo-
sitions de porte plus gnrale, telles celle de larticle 34 qui consacre le droit
lassistance dun avocat et cette autre contenue larticle 23 qui consacre le droit
une audition publique et impartiale [...] par un tribunal indpendant et qui ne soit
pas prjug.

30 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


1. Le droit lavocat

[65] Parmi les dispositions de la Charte auxquelles on songe


ici, celles qui sont contenues larticle 34, qui garantit le droit
lassistance dun avocat, et larticle 23, qui reconnat le droit
une audition publique et impartiale [...] par un tribunal indpen-
dant et qui ne soit pas prjug, prsentent un intrt particulier en
ce qui a trait larbitrage.

[66] En ce qui concerne le droit lassistance dun avocat, il


nest pas sans intrt de mentionner que, suivant la Loi sur le Bar-
reau, L.R.Q., chap. B-1, il semble que seul un avocat peut repr-
senter une partie lors de laudition dune cause par les arbitres. En
effet, aux termes du paragraphe 1(l) de cette loi, le mot tribunal
comprend tout organisme qui exerce une fonction judiciaire ou
quasi-judiciaire ; et, suivant son article 128, lactivit consistant
plaider ou agir devant tout tribunal, pour le compte dautrui est du
ressort exclusif de lavocat. Le mme texte prvoit des exceptions
ce droit exclusif, dont certaines ont trait la prsentation de
causes devant des tribunaux darbitrage. Cependant, il sagit l
de larbitrage prvu au Code du travail, L.R.Q., chap. C-27 ou la
Loi sur les relations du travail, la formation professionnelle et la
gestion de la main-duvre dans lindustrie de la construction,
L.R.Q., chap. R-20, et non de larbitrage conventionnel prvu au
Code civil du Qubec, de mme quau Code de procdure civile, qui
retient ici lattention. En raison de ce qui prcde, on peut donc
affirmer que celui qui veut tre assist ou conseill lors du drou-
lement dun arbitrage conventionnel doit faire appel un avocat,
et non une personne dune autre formation.

2. La rgle audi alteram partem

[67] Larticle 23 de la Charte des droits et liberts de la per-


sonne vise protger deux des composantes de la justice naturelle
qui sont lies de faon indissociable laccomplissement de la
fonction judiciaire. La premire rgle rappele cet article est
celle de limpartialit dont il a t question auparavant dans ce
texte ; et la seconde est celle de laudition des parties. Larticle 23
de la Charte garantit gnralement tout justiciable le droit
dtre entendu, et suivant les articles 946.4 et 950 du Code de
procdure civile, qui rfrent spcifiquement larbitrage, tout
manquement cet gard peut compromettre lhomologation ven-
tuelle de la dcision des arbitres, ou donner ouverture son annu-
lation.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 31


a) La porte de la rgle de laudition des parties

[68] Bien que les divers lments quelle comporte ne sau-


raient faire lobjet dune dtermination uniforme et constante, qui
vaudrait dans tous les cas dont un tribunal peut tre saisi, la rgle
de laudition des parties vise permettre aux plaideurs de faire
valoir les divers moyens de droit et de faits qui tendent favoriser
le point de vue dfendu par chacun. De nombreux jugements illus-
trent le sens et la porte de cette rgle, de mme que les cons-
quences dcoulant de sa non-observation. Bien que les jugements
auxquels on songe ici portent sur des cas o la rgle avait t
ignore par dautres tribunaux infrieurs, et non pas par des arbi-
tres, on peut croire quils nauraient pas t diffrents si les
erreurs qui y donnrent lieu avaient t commises par ces der-
niers.

b) La rgle de laudition des parties. Les droits qui en dcoulent

[69] La rgle de laudition des parties comprend sans con-


teste le droit pour chacune delles dtre informe lavance
du jour, de lheure et du lieu o leur cause sera entendue72 ; dail-
leurs en ce qui concerne larbitrage, larticle 944.4 C.p.c. impose
aux arbitres lobligation dadresser aux plaideurs un avis cette
fin. Lors du procs, la rgle audi alteram partem comporte la pos-
sibilit pour chaque partie de tmoigner dans sa cause, pourvu
videmment que ses dclarations soient pertinentes et admissi-
bles, suivant les rgles recevant gnralement application en
matire de preuve. Les parties peuvent en outre, et aux mmes
conditions, faire entendre dautres personnes qui auraient t
tmoins des faits pertinents la cause dont les arbitres, sont sai-
sis. Mentionnons que le fait dempcher erronment un plaideur
de faire entendre un tmoin, ou de produire toute preuve, concer-
nant un fait li au litige, constitue un manquement la rgle de
laudition des parties73, tout comme cette autre attitude qui
consisterait ignorer totalement une preuve portant sur un fait
litigieux clairement dmontr lors de laudition74. La mme rgle
permet aussi chaque partie, ou son avocat, de contre-interro-

72. Les supermarchs Jean Labrecque c. Le Tribunal du travail, [1987] 2 R.C.S. 219.
73. Le Syndicat des employs professionnels de lUniversit du Qubec Trois-Rivires
c. lUniversit du Qubec Trois-Rivires, [1993] 1 R.C.S. 471.
74. Commission scolaire Crie (The Cree School Board ) c. Fortier, [1997] R.J.Q. 1625
(Cour suprieure).

32 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


ger les personnes qui ont tmoign la demande de son adver-
saire75.

[70] La rgle de laudition impose aux arbitres, comme


toute personne investie de fonctions judiciaires, des normes de
conduite quils ne sauraient ignorer. De nombreux jugements
mentionnent que le juge et la mme rgle est sans doute appli-
cable aux arbitres ne doit pas recevoir une preuve, ou communi-
quer avec un tmoin ou lun des plaideurs, en labsence dune
partie76. Dans laffaire Axor Construction inc. c. Commission sco-
laire Marguerite-Bourgeois77, lun des juges de la Cour suprieure
considre que larbitre dont la dcision tait conteste avait com-
mis un manquement aux rgles de justice naturelle, en consultant
un expert, en labsence des parties aprs la fin de laudience, et
sans leur permettre de linterroger. Dans une autre cause78, la
mme Cour accueillait une requte en annulation dune sentence
arbitrale ; et parmi les motifs retenus, elle mentionnait tout parti-
culirement les communications entre larbitre et lune des par-
ties qui avait pu faire valoir son point de vue, en labsence de son
adversaire, et son insu.

[71] Dans un autre jugement79, portant tout comme le prc-


dent sur larbitrage conventionnel, la Cour suprieure nuanait la
rigueur de linterdiction qui se dgageait du jugement prcdent,
et reconnaissait larbitre la possibilit de communiquer avec les
parties sparment pour des fins non litigieuses, soit afin de
connatre les jours o elles pourraient prsenter leur cause, ou
pour leur demander de lui soumettre des crits exposant leurs
prtentions.

[72] Le Code de procdure civile80 reconnat au juge la possi-


bilit de procder la visite des lieux, et de rendre les ordonnances
appropries cette fin, lorsquune telle dmarche est de nature
lui faire mieux saisir certains des lments ou aspects du litige
dont il est saisi. Bien quaucune rgle apparaissant au titre Des
Arbitrages ne traite de ce sujet, on peut certes affirmer que les
arbitres jouissent du mme pouvoir, pourvu cependant que la

75. Voir ce sujet larrt Innisfil c. Vespra, [1981] 2 R.C.S. 145.


76. Kane c. LUniversit de la Colombie britannique, [1980] 1 R.C.S. 1105.
77. C.S. Montral, 2000-03-02.
78. Kendrick c. Merling. Voir note 61 ci-dessus.
79. Nron c. Lemieux, C.S. Roberval, J.E. 96-1332.
80. Articles 290 et 977.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 33


visite des lieux se poursuive dune manire qui respecte les exi-
gences de la justice naturelle. De toute vidence, si une telle initia-
tive a pour but de permettre aux arbitres de recueillir de nouvelles
informations sajoutant la preuve produite de part et dautre au
cours de laudience, ils doivent tre accompagns des parties et de
leurs avocats, lors dune telle visite. Lun des juges de la Cour
suprieure rappelle ces principes dans un jugement portant sur
une requte en annulation81. Dans cette cause, les requrants
demandaient lannulation de la dcision des arbitres, allguant
quils avaient procd la visite des lieux en leur absence, et en
compagnie de leurs adversaires et de leur avocat. La Cour rejette
cependant cette demande. Le juge mentionne, lappui de sa dci-
sion, que la visite avait pour seul but, de permettre aux arbitres de
visualiser les lieux, et quelle navait pas t loccasion de porter
leur connaissance des lments ou informations, qui navaient pas
t auparavant dmontrs par la preuve produite lors des sances
arbitrales.

c) Limites ou tempraments lapplication de la rgle


de laudition des parties

[73] Malgr limportance quelle revt dans notre droit, la


rgle de laudition des parties peut cependant recevoir une appli-
cation limite lors de laudition dune cause. Il en est ainsi lorsque
les parties, ou lune delles, renoncent sen prvaloir. Lun des
juges de la Cour suprieure qui traitait de ce sujet dans le cadre
dun arbitrage conventionnel82 rappelait que les parties signatai-
res dune convention darbitrage peuvent exprimer leur volont de
ne pas se prvaloir de faon intgrale de la rgle de laudition des
parties.

[74] Mentionnons enfin que la rgle audi alteram partem ne


garantit pas dans tous les cas aux parties, le droit une prsenta-
tion orale de leur cause. En effet, quand le litige soumis aux arbi-
tres porte essentiellement sur des questions de droit, il peut
suffire quelles aient la possibilit dexposer leurs divers moyens
dans des mmoires ou notes et autorits, quelles adressent aux
arbitres. Cest ce que rappelait la Cour suprieure dans laffaire
Silverberg c. Hooper83, dans laquelle elle rejetait une demande

81. Bunyar c. Larouche, [2001] R.J.Q. 1942 (Cour suprieure).


82. Il sagit du jugement rendu dans laffaire Moscow Institute of Biotechnology c.
Associs de recherche mdicale canadienne, C.S. Montral, J.E. 94-1591.
83. C.S. Montral, J.E. 90-437.

34 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


dannulation dune convention darbitrage dont elle tait saisie,
laquelle ne prvoyait que des procdures crites, et excluait la
tenue dune sance arbitrale. La Cour juge sans fondement les
prtentions du demandeur qui soutenait que la convention tait
contraire lordre public, parce quelle limitait la porte de la
rgle de laudition des parties. Ce jugement sinscrit dans la ligne
de pense trace par la Cour suprme et la Cour dappel, qui ont
affirm84 que, dans certains cas, et principalement quand le litige
opposant les parties porte uniquement sur des questions de droit,
il peut suffire de permettre aux plaideurs dexposer leurs points
de vue dans des plaidoiries crites adresses au tribunal.

d) largissement de la rgle de laudition des parties

[75] Au cours des dernires annes, les tribunaux ont eu ten-


dance largir la porte de la rgle de laudition des parties, de
mme que les exigences qui sy rattachent. Ainsi, ils ont parfois
affirm que son observation pouvait obliger le tribunal reporter
laudition de la cause dont il est saisi, de manire permettre
une partie de mieux prparer sa demande ou sa dfense, ou de
faire entendre un tmoin qui ntait pas disponible au jour o le
procs devait dabord avoir lieu. Une telle mesure peut savrer
ncessaire, pour pallier les insuffisances de lavis adress une
partie, qui ne lui a pas permis de connatre lensemble des ques-
tions devant tre abordes lors de laudition, ou ne lui accordait
pas un temps suffisant, pour sy prparer.

[76] Parmi les jugements dont leffet est dlargir la porte de


la rgle de laudition des parties, il importe de faire tat de ceux
dans lesquels lon a affirm quil est de lessence de ce principe,
dimposer aux titulaires de fonctions judiciaires ou quasi-judiciai-
res, le devoir de motiver leurs dcisions, tout au moins suffisam-
ment, pour que leur caractre raisonnable, et non arbitraire,
puisse tre apparent, et de manire ce que la partie dfavorise
dans un cas particulier puisse dterminer sil y a lieu de contester
la dcision rendue85. En ce qui concerne les arbitres, lobligation
laquelle ils sont tenus de motiver leur sentence ne saurait de toute

84. Lon songe principalement ici aux arrts C.R.T. c. Civic Parking Center, [1965]
B.R. 657 ; Doric Textile Mills c. la C.R.O., [1965] B.R. 167 et Komo Construction c.
La C.R.T., [1968] R.C.S. 172.
85. Voir les jugements suivants ce sujet : Blanchard c. Control Data lte, [1984] 2
R.C.S. 476 et Socit des services Ozanam, [1994] R.J.Q. 364 (Cour suprieure).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 35


faon faire de doute, puisquelle est prvue en termes clairs
larticle 945.2 du Code de procdure civile86.

e) Consquences de linobservation de la rgle audi alteram


partem

[77] En ce qui a trait la rgle de laudition des parties, rap-


pelons que son non-respect peut entraner lannulation de la dci-
sion, sans que celui qui la conteste soit tenu de dmontrer quil a
subi un prjudice, ou que la dcision aurait t diffrente si on sy
tait conform87. Enfin mentionnons aussi que les tribunaux, et la
Cour suprme en tte, ont dj affirm quon ne saurait invoquer
des difficults dordre administratif, pour limiter la porte de
lobligation dentendre les parties88.

C. Rgles de procdure et de preuve lors de larbitrage

[78] Le respect de certaines rgles de procdure et du droit de


la preuve revt une grande importance lors de larbitrage, tout
comme lors de laccomplissement de tout acte judiciaire ou quasi-
judiciaire. Bien souvent, lorsque ces rgles sont ignores, ce sont
les principes de justice naturelle mmes qui sont bafous.

1. La procdure

[79] Tel que prvu larticle 2643 du Code civil du Qubec, en


labsence de prcision contenue dans la convention darbitrage
cet gard, la procdure qui doit tre suivie est celle qui est prvue
au Code de procdure civile. Par ailleurs, larticle 944.1 de ce Code,
auquel il faut alors se reporter, semble reconnatre aux arbitres
une libert considrable, quant la manire suivant laquelle lau-
dition du litige doit se drouler. En ralit, cependant, les arbitres
sinspirent trs gnralement des rgles qui reoivent application
devant les tribunaux civils cet gard, ou les appliquent mme
intgralement.

86. Larticle 386 C.p.c. impose une obligation semblable aux avocats agissant comme
arbitres.
87. Voir ce sujet : Kane c. LUniversit de la Colombie britannique, voir note 76
ci-dessus et Le Syndicat des employs professionnels de lUniversit du Qubec
Trois-Rivires c. lUniversit du Qubec Trois-Rivires, voir note 73 ci-dessus.
88. Singh et al. c. Ministre de lemploi et de limmigration, [1985] 1 R.C.S. 177.

36 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


[80] Laudition arbitrale se droule habituellement la
manire dun procs, devant un tribunal civil, et suivant le mme
ordre. Tel que le prvoit larticle 289 du Code de procdure civile,
la partie demanderesse, qui incombe normalement le fardeau de
la preuve, fera valoir ses moyens la premire, sauf si le dfendeur
conteste la comptence des arbitres, quant au litige dont on veut
les saisir, ou soutient que la demande est irrecevable, pour des
motifs sapparentant ceux qui sont mentionns larticle 165 du
Code de procdure civile, qui expose les divers moyens de non-rece-
vabilit qui peuvent tre opposs laction du demandeur. Dans
de tels cas, cest le dfendeur qui procdera le premier la pr-
sentation de ses prtentions, concluant lirrecevabilit de la
demande ; et il lui incombera de convaincre les arbitres du
bien-fond de ses arguments.

[81] Les arbitres se reporteront aussi aux rgles recevant


application lors dun procs civil, en ce qui concerne la modifica-
tion des documents ou procdures qui servent dterminer la
nature et la porte du litige opposant les parties. cet gard, les
rgles apparaissant sous le titre De lamendement, aux articles
199 et suivants du Code de procdure civile, leur serviront de gui-
des. Les arbitres sassureront en particulier que la modification
propose par une partie ne change pas la nature du litige loppo-
sant son adversaire, au point dengendrer une demande entire-
ment nouvelle, et quelle ne prsente pas non plus lun des
inconvnients mentionns larticle 203 du Code.

[82] Tout comme leurs homologues exerant leurs fonctions


en droit du travail (Voir Code du travail, L.R.Q., article 100.16),
aprs avoir pris une affaire en dlibr, les arbitres saisis dun
litige civil ou commercial peuvent sautoriser de larticle 463 C.p.c.
pour ordonner la rouverture des dbats, soit la demande dune
partie, soit de leur propre initiative, afin de permettre la prsenta-
tion dun lment de preuve quils jugent essentiel.

[83] Enfin, en ce qui a trait aux diverses questions dor-


dre procdural qui peuvent se soulever, lors de laudition dune
cause on songe ici principalement la production de pices ou de
documents, incluant les rapports dexperts les arbitres auront
naturellement tendance adopter les solutions apparaissant au
Code de procdure civile, ou tout au moins sen inspirer.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 37


2. Les rgles de preuve applicables lors de larbitrage

[84] Les auteurs sentendent gnralement pour rpartir en


deux catgories distinctes les rgles portant sur la preuve. Les
unes, de caractre formel, ont trait la manire suivant laquelle
la preuve doit tre prsente au tribunal. Dautres rgissent son
admissibilit, ou dterminent sa valeur relative. Lauteur Lo
Ducharme89 reconnat cette distinction et rfre une premire
catgorie de rgles, comprenant celles qui ont trait ladministra-
tion de la preuve, intimement lies au droulement de linstance
mme90, que lon retrouve principalement au Code de procdure
civile, puis une autre, qui regroupe celles dites de fond, qui sont
exposes au Code civil du Qubec principalement. Ces dernires
ont trait au fardeau de la preuve, la recevabilit dun document
ou dun tmoignage, et la force probante de la preuve reue. En
ce qui concerne les arbitres, cette distinction entre les diverses
rgles ayant trait la preuve revt une grande importance,
puisque, sils peuvent limiter la rigueur des premires, voire ne
pas toujours sy conformer, il en va diffremment en ce qui
concerne celles qui appartiennent la seconde catgorie.

a) Les rgles concernant la prsentation de la preuve

[85] Tout comme pour les tribunaux administratifs, on peut


affirmer que les arbitres peuvent assouplir les rgles de caractre
formel, ayant trait la preuve. Ainsi, malgr celle qui apparat
larticle 2807 du Code civil du Qubec, on peut croire quils pour-
raient donner effet un texte lgislatif de cette province, mme sil
na pas t publi dans la Gazette officielle du Qubec. De la mme
manire, assouplissant la norme affirme larticle 2809 du
mme Code, et pourvu quils soient convaincus de son authenti-
cit, ils pourraient vraisemblablement prendre connaissance du
droit dune autre province canadienne ou dun tat tranger,
mme sil na pas t invoqu par les parties, et sans quun expert
juriste de la province ou du pays en cause, nait au pralable t
entendu titre dexpert.

b) La preuve et les exigences de la justice naturelle

[86] Par ailleurs, vu les exigences dcoulant de la justice


naturelle, les arbitres ne devraient pas recevoir un document

89. Ladministration de la preuve, 2e d., Montral, Wilson & Lafleur Lte, 1995.
90. Ibid., p. 1.

38 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


quune partie voudrait produire, sans que son auteur soit
entendu, puisquils limiteraient alors la porte de la rgle de lau-
dition des parties, en niant la partie adverse le droit de contre-
interroger lauteur du document.

[87] De la mme manire, et pour les mmes motifs, les arbi-


tres ne sauraient admettre une preuve par ou-dire, sauf dans les
cas o une telle preuve est permise suivant les articles 2869 et sui-
vants du Code civil du Qubec, et en observant les conditions de
recevabilit, qui y sont prvues. Enfin, mentionnons aussi quils
sont tenus dobserver la rgle dicte larticle 2858 du Code91 et
doivent rejeter toute preuve qui serait inadmissible, aux termes
de cette disposition.

[88] Malgr lautorit qui leur est reconnue, on le voit, les


arbitres nont pas la libert dignorer le droit de la preuve dans ses
dispositions fondamentales. Le respect de ces rgles est essentiel,
pour que les justiciables qui portent un diffrend larbitrage
puissent avoir le sentiment que justice leur a t rendue.

III- LA SENTENCE ARBITRALE. HOMOLOGATION


ET CONTESTATION VENTUELLE

[89] Quelle forme prend la sentence arbitrale ? Quand


devient-elle excutoire ? Et quels recours peuvent tre utiliss en
vue den obtenir lannulation ? Ce sont l les sujets dont il est ques-
tion dans la troisime partie de ce texte.

A. La sentence arbitrale

[90] Le Code de procdure civile consacre de nombreux arti-


cles la sentence arbitrale. La dcision rendue doit tre motive92.
Doit-elle par ailleurs tre rendue par crit ? Une contradiction

91. Cette disposition se lit comme suit :


Le tribunal doit, mme doffice, rejeter tout lment de preuve obtenu dans des
conditions qui portent atteinte aux droits et liberts fondamentaux et dont lutili-
sation est susceptible de dconsidrer ladministration de la justice.
Il nest pas tenu compte de ce dernier critre lorsquil sagit dune violation du droit
au secret professionnel.
92. En raison de son libell, le deuxime paragraphe de larticle 944.11 C.p.c., qui pr-
cise : En cas de dcision crite, elle doit tre signe par tous les arbitres, donne
entendre que la dcision des arbitres pourrait tre rendue oralement. Par ailleurs,
larticle 386 C.p.c. contenu au titre De larbitrage par les avocats, impose claire-
ment ces derniers, agissant titre darbitres, lobligation de rendre leur
sentence par crit et exige en outre que cette sentence soit motive.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 39


existe cet gard entre les dispositions des articles 944.11 et 945.2
C.p.c. En effet, tandis que la premire semble admettre quune
dcision puisse tre prononce oralement, lautre mentionne
expressment que la sentence arbitrale est rendue par crit.

[91] Cette contradiction nest cependant quapparente. Lar-


ticle 945.2, qui est contenu au chapitre intitul Sentence arbitrale,
ne vise en ralit que la dcision finale, par laquelle les arbitres
disposent du litige qui leur avait t soumis, et nimpose la forme
crite quen ce qui a trait cette dcision. En ce qui concerne par
ailleurs la disposition que lon trouve larticle 944.11 qui donne
entendre que lcrit nest pas toujours exig, elle vise non pas la
sentence arbitrale, mais plutt les dcisions, souvent nombreuses
relatives linstruction de la cause, que les arbitres doivent
rendre en cours daudience. Ces dcisions portent gnralement
sur la pertinence dune question, ladmissibilit dun tmoignage
ou dun document titre dexhibit, ou divers autres sujets, concer-
nant lesquels les parties sopposent, lors de laudience. Ces dci-
sions interlocutoires peuvent tre rendues oralement.

[92] En ce qui concerne les effets de la sentence arbitrale,


quil suffise de rappeler quelle lie les parties, ds son prononc93,
mais quelle ne peut cependant donner lieu une excution force,
que si elle est par la suite homologue par le tribunal 94.

[93] Quant aux rgles, la lumire desquelles les arbitres


disposent des diffrends qui leur sont dfrs, il importe de souli-
gner que la libert que le Code de procdure civile semble leur
reconnatre est plutt trompeuse. La disposition contenue lar-
ticle 944.10 qui prvoit que les arbitres tranchent le diffrend
conformment aux rgles de droit quils estiment appropries, ne
saurait en effet tre interprte littralement. En ralit, la
libert des arbitres cet gard est limite et, sauf peut-tre quand
ils agissent titre damiables compositeurs, ils ne sauraient igno-
rer les principes juridiques qui seraient normalement applicables,
compte tenu de la nature du diffrend dont ils sont saisis.

[94] Le Code de procdure civile confre aux arbitres le pou-


voir, reconnu aux titulaires de fonctions judiciaires, de corriger
leur sentence qui serait entache dune erreur matrielle, dcri-

93. Article 945.4 C.p.c.


94. Article 946 C.p.c.

40 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


ture ou de calcul95. Ils sont en outre habilits ce qui est plus
exceptionnel interprter une partie prcise de la sentence,
pourvu que les parties les aient autoriss ce faire. Enfin, il leur
est aussi permis de complter leur dcision, sils ont omis de sta-
tuer sur une partie de la demande qui leur avait t prsente96.
Ces pouvoirs reconnus aux arbitres doivent gnralement tre
exercs dans des dlais que le Code97 prcise.

B. Contestation de la sentence arbitrale

[95] Deux voies distinctes, lopposition la demande dhomo-


logation et la requte en annulation, peuvent tre empruntes
pour contester la sentence des arbitres. Par ailleurs, certains
moyens permettant bien souvent de demander lannulation des
dcisions rendues par les tribunaux infrieurs ne peuvent tre
utiliss lencontre de cette dcision.

1. Absence dappel et caractre inappropri


du recours en vocation et rvision

a) La sentence arbitrale est sans appel

[96] Le recours dappel, rappelons-le, nexiste que lorsquil


est prvu dans un texte de loi. Or, contrairement certaines dci-
sions des arbitres portant sur leur comptence98, ou celles qui
font suite une demande de rcusation visant lun deux99, qui
peuvent, suivant le Code de procdure civile, tre contestes
devant le tribunal au moyen dun recours sapparentant lappel,
leurs sentences arbitrales, portant sur le fond des litiges qui leur
sont soumis, ne peuvent faire lobjet dun appel ou dun quel-
conque recours, puisque le mme Code ne prvoit pas de recours
en de tels cas. Lun de ses articles (946.2) prvoit au contraire que

Le tribunal saisi dune requte en homologation ne peut examiner


le fond du diffrend.

[97] Reconnaissons cependant que certains des motifs men-


tionns larticle 946.4 du Code de procdure civile, permettant

95. Article 945.6 C.p.c.


96. Ibid.
97. Voir les articles 945.5, 945.6 et 945.7 C.p.c.
98. Articles 943.1 et 943.2 C.p.c.
99. Articles 942.3 et 942.4 C.p.c.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 41


au tribunal de refuser lhomologation, peuvent lemmener se
prononcer sur des questions qui ne sont pas trangres au fond du
litige qui opposait les parties.

[98] loppos des dispositions gnrales du Code de proc-


dure civile consacres larbitrage, lun de ses articles apparais-
sant au titre De larbitrage par les avocats100 prvoit quune fois
homologue, la sentence arbitrale peut tre conteste en appel.
Pourquoi cette diffrence quant au sort ventuel des sentences
arbitrales, suivant quelles ont t rendues en vertu des disposi-
tions gnrales apparaissant au titre Des arbitrages, ou de celles
que lon retrouve au chapitre portant sur Larbitrage par les avo-
cats ? Le traitement diffrent rserv aux unes et aux autres peut
tonner.

b) Caractre inappropri du recours en vocation et rvision

[99] Dans de nombreuses causes, des plaideurs ont tent


dutiliser le recours en vocation et rvision101, pour obtenir lan-
nulation de sentences arbitrales. Lutilisation de ce recours, plu-
tt que des voies expressment prvues au Code de procdure
civile, pour rendre inoprante la sentence arbitrale, ou en obtenir
lannulation, peut certes tonner. En effet, on comprend difficile-
ment les raisons qui peuvent inciter des plaideurs choisir une
procdure, dont les tribunaux ont rpt bien souvent quelle ne
peut tre utilise pour contester une dcision arbitrale, plutt que
dopter pour lun des moyens prvus au Code de procdure civile
cette fin, lesquels offrent des possibilits comparables de contes-
tation.

[100] En de nombreuses occasions, les tribunaux du Qubec


ont expos les motifs qui sopposent, selon eux, ce que le recours
en vocation et rvision soit utilis, pour contester la dcision des
arbitres. cet gard, les arrts de la Cour dappel du Qubec dans
les causes Les tuyaux Atlas c. Savard102 et Laurentienne-Vie, cie
dassurances c. Empire, cie dassurance103, font autorit.

100. Il sagit de larticle 393 qui est rdig en ces termes :


La sentence arbitrale homologue est sujette appel, comme tout jugement de la
Cour suprieure.
101. Article 846 C.p.c.
102. [1985] R.D.J. 556 (Cour dappel).
103. [2000] R.J.Q. 1708. La Cour dappel rappelle dans cette dernire dcision que
Selon la jurisprudence, un tribunal darbitrage, tabli du seul consentement
des parties, ne constitue pas un tel tribunal[1]. Le fait que larbitrage consen-
suel fasse lobjet dune attention du lgislateur au Code de procdure civile ne

42 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


[101] Dans ces causes, la Cour a jug que la requte en voca-
tion lencontre de dcisions arbitrales est irrecevable, parce que
larbitre ne constitue pas un tribunal statutaire104 ; et lappui de
cette conclusion, elle se reportait principalement larrt de la Cour
suprme dans laffaire Roberval Express Lte c. Union des chauf-
feurs et hommes dentrepts et autres ouvriers, Local 106105. Dans
cette cause, la Cour rappelait le principe suivant lequel lvoca-
tion, qui est de mme nature que le recours en prohibition et le cer-
tiorari, ne peut tre utilise qu lencontre dune dcision dun
tribunal statutaire, et non pas pour contester celle qui est rendue
par un tribunal domestique ou conventionnel.

[102] Parmi les facteurs dont il faut tenir compte pour dter-
miner si un tribunal appartient lune ou lautre catgorie tribu-
nal statutaire ou tribunal conventionnel , la Cour mention-
nait dans larrt Roberval Express limportance de lencadrement
lgislatif lintrieur duquel, il exerce ses fonctions ; et elle consi-
drait que larbitre de griefs, dont la dcision tait alors conteste,
constituait un tribunal statutaire, parce que la loi il sagissait du
Code canadien du travail consacre de nombreuses dispositions
la dtermination de sa comptence et de ses pouvoirs 106.

[103] Si lon appliquait la convention darbitrage les princi-


pes qui se dgagent de cet arrt, on pourrait tre enclin consid-

transforme pas ce tribunal priv en tribunal statutaire puisque larbitre ne tire


pas ses pouvoirs de la loi, mais de la volont des parties. (Au paragraphe 16 du
jugement).
104. Cest pour ce mme motif que les tribunaux ont rejet les requtes en vocation
qui leur taient soumises dans les causes suivantes :
Entreprises Electrica inc. c. Nova Construction inc., C.S. Qubec, J.E. 95-1273 ;
Cloutier c. Marquis, C.S. Montral, J.E. 88-601 ; Lemelin c. Lanteigne, C.S.
Montral, J.E. 89-177 ; International Civil Aviation Organization c. Tripal Sys-
tems Pty Ltd., [1994] R.J.Q. 2560, p. 256 et Syndicat canadien des communica-
tions c. The Gazette, [2000] R.J.D.T. 14 (Cour dappel).
105. [1982] 2 R.C.S. 888.
106. Lauteur du jugement crit ce sujet :
Il faut reconnatre la diffrence entre dune part un tribunal que la loi investit de
pouvoirs importants et dont la sentence lie les parties et dfinit leurs droits et
dautre part, un tribunal purement consensuel qui ne doit son existence qu la
seule volont des parties, dont la seule comptence et les seuls pouvoirs sont
ceux que lui ont confrs les parties, et dont la sentence sera ou non obligatoire
selon ce quen ont dispos les parties.
Le seul fait quon laisse le choix aux parties dadopter un autre mode de rgle-
ment de leurs diffrends ne saurait tre le seul facteur dterminant lorsquelles
ont de fait choisi larbitrage et que cet arbitrage quelles ont choisi est rgi par la
loi. Aussi commode que puisse tre le critre qui veut que la loi oblige les parties
sadresser un tribunal pour dterminer sa nature statutaire lorsque tel est le
cas, il ne doit pas carter la considration du caractre intrinsque du tribunal
lui-mme une fois quon la choisi. Ibid., p. 12.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 43


rer que larbitre constitue un tribunal statutaire. Le Code de
procdure civile contient plus de soixante articles portant sur lar-
bitrage, lesquels sajoutent ceux du Code civil du Qubec, trai-
tant du mme sujet. Des questions de nature diverse, portant sur
les pouvoirs des arbitres, leur comptence, leur dcision et ses
effets juridiques, de mme que sur les moyens de la contester, y
sont abordes. Lencadrement lgislatif de larbitrage, dont trai-
tent les deux codes, est trs labor, bien davantage que celui qui
se rapporte larbitre agissant en vertu du Code canadien du tra-
vail dont il tait question dans laffaire Roberval Express Lte c.
Union des chauffeurs et hommes dentrepts et autres ouvriers,
Local 106107.

[104] Dans le jugement rendu dans laffaire Les tuyaux Atlas


c. Savard108, la Cour dappel mentionne un autre motif, tout fait
convaincant celui-l, qui soppose ce que lvocation puisse tre
utilise, pour contester la dcision des arbitres. Elle souligne
lexistence des moyens prvus cette fin, au Code de proc-
dure civile109, lesquels auraient t appropris dans cette affaire.
Comme les tribunaux lont souvent rappel, les recours de la
nature de lvocation et rvision et du mandamus sont des recours
discrtionnaires, quils refusent normalement daccorder, lorsque
la loi prvoit dautres moyens que les plaideurs peuvent utiliser,
pour contester une dcision rendue par un tribunal infrieur 110.

[105] Enfin, on ne saurait ignorer les arrts suivants de la


Cour dappel du Qubec Compagnie nationale Air France c.
Mbaye et Compagnie Standard Life c. J. Lavigne111, qui portent
prcisment sur la question qui retient ici lattention. Dans ces
jugements, la Cour raffirme que les arbitres ne constituent pas
des tribunaux statutaires, dont les dcisions peuvent tre contes-
tes, au moyen de la requte en vocation et rvision. Il en est
ainsi, parce que le choix des parties un litige, de le porter larbi-

107. Ibid.
108. [1985] R.D.J. 556 (Cour dappel).
109. Parmi les motifs exposs lappui de sa dcision, la Cour mentionne le suivant :
Lappelante devait utiliser les recours propres larbitrage priv, comme la
contestation de la requte en homologation en vertu de larticle 950 C.P. ou, dans
les cas qui le permettent, les recours usuels prvus par le droit civil pour faire
reconnatre linsuffisance ou linvalidit du compromis darbitrage ou la nullit
des dcisions de larbitre.
P. 557 et 558.
110. Voir ce sujet larrt de la Cour suprme dans laffaire Harelkin c. LUniversit
de Regina, [1979] 2 R.C.S. 561.
111. [2003] R.J.Q. 1040 (Cour dappel) et [2008] QCCA 516.

44 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


trage, plutt que de le soumettre au tribunal comptent, relve de
leur seule volont, et ne lui est aucunement impos par la loi. Cela
tant, les arbitres ne forment pas un tribunal statutaire, mais plu-
tt un tribunal conventionnel, dont les dcisions ne peuvent tre
contestes, en utilisant les recours prvus lencontre de celles
qui manent des tribunaux infrieurs statutaires. Rappelant ces
principes, la Cour dappel confirme dans ces arrts que le recours
en vocation et rvision ne peut tre exerc qu lencontre dune
dcision finale, manant dun tribunal statutaire, condition qui ne
se retrouvait pas dans ces causes.

2. Recours contre la dcision des arbitres, et causes


y donnant ouverture

[106] Le Code de procdure civile prvoit deux moyens spci-


fiques permettant de se pourvoir lencontre dune sentence
arbitrale, ce qui, tel que mentionn prcdemment, a pour effet
dcarter dautres modes de recours normalement utiliss, pour
contester les dcisions des tribunaux infrieurs. Le mme Code
prcise en outre les erreurs ou irrgularits, qui peuvent entra-
ner lannulation de la sentence des arbitres.

a) Modes de contestation

[107] Le Code de procdure civile (Article 947.1) prvoit deux


modes de contestation des dcisions des arbitres. Cette disposi-
tion, apparue au Code en 1986, se lit comme suit :

Lannulation sobtient par requte au tribunal, ou en dfense une


requte en homologation.

Cette disposition dissipe le doute que pouvait faire natre cet


gard le texte de larticle 947 du Code, qui mentionne que :

La demande dannulation de la sentence arbitrale est le seul


recours possible contre celle-ci.

[108] Le premier moyen, mis la disposition de celui qui sop-


pose la dcision arbitrale, sexerce lorsquune demande dhomo-
logation est prsente la Cour, donc avant mme quelle ne soit
devenue excutoire. loppos des dispositions du Code de proc-
dure civile portant sur la requte en annulation, qui prvoient
quelle doit tre prsente la Cour dans un dlai de trois mois de

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 45


la rception de la sentence arbitrale112, celles qui apparaissent au
titre de lhomologation ne prvoient pas de dlai fixe, que devrait
observer celui qui veut se prvaloir de cette procdure. Cette omis-
sion signifie-t-elle que la requte en homologation de la sentence
arbitrale peut tre soumise la cour tout moment, et mme
aprs quun temps considrable sest coul, depuis le prononc de
la dcision ? Tel nest pas notre avis. Sil en tait ainsi, la partie qui
entendrait sopposer la sentence des arbitres, en serait rduite
attendre que son adversaire en demande lhomologation, ce quil
pourrait faire en tout temps, sans quelle puisse faire valoir ses
motifs, pour en demander lannulation.

[109] Comme la Cour suprme le rappelle dans laffaire


Les Immeubles Port-Louis Lte c. La Corporation municipale du
Village de Lafontaine113, labsence dun dlai expressment prvu
par la loi, pour lexercice dun recours na pas ncessairement pour
effet de dgager les plaideurs, de leur devoir gnral de diligence.
Il est vrai cependant que dans cette cause, la Cour traitait dun
recours, laction directe en nullit, quelle qualifiait de discrtion-
naire, linstar de lvocation et rvision, ou du mandamus114.

[110] Devrait-on adopter une opinion diffrente, en ce qui a


trait la demande dhomologation, qui, du point de vue du requ-
rant tout au moins, apparat non pas comme un vritable recours,
mais plutt comme une procdure, visant faire valoir ses droits
reconnus par les arbitres dans leur sentence ? La rponse cette
question ne peut tre que ngative. On peut douter quil existe des
recours, que lon pourrait exercer en un temps illimit, aprs que
les faits qui y donnrent ouverture se sont produits, ou des proc-
dures quon aurait le loisir dengager en tout temps, et mme en
raison de sa propre ngligence, longtemps aprs que les faits qui
permettraient den saisir la cour se sont produits115.

112. Article 947.4 C.p.c.


113. [1991] 1 R.C.S. 326.
114. Monsieur le juge Gonthier crit ce sujet :
Laction directe en nullit, tout comme le certiorari, drive dun pouvoir essen-
tiellement discrtionnaire.
la page 361.
115. Suivant le jugement rendu dans laffaire Chantier maritime de Paspbiac [1985]
inc. c. Pcheries Richard Desbois inc., [1988] R.J.Q. 2474 (Cour suprieure),
celui qui soppose lhomologation de la sentence arbitrale pourrait faire valoir
ses moyens cette fin mme quand la requte en homologation de son adversaire
est soumise la cour plus de trois mois aprs le prononc de la sentence arbi-
trale. Suivant ce jugement le dlai de trois mois prvu pour la requte en annula-
tion ne serait donc pas applicable en ce qui a trait la requte en homologation.

46 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


[111] Lhomologation dune sentence arbitrale, trs tard
aprs son prononc, pourrait causer un prjudice srieux la
partie contre laquelle elle aurait t rendue. Constatant le retard
de son adversaire agir, cette dernire pourrait en effet prendre
des initiatives incompatibles avec la dcision des arbitres, ce dont
elle se serait abstenue, si son adversaire avait manifest claire-
ment, et sans retard, sa volont de se prvaloir des droits que la
sentence lui reconnaissait, en prsentant la cour une demande
dhomologation.

[112] Suivant larticle 940.2 C.p.c. les deux procdures ou


recours dont il sagit ici, relvent de la comptence de la Cour du
Qubec ou de la Cour suprieure, soit de celle qui aurait normale-
ment t saisie du litige qui opposait les parties, net t de la
convention darbitrage intervenue entre elles 116.

[113] En ce qui concerne les consquences qui en dcoulent,


mentionnons que lorsquelles sont accueillies, lopposition lho-
mologation de la dcision, et la demande dannulation, engen-
drent des effets identiques. Ainsi donc, lorsqu la suite des
reprsentations qui lui ont t faites, le tribunal comptent refuse
dhomologuer la dcision des arbitres, il devient futile den deman-
der lannulation. On peut croire en effet que toute demande dan-
nulation de la sentence prsente la cour par une partie, qui se
serait pralablement oppose sans succs son homologation,
serait irrecevable, parce quincompatible avec le principe de la
chose juge. On peut croire que le refus de la cour dhomologuer la
sentence, en raison des erreurs dont elle est entache, ou cause
des irrgularits qui staient produites au cours de larbitrage,
aurait force de chose juge, eu gard toute requte en annulation
dont la cour pourrait tre saisie par la suite. Dores et dj, nayant
pas t homologue, la sentence arbitrale ne peut plus faire lobjet
dune excution force, et la partie qui a eu gain de cause devant
les arbitres en est rduite invoquer des arguments dordre
moral, pour convaincre son adversaire de sy conformer, en lui
rappelant la rgle contenue larticle 945.4 qui prvoit que ds

116. Lachance c. Brochu, C.A. Qubec, 1990-09-12, J.E. 90-1367. La Cour mentionne
dans cette cause que cest le montant faisant lorigine lobjet du diffrend entre
les parties qui dtermine le tribunal, la Cour suprieure ou la Cour du Qubec,
auquel il faudra soumettre la requte en homologation ou la demande dannula-
tion, et non pas celui que les arbitres ont dtermin et dont ils ont ordonn le
paiement dans leur sentence.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 47


quelle fut rendue la sentence arbitrale liait les parties117. nen
pas douter, des reprsentations de cette nature ne produiront
gnralement pas leffet escompt, de sorte que le refus du tribu-
nal comptent dhomologuer la dcision arbitrale quivaudra en
ralit son annulation.

b) Causes donnant ouverture la contestation de la sentence

[114] Les causes permettant aux parties de contester la dci-


sion des arbitres, soit, lorsque lune delles en demande lhomolo-
gation, ou lors de la prsentation dune requte en annulation,
sont les mmes118. Dans de nombreux jugements les tribunaux
ont affirm119, que les motifs dopposition lhomologation dune
sentence arbitrale prciss larticle 946.4 du Code de procdure
civile, sont exhaustifs120, et quils peuvent tout aussi bien tre
invoqus, lors dune demande dannulation de la dcision des arbi-
tres. Il est en outre bien tabli que, puisquelle ne sige pas comme
tribunal dappel, la cour saisie dune demande dhomologation ou
dannulation, ne peut statuer sur le fond du litige qui avait t
soumis aux arbitres121.

[115] Les raisons qui peuvent tre invoques pour sopposer


la dcision des arbitres sont de trois ordres. Les premires se
retrouvent, lorsquils agissent sans comptence, excdent leur
mandat, ignorent la procdure prvue la convention darbitrage
dont ils tirent leurs pouvoirs, ou ngligent de solutionner entire-
ment le litige qui leur avait t soumis. Outre ces premiers motifs,
tout manquement aux rgles de justice naturelle de la part des
arbitres, dans laccomplissement de leurs fonctions peut aussi
permettre la partie perdante de sopposer la dcision. Enfin,

117. Eastern Furniture Ltd. c. Le Syndicat national du meuble de Victoriaville et


dArthabaska inc., [1950] B.R. 799.
118. Larticle 947.2 C.p.c. apparaissant sous le titre Annulation de la sentence arbi-
trale renvoie ce sujet larticle 946.4 et dautres dispositions contenues sous
le titre Homologation de la sentence arbitrale. Cette similitude est rappele par
la Cour dans laffaire Chantier maritime de Paspbiac, [1985] Inc. c. Pcheries
Richard Desbois Inc. Voir note 115 ci-dessus.
119. Trudel c. Placements immobiliers R. & A. Scott inc., Di Stefano c. Lenscrafters,
[1994] R.J.Q. 1618 (Cour suprieure) ; Beaudry c. 151444 Canada Inc., C.S.
Montral, 1990-07-04, J.E. 90-1257 et Trudel c. Placements immobiliers R. & A.,
C.S. Montral, J.E. 95-1667.
120. Voir note prcdente.
121. Exploration minire A-Pri-Or Inc. c. Ressources tang dor Lte, [1988] R.D.J.
102 (Cour suprieure) et Rgie de lassurance-maladie c. Fdration des mde-
cins spcialistes du Qubec, [1987] R.D.J. 555 (Cour dappel).

48 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


mme si ses pouvoirs ne sauraient tre confondus avec ceux qui
sont normalement reconnus une cour dappel, la cour saisie
dune requte en homologation ou en annulation de la dcision des
arbitres, peut refuser de lui accorder la sanction judiciaire, et
mme linfirmer, dans les cas o elle est entache dune erreur
manifestement draisonnable.

(1) Erreur portant sur la comptence des arbitres

[116] Les causes permettant au tribunal de refuser lhomolo-


gation de la dcision des arbitres, ou den prononcer lannulation
pour des motifs qui se rapportent leur comptence, sont men-
tionnes divers alinas de larticle 946.4 C.p.c.

[117] La convention darbitrage, qui est un contrat, est vi-


demment assujettie aux rgles contenues au titre Des Obligations
du Code civil du Qubec. Larticle 1377 de ce Code prcise dail-
leurs que ses dispositions sappliquent tout contrat, quelle quen
soit la nature. Parmi les rgles ayant trait la validit de la
convention darbitrage, le Code de procdure civile rfre tout par-
ticulirement au premier alina de son article 946.4, qui traite des
situations o une partie navait pas la capacit de conclure la
convention darbitrage122. En de tels cas, les arbitres nauraient
pas comptence, concernant le litige dont on voudrait les saisir,
puisque la convention darbitrage, source de leurs pouvoirs, serait
inexistante. Par ailleurs, on peut certes affirmer, et le Code de
procdure civile le reconnat tout au moins implicitement au
deuxime alina de son article 946.4, que toute autre cause com-
promettant la validit dun contrat, telles lerreur, la crainte ou la
lsion123, qui affecterait la convention darbitrage, aurait le mme
effet, puisquelle anantirait les fondements juridiques de linter-
vention des arbitres.

[118] De la mme manire, les arbitres agissent sans comp-


tence, lorsquils traitent et disposent dune question, qui nest pas
comprise dans la convention darbitrage124. Dans ces cas, les tribu-
naux considrent cependant que, seule la partie de leur sentence
qui se situe lextrieur du cadre de leur comptence, ne sera pas

122. On se reportera aussi ce sujet aux articles 1398 et 1409 du Code civil du Qu-
bec, de mme quau Titre quatrime du livre Premier de ce Code auquel il est fait
rfrence cette dernire disposition.
123. Articles 1399 et suivants du Code civil du Qubec.
124. Article 946.4, al. 4.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 49


homologue, ou sera infirme, dans la mesure o il est possible de
la dissocier du reste de leur dcision125.

[119] Les rgles contenues au Code de procdure civile au


titre de lArbitrage nimposent pas de dlai aux arbitres pour
rendre leur sentence. Cest ce que rappelle lun des juges de la
Cour suprieure dans laffaire Pananis c. D.T. Acquisition inc.126,
qui rejette la requte en annulation dune sentence arbitrale qui
lui tait soumise. Le juge considre que le dlai de dix mois qui
stait coul entre la fin des audiences, et le prononc de la sen-
tence, ne constituait pas une cause dannulation de la dcision.
Est-ce dire que la lenteur des arbitres dcider du litige dont ils
sont saisis, quelle quen soit limportance, ne peut en aucun cas
entraner lannulation de leur sentence ? Abordant cette question,
le juge donne clairement entendre quune dcision pourrait tre
annule, si le dlai coul entre la fin des audiences et son pro-
nonc, tait draisonnable, et causait un prjudice grave lune
des parties.

[120] Concernant la comptence des arbitres, rappelons, ce


qui a dj t mentionn succinctement dans ce texte, que sils ne
peuvent outrepasser les limites du mandat qui leur a t confi, ils
nont pas davantage la libert den limiter la porte, en ngligeant
de disposer de lensemble des questions qui leur ont t soumi-
ses127. Tout refus de leur part dassumer pleinement leur rle jus-
tifierait la cour de ne pas homologuer leur dcision, et mme den
prononcer lannulation.

[121] En ce qui a trait aux divers facteurs qui priveraient les


arbitres de toute comptence concernant le litige dont ils ont t
saisis, il importe de rappeler celui qui est prvu au cinquime ali-
na de larticle 946.4 C.p.c. Les arbitres, tout comme les membres
de certains tribunaux ou autres organismes administratifs, ne
sont comptents pour dcider dun diffrend opposant les parties,
que si les rgles ayant trait leur nomination, prvues la
convention darbitrage, ou apparaissant la clause compromis-
soire, ont t observes.

125. Voir ce sujet les jugements suivants : Saint-Bernard c. Trottoirs et chanes


Pilotte inc., [1983] R.D.J. 583 (Cour dappel) et Leisure Products Ltd. c. Funwear
Fashions Inc., C.S. Montral, J.E. 88-1394.
126. C.S. Montral 500-05-058760-008.
127. Voir ce sujet le jugement rendu dans laffaire Tlbec lte c. Socit Hydro-
Qubec, note 43 ci-dessus.

50 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


[122] Enfin rappelons que les arbitres sont habilits se pro-
noncer sur leur propre comptence. Dans larrt Rogers Sans-fil
inc. c. Muroff128, la Cour suprme considre que tout diffrend
portant sur ce sujet doit gnralement leur tre soumis au pra-
lable, avant que lon puisse sadresser aux tribunaux judiciaires.
Les tribunaux ne pourraient tre saisis de telles questions en tout
premier lieu que dans les seuls cas o lopposition existant entre
les parties cet gard ne porte que sur des questions de droit.

(2) Les manquements aux rgles de justice naturelle.


Incidence sur la sentence arbitrale

[123] Lobligation laquelle les arbitres sont tenus de se


conformer aux principes de justice naturelle, la rgle audi alteram
partem et la rgle de limpartialit, a t expose auparavant dans
ce texte, de sorte quil serait futile den traiter ici nouveau. Rap-
pelons cependant que les irrgularits se rapportant la premire
de ces rgles ne sont mentionnes quen termes trs gnraux au
troisime alina de larticle 946.4 C.p.c. Cette disposition ninter-
dit cependant pas aux plaideurs de les invoquer, pour sopposer
lhomologation de la sentence arbitrale, ou pour en demander lan-
nulation, puisquil sagit l de manquements, reconnus en juris-
prudence, comme motifs justifiant quune dcision soit annule.

[124] En ce qui concerne la rgle de limpartialit dont trai-


tent les articles 942 et suivants du Code de procdure civile, rappe-
lons que son application aux arbitres ne se limite pas aux seuls
facteurs mentionns aux articles 234 et 235 de ce Code, auxquels
renvoie larticle 942. Tel que rappel auparavant dans ce texte,
la rgle inscrite larticle 2641 du Code civil du Qubec permet

128. [2007] 2 R.C.S. 921. La juge en chef de la Cour crit ce sujet :


Dans larrt Dell, notre Cour conclut lunanimit quen vertu de larticle 940.1
C.p.c., les arbitres ont comptence pour se prononcer sur leur propre comptence
(le principe comptence-comptence ). Les juges majoritaires ont conclu quen
prsence dune clause darbitrage, toute contestation de la comptence de
larbitre doit dabord tre renvoye larbitre. Les tribunaux judiciaires ne
devraient droger cette rgle gnrale et se prononcer en premier sur cette
question que dans le cas o la contestation de la comptence de larbitre ne com-
porte quune question de droit seulement. Lorsquune question soulevant la
comptence de larbitre ncessite ladmission et lexamen des faits, les tribunaux
sont normalement tenus de renvoyer ces questions larbitrage. Quant aux
questions mixtes de droit et de fait, les tribunaux doivent galement privilgier
le renvoi larbitrage ; ny font exception que les situations o les questions de
fait ne ncessitent quun examen superficiel de la preuve documentaire verse
au dossier et o le tribunal est convaincu que la contestation ne se veut pas une
tactique dilatoire ou quelle ne met pas en pril le recours larbitrage.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 51


dinvoquer de nombreux autres motifs, sopposant ce quun
arbitre intervienne ce titre, loccasion dun litige.

(3) Les erreurs entachant la sentence arbitrale portant


sur le mrite de la cause

[125] Les tribunaux ont bien souvent rappel que leur inter-
vention faisant suite au prononc dune sentence arbitrale ne sau-
rait tre confondue avec un recours dappel. Lappel, rappelons-le,
nexiste, que lorsque la loi le prvoit. Or, aucun texte du Code civil
du Qubec, ou du Code de procdure civile, ne traite de ce recours,
lencontre de la dcision des arbitres. Conscients des limites que
la loi leur impose, les tribunaux refusent gnralement de substi-
tuer leurs opinions celles des arbitres, concernant les questions
que ces derniers avaient mission de trancher129. Par ailleurs,
mme si ce motif dintervention de leur part, napparat pas lar-
ticle 946.4 du Code de procdure civile, o sont prcises les causes
les justifiant de refuser lhomologation dune sentence arbitrale,
ou den prononcer lannulation, les cours ont rappel plusieurs
reprises, quelles ne sauraient homologuer une sentence arbitrale
purement arbitraire, ou entache dune erreur draisonnable130.

[126] En ce qui concerne la gravit de lerreur entachant une


sentence arbitrale, pouvant justifier le tribunal de refuser de lho-
mologuer, ou den prononcer lannulation, pour en dterminer
limportance, on doit se reporter aux nombreuses dcisions des tri-
bunaux, et de la Cour suprme tout particulirement, qui, dans
des affaires relies au droit administratif principalement, ont pr-
cis ce que la raison ou la justice ne peuvent tolrer.

[127] Comment voluera la jurisprudence en ce qui a trait


aux erreurs de droit ou de faits entachant les dcisions arbitrales,

129. Voir les jugements suivants :


Rgie de lassurance-maladie du Qubec c. Fdration des mdecins spcialistes
du Qubec, [1987] R.D.J. 555 (Cour dappel) ; Exploration minire A-Pri-Or Inc.
c. Ressources tang dor Lte, [1988] R.D.J. 102 (Cour suprieure) ; Fortin c.
Centre communautaire juridique du Nord-Ouest, [1984] R.D.J. 579 (Cour dap-
pel) ; Bgin c. Socit mutuelle dassurance contre lincendie de Compton-Sher-
brooke, [1987] R.D.J. 473 (Cour suprieure) et Letty Di Stefano (Daoud) c.
Lenscrafters Inc. Voir note 119 ci-dessus.
130. Voir les jugements suivants ce sujet :
Fortin c. Centre communautaire juridique du nord-ouest, [1984] R.D.J. 579
(Cour dappel) ; Letty Di Stefano (Daoud) c. Lenscrafters inc. Voir note 119 ci-des-
sus, Exploration minire A-Pri-Or inc. c. Ressources tang dOr lte, [1988]
R.D.J. 102 (Cour suprieure) et Bgin c. Socit mutuelle dassurance contre
lincendie de Compton-Sherbrooke, [1987] R.D.J. 473 Cour suprieure).

52 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


justifiant les tribunaux exercer leurs pouvoirs de censure ? Dans
lexercice de leurs pouvoirs de statuer sur la validit des sentences
des arbitres, les cours de justice sinspireront-elles des principes
qui reoivent application, quand les dcisions des divers tribu-
naux administratifs ou infrieurs, sont contestes devant elles ;
ou dgageront-elles dautres critres, qui pourraient les guider,
cet gard ?

[128] Au cours des dernires annes, les cours de justice ont


eu tendance accrotre la porte de leurs interventions, en ce qui a
trait aux dcisions des tribunaux administratifs ou infrieurs.
Rappelons par ailleurs que lune des normes, justifiant de tels
recours, qui avait t adopte dans laffaire Canada c. Southam
Inc.131 celle de la dcision draisonnable simpliciter na plus
cours depuis larrt Dunsmuir c. Nouveau-Brunswick132.

[129] Si les rgles labores par les cours dans lexercice de


leur pouvoir de surveillance, en ce qui a trait aux dcisions des tri-
bunaux administratifs, et autres tribunaux infrieurs, devaient
tre appliques, lorsquelles doivent se prononcer sur la validit
des sentences arbitrales, deux critres distincts devraient dorna-
vant les guider. Les dcisions des arbitres, portant sur leur com-
ptence, ou sur des questions de droit, seraient analyses et
juges, suivant la norme de la dcision correcte. Mais il en
irait diffremment suivant toute vraisemblance, concernant les
erreurs invoques lencontre dune dcision arbitrale, portant
sur le fond du litige qui tait soumis aux arbitres. Les cours
ninterviendraient en de tels cas, que lorsque lon pourrait les
convaincre, que la dcision des arbitres, est entache dune erreur
draisonnable133.

[130] Dans lexercice de leurs fonctions, les arbitres, agissant


en matires civiles et commerciales, doivent frquemment appli-

131. [1997] 1 R.C.S. 748.


132. [2008] 1 R.C.S. 190. Dans cet arrt, la Cour suprme abandonne la distinction
faite auparavant, entre les erreurs manifestement draisonnables et les erreurs
draisonnables simpliciter, comme causes dannulation des dcisions des tribu-
naux administratifs ou infrieurs. Seules existent dornavant la notion derreur
draisonnable, et celle de la dcision correcte.
133. Voir les arrts suivants titre dillustrations de ces principes :
Fraternit des charpentiers et menuisiers dAmrique, section locale 579 c.
Bradco Construction Ltd., [1993] 2 R.C.S. 316 ; Canada c. Mossop, [1993] 1
R.C.S. 554 ; Pezim c. Colombie-Britannique, [1994] 2 R.C.S. 557 ; Le Conseil de
lducation de Toronto c. F.E.E.E.S.O., [1997] 1 R.C.S. 487 et Canada c. Sou-
tham, [1997] 1 R.C.S. 748.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 53


quer les rgles contenues au Code civil du Qubec et au Code de
procdure civile, et celles qui sont affirmes en dautres lois. Ils
doivent aussi se conformer de nombreux principes, ou rgles qui
se dgagent de la jurisprudence. On peut certes douter que les tri-
bunaux soient enclins considrer que lapplication de ces rgles,
ou principes juridiques, relve de leur expertise, et quils fassent
montre de dfrence, lorsquils ont juger du bien-fond de dci-
sions rendues par des arbitres.

CONCLUSION

[131] Quel sera lavenir de larbitrage, en tant que mode de


rglement des conflits, en matires civiles et commerciales ? On a
soulign au dbut de ce texte, que ce type de recours revt une
popularit grandissante. Cependant, la tendance recourir plus
volontiers ce mode de rglement des conflits se remarque davan-
tage, semble-t-il, dans des secteurs particuliers o les plaideurs
sont, en ralit, des corporations, socits ou regroupements qui
peuvent plus facilement assumer les cots, qui y sont gnrale-
ment rattachs.

[132] Ces personnes morales optent bien souvent pour ce


mode alternatif de rglement de leurs diffrends, afin dviter les
dlais qui ont cours au sein de lappareil judiciaire, et parce que,
uvrant dans des domaines o des connaissances dexpert leur
semblent importantes, elles voient en larbitrage un moyen de
soumettre leurs diffrends des personnes qui connaissent leurs
sphres dactivits, et peuvent avoir une bonne comprhension
des faits qui leur seront soumis.

[133] Cependant, en ce qui concerne lun des objectifs que lon


vient de mentionner : la solution rapide des litiges, il peut davan-
tage quauparavant tre ralis, en sadressant aux cours de
justice. Depuis quelques annes, moins de causes sont portes
devant les tribunaux, semble-t-il, et parmi les affaires qui leur
sont soumises, un moins grand nombre quauparavant se rendent
procs. Leur fardeau tant ainsi allg, les tribunaux civils
peuvent maintenant dcider, plus rapidement, quil y a quel-
ques annes, des litiges dont ils sont saisis.

[134] Par ailleurs, pour retenir la prfrence des particuliers,


le recours larbitrage ne devrait pas savrer plus coteux, que
les actions en justice. cette fin, il serait opportun de mettre fin

54 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


la pratique qui consiste prvoir la formation de tribunaux com-
poss de trois arbitres, et de favoriser plutt larbitrage par une
personne agre, par les deux (ou toutes les) parties au litige.

[135] Enfin, pour que les parties, et principalement les parti-


culiers qui ne disposent pas de sources dinformation privilgies
cet gard, puissent sentendre sur le choix dun arbitre, en qui
elles auraient confiance, il serait appropri que soit tabli un
mode daccrditation srieux, et labri de toute complaisance,
des personnes comptentes aspirant exercer cette fonction. Tou-
tes louables quelles aient t, les initiatives prises cette fin
jusqu ce jour peuvent sembler dficientes, ou nont pas t suffi-
samment publicises. dfaut dun service de rfrence fiable,
qui puisse proposer aux parties les services darbitres comptents,
expriments, et reconnus pour leur objectivit et impartialit,
lon peut croire que les parties un litige hsiteront le sou-
mettre, des arbitres plutt quau tribunal, dont la comptence, et
autres qualits, sont gnralement bien tablies.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 55


Une lecture critique des rgles
relatives ladoption en droit
international priv qubcois
Gerald GOLDSTEIN

Rsum
Les conflits de lois en matire dadoption et leffet au Qubec
des dcisions trangres dadoption ont toujours soulev des diffi-
cults. la suite de nombreuses modifications plus ou moins coh-
rentes au Code civil, la jurisprudence qubcoise sest efforce de
son ct de trouver des solutions respectant les divers objectifs
propres ladoption internationale : favoriser lintrt de lenfant,
mais aussi sa protection, tout en respectant la volont des parents
naturels et les dsirs des parents adoptants.

Il dcoule implicitement de certains articles du Code civil


que les conditions de ladoption relatives aux adoptants sont celles
de leur domicile. De plus, alors que les effets de ladoption dpen-
dent expressment de la mme loi du domicile de ladoptant, selon
larticle 3092 al. 2 C.c.Q., en vertu du premier alina de ce mme
article, la loi du domicile de ladopt rgit le consentement des
parents naturels, mais aussi les conditions dans lesquelles le
refus peut faire obstacle ladoption. Toutefois, larticle 568 C.c.Q.
ajoute trois conditions : il faut dterminer si le consentement
requis a t donn, sil la t valablement et sil la t en vue dune
adoption plnire, comme celle du Qubec, qui rompt les liens
prexistant de filiation entre lenfant et sa famille dorigine. Mais
la porte de larticle 568 C.c.Q. en contexte international est loin
dtre vidente. Si la validit du consentement doit dpendre de la
loi du domicile de ladopt, selon larticle 3092 C.c.Q., jusquo la
loi, en principe trangre, gouvernant la validit, donc lobjet, du
consentement, va-t-elle tendre son domaine ? Comprend-il les
conditions que les adoptants qubcois devraient remplir, selon sa
conception, comme lexigence dun mariage htrosexuel, malgr

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 57


la rgle implicite du Code leffet contraire ? Inclut-il, malgr la
lettre de larticle 3092 al. 2 C.c.Q. les effets de ladoption, si la loi
du domicile de ladopt nadmet que ladoption simple ? La juris-
prudence qubcoise est partage au sujet de la porte exacte quil
y a lieu de donner cette obligation de respecter ce consentement
des parents naturels.

Une tendance jurisprudentielle importante a interprt les


dispositions qubcoises dans un sens favorable ladoption inter-
nationale. Elle a adopt une interprtation large du sens de
lexpression loi du domicile de ladopt, en y voyant le systme
juridique de ce lieu, incluant les coutumes et les dcisions, ce qui a
permis de considrer que cette loi tait plus permissive en matire
dadoption quil ne le semblait a priori. Elle a aussi limit lobjet du
consentement, dont la validit doit respecter cette loi du domicile
de ladopt, en en excluant les conditions de ladoption relative aux
adoptants et ses effets. Mais la rforme de 2006, inspire par la
Convention de La Haye de 1993, modifie en partie certaines de ces
solutions et favorise moins ladoption internationale, ce qui reflte
la tendance en ce sens impose par la Convention.

On retrouve cette inspiration restrictive en cas de change-


ment de domicile de lenfant. Lorsque des adoptants obtiennent
ltranger, au lieu du domicile de ladopt, un jugement de tutelle,
puis changent le domicile de ce dernier en lamenant au Qubec,
comme la tutelle le leur permet, ils prtendent devant les tribu-
naux qubcois quil ne sagit pas dune adoption internationale,
pour viter lapplication des rgles qubcoises sur le sujet, tant
donn que ladopt est domicili au Qubec au moment de ladop-
tion. La Cour dappel refuse de suivre ce raisonnement en dci-
dant, pour les fins de ladoption, de ne pas tenir compte du
domicile actuel mais de retenir celui de ladopt avant la dcision
de tutelle. Cette exigence a toutefois t rcemment interprte
comme le domicile au moment o les procdures dadoption sont
validement enclenches ltranger, ce qui permet une certaine
souplesse dans son application.

Le mme problme de conciliation entre larticle 3092 et les


rgles inspires de la Convention de 1993 se retrouve en ce qui
concerne les conditions de reconnaissance des adoptions trang-
res, puisque larticle 574 C.c.Q. exige que le tribunal qubcois,
appel reconnatre une dcision dadoption rendue hors du Qu-
bec, sassure que les rgles concernant le consentement ladop-

58 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


tion ont t respectes et que les consentements ont t donns en
vue dune adoption plnire.

Dans ce contexte dj dfavorable ladoption internatio-


nale, la jurisprudence a ajout une condition de vrification de la
comptence directe du tribunal qubcois, ce qui se traduit par
une exigence que le demandeur soit domicili au Qubec lors de la
requte en reconnaissance. Mais elle a demand en plus que les
requrants soient domicilis au Qubec lors de la dcision dadop-
tion trangre.

Ces exigences nouvelles rsultant notre avis dune confu-


sion sont contraires louverture internationale que le codifica-
teur a adopte en matire deffet de dcisions trangres. Leur
porte est de refuser des personnes domicilies ltranger la
reconnaissance au Qubec dune adoption parfaitement valide et
la limiter des Qubcois. Il faut souhaiter que la Cour dappel
intervienne pour mettre fin cette tendance jurisprudentielle que
nous croyons non fonde.

Mais ce rgime qubcois de reconnaissance dadoptions


trangres devrait souvent laisser la place celui de la Conven-
tion de La Haye de 1993. En effet ces rgles du Code civil doivent
maintenant tre concilies avec celles de la Convention sur la pro-
tection des enfants et la coopration en matire dadoption interna-
tionale, adopte le 29 mai 1993 La Haye, mise en vigueur au
Qubec en 2006. Le rgime conventionnel prvoit une collabora-
tion entre autorits administratives des tats membres, en non-
ant certaines rgles de comptence juridictionnelle et des rgles
matrielles but international. Mais elle ne rgle pas tous les pro-
blmes du fait que lon ny trouve pas de rgles de conflit prcisant
le dcoupage entre les diverses lois potentiellement en cause. Ces
rgles conventionnelles consacrant un refus de lutilisation dog-
matique de rgles de conflit refltent en tout cas une approche
pragmatique dans un contexte o la perfection nexiste pas.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 59


Une lecture critique des rgles
relatives ladoption en droit
international priv qubcois
Gerald GOLDSTEIN*

INTRODUCTION. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63

Section I- Conflits de lois en matire dadoption


internationale. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65

Par. 1- Loi applicable aux conditions de ladoption . . . . . 67

A. Les objectifs en matire de conflit de lois


relatifs aux conditions de ladoption . . . . . . . 68

B. Domaine et porte de larticle 3092 al. 1 C.c.Q.


la lueur de larticle 568 C.c.Q. . . . . . . . . . 69

1. Loi applicable ladmission de linstitution


de ladoption. . . . . . . . . . . . . . . . . . 71

2. Loi applicable aux conditions relatives


aux adoptants . . . . . . . . . . . . . . . . . 73

Par. 2- Loi applicable aux effets de ladoption . . . . . . . . 76

A. La porte de la soumission du consentement


des parents naturels la loi de leur domicile
en matire deffets de ladoption . . . . . . . . . 76

B. La condition de lart. 568 C.c.Q. relative au


consentement une adoption plnire . . . . . . 78

Par. 3- Conflit mobile en matire dadoption . . . . . . . . . 81

* Professeur titulaire, facult de droit, Universit de Montral, Docteur en droit


(McGill).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 61


Section 2- Reconnaissance des dcisions trangres
dadoption . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84

Par. 1- Conditions nonces dans les articles 563, 564


et 574 C.c.Q. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85

Par. 2- Conditions jurisprudentielles : comptence du


tribunal qubcois fonde sur le domicile au Qubec
des adoptants lors de ladoption ltranger . . . . . 89

Section 3- Le rgime de la Convention de La Haye


du 29 mai 1993 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96

Par. 1- Domaine de la convention. . . . . . . . . . . . . . . 96

Par. 2- Procdure conventionnelle dadoption et


rpartition des comptences . . . . . . . . . . . . . 97

Par. 3- Effets de ladoption selon la convention . . . . . . . 99

Par. 4- La porte de larticle 3092 C.c.Q. dans le cadre


de la Convention de La Haye . . . . . . . . . . . . 100

CONCLUSION . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102

62 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


INTRODUCTION

Lintrt de lenfant doit bien sr tre au centre des proccu-


pations en matire dadoption internationale1. Mais le contenu
des rgles qui permettent datteindre ce but prte discussion.
Favoriser lintrt de lenfant peut consister favoriser ladoption,
par exemple dans le cas dun enfant orphelin ou abandonn. Tou-
tefois, cette optique implique aussi la protection de lenfant plac
en situation extrmement vulnrable, face des intermdiaires
qui agissent parfois dans un but exclusivement lucratif. Il en
dcoule la ncessit de prvoir des conditions assez strictes, desti-
nes contrler leurs activits, qui limitent en consquence lac-
cs ladoption internationale. Il faut aussi respecter la volont
des parents biologiques quand ils sont encore prsents et quils
cherchent assurer un meilleur avenir leurs enfants. Enfin, on
ne peut ignorer les conceptions fondamentales de la famille des
milieux dorigine et de destination de ladopt, qui peuvent se
heurter violemment et qui chercheront simposer sans tenir
compte de la situation despce, qui pourrait pourtant demander
quelque souplesse.

1. Sur le sujet, voir entre autres : S. PILON, Ladoption internationale , (1984) 44 R.


du B. 925 ; J. FOYER et C. LABRUSSE-RIOU (dir.), Ladoption denfants trangers,
Paris, conomica, 1986 ; H.P. GLENN, Le droit international priv du divorce et
de la filiation adoptive : un renversement de la mthodologie conflictuelle , (1988)
19 R.G.D. 359 ; D. PAR, Ladoption internationale , (1991) 2 C.P. du N. 91 ; H.
BRIBOSIA, Transparence et secrets autour des adoptions internes et internatio-
nales , (1993) 45 R.I.D.C. 795 ; V. PRIMEAU et M. RIENDEAU, Adoption qub-
coise et internationale Guide pratique, Wilson & Lafleur, 1997 ; H. MUIR WATT,
La loi nationale de lenfant comme mtaphore : le nouveau rgime lgislatif de
ladoption internationale , (2001) 127 J.D.I. 995 ; C. EMANUELLI, Droit interna-
tional priv qubcois, Wilson & Lafleur, 2001, no 464 ; G. GOLDSTEIN et .
GROFFIER, Droit international priv, t. 2, ditions Yvon Blais, 2003, nos 281
288, bibliographie p. 152 155 ; M. PROVOST, Adopter ailleurs, sans interm-
diaire et en toute lgalit ? , Collection du juriste, Les Publications CCH, vol. 7,
no 11, novembre 2005 ; I. LAMMERANT, Lvolution et les enjeux de ladoption
nationale et internationale , (2005) 35 R.D.U.S. 329 ; C. COLLARD, Les adop-
tions internationales dun enfant apparent au Qubec , dans F.-R. OUELLETTE,
R. JOYAL et R. HURTUBISE (dir.), Familles en mouvance : quels enjeux thiques ?,
Ste-Foy, PUL, 2005, p. 121 ; A. ROY, Le droit de ladoption au Qubec. Adoption
interne et internationale, Wilson & Lafleur, 2006, nos 99 156, bibliographie p. 239
243 ; M. PROVOST, Ladoption dans Droit de la famille qubcois, vol. 1 (section
Lenfant ), Brossard, CCH Lte (mise jour bi-annuelle), notamment 50-396] et
suivants.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 63


En consquence, en cas de conflit de lois, la formulation qui-
libre de rgles de droit international priv savre extrmement
difficile, comme lillustrent les tergiversations du droit qubcois.
Le droit dun tat peut tre influenc soit par une politique trs
favorable ladoption, en prvoyant notamment des conditions
dcoulant de lapplication alternative de plusieurs lois, soit par
une attitude stricte, qui peut se traduire au contraire par un
cumul de conditions (par exemple, celles de la loi du domicile de
ladopt et celles de la loi du domicile de ladoptant).

Deux ples de rattachement lgislatif se prsentent. Celui de


la loi personnelle (celle de la nationalit, du domicile ou de la rsi-
dence habituelle) de ladopt (qui sera aussi celle des parents
biologiques), dont le domaine minimum devrait naturellement
couvrir les conditions que doivent remplir ladopt et les parents
biologiques (consentement, etc.). Celui de la loi personnelle de
ladoptant, qui parat tout aussi naturellement devoir rgir les
conditions que celui-ci doit remplir pour adopter (conditions psy-
chologiques, financires, etc.). Mais dautres questions sont plus
difficiles rattacher, comme celle de la diffrence dge entre
adopt et adoptant ou celle des effets de ladoption dans la mesure
o toutes les personnes impliques peuvent en subir des cons-
quences (il en est ainsi, par exemple, de la question de la rupture
du lien de filiation entre les parents biologiques et ladopt).

Les tats traitent les conflits de lois en matire dadoption


(section 1) selon la mthode classique, soit par des lois nationales,
soit par des conventions bilatrales de collaboration. Au Qubec,
la suite de nombreuses modifications au code civil, plus ou moins
cohrentes, dont les dernires datent du 22 avril 20042, la juris-
prudence sest efforce de trouver des solutions respectant les
divers objectifs propres ladoption internationale. Les mmes
solutions sexpriment en cas de reconnaissance de dcisions tran-
gres dadoption (section 2).

Les rgles du code civil doivent tre concilies avec celles


de la Convention sur la protection des enfants et la coopration
en matire dadoption internationale, adopte le 29 mai 1993

2. Loi assurant la mise en uvre de la Convention sur la protection des enfants et la


coopration en matire dadoption internationale, L.Q. 2004, chap. 3, L.R.Q. c.
M-35.1.3 (en vigueur depuis le 1er fvrier 2006).

64 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


La Haye3, qui a t mise en vigueur au Qubec depuis le 1er fvrier
20064. La plupart des tats avec lesquels les Qubcois procdent
une adoption internationale sont parties cette Convention.
Donc ce rgime conventionnel devrait progressivement devenir le
rgime de droit commun5. Il prvoit une collaboration entre auto-
rits administratives des tats membres, en nonant certaines
rgles de comptence juridictionnelle et aussi des rgles matriel-
les but international. Mais on ny trouve pas de rgles de conflit
prcisant le dcoupage entre les lois en cause.

Examinons dabord le rgime non conventionnel (sections 1


et 2), avant ce rgime dcoulant de la Convention de 1993 (section
3)6.

Section I- Conflits de lois en matire dadoption


internationale

Lart. 3092 C.c.Q. a pour objet dnoncer certaines rgles de


conflit de lois en matire dadoption. Selon son premier alina, la
loi du domicile de ladopt rgit les questions relatives au consen-

3. Sur cette convention, voir notamment : B. STURLES, La Convention de La Haye


du 29 mai 1993 sur la protection des enfants et la coopration en matire dadoption
internationale , J.C.P. 1993, no 42, p. 427 ; N. MEYER-FABRE, La Convention de
La Haye du 19 mai 1993 sur la protection des enfants et la coopration en matire
dadoption internationale , (1994) 83 Revue crit. d.i.p. 259 : P. BOUREL, Adop-
tion. Conflit de lois. , dans Juris-Classeur de droit international, fasc. 548-3, Paris,
Juris-Classeur, 1995 ; H. MUIR WATT, La Convention de La Haye du 29 mai 1993
sur la protection des enfants et la coopration en matire dadoption internatio-
nale , dans Travaux du comit franais de droit international priv, 1993-1994,
Paris, C.N.R.S., 1996, 49 ; C. LAVALLE, La convention sur la protection des
enfants et la coopration en matire dadoption internationale et sa mise en uvre
en droit qubcois , (2005) 35 R.D.U.S. 355 ; A. ROY, op. cit., note 1, nos 124 145 ;
M. PROVOST, loc. cit. (CCH), note 1, 50-400.
4. Voir la Loi assurant la mise en uvre de la Convention sur la protection des enfants
et la coopration en matire dadoption internationale, prcit, note 2.
5. Ainsi, il existait aussi un rgime spcial pour les adoptions denfants domicilis en
Chine (voir la Loi sur les adoptions denfants domicilis en Rpublique populaire de
Chine, L.R.Q., chapitre A-7.01 ; voir G. GOLDSTEIN et . GROFFIER, op. cit., note
1, no 287) qui a cess davoir effet le 1er fvrier 2006, date de mise en vigueur de la
Convention de 1993 au Qubec, sauf lgard des projets dadoption ayant t
approuvs par la Cour du Qubec avant cette date.
6. Mais on peut tout de suite prciser que, quant leur domaine dapplication mat-
riel, les dispositions conventionnelles touchent les adoptions visant tablir un lien
de filiation (art. 2 al. 2 de la Convention), lorsquune personne rsidant habituelle-
ment dans un tat contractant dsire adopter un enfant dont la rsidence habi-
tuelle est situe dans un autre tat contractant (art. 14), quand cet enfant a t, est
ou doit tre dplac vers un autre tat contractant ( ltat daccueil ), soit aprs
son adoption dans ltat dorigine par des poux ou une personne rsidant habituel-
lement dans ltat daccueil, soit en vue dune telle adoption dans ltat daccueil ou
dans ltat dorigine (art. 2 al. 1).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 65


tement des parents naturels et celles relatives ladmissibilit
ladoption, notamment lorsque les parents ne sont pas l pour
donner leur consentement et que des autorits administratives
doivent en dcider. Selon son second alina, les effets de ladoption
(sur le nom, sur lautorit parentale, etc.) dpendent de la loi du
domicile de ladoptant.

Le premier alina de larticle 3092 sinspire du second alina


de larticle 596 C.c.Q., dans sa version de 19827, tandis que le
second reprend une solution jurisprudentielle qui appliquait le
droit qubcois titre de loi du for8.

Certaines rgles matrielles en matire dadoption interna-


tionale compltent ces rgles de conflit et se trouvent nonces
aux articles 563 565, 568, 573.1, 574, 575 et 581 C.c.Q. De mme,
les art. 71.4 72.4, 73, 131 et 135.1 135.1.2 de la Loi sur la protec-
tion de la jeunesse9, notamment10, concernent ladoption interna-
tionale des enfants domicilis hors du Qubec.

Ainsi, lart. 563 C.c.Q. prvoit quen principe11 la personne


domicilie au Qubec voulant adopter un enfant domicili hors du
Qubec doit faire lobjet dune valuation psychosociale dans les
conditions prvues la Loi sur la protection de la jeunesse. Au plan
procdural, lart. 565 C.c.Q. nonce que les adoptions internatio-
nales sont soit prononces judiciairement au Qubec, soit l-
tranger, puis reconnues judiciairement au Qubec (sauf le cas des
adoptions soumises la Convention de La Haye de 1993).

Lart. 568 al. 1 C.c.Q. prvoit aussi quavant dordonner le


placement dun enfant au Qubec, le tribunal sassure que les
conditions de ladoption ont t remplies et, notamment, que les
consentements requis ont t valablement donns en vue dune
adoption qui a pour effet de rompre le lien prexistant de filiation
entre lenfant et sa famille dorigine . En situation internationale,
cette disposition implique de faire respecter la loi du domicile

7. Il disposait : Dans le cas de ladoption dun enfant domicili hors du Qubec, les
rgles relatives au consentement ladoption et ladoptabilit de lenfant sont
celles que prvoit la loi de son domicile .
8. Voir G. GOLDSTEIN et . GROFFIER, op. cit., note 1, no 281.
9. L.R.Q. c. P-34.1.
10. Voir aussi le Rglement sur ladoption internationale, R.Q. c. P-34.1, r. 0.01 et
lArrt concernant ladoption, sans organisme agr, dun enfant domicili hors
du Qubec par une personne domicilie au Qubec, R.Q. c. P-34.1, r. 0.02.
11. Sauf lexception de lart. 568 al. 2 C.c.Q.

66 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


tranger des parents naturels ou des autorits comptentes, en
vertu de lart. 3092 al. 1 C.c.Q.

En ce qui concerne les effets de ladoption, malgr le second


alina de lart. 3092, le rgime de la garde dpend de la loi du
domicile de lenfant, en vertu de lart. 3093 C.c.Q. (qui sera norma-
lement aussi celle du domicile de ladoptant). De mme, lobliga-
tion alimentaire envers lenfant adopt est rgie par la loi de son
domicile, en tant que crancier, en application de lart. 3094
C.c.Q., sous rserve de lintervention de la loi du domicile du
(pseudo) dbiteur si la premire ne donne aucune pension. Enfin,
la vocation successorale de lenfant adopt dpend de la loi dsi-
gne par les rgles de conflit successorales prvues lart. 3098
C.c.Q. (loi choisie par le testateur dans un testament, ou, dfaut,
loi du domicile du dfunt lors du dcs pour la succession mobi-
lire et loi du lieu de situation de chaque immeuble pour la
succession immobilire).

Les articles 574, 575 et 581 C.c.Q. concernent non pas les
ordonnances de placement au Qubec, mais la reconnaissance des
dcisions trangres dadoption (que nous envisagerons dans la
section suivante). Toutefois, larticle 574 C.c.Q. comprend une exi-
gence analogue celle de lart. 568 C.c.Q., imposant de vrifier que
les rgles relatives au consentement et ladmissibilit ladop-
tion ont t respectes. Par drogation larticle 3157 C.c.Q.12, il
faut donc vrifier le mme respect de la loi du domicile de ladopt,
en vertu de larticle 3092 C.c.Q., en ce qui concerne leffet des dci-
sions trangres. Par souci de cohrence, nous envisagerons donc
cette question spcifique sous le paragraphe suivant (par. 1),
sans distinguer formellement la jurisprudence relative aux adop-
tions internationales prononces au Qubec de celle touchant les
adoptions prononces ltranger, sujettes la procdure de la
reconnaissance.

Par. 1- Loi applicable aux conditions de ladoption

Les conflits de lois touchant les conditions de ladoption


internationale dcoulent de divergences quant aux conceptions
fondamentales relatives cette institution. En effet, dans certains

12. Celui-ci interdit que la reconnaissance de la dcision trangre ne soit refuse


parce que lautorit trangre aurait appliqu une autre loi que celle comptente
selon la rgle de conflit qubcoise.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 67


pays, ladoption est simplement inconnue. Dans dautres, comme
les pays de droit musulman traditionnel, elle est totalement
prohibe. Dans dautres encore, ladoption existe en droit interne
alors que ladoption internationale est prohibe, ou encore seuls
des enfants handicaps, orphelins, abandonns ou ayant des liens
de parent avec ladoptant peuvent faire lobjet dune adoption.
Souvent, seuls les couples htrosexuels maris peuvent adopter
un enfant.

Un aperu des objectifs spcifiques aux conflits de lois en


matire de condition de ladoption (A) permettra de mieux saisir
les enjeux de la porte de la rgle de larticle 3092 al. 1 C.c.Q (B).

A. Les objectifs en matire de conflit de lois relatifs


aux conditions de ladoption

Si lon peut penser que souvent ladoption reprsente lintrt


suprieur de lenfant, notamment dans le cas des enfants orphe-
lins ou abandonns, nanmoins, sa protection veut que lon ne lac-
cepte pas nimporte quel prix o nimporte quelle condition.
Respecter la volont des parents naturels ncessite aussi une cer-
taine considration.

Aussi, plutt que favoriser ltablissement tout prix dun


lien de filiation adoptive13, lalina premier de lart. 3092 vise
sassurer que le consentement et la volont des parents naturels
ou des autorits trangres requises sont respects. la diff-
rence de lart. 3091 C.c.Q., ce premier alina ne prvoit donc pas
dapplication alternative de plusieurs lois, mais donne comp-
tence exclusive la loi du domicile de ces parents naturels, en
principe celle du domicile de ladopt, sur les questions de consen-
tement et dadmissibilit ladoption. Lide sous-jacente est
dviter les adoptions boiteuses , valides au Qubec mais invali-
des dans le pays dorigine de ladopt, afin de stabiliser son statut
personnel. Sil revient un jour ses sources, il ne sagit pas quil
change de famille ni que ses parents naturels viennent alors
contester les droits des adoptants : respecter cette loi lui permet-
tra donc de revenir ses origines sans traumatisme 14.

13. Comme cest le cas pour la filiation par le sang dans le premier alina de lart. 3091
C.c.Q.
14. Voir H. MUIR WATT, loc. cit., note 1, p. 1016.

68 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


B. Domaine et porte de lart. 3092 al. 1 C.c.Q. la lueur
de lart. 568 C.c.Q.

En vertu de cet article 3092 al. 1 C.c.Q., la loi du domicile de


ladopt rgira donc le consentement des parents naturels, mais
aussi, plus gnralement, les conditions dans lesquelles leur refus
peut faire obstacle ladoption. Selon la lettre mme de cette dis-
position, elle gouvernera encore ladmissibilit ladoption, cest-
-dire notamment les catgories denfants susceptibles dtre
adopts.

Par contre, cet article 3092 ne prcise pas la loi applicable


aux conditions que doivent remplir les adoptants (en gnral, qu-
bcois). Toutefois, il dcoule implicitement de certains articles du
Code civil, qui prvoient des rgles matrielles applicables en
situation internationale compltant les rgles de conflit de lart.
3092 C.c.Q., quil sagit de la loi du domicile de ladoptant. Ainsi,
lart. 563 C.c.Q. prvoit que ladoptant domicili au Qubec vou-
lant adopter un enfant domicili ailleurs doit faire lobjet dune
valuation psychosociale dans les conditions prvues la Loi sur
la protection de la jeunesse. La jurisprudence a admis cette inter-
prtation15.

Par ailleurs, lalina premier de larticle 568 C.c.Q. (tel que


modifi par la loi du 22 avril 200416), applicable autant en situa-
tion interne quen cas dadoption internationale, se lit ainsi :

Avant de prononcer lordonnance de placement, le tribunal sassure


que les conditions de ladoption ont t remplies et, notamment, que
les consentements requis ont t valablement donns en vue dune
adoption qui a pour effet de rompre le lien prexistant de filiation
entre lenfant et sa famille dorigine.

Larticle 568 C.c.Q. nonce donc trois conditions : il faut


savoir non seulement 1o si le consentement requis a t donn,
mais, en plus, 2o, sil la t valablement et, 3o, sil la t en vue
dune adoption plnire, comme celle du Qubec, rompant les liens
prexistant de filiation entre lenfant et sa famille dorigine.

15. Voir Droit de la famille 2906, [1998] R.D.F. 370 (C.Q.), p. 372 (lhonorable O.
DAmours) : Quant aux exigences relatives aux requrants [adoptants], elle sont
prvues dans la loi de leur domicile, en loccurrence le Qubec [citation des articles
563 565 C.c.Q.] .
16. Loi assurant la mise en uvre de la convention sur la protection des enfants et la
coopration en matire dadoption internationale, prcite, note 2.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 69


En cas dadoption internationale, la porte de larticle 568
C.c.Q. nest pas vidente. En effet, il dcoule de la seconde exi-
gence quil faut savoir selon quelle loi apprcier la validit du
consentement17. En situation internationale, la loi gouvernant les
questions de consentement ne peut tre que celle du domicile de
ladopt, selon larticle 3092 al. 1 C.c.Q.18.

Ainsi, dans une affaire juge en 200119, la Cour du Qubec


applique la loi new-yorkaise du domicile de ladopt pour passer
outre au consentement du pre qui sopposait ladoption, loi
selon laquelle ce consentement ntait pas ncessaire si le pre
navait pas exerc son droit de garde et navait pas communiqu
avec lenfant depuis six mois.

Mais si lon admet que le consentement doit tre validement


donn en respectant la loi du milieu dorigine de ladopt, pour
faire respecter son autorit et viter les conflits futurs, jusquo la
loi (normalement trangre) gouvernant la validit, donc indirec-
tement lobjet, du consentement, va-t-elle tendre son domaine ?
Comprend-il les conditions que les adoptants devraient remplir,
selon sa conception, comme lexigence dun mariage htrosexuel
ou de diffrence dge ? Inclut-il les effets de ladoption, si la loi du
domicile de ladopt nadmet que ladoption simple ?

Ces rgles posent en fait le problme de la porte de la sou-


mission par lart. 3092 al. 1 C.c.Q. du consentement la loi du
domicile de ladopt dans trois hypothses : premirement, lors-
que la loi du domicile de ladopt ne connat pas ladoption ou
linterdit, deuximement, lorsquelle ladmet en prvoyant des
conditions relatives ladoptant plus exigeantes que celles de la
loi du domicile de ladoptant et, troisimement, lorsquelle cre
des effets diffrents de ceux de la loi du domicile de ladoptant.

La jurisprudence qubcoise est actuellement partage sur


la porte exacte quil y a lieu de donner cette obligation de res-
pecter le consentement des parents naturels. On comprend le
souci des juges dassurer ce respect au moins en ce qui concerne

17. De mme, il faut savoir de quelle loi tirer les rgles concernant le consentement
ladoption dont traite larticle 574 C.c.Q.
18. Voir C. B. et Directeur de la protection de la jeunesse du Centre jeunesse de Mon-
tral, C.Q., Montral, 525-43-004332-058, le 4 juillet 2005, AZ-50327796, J.E.
2005-1589, lhonorable Ann-Marie Jones, par. 15.
19. P..., M..., [2001] R.D.F. 940 (C.Q.), lhonorable Ginette Durand-Brault.

70 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


leurs propres droits. Mais lors de la modification des rgles en
2006, une tendance jurisprudentielle stait dessine qui inter-
prtait les dispositions qubcoises dans un sens favorable
ladoption internationale. Elle tait passe dabord par une inter-
prtation large du sens de lexpression loi du domicile de
ladopt, en y voyant le systme juridique de ce lieu, incluant les
coutumes et les dcisions, ce qui permettait de considrer que
cette loi tait plus permissive en matire dadoption quil ne le
semblait (1). Elle stait exprime alternativement par une limita-
tion de lobjet du consentement, dont la validit doit respecter cette
loi du domicile de ladopt, en en excluant les conditions de ladop-
tion relative aux adoptants (2) et ses effets (par. 2). La rforme de
2006, inspire par la Convention de La Haye de 1993, modifie en
partie certaines de ces solutions et favorise moins ladoption inter-
nationale, ce qui reflte la tendance en ce sens impose par la
Convention de 199320.

1. Loi applicable ladmission de linstitution


de ladoption

Comment le consentement ladoption des parents naturels,


donn en pays musulman par exemple, en violation de la loi de
leur domicile (celle de lenfant), qui, par hypothse, ne connatrait
pas ladoption, serait-il valide ?

Ainsi, M. le Juge Allary dans Droit de la famille 190421, ne


sest pas seulement demand si les consentements donns
ltranger taient conformes la loi de lenfant, mais sil sagissait
bien de consentements une adoption tel quon lentend en droit
qubcois . Lanalyse de la preuve de la loi marocaine montrait en
lespce que l adoption en cause tait en fait une kafala, sorte de
remise de garde, alors que ladoption au sens o nous lentendons
est interdite en droit musulman traditionnel. Le juge en conclut,
bon droit, que ce qui avait t accord au Maroc ntait pas une
adoption au sens du droit civil qubcois et que, par consquent,
les autorits marocaines, qui devaient donner le consentement
dans le cas dun enfant abandonn, ne pouvaient consentir relle-
ment ladoption telle que nous lentendons.

20. Voir la section 3.


21. [1994] R.D.F. 167 (C.A.), p. 172.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 71


De mme, dans laffaire A.B.M.22, il sagissait dune dcision
de tutelle rendue au Pakistan, pays o la loi musulmane tradi-
tionnelle nadmet pas ladoption, au sujet dun enfant domicili en
ce lieu lors de la dcision, mais qui avait ensuite t emmen au
Qubec par ses tuteurs, au lieu de leur domicile. Le Directeur de la
Protection de la jeunesse et le Procureur gnral du Qubec sop-
posaient une requte en ordonnance de placement de lenfant au
Qubec au motif que les consentements ladoption et ladoptabi-
lit de lenfant ne pouvaient tre conformes la loi de son domicile
puisque le Pakistan ne connat pas ladoption.

Dans cette affaire, cependant, la Cour a accept dordonner le


placement en tenant compte du fait que, si la loi pakistanaise
nadmettait pas ladoption, nanmoins il existait une coutume
pakistanaise de rendre une ordonnance de tutelle permettant au
tuteur damener lenfant en dehors du Pakistan afin dy obtenir
une adoption trangre, dcision qui serait ensuite reconnue au
Pakistan. Ainsi, selon la Cour, le droit pakistanais admettait
ladoption.

Dans le mme sens, dans Droit de la famille 290623, en lab-


sence dune loi formelle sur ladoption et sur ladoptabilit des
enfants cambodgiens, la Cour du Qubec a admis la preuve ta-
blissant quil existait un processus sous lautorit du gouverne-
ment du Cambodge tenant lieu de loi rgissant la forme ou les
conditions ou modalits du consentement ou dadmissibilit
ladoption.

Cette interprtation large de la loi du domicile aux fins des


articles 568 et 3092 C.c.Q. est lun des lments dune solution
favorable ladoption internationale, notamment lorsque le pays
de ladopt, a priori, ne semble pas connatre ladoption. En lab-
sence dune telle coutume ou dun tel processus, le consentement
ladoption ne serait pas valide puisquil violerait la loi du domicile
de ladopt. On ne pourrait donc pas prononcer dordonnance de
placement au Qubec parce quon violerait larticle 568 C.c.Q.

Le mme problme se retrouve au plan des conditions que


doit remplir ladoptant qubcois.

22. [2002] R.J.Q. 1161 (C. Q.).


23. [1998] R.D.F. 370 (C. Q.), lhonorable O. dAmours.

72 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


2. Loi applicable aux conditions relatives aux adoptants

En principe, cest la loi qubcoise du domicile de ladoptant


qui doit seule indiquer les conditions que doit remplir ladoptant
qubcois. Toutefois, ladoption ne sera valide au Qubec que si le
consentement des parents biologiques ou des autorits aura t
valablement donn, selon la loi de leur domicile. Or, dans bien des
droits, seule une personne clibataire ou un couple mari peut
adopter lexclusion, par exemple, dun couple de mme sexe. Le
pays dorigine peut donc fixer des critres que doivent respecter
les adoptants nationaux ou trangers sils veulent adopter un
enfant de ce pays. Si la loi trangre les qualifie de conditions
d adoptabilit 24, ce qui les soumettrait la loi (trangre) du
domicile de ladopt, un juge qubcois naurait aucune hsitation
les placer dans celles que les adoptants devraient remplir, ce qui
les soumettrait, en principe, devant un juge qubcois, la loi du
domicile de ladoptant ( la loi qubcoise qui permet ladoption
par un couple de mme sexe).

Toutefois, on pourrait opposer, lors de lordonnance de place-


ment de lenfant au Qubec, en vertu de larticle 568 C.c.Q. (ou lors
de la reconnaissance dune dcision dadoption trangre, selon
larticle 574 C.c.Q.), que le consentement des parents biologiques,
ou de lautorit comptente pour donner ce consentement, na pas
t respect puisque celui-ci dpend de la loi de leur domicile
(art. 3092 al. 1 C.c.Q.) et quil est difficile dadmettre quil aurait
t valablement donn au profit de conjoints de mme sexe en vio-
lation de la loi des parents biologiques. Mme si, matriellement,
ce consentement a t donn, en toute connaissance de cause,
encore faut-il quil soit valable (art 568 C.c.Q.). Donc, moins de
dcouvrir dans cette loi une rgle spcifique prcisant quils peu-
vent valablement consentir une adoption internationale dans
des circonstances diffrentes de ladoption interne, un tel consen-
tement ne sera pas valide selon la loi (trangre) de leur domicile.

Ainsi, dans laffaire Droit de la famille 369625, le problme


se posait de la violation par ladoptant dune condition de la loi du
domicile de ladopte. Selon la loi guinenne, ladoptant devait

24. Voir ainsi en droit vietnamien larticle 36 du Dcret no 68 du 10 juillet 2002 qui
qualifie comme condition dadoptabilit dun enfant les conditions suivantes :
Lenfant peut tre adopt par une personne seule ou par un couple mari. Le
couple mari doit se composer de deux personnes de sexe oppos .
25. [2000] R.D.F. 777 (C. Q.).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 73


avoir quinze ans de plus que ladopte, ce qui ntait pas le cas. Le
conflit se prsentait entre lexigence de respect des rgles relati-
ves au consentement des parents naturels et une rgle de conflit
implicite en droit qubcois, soumettant les conditions de ladop-
tant la loi (qubcoise) de son domicile. Le juge a affirm que les
conditions de ladoptant ne faisaient pas partie de celles se ratta-
chant au consentement ou ladmissibilit ladoption dont lar-
ticle 574 C.c.Q. est cens vrifier le respect. Il a donc limit lobjet
du consentement aux conditions touchant les parents naturels.

Cette interprtation restrictive se dfend. Mais on peut lui


opposer largument que le consentement doit tre valide (arti-
cle 568 C.c.Q.), ou, selon larticle 574 C.c.Q., quil faut que les
rgles relatives ce consentement soient respectes. Or, le droit
guinen ne permettait pas que le requrant ladoption puisse le
faire, donc ne semblait pas pouvoir permettre que lon consente
quelque chose dillgal selon la loi guinenne.

Pourtant, il sagissait en lespce, non pas dun conflit de lois


mais dune requte en reconnaissance dun jugement guinen qui
faisait expressment rfrence cette violation et qui avait quand
mme admis ladoption ! La dcision qubcoise nnonce pas le
motif sur lequel le tribunal tranger se fonde pour admettre
quand mme ladoption en violation de son droit interne. Peut-
tre a-t-il alors cr dans le droit guinen une rgle matrielle
spcifique pour ladoption internationale. En tout cas, le tribu-
nal qubcois tait justifi dadmettre que, en conformit avec
lart. 574 C.c.Q. (prsentant des exigences analogues sur ce point
avec larticle 568 C.c.Q.), les rgles (dorigine judiciaire) de la loi
du domicile des parents naturels relatives leur consentement
avaient t respectes. On ne pouvait ici tre plus exigeant que le
tribunal tranger.

En pratique, toutefois, cette position limitant le domaine du


consentement va se heurter la rglementation adopte depuis
2006. En effet, les adoptions internationales (hors Convention de
La Haye) doivent maintenant passer en principe par le biais des
organismes agrs par le ministre, en vertu de la Loi sur la protec-
tion de la jeunesse26, qui, selon un arrt27, prvoit dans son
article 16 :

26. L.R.Q., c. P-34.1.


27. Arrt sur lagrment dorganismes en adoption internationale, R.Q. c. P-34.1,
r. 0.03.

74 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


Lorganisme doit transmettre au ministre une copie des documents
tablissant les termes de sa collaboration avec les institutions
publiques ou prives de ltat dorigine vis. Les termes de cette col-
laboration doivent respecter la lgislation applicable au Qubec et
dans ltat dorigine.

On peut en dduire que ces organismes devront faire respec-


ter les exigences de slection des candidats adoptants des pays
dorigine (couple mari, etc.).

Cependant, exceptionnellement, une personne peut proc-


der une adoption sans passer par un organisme, en vertu de
lArrt concernant ladoption, sans organisme agr, dun enfant
domicili hors du Qubec par une personne domicilie au Qu-
bec28. Mais celui-ci prvoit trs clairement que les candidats adop-
tants doivent respecter les rgles du Qubec (art. 568 C.c.Q. etc.)
et les rgles du pays du domicile de ladopt. Son art. 3 nonce en
effet (nous soulignons) :

Le candidat ladoption doit faire la preuve au ministre de la Sant


et des Services sociaux quil rencontre les critres et conditions
dtermins par le prsent arrt ainsi que par les dispositions
applicables au Qubec et dans ltat dorigine de lenfant.

Les articles 6 et 10 du mme arrt sont au mme effet. Ainsi


lart. 10 nonce (nous soulignons) :

Le ministre reoit la demande du candidat ladoption qui dsire


adopter sans passer par un organisme agr et vrifie si elle est
recevable en application du prsent arrt et des dispositions appli-
cables au Qubec et dans ltat dorigine de lenfant.

Cest donc lapplication cumulative des lois en cause et la


comptence de la loi du domicile de ladopt sur les conditions et
critres relatifs aux adoptants que ces dispositions consacrent. On
peut en dduire que la politique se refltant dans les rgles actuel-
les du code civil qubcois nest pas fondamentalement favorable
ladoption internationale. Cette attitude de grande prcaution
vis--vis de la loi dorigine de ladopt quant aux questions de
consentement et dadmissibilit ladoption sexplique par le
domaine important donn en droit qubcois la loi de ladoptant
sur les effets de ladoption.

28. R.Q. c. P-34.1, r. 0.02.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 75


Par. 2- Loi applicable aux effets de ladoption

En ce qui concerne les effets de ladoption, on trouve aussi des


conflits de conceptions. Certains pays admettent une adoption
simple, qui ne rompt pas le lien de filiation avec les parents biolo-
giques de manire permettre lenfant adopt de leur succder.
Dautres pays admettent ladoption plnire, entranant une rup-
ture de ces liens biologiques, comme au Qubec. La France admet
les deux types dadoption. De plus, certains tats admettent que
les parents biologiques, ladopt ou les parents adoptifs peuvent
demander la cessation ou la rvocation de ladoption, ce qui
semble impensable dans dautres.

Alors que les effets de la filiation par le sang seront rgis par
la loi du domicile de lenfant, ceux de ladoption dpendent de celle
du domicile de ladoptant en application de lart. 3092 al. 2 C.c.Q.

Dans le contexte actuel o lenfant adopt est normalement


domicili ltranger, avant son adoption par un adoptant qu-
bcois, le ralisme voulait ici que la loi du futur domicile de
lenfant, celle du domicile de ladoptant, gouverne les effets de
ladoption : effet plnier, etc. Il sagit sur ce point de faire prvaloir
les intrts de celui-ci plutt que ceux des parents naturels, dont
les intrts sont en principe sauvegards par la comptence de la
loi de leur domicile sur le consentement ladoption, en vertu du
premier alina de lart. 3092 C.c.Q.

Mais la frontire nest pas si aise tracer entre le domaine


des deux rgles.

A. La porte de la soumission du consentement des


parents naturels la loi de leur domicile en matire
deffets de ladoption

La question du respect ou de la validit du consentement des


parents naturels, qui pose celle de lobjet exact de ce consente-
ment, touche aussi la loi applicable aux effets de ladoption au
Qubec, ainsi que ceux dcoulant de la reconnaissance au Qubec
dune dcision dadoption trangre.

En vertu de larticle 3092 al. 2 C.c.Q., si ladoptant domicili


au Qubec veut adopter un enfant domicili ltranger, les effets
de ladoption prononce au Qubec sont rgis par la loi qubcoise.

76 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


En application de celle-ci, ladoption met fin tout lien avec la
famille biologique (adoption plnire, consacre larticle 577
C.c.Q.)29. Mais lorsque des parents biologiques domicilis
ltranger consentent ladoption, se rendent-ils compte de leffet
dfinitif de ladoption au Qubec ? Il nest pas sr que leur consen-
tement soit clair : consentir la cration dun lien de filiation
(adoption simple) avec les adoptants nest pas automatiquement
consentir la rupture du lien entre lenfant et les parents naturels
(adoption plnire). Sils consentent ladoption sans comprendre
que son effet en vertu de la loi qubcoise, applicable au Qubec,
sera diffrent de celui qui rsulterait de la loi de leur domicile, on
ne respecte pas vraiment leur consentement.

Cest la raison pour laquelle, dans un arrt (Protection de la


jeunesse 89830), o il sagissait non pas dun conflit de lois mais
dune requte en reconnaissance dune dcision trangre, le tri-
bunal a refus de reconnatre un jugement dadoption simple du
Bnin (pays dont la loi connat aussi ladoption plnire), au
motif :

Confrer toute adoption simple prononce ltranger les effets


de ladoption au Qubec serait faire fi du consentement ladoption
dont le tribunal doit vrifier le respect (art. 574 et 3092 C.c.Q.)

De plus, mme sils consentent cette adoption plnire,


alors que le droit de leur domicile nadmet que ladoption simple,
ce consentement, bien que donn, ne le serait pas valablement
daprs la loi de leur domicile.

Toutefois, on peut soutenir une position stricte selon laquelle


lobjet du consentement exclut tous les effets de ladoption. Cest en
substance le raisonnement tenu par la Cour du Qubec dans le
jugement Droit de la famille 295431, rendu en 1998 (avant les
modifications de 2006). Le juge y a reconnu un jugement dadop-
tion du Cameroun, alors que les parents furent informs des effets
de ladoption en droit qubcois, au motif :

29. Cette rgle est complte par larticle 581 C.c.Q., nonant, au sujet des dcisions
trangres dadoption : La reconnaissance dun jugement dadoption produit les
mmes effets quun jugement dadoption rendu au Qubec compter du prononc
du jugement dadoption rendu hors du Qubec .
30. [1997] R.J.Q. 1806 (C.Q.).
31. [1998] R.J.Q. 1317 (C.Q.).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 77


[...] si la Cour est saisie dune demande en reconnaissance dun
jugement dadoption, elle na pas sassurer de la similitude des
effets entre les deux lois [...] car, en cette matire, le lgislateur na
pas opt pour le cumul des deux lois applicables [...], mais plutt
privilgi lapplication de la loi du domicile des adoptants.

Dans le cas dun jugement tranger dadoption simple, lui


donner les effets au Qubec dun jugement dadoption plnire
concerne bien sr au premier plan les adoptants, en crant un lien
de filiation adoptive. Mais la question touche aussi les parents
naturels puisquelle implique une rupture du lien de filiation
naturelle.

Pour cette raison, et conformment notamment lart. 27


al. 1 de la Convention de La Haye de 1993 sur ladoption32, lar-
ticle 568 al. 1 C.c.Q. a t modifi par une loi de 2004, en vigueur
depuis fvrier 2006.

B. La condition de lart. 568 C.c.Q. relative au


consentement une adoption plnire

Avant 1987, le Code civil exigeait, pour reconnatre une


adoption effectue ltranger, quelle ait pour effet la cration
dun lien de filiation qui rponde aux normes qubcoises. Pour-

32. Lart. 27 nonce : 1) Lorsquune adoption faite dans ltat dorigine na pas pour
effet de rompre le lien prexistant de filiation, elle peut, dans ltat daccueil qui
reconnat ladoption conformment la Convention, tre convertie en une adop-
tion produisant cet effet, a) si le droit de ltat daccueil le permet ; et b) si les
consentements viss larticle 4, lettres c et d, ont t ou sont donns en vue dune
telle adoption . Lart. 4, lettres c et d, de la Convention, dispose : Les adoptions
vises par la Convention ne peuvent avoir lieu que si les autorits comptentes de
ltat dorigine : [...] c) se sont assures 1) que les personnes, institutions et autori-
ts dont le consentement est requis pour ladoption ont t entoures des conseils
ncessaires et dment informes sur les consquences de leur consentement, en
particulier sur le maintien ou la rupture, en raison dune adoption, des liens de
droit entre lenfant et sa famille dorigine, 2) que celles-ci ont donn librement leur
consentement dans les formes lgales requises, et que ce consentement a t
donn ou constat par crit, 3) que les consentements nont pas t obtenus
moyennant paiement ou contrepartie daucune sorte et quils nont pas t retirs,
et 4) que le consentement de la mre, sil est requis, na t donn quaprs la nais-
sance de lenfant ; et d) se sont assures, eu gard lge et la maturit de
lenfant, 1) que celui-ci a t entour de conseils et dment inform sur les cons-
quences de ladoption et de son consentement ladoption, si celui-ci est requis,
2) que les souhaits et avis de lenfant ont t pris en considration, 3) que le
consentement de lenfant ladoption, lorsquil est requis, a t donn librement,
dans les formes lgales requises, et que son consentement a t donn ou constat
par crit, et 4) que ce consentement na pas t obtenu moyennant paiement ou
contrepartie daucune sorte .

78 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


tant le Secrtariat ladoption allait plus loin que le texte du
Code. Il ne se contentait pas de ltablissement dun lien de filia-
tion, qui pouvait bien tre cr par une adoption simple, mais il
sopposait catgoriquement toute adoption dans un pays o elle
ne mettait pas fin tout lien avec la famille dorigine. De cette
faon, on ne pouvait pas se reprocher dentraner des parents
trangers dans une situation quils navaient pas envisage. Mais
en 1987, le Code a t modifi33 pour supprimer cette exigence.

Sappuyant sur les solutions de la Convention de La Haye de


1993, assez peu favorables ladoption, la position tenue par le
Secrtariat ladoption a finalement triomph puisque larticle
568 al. 1 C.c.Q. a t modifi nouveau par une loi datant de 2004,
et rappelons quil se lit dsormais de la manire suivante (nous
soulignons) :
Avant de prononcer lordonnance de placement, le tribunal sassure
que les conditions de ladoption ont t remplies et, notamment, que
les consentements requis ont t valablement donns en vue dune
adoption qui a pour effet de rompre le lien prexistant de
filiation entre lenfant et sa famille dorigine.

Il sagit donc depuis 2006 dajouter une condition touchant le


consentement des parents naturels qui devraient maintenant
accepter matriellement une adoption plnire comme celle du
Qubec. Ainsi, en vertu de lart. 568 C.c.Q., lobjet du consente-
ment couvre cet effet de ladoption, alors quil devrait tre rgi
par la loi du domicile de ladoptant en application de 3092 al. 2.
Comme ce consentement dpend de la loi du domicile de ladopt
(art. 3092 al. 1), il faut vrifier que cette loi accepte que ladoption
ait pour effet une adoption plnire. Si ce nest pas le cas, le
consentement, mme donn, nest pas valable : il doit respecter la
loi du domicile de ladopt et si cette loi naccepte pas cet effet,
alors ladoption ne serait pas possible au Qubec. En ce qui
concerne la reconnaissance des dcisions trangres, larticle 574
C.c.Q. nonce la mme exigence et peut aussi entraner un refus
pour le mme motif.

Cest le rsultat auquel la Cour du Qubec est parvenue dans


la rcente affaire Adoption 10634. La cour a refus de reconnatre

33. Loi concernant ladoption et modifiant la Loi sur la protection de la jeunesse,


le Code civil et le Code de procdure civile, L.Q. 1987, c. 44.
34. C.Q., 705-43-000902-084, 16 mars 2010, 2010 QCCQ 2040, AZ-50617344, J.E.
2010-647, lhonorable Normand Bonin.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 79


une dcision dadoption hatienne en qualifiant la rupture du lien
de filiation dcoulant de leffet plnier de ladoption comme une
question relevant la fois des effets de ladoption et du consente-
ment des parents naturels, qui devait donc respecter la loi de leur
domicile35. Comme le juge a considr que la loi hatienne nad-
mettait pas ladoption plnire, il en a dduit que le consentement
effectivement donn, sil tait valide, ne pouvait avoir t donn
en vue dune adoption impliquant une rupture du lien de filiation.
Ceci justifiait un refus de reconnaissance fond sur larticle 574
C.c.Q.

Quant sa porte, cette modification lgislative, traduisant


une acceptation de la position jurisprudentielle de larrt Protec-
tion de la jeunesse 898, supprime un moyen utilis jusqu pr-
sent par la jurisprudence qubcoise pour favoriser ladoption
internationale : restreindre le domaine de la loi du domicile en
limitant lobjet du consentement des parents naturels, en en
excluant ainsi les effets de ladoption.

Cependant, cette modification ncarte pas la position juris-


prudentielle qui considre que les conditions de ladoption relati-
ves aux adoptants sont exclues de lobjet du consentement dont
la validit devrait tre soumise la loi (trangre) du domicile de
ladopt, en vertu de lart. 3092 al. 1 C.c.Q. et doivent donc tre
exclusivement rgies par la loi (qubcoise, en gnral) du domi-
cile de ladoptant (art. 3092 al. 2 C.c.Q.). La cohrence ny trouve
pas vraiment son compte, ce qui nest pas tonnant si lon consi-
dre les multiples modifications contradictoires subies par les dis-
positions en cause. Toutefois, en pratique, cette dernire tendance
jurisprudentielle se heurte la rglementation influence par les
dispositions applicables en cas dadoption soumise au rgime de la
Convention de 1993, respectant mieux la cohrence, mais qui pro-
duisent une rglementation assez dfavorable ladoption inter-
nationale.

On retrouve cette mme inspiration en cas de changement de


domicile de lenfant, situation nomme conflit mobile par la
doctrine.

35. Ibid., par. 54.

80 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


Par. 3- Conflit mobile en matire dadoption

Comme toute rgle de conflit de lois, lart. 3092 C.c.Q., ainsi


que les rgles matrielles en matire dadoption internationale
(art. 563 et s. C.c.Q.), ne peuvent sappliquer quen cas de conflit de
lois en situation internationale, notamment si ladopt est domici-
li ltranger36.

Au plan thorique, puisque lart. 3092 C.c.Q. donne comp-


tence la loi du domicile de ladopt (al. 1) pour les questions de
consentement et dadmissibilit ladoption, et celle du domicile
de ladoptant (al. 2), pour celles relatives aux effets de ladoption,
ces rgles doivent tre interprtes si le domicile des personnes en
cause a chang au cours du temps et dsignent successivement
des systmes juridiques dont les dispositions sont incompatibles
(problme dit du conflit mobile ).

En pratique, la question touche la situation o des adoptants


qubcois (ou trangers) obtiennent ltranger, au lieu du domi-
cile de ladopt, un jugement de tutelle, puis changent le domicile
de ce dernier, comme la tutelle le leur permet, afin de venir pr-
tendre au Qubec quil ne sagit pas dune adoption internationale,
pour viter lapplication des rgles qubcoises sur ce sujet, tant
donn que ladopt est domicili au Qubec au moment de ladop-
tion.

Ainsi, dans laffaire Droit de la famille 340337, la Cour dap-


pel a accept de procder ladoption internationale au Qubec
denfants sujets des dcisions marocaines de kafala (sorte de
tutelle). Les adoptants prtendaient que, puisquils avaient eu
laccord des autorits marocaines pour amener les enfants en
dehors du Maroc, donc pour changer leur domicile, celui-ci tait
devenu celui de leurs tuteurs, situ au Qubec et, en consquence,
il fallait carter lapplication des dispositions qubcoises sur
ladoption internationale, puisquil sagissait denfants dsormais
domicilis au Qubec. La Cour dappel a refus de suivre ce raison-
nement38. Elle a repris la dcision de la Cour suprieure, affir-

36. Adoption (En matire d), [2006] R.J.Q. 2286, [2006] R.D.F. 897 (C.Q.). Voir le
par. 30.
37. [2000] R.J.Q. 2252, [2000] R.D.F. 624 (C.A.).
38. En lespce, elle a considr que la loi marocaine connaissait ladoption, avec des
effets diffrents de ceux du droit qubcois (pas de rupture de lien de filiation
avec les parents naturels, la diffrence de ladoption plnire du Qubec), et que
les consentements donns tablissaient ladoptabilit des enfants conformment

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 81


mant dabord que, si le domicile actuel tait bien devenu le
Qubec, puisque la tutelle attribue par les jugements marocains
permettait de changer ce domicile, nanmoins, ce changement ne
devait pas avoir deffet en matire dadoption et prcisant que
[l]e domicile des enfants au sens de la loi qubcoise en matire
dadoption est celui de son pays dorigine 39. La Cour dappel suit
ce raisonnement en dcidant de ne pas tenir compte du domicile
actuel pour les fins de ladoption40. Elle a ainsi implicitement
affirm que le conflit mobile cr par les adoptants pour frauder
les rgles qubcoises sur ladoption internationale devait tre
rgl en concrtisant le facteur de rattachement de larticle 3092
al. 1 C.c.Q. avant le changement de domicile dcoulant de la
dcision de tutelle.

La Cour du Qubec a suivi cette rgle dans laffaire A.B.M.41


(une dcision de tutelle pakistanaise dun enfant domicili au
Pakistan dont nous avons dj trait au sujet de la loi applicable
ladmission de linstitution de ladoption)42. Comme lenfant avait
t emmen par ses tuteurs au Qubec, lieu de leur domicile, les
adoptants soutenaient que le domicile de lenfant tait mainte-
nant aussi le Qubec depuis deux ans et quil ne fallait pas
appliquer larticle 3092 C.c.Q. puisquil sagissait dune adoption
interne. La Cour du Qubec a bien admis que la dcision pakista-
naise avait permis de changer le domicile de ladopt, mais elle a
considr que celui dont il fallait tenir compte pour les fins de
ladoption tait le domicile antrieur la dcision de tutelle.

Au contraire, dans une affaire dadoption plus rcente, en


200643,Mme la juge Nicole Bernier considre quune adoption,
demande par des parents adoptifs domicilis en Algrie lors dun
jugement de kafala (tutelle lgale), mais au Qubec lors des proc-
dures en adoption, pour une enfant dont le domicile avait aussi
chang avec celui des adoptants, ne devait pas tre soumise aux

la loi marocaine de leur domicile. Selon la cour, on pouvait donc procder aux
ordonnances de placement et ladoption au Qubec. La cour ignore toutefois le
fait que la kafala ne cre pas de lien de filiation avec les parents adoptifs , ce qui
disqualifie dfinitivement cette institution de la catgorie filiation adoptive .
39. Droit de la famille 3403, C.Q., Salaberry-de-Valleyfield, 760-43-000115-98,
6 aot 1998, AZ-50066934, lhonorable Jean Gravel.
40. Ibid. au no 51 Je ne suis donc pas davis quon puisse invoquer le domicile actuel
des enfants pour prtendre que ladoption doive se faire en ignorant les rgles rela-
tives ladoption internationale .
41. A.B.M. (Dans la situation d), [2002] R.J.Q. 1161, [2002] R.D.F. 475 (C.Q.).
42. Dans cette mme section, par. 1 (A) 1.
43. Adoption (En matire d), prcit, note 36.

82 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


dispositions qubcoises sur ladoption internationale puisquil
sagissait dune adoption devenue interne.

Elle prcise dabord ainsi le sens de la rgle jurisprudentielle


nonce diffremment mais plus gnralement ( domicile dori-
gine ) dans laffaire Droit de la famille 3403 (nous soulignons) :

En matire dadoption, le domicile dun enfant tranger est son


domicile au moment o les procdures dadoption sont validement
enclenches44.

Ensuite, elle entreprend de qualifier la dcision trangre de


kafala et la considre, juste titre, non comme une adoption,
puisque la kafala ne cre pas de lien de filiation, mais comme une
dcision de tutelle. En lespce, la tutelle ayant t donne en
Algrie alors que les parents et lenfant y taient domicilis, la
cour considre quil fallait lui donner effet sans quil soit nces-
saire de le faire reconnatre judiciairement 45. Elle en dduit le
droit des parents adoptifs de changer le lieu du domicile de len-
fant, qui tait devenu le Qubec lors du dbut des procdures en
adoption. Par consquent, il sagissait dune adoption interne.

Pour justifier sa solution contraire celle obtenue par la


Cour dappel dans laffaire Droit de la famille 340346, tout en res-
pectant la rgle que cette cour avait nonce, la Cour suprieure
devait distinguer la situation de lespce de celle traite par la
Cour dappel. Elle explique alors que dans les affaires antrieure-
ment juges, les parents adoptants taient domicilis au Qubec
lors des jugements de kafala (ou de tutelle), au contraire de la
situation en cause. En consquence, il ny avait en lespce aucune
manuvre de leur part tendant frauder les dispositions qub-
coises sur ladoption internationale, la diffrence des affaires
antrieures.

Lun des motifs sous-jacents ce raisonnement est que la


qualification de la kafala donne dans cette affaire diffre de celle
donne par la Cour dappel. Dans la mesure o la kafala, comme il

44. Ibid., par. 31.


45. Ibid., par. 41. Cette affirmation est discutable. Si la pratique correspond cette
proposition, qui est aussi la solution (juridique, cette fois) de la Convention de La
Haye de 1993, nanmoins, en dehors du rgime conventionnel, la reconnaissance
de plein droit est exclue en cas de contestation.
46. Prcit, note 37. Dans cette espce la solution avait t la comptence de la loi du
domicile dorigine qui interdisait ladoption.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 83


se doit, nest pas considre comme une adoption, le processus
dadoption proprement dit ne dbute quau Qubec, par hypothse,
et non dans le pays tranger o ladoption est interdite. Si lon fixe
cette date le moment o lon doit concrtiser le facteur de ratta-
chement du domicile des parents adoptifs ou de ladopt, comme
la fait Mme la juge Nicole Bernier, il sera normalement toujours au
Qubec et lon pourra systmatiquement faire fi de la loi tran-
gre. En consquence, la rgle nonce par la Cour dappel et
reprise par la cour dans cette affaire ne peut vritablement jouer
que si lon y joint une condition dabsence de fraude la loi qub-
coise, comme la estim Mme la juge Nicole Bernier en 2006.

On peut trouver indirectement le fondement de cette justifi-


cation la condition dabsence de fraude la loi dans larticle
3082 C.c.Q., la clause chappatoire47.

Section 2- Reconnaissance des dcisions trangres


dadoption

En matire dadoption internationale, des conditions suppl-


mentaires celles de lart. 3155 C.c.Q. existent pour reconnatre
une dcision trangre dadoption48.

Certaines dcoulent des textes du Code. Dautres provien-


nent dinterprtations jurisprudentielles rcentes et trs discu-
tables. Mais tout ceci concourt faire ressembler ladoption
internationale un authentique parcours du combattant , ce
qui ne fait rien videmment pour la favoriser.

47. De fait, Mme la juge invoque aussi cette disposition, mais dans un autre contexte,
pour carter la loi algrienne et dsigner la loi qubcoise (ibid., par. 58 et 66).
48. Dans Droit de la famille 2954, [1998] R.J.Q. 1325, M. le Juge O. DAmours les
nonait ainsi en 1998 : La cour sassure quil sagit dune dcision en matire
dadoption, que la dcision a t rendue judiciairement, que les rgles relatives au
consentement ou ladmissibilit ladoption de lenfant ont t respectes selon
la loi de son domicile, que la demande en reconnaissance de jugement est dans lin-
trt de lenfant, et enfin, que les conditions et tapes dadoption de ladoptant ont
t respectes . Toutefois, lart. 574 a t modifi en 2006 et ajoute la condition
que les consentements ont t donns en vue dune adoption qui a pour effet de
rompre le lien prexistant de filiation entre lenfant et sa famille dorigine . Aussi,
lnonc de lhonorable juge nest plus complet.

84 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


Par. 1- Conditions nonces dans les articles 563,
564 et 574 C.c.Q.

Dabord, pralablement ladoption, les adoptants domici-


lis au Qubec doivent avoir subi une valuation psychosociale
(art. 563 C.c.Q.) et avoir effectu en principe leurs dmarches par
lintermdiaire dun organisme agr par le ministre de la Sant
et des Services sociaux (art. 564 C.c.Q.).

De plus, lart. 574 C.c.Q., dans sa version actuelle, ajoute


trois autres conditions au rgime gnral de lart. 3155 C.c.Q.,
lorsquil prvoit :

Le tribunal appel reconnatre une dcision dadoption rendue


hors du Qubec sassure que les rgles concernant le consentement
ladoption et ladmissibilit ladoption de lenfant ont t respec-
tes et que les consentements ont t donns en vue dune adoption
qui a pour effet de rompre le lien prexistant de filiation entre len-
fant et sa famille dorigine. [...] La reconnaissance peut, pour des
motifs srieux et si lintrt de lenfant le commande, tre accorde
bien que ladoptant ne se soit pas conform aux dispositions des
articles 563 et 564. Cependant, la requte doit tre accompagne
dune valuation psychosociale.

Pour entrer dans le domaine de lart. 574 C.c.Q., il faut donc


dabord prouver que la dcision trangre est bien une adoption,
cest--dire une dcision qui cre un lien de filiation. Ceci exclut
catgoriquement des institutions comme la kafala des droits
musulmans, qui nen crent aucun. Ainsi, dans Re Z... Z... E....49,
la Cour du Qubec refuse juste titre pour ce motif de reconnatre
une dcision algrienne de kafala, malgr une qualification en
sens contraire effectue par la Cour dappel dans laffaire Droit de
la famille 3403 (il ne sagissait pas de reconnaissance dune dci-
sion trangre, mais dune ordonnance de placement au Qu-
bec)50. De mme, dans laffaire Adoption 0858151, la cour refuse
de considrer quune dcision marocaine de kafala quivalait
une adoption52.

49. [2006] R.D.F. 193 (C.Q.), lhonorable Ginette Durand-Brault.


50. Droit de la famille 3403, prcit note 37. La preuve tait contradictoire dans
cette affaire, notamment en raison des traductions des documents marocains.
51. Adoption 08581, C.Q., 505-43-001961-075, 13 mai 2008, 2008 QCCQ 14414,
AZ-50566000, lhonorable Robert Proulx.
52. Voir aussi : A c. Qubec (Procureur gnral), [2007] R.D.F. 528 (CS) (reconnais-
sance dune ordonnance de kafala du Maroc).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 85


Peuvent cependant bnficier des rgles sujettes la recon-
naissance des adoptions trangres non seulement les dcisions
judiciaires, mais aussi les dcisions administratives trangres,
condition quil sagisse vritablement dune dcision dadoption
conforme aux lois du pays en question et non dune simple attesta-
tion que lune des conditions de ladoption ait t rencontre 53.

Il faut ensuite que les rgles concernant le consentement


ladoption et ladmissibilit ladoption de lenfant ont t respec-
tes . Cette condition implique de faire respecter la loi (trangre,
en principe) du domicile de ladopt54, puisquen situation interna-
tionale, cest cette loi qui gouverne ces questions en vertu de lart.
3092 C.c.Q. Il sagit dune exception lart. 3157 C.c.Q., qui inter-
dit de tenir compte de la loi applique au fond dans la dcision
trangre pour la reconnatre. Nous avons dj envisag les pro-
blmes que cette exigence implique dans la premire section de
cette tude : ils sont identiques en ce qui concerne la reconnais-
sance des adoptions trangres55.

Depuis 2006, il faut enfin prouver que les consentements


ont t donns en vue dune adoption qui a pour effet de rompre le
lien prexistant de filiation entre lenfant et sa famille dorigine .
Il sagit de sassurer que ladoption plnire du droit qubcois, qui
dcoulera de lapplication de lart. 581 C.c.Q., a bien t matriel-
lement autorise par les parents naturels.

Dans le cas particulier o les adoptants nont pas respect les


conditions des art. 563 ou 564 C.c.Q., le dernier alina de lart. 574
prvoit qu condition quune valuation psychosociale accom-
pagne la requte (mme si elle na pas t faite avant ladoption),
le tribunal dispose dun pouvoir discrtionnaire de reconnatre
quand mme la dcision trangre quil doit exercer selon deux
critres : sil existe un motif srieux pour le faire et si lintrt de
lenfant le commande .

Ainsi, dans laffaire Adoption 0858156, la Cour du Qubec


refuse de reconnatre un jugement marocain de kafala parce que

53. Adoption (En matire d), C.Q., 200-43-000053-062, 2 novembre 2006, 2006 QCCQ
11567, AZ-50398659, J.E. 2007-16, lhonorable Alain Turgon, par. 31 ; voir C.
LAVALLE, loc. cit., note 3, par. 23-24 ; A. ROY, op. cit, note 1, no 117, p. 103-104.
54. Voir ainsi : C. B. et Le Directeur de la Protection de la Jeunesse du Centre jeunesse
de Montral, prcit, note 18 (par. no 15).
55. Nous renvoyons aux dveloppements dans la section 1 (Par. 1, B) sur ce point.
56. Prcit, note 49. Voir aussi Adoption 106, prcit, note 34.

86 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


les requrants, domicilis au Qubec, navaient pas prouv que les
conditions de lart. 574 avaient t respectes. En effet, il navait
pas t dmontr que les consentements avaient t donns en
vue dune adoption qui a pour effet de rompre le lien prexistant
entre lenfant et sa famille dorigine , puisque la loi du domicile
marocaine interdit ladoption et que la kafala ne rompt pas le lien
de filiation avec les parents naturels. De plus, la requte ntait
pas accompagne dune valuation psychosociale et la preuve pr-
sente par le requrant ne permettait pas de dfinir quel tait le
meilleur intrt de lenfant. La Cour ne pouvait donc pas appli-
quer le troisime alina larticle 574 pour utiliser lexemption qui
y est prvue.

La cour affirme aussi que lintrt de lenfant, consacr


lart. 33 C.c.Q., est central lanalyse de lart. 574, mais ne saurait
systmatiquement permettre de violer la loi57. Elle prcise que
lobtention de la citoyennet canadienne par ces enfants nest
pas ici un critre applicable la dtermination du meilleur intrt
des enfants 58.

Dans la mme perspective, dans Droit de la famille 227559,


la Cour du Qubec refuse de reconnatre un jugement dadoption
hatien pourtant conforme aux conditions de lart. 574 C.c.Q.
Ladoptant invoquait quil tait dans lintrt de lenfant, qui se
trouvait dj au Canada, de le faire pour stabiliser son statut. En
lespce, ladoptant avait chang davis aprs le jugement et vou-
lait se voir reconnatre le statut de pre uniquement afin de
labandonner et de consentir ladoption de lenfant par une autre
famille, qui lavait dj accept. La cour refuse de rendre une dci-
sion de complaisance et dignorer la lettre et lesprit des dispo-
sitions lgislatives gouvernant ladoption . Elle considre...

[...] quil nest pas dans lintrt de cet enfant, [...] de le dclarer fils
dun homme qui ne veut pas ladopter, qui ne la jamais rencontr et
ne veut pas le rencontrer. [...] Lintrt de cet enfant commande cer-
tes la stabilit, mais pas au mpris des conditions prvues par la loi
qubcoise ni celui des faits qui dmontrent ce qui est vritable-
ment recherch par le requrant. La rgularisation du statut de cet

57. Adoption 08581, ibid. ; voir aussi C... B... et Le Directeur de la Protection de la
Jeunesse du Centre jeunesse de Montral, prcit, note 18 ; Adoption 09186, C.Q.,
550-43-000046-072, 2 juin 2009, J.E. 2009-1920, 2009 QCCQ 909, lhonorable
Michel Seguin.
58. Ibid., par. 40.
59. [1995] R.D.F. 821 (C.Q.), lhonorable Michel DuBois.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 87


enfant ne passe pas par ltape de lobtention dune adoption
simule .

Au contraire, dans une affaire datant de 200260, M. le juge


Oscar dAmours refuse de recevoir une demande de dsistement
de deux requtes en reconnaissance dadoptions jamacaines, au
motif quil tait dans lintrt des adopts, au Qubec depuis
deux ans, de reconnatre ces dcisions trangres. Ladoptante
aurait voulu faire reconnatre une dcision dadoption pour un
enfant mais pas pour ses deux frres, quelle avait pourtant aupa-
ravant adopts en Jamaque.

propos du critre du motif srieux de lart. 574 C.c.Q., dans


une affaire datant de 200261, Mme la juge Nicole Bernier a refus
dy inclure lignorance de la loi et a donc refus de reconnatre un
jugement dadoption hatien alors que les conditions des art. 563
et 564 navaient pas t respectes. Elle y affirme quil sagit vi-
demment dune question de fait, dpendant des circonstances de
lespce, mais elle prcise62 :

[30] [...] afin de dterminer lexistence de motifs srieux en vertu de


larticle 574 C.c.Q., il faudra non seulement prendre en considra-
tion les raisons du non respect des articles 563 et 564 C.c.Q., mais
galement les consquences de la dcision sur lenfant concern.
[...]

[36] [...] le paragraphe 574(3) C.c.Q. constitue une exception au res-


pect des conditions prvues la loi, et doit, par consquent, tre
interprt de faon stricte [...] Une interprtation trop librale
pourrait crer une brche dans le mcanisme de protection des
enfants impliqus dans des processus dadoption et mme avoir
pour effet de sanctionner des abus.

Dans larrt Droit de la famille 369663, M. le juge Oscar


dAmours accepte de reconnatre une adoption de Guine alors
que les conditions des articles 563 et 564 C.c.Q. navaient pas t
respectes, au motif, quil considre srieux, que ladoptant, frre
an de ladopte, avait endoss des obligations de chef de famille
dans la conception guinenne de la loi du domicile de ladopte.

60. M. Godman et le Directeur de la protection de la jeunesse Batshaw, C.Q., Montral,


525-43-002484-000, 13 juin 2002, J.E. 2003-142, lhonorable Oscar dAmours.
61. Y.E. (Dans la situation d), [2002] R.D.F. 1050, lhonorable Nicole Bernier ; voir
aussi Adoption 09186, prcit, note 57.
62. Ibid., par. 30 et 36.
63. [2000] R.D.F. 777.

88 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


Par. 2- Conditions jurisprudentielles : comptence du
tribunal qubcois fonde sur le domicile au
Qubec des adoptants lors de ladoption
ltranger

La jurisprudence semble avoir ajout une autre condition :


selon certains arrts, il faudrait vrifier la comptence directe du
tribunal qubcois (selon lart. 3147 C.c.Q., probablement) ce qui
se traduit par une exigence que lenfant ou le demandeur soit
domicili au Qubec (lors de la requte en reconnaissance). Dans
le cas dadoption dun enfant domicili ltranger, il faudra donc
que le demandeur soit domicili au Qubec. Toutefois, lart. 3141
C.c.Q. pourrait largir cette comptence au domicile de toute per-
sonne concerne. De plus, exceptionnellement, lart. 3140 C.c.Q.
pourrait aussi donner cette comptence en cas durgence ou din-
convnient srieux si ladopt se trouve au Qubec et sil sagit de
le protger. On peut encore envisager que la comptence dcoule
des articles 3139 C.c.Q. ou mme 3136 C.c.Q.

Cette mme jurisprudence est cependant alle plus loin. Elle


a exig que les requrants soient domicilis au Qubec lors de la
dcision dadoption trangre.

Dans C.C. et Directeur de la protection de la jeunesse64, la


Cour du Qubec tait saisie dune requte en reconnaissance dun
jugement dadoption rendu en 2003 en Roumanie propos dun
enfant domicili dans ce pays. Les adoptants venaient de Rou-
manie et taient domicilis au Qubec au moins depuis lan 2000.
Ils avaient fait leurs dmarches eux-mmes, mais navaient pas
respect lart. 563 C.c.Q. parce que lvaluation psychosociale
avait eu lieu aprs le prononc de ladoption. Le directeur de la
protection de la jeunesse, mis-en-cause, soulve ce problme. M. le
juge Franois Godbout se demande quel droit est applicable la
requte en reconnaissance du jugement dadoption. Il nonce
alors65 :

Toute personne qui veut faire reconnatre judiciairement au Qu-


bec un jugement dadoption prononc ltranger doit tre domi-
cilie au Qubec (articles 563 et 565 C.c.Q.)

64. C. C. et V. C. et le Directeur de la protection de la jeunesse, C.Q., Montral,


525-43-004041-045, 18 octobre 2004, AZ-50278674, lhonorable Franois God-
bout.
65. Ibid., par. 14.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 89


Considrant, juste titre, que les requrants taient domici-
lis au Qubec en 2003, lors du prononc du jugement roumain
dadoption, il applique les conditions de lart. 3155 et de lart. 574
C.c.Q. Le consentement ladoption et le respect des conditions
dadmissibilit taient prouvs. Le juge utilise la discrtion que
lui donne le troisime alina de lart. 574 C.c.Q., disposant que
pour des motifs srieux et si lintrt de lenfant le commande, la
reconnaissance peut tre accorde mme si lart. 563 na pas t
respect, et reconnat ladoption roumaine.

La solution donne ne se prte pas la critique. Nanmoins,


la cour nonce ici une condition nouvelle la reconnaissance dune
adoption internationale que rien ne justifie et qui est contraire
louverture internationale que le codificateur a adopte en
matire deffet de dcisions trangres. Le raisonnement consiste
apparemment considrer que toutes les rgles relatives ladop-
tion internationale, celles des articles 563, 565, 574 C.c.Q., mais
aussi de lart. 3155 C.c.Q., sont un bloc monolithique dont lappli-
cation est dclenche par le domicile au Qubec de ladoptant. Si
lart. 563 C.c.Q. suppose effectivement que les adoptants sont
domicilis au Qubec, lart. 565 C.c.Q. ne prvoit pas cette condi-
tion. Il permet et impose de faire reconnatre une dcision tran-
gre dadoption sans la limiter au cas o ladoptant est domicili
au Qubec. Dailleurs, le titre du paragraphe 5 du chapitre II du
Code relatif ladoption ne prvoit comme condition que le domi-
cile de ladopt ltranger. Il y a l, notre avis, une confusion
quil faut absolument dnoncer. Sa porte serait de refuser des
personnes domicilies ltranger la reconnaissance au Qubec
dune adoption parfaitement valide et la limiter des Qubcois.

Cest prcisment ce rsultat injustement discriminatoire


que mnent deux autres dcisions.

Dans C.T. et J.G. et le Directeur de la protection de la jeu-


nesse66, la Cour du Qubec, le 8 octobre 2004, dans une dcision
rendue oralement, puis motive par crit, refuse de reconnatre
un jugement franais dadoption dun enfant roumain, au bnfice
de deux Qubcois apparemment domicilis en France lors du

66. C.T. et J.G. et le Directeur de la protection de la jeunesse, C.Q., Montral,


525-43-004023-046, 8 octobre 2004, AZ-50297421, B.E. 2005BE-279, lhonorable
Michle Lefebvre.

90 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


jugement. Elle nonce le texte des articles 563 565 C.c.Q. et
affirme67 :
[8] Il apparat clairement la lecture de larticle 563, quafin que ces
dispositions trouvent application, les requrants doivent tre domi-
cilis au Qubec au moment dentreprendre des dmarches dadop-
tion dun enfant qui lui, se trouve domicili hors du Qubec. [...]

[10] Dans le cas qui nous occupe, nous lavons dit, ladoption de len-
fant a t complte alors que les adoptants et lenfant taient tous
domicilis en France, et cette adoption a produit les effets prvus
la loi franaise.

[11] Les dispositions du Code Civil du Qubec ne trouvent donc pas


application et le Tribunal na aucune juridiction pour se prononcer
sur cette demande.

On retrouve dans ces motifs lerreur que nous avons signale.


Larticle 565 C.c.Q. nest pas soumis la limite de lart. 563 C.c.Q.
Cette liaison entre les deux dispositions sexplique peut-tre en
raison dun manque de distinction, dans lesprit de la cour, entre la
question de la comptence lgislative qubcoise (563 C.c.Q.) et
celle de la comptence juridictionnelle du tribunal qubcois, qui
est implicitement touche par lart. 565 C.c.Q. cet gard, la der-
nire affirmation du tribunal, selon laquelle il naurait aucune
juridiction pour se prononcer sur cette demande , nous semble
significative : puisquen lespce, les adoptants tant retourns
au Qubec lors de la requte en reconnaissance qui avait pour but
de donner le statut de rsident permanent leur enfant, il est clair
que lart. 3147 al. 2 C.c.Q. donnait comptence juridictionnelle au
tribunal qubcois puisquils taient domicilis au Qubec. Donc
la cour ne sest pas vraiment penche sur la question de la comp-
tence juridictionnelle68.

Par ailleurs, si la cour voulait consciemment crer en ce


domaine une liaison entre les deux sortes de comptences, ce que
nous ne croyons pas, elle nous ramnerait une thorie territo-
rialiste courante... au Moyen-ge. De nos jours, seuls quelques
domaines impratifs permettent de justifier une comptence juri-
dictionnelle exclusive en raison de la matire 69.

67. Ibid., par. 8, 9 et 10.


68. En droit interne, la Cour suprieure na pas comptence en matire dadoption :
cette comptence revient la Cour du Qubec ; voir sur ce sujet : A c. Qubec (Pro-
cureur gnral), prcit, note 52 (notamment au par. 61).
69. Voir les articles 3165, 3151 et 3129 C.c.Q.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 91


Dans le mme sens, la Cour du Qubec en 200570 a refus de
reconnatre un jugement dadoption prononc en Cte dIvoire
pour plusieurs motifs. Elle a considr que le jugement tranger
naurait pas d tre rendu en ce sens tant donn que les deux
adoptants taient divorcs, alors que la loi locale demandait quils
soient maris. Ceci frle de prs la rvision au fond, pourtant
interdite par lart. 3158 C.c.Q. Mais les autres motifs sont plus
srieux. La Cour affirme que lart. 574 C.c.Q. ntait pas respect
car le consentement de ladopt, qui avait 17 ans, ne semblait pas
avoir t donn lors de ladoption, mme si ceux des parents
avaient t donns et si ladopt avait donn le sien postrieure-
ment au jugement. Surtout, la cour, se fondant sur les deux dci-
sions prcdentes71, affirme72 :

[...] les articles 563 565 C.c.Q. ne sappliquent que dans les cas o
les personnes dsirant adopter sont domicilies au Qubec et veu-
lent adopter un enfant domicili hors du Qubec. Si les adoptants
taient domicilis en Cte-dIvoire, les articles 563 565 C.c.Q. ne
sappliquent pas leur situation et le tribunal na pas juridiction
pour reconnatre le jugement rendu le 5 octobre 1999 en Cte-
dIvoire. [...] Ces dispositions sappliquent lgard de personnes
domicilies au Qubec et non aux trangers ayant adopt un enfant
dans leurs pays dorigine. [...] Dans le cas qui nous occupe, force est
de conclure que le tribunal ne peut reconnatre le jugement rendu
en Cte-dIvoire tant donn que les adoptants, ou du moins lun
dentre eux, ntaient pas domicilis au Qubec en octobre 1999.

La cour reprend donc la mme position errone et inoppor-


tune. Elle insiste sur la question de la comptence juridiction-
nelle, ce qui est tonnant car, en principe, cette question ne se pose
pas au stade de la reconnaissance dune dcision trangre. On
peut vraiment se demander sil ny aurait pas confusion dans ce
raisonnement entre la question de la comptence juridictionnelle
et celle de la loi applicable au fond.

Il ne nous semble pas pertinent de poser la question de la


comptence spcifique du tribunal qubcois pour reconnatre un

70. C. B. et Le Directeur de la Protection de la Jeunesse du Centre jeunesse de


Montral, prcit, note 18.
71. C.T. et J.G. et le Directeur de la protection de la jeunesse, prcit, note 66 ; C. C. et
V. C. et le Directeur de la protection de la jeunesse, prcit, note 64. Voir aussi,
citant la dcision du 8 octobre 2004 : Adoption 09186, prcit, note 57, par. 12.
72. Ibid., par. 22, 23 et 26.

92 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


jugement tranger dadoption73. Lart. 3155 C.c.Q. est la disposi-
tion du Code civil qui impose en principe lautorit du Qubec de
donner effet une dcision trangre et lart. 785 C.p.c. prvoit
que la demande est faite par requte introductive dinstance.
Comme pour nimporte quel autre type de requte, cette comp-
tence dcoule en consquence des rgles internes normales. En
effet, la nature ou le but mme de laction implique cette comp-
tence, qui est mme exclusive : il sagit de donner effet au Qubec,
et nulle part ailleurs, une dcision trangre ! Le lien est si gros
quon ne le voit pas. Si un tribunal qubcois ntait pas comp-
tent, on ne voit pas quel tribunal tranger le serait...

Mme si, dans un excs de zle mal plac, on invoque lart.


3147 al. 2 C.c.Q. pour vrifier que ladoptant (ou ladopt) est
domicili au Qubec lors de la requte pour donner comptence au
tribunal qubcois sur la requte en reconnaissance, on ne voit
pas ce qui autorise un tribunal exiger, en plus, que le domicile
des adoptants soit au Qubec lors de la requte en adoption pr-
sente ltranger ! Une telle fermeture linternational est abso-
lument contraire la nouvelle politique douverture, en faveur des
dcisions trangres, adopte lors de la rforme du Code civil.
Dailleurs, en se contredisant, la cour se fonde ensuite sur lart.
574 C.c.Q., qui appartient au mme ensemble de dispositions rela-
tives ladoption internationale, sans cette fois rappeler quelles
devraient supposer, selon cette mme logique, le domicile au Qu-
bec des adoptants lors de ladoption ltranger. Rien nempche
un tribunal qubcois de reconnatre en vertu de lart. 3155 C.c.Q.,
complt par lart. 574 C.c.Q., une dcision trangre dadoption
rendue alors que les adoptants taient domicilis ltranger.

La seule explication que lon puisse probablement avancer


pour justifier cette exigence consiste relever les particularits
des rgles relatives ladoption internationale. Dabord, si les
adoptants ne se sont pas conforms la lgislation qubcoise,
notamment les art. 563 et 564 C.c.Q., en principe (sous rserve du
pouvoir discrtionnaire dcoulant de lart. 574 al. 3 C.c.Q.) on ne
reconnatra pas la dcision trangre. Il sagit dune exception
lart. 3157 C.c.Q. A contrario, on semble donc exiger le respect de
ces articles sans exception. Ceci voudrait implicitement dire que
larticle 574 C.c.Q. ne joue quen considration de lart. 563 C.c.Q.,

73. Sur ce dbat sous lancien code, voir : G. GOLDSTEIN et J. TALPIS, Leffet au
Qubec des jugements trangers en matire de droits patrimoniaux, Thmis, 1991,
p. 91 93.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 93


qui nonce expressment quil ne concerne que les adoptants
domicilis au Qubec.

De plus, la reconnaissance entranera obligatoirement les


effets plniers de ladoption selon lart. 581 C.c.Q., ce qui est con-
traire lart. 3158 C.c.Q. On peut en tirer un argument que pour
imposer ces rgles drogatoires particulirement interventionnis-
tes et restrictives dans le processus de reconnaissance, il faut sas-
surer quun lien troit le lie au tribunal : il en sera ainsi si les
adoptants sont domicilis au Qubec au dbut du processus, cest
dire lors du prononc de la dcision dadoption ltranger. Mais
alors, on choisit aussi de ne pas reconnatre un autre type dadop-
tion, celles qui se sont entirement droules ltranger sans la
participation dun adoptant qubcois.

Mme dans cette perspective, notre avis, rien nempche de


traiter ces dernires demandes tout en faisant respecter les arti-
cles 563, 564 et 574 C.c.Q., et en donnant la dcision trangre
leffet prvu par lart. 581 C.c.Q. Il nest pas ncessaire dargumen-
ter que le tribunal qubcois est alors sans aucune comptence
pour le traiter, ce qui aboutit un dni de justice.

Il est dailleurs possible que certains adoptants tentent duti-


liser cette condition comme une brche introduite par la jurispru-
dence dans la lgislation qubcoise. Dans une affaire datant de
200974, la Cour du Qubec tait saisie dune requte introductive
dinstance en jugement dclaratoire par laquelle des requrants
dsiraient faire reconnatre deux jugements dadoption rendus en
Pologne. Apparemment dcids quitter le Qubec en septembre
2005, lieu o ils taient domicilis, deux candidats adoptants
sinstallent ltranger (en conservant leur maison et leurs
emplois au Qubec...) et reviennent au Qubec pour des raisons
conomiques en mai 2006 (7 mois plus tard). Entretemps, ils
avaient obtenus deux jugements dadoption en Pologne, dont ils
demandent la reconnaissance au Qubec en invoquant quils
taient domicilis ailleurs quau Qubec lors des adoptions, afin de
faire dclarer quil sagissait dadoptions locales polonaises et non
internationales, pour chapper lapplication des art. 563 574
C.c.Q. La Cour du Qubec semble admettre cette possibilit puis-
quelle affirme en citant la jurisprudence dont nous venons de
traiter [nous soulignons] :

74. Adoption 09186, prcit, note 57.

94 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


Sil sagit dune adoption locale polonaise il est tabli que la Cour na
pas juridiction pour reconnatre ce jugement [...] qui aura dailleurs
plein effet sur le statut des enfants [citation de la Loi sur la citoyen-
net (L.R. 1985 ch. C-29) art. 5.1]75 puisque les requrants ne
seraient pas assujettis la lgislation qubcoise.

Dans cette affirmation catgorique, on retrouve une certaine


liaison peu claire entre la loi applicable et le tribunal comptent.
Toutefois, la cour ne tombe pas dans le panneau. Elle considre
trs justement que les requrants avaient conserv leur domicile
au Qubec lors des adoptions. Donc il sagissait dadoption inter-
nationales au sens restreint utilis par cette tendance. Les dis-
positions qubcoises nayant pas t respectes, la Cour refuse
juste titre de reconnatre ces adoptions polonaises.

notre avis, du point de vue du tribunal qubcois, mme si


les adoptants avaient t domicilis en Pologne ou nimporte o
ailleurs quau Qubec lors de ces adoptions locales polonaises , il
aurait toujours t question dadoptions internationales et, sous
rserve de vrification ventuelle de la comptence du tribunal
qubcois, donne par une disposition spcifique (3147 C.c.Q.) ou
gnrale (3140, 3141 C.c.Q., etc.), il aurait aussi fallu vrifier le
respect des articles 3155 et 574 C.c.Q. Mais on ne peut avancer
de manire aussi catgorique quune adoption locale trangre
rend automatiquement incomptent un tribunal qubcois pour la
reconnatre, ni quil est indispensable que les requrants soient
domicilis au Qubec lors de cette adoption trangre pour pou-
voir ensuite y demander sa reconnaissance. La reconnaissance
au Qubec des adoptions internationales nest absolument pas
rserve aux Qubcois, pas plus que celle de nimporte quel autre
type de dcision.

Il faut souhaiter que la Cour dappel intervienne pour mettre


fin cette tendance jurisprudentielle non fonde et contradictoire.
Mais il est vrai que, de plus en plus souvent, ce rgime qubcois

75. Celui-ci dispose : 5.1 (1) Sous rserve du paragraphe (3) [Adoptants du Qubec],
le ministre attribue, sur demande, la citoyennet la personne adopte par un
citoyen le 1er janvier 1947 ou subsquemment lorsquelle tait un enfant mineur.
Ladoption doit par ailleurs satisfaire aux conditions suivantes : a) elle a t faite
dans lintrt suprieur de lenfant ; b) elle a cr un vritable lien affectif
parent-enfant entre ladoptant et ladopt ; c) elle a t faite conformment au
droit du lieu de ladoption et du pays de rsidence de ladoptant ; d) elle ne visait
pas principalement lacquisition dun statut ou dun privilge relatifs limmigra-
tion ou la citoyennet .

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 95


de reconnaissance dadoptions trangres devrait laisser la place
celui de la Convention de La Haye de 1993.

Section 3- Le rgime de la Convention de La Haye


du 29 mai 1993

La Convention de La Haye du 29 mai 1993 sur la protection


des enfants et la coopration en matire dadoption internationale
a t signe par une soixantaine dtats mais nest pas encore en
vigueur dans tous ces tats76.

La convention est essentiellement un instrument de coopra-


tion pour laquelle elle cre un cadre institutionnel sous la forme
dautorits centrales. Dun ct, elle assure la protection aussi
complte que possible des parties contre tout trafic ou toute pra-
tique abusive et elle sefforce dassurer que ladoption se droule
dune faon telle quelle puisse tre reconnue dans ltat daccueil.
Dun autre ct, lintervention administrative est prpondrante
et le systme risque de subir les lenteurs bureaucratiques dont
peuvent souffrir les administrations en prsence.

Par. 1- Domaine de la convention

Quant au domaine de la convention, il est limit aux adop-


tions tablissant un lien de filiation (art. 2.2). Des institutions
telles que la kafala (jugement de tutelle qui ne cre pas de lien de
filiation) en sont donc exclues. Ceci est logique : cette institution
na pas pour but de crer une filiation adoptive. En revanche, la
convention est applicable tant ladoption simple qu ladoption
plnire. Ce sont ces effets diffrents qui sont lorigine dun
grand nombre de conflits de lois. Elle ne sintresse quaux adop-
tions internationales impliquant le dplacement de lenfant de son
pays dorigine vers celui o vit la famille dadoption (art. 2.1). Le
rattachement choisi est celui de la rsidence habituelle de lenfant
et des futurs parents (art. 2.1). Malgr les dangers de conflit
mobile et les difficults de dtermination quil peut poser, ce ratta-
chement est opportun puisquil dsigne la loi du pays o lenfant
vit habituellement.

76. En droit qubcois, voir : A. ROY, op. cit., note 1, no 124 145 ; M. PROVOST,
loc. cit. (CCH), note 1, 50-400.

96 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


Par. 2- Procdure conventionnelle dadoption et
rpartition des comptences

Larticle 14 de la convention impose aux personnes qui dsi-


rent adopter un enfant de sadresser lAutorit centrale comp-
tente de leur rsidence habituelle ou aux organismes ou aux
personnes agres par cette Autorit (art. 22) : les parents qub-
cois (sauf quelques cas exceptionnels prvus par un arrt77 :
adoptions intrafamiliales, adoptions en provenance dun tat
pour lequel il nexiste au Qubec aucun organisme agr ou cr
ou autres circonstances exceptionnelles, comme le cas dun enfant
dont la sant est en danger) ne pourront plus effectuer seuls leurs
dmarches en respectant les conditions de la Loi sur la protection
de la jeunesse, ce qui tait autoris jusquen fvrier 2006 par
larticle 564 C.c.Q.

Ainsi, du point de vue de ladoptant, si un Qubcois veut


adopter, il sinscrit auprs de lorganisme agr par lAutorit cen-
trale dans cet tat (le Secrtariat lAdoption Internationale
pour le Qubec) pour le pays concern (par exemple lorganisme
agr au Qubec pour soccuper des adoptions en Hati) et passe
avec lui un contrat de services. Cet organisme agr lui indiquera
la procdure suivre et les conditions respecter. Il devra respec-
ter les exigences du droit qubcois et notamment passer un exa-
men psychosocial. Les autorits comptentes de ltat daccueil
doivent ensuite constater que les futurs parents adoptifs sont qua-
lifis et aptes adopter (selon le droit qubcois, art. 563 C.c.Q.,
valuation psychosociale, etc.), quils ont t entours des conseils
ncessaires et elles doivent assurer que lenfant sera autoris
entrer et sjourner de faon permanente dans cet tat (art. 5).
Ces constatations seront consignes dans un rapport qui sera
transmis aux autorits trangres.

Du point de vue de ladopt, la convention confie aux autori-


ts comptentes de ltat dorigine la tche dtablir que lenfant
est adoptable (selon la loi locale en principe, ou peut-tre celle
dsigne par une rgle de conflit, car la convention ne prcise pas).
Comme elle est fonde sur lide que les adoptions internationales
doivent avoir lieu dans lintrt suprieur de lenfant et dans le
respect des droits fondamentaux qui lui sont reconnus en droit

77. Arrt concernant ladoption, sans organisme agr, dun enfant domicili hors du
Qubec par une personne domicilie au Qubec, prcit, note 10.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 97


international (art. 1), parmi lesquels figure son intrt a priori
de ne pas tre coup de son milieu dorigine, lautorit de ce lieu
doit aussi constater quune adoption internationale rpond son
intrt aprs avoir dment examin les possibilits de place-
ment de lenfant dans son tat dorigine (art. 4). Elles doivent
aussi sassurer que les personnes, institutions et autorits dont le
consentement est requis lont dment donn, librement, et dans
les formes lgales (obligatoirement par crit), sans paiement de
contrepartie daucune sorte. Elles doivent galement voir ce que
lenfant ait t consult si son ge et sa maturit le permettent.
Ltat dorigine produit donc un rapport relatant tous ces faits et
le transmet ltat daccueil ainsi quune proposition denfant qui
sera transmise ladoptant par lorganisme agr de son pays.

La convention sattaque un problme difficile lorsquelle


prcise que les personnes dont le consentement est requis doivent
tre dment informes sur les consquences de leur consente-
ment, en particulier sur le maintien ou la rupture, en raison dune
adoption, des liens de droit entre lenfant et la famille dorigine 78.
Il faut rapprocher cette disposition de larticle 27 qui prvoit que
la conversion dune adoption simple en adoption plnire dans
ltat daccueil ne peut tre faite que si les consentements ont t
spcifiquement donns en vue dune telle adoption.

Les tches des autorits comptentes de ltat dorigine et de


ltat daccueil sont ainsi respectivement rgies par leur propre
ordre juridique. On a donc limpression que la convention consacre
un systme dapplication distributive des lois en prsence. Mais il
sagit de normes minimales79. Les tats dorigine et daccueil sont
libres dimposer le respect de conditions supplmentaires. Rien
nempche ltat daccueil dimposer des conditions relatives
lenfant (sant, etc.), ni ltat dorigine dexiger des conditions
relatives aux parents adoptants (couple mari htrosexuel, etc.).

la suite de lchange de rapports, selon lart. 17c de la Con-


vention, la procdure en vue de ladoption se poursuivra si les deux
autorits centrales lacceptent. Dans de telles conditions, ladop-
tion envisage devra pratiquement satisfaire toutes les exigen-
ces imposes dans chacun des deux tats, ce qui ne correspond
pas une application distributive des lois mais une application

78. Article 4 c (1).


79. N. MEYER-FABRE, loc. cit., note 1, p. 273.

98 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


cumulative, solution qui avait t carte par le droit qubcois
parce que trop dfavorable ladoption internationale.

Selon le cas et selon le pays concern, ensuite, il y aura :


a) soit dplacement de lenfant adopter au Qubec, la suite par
exemple dun jugement de tutelle ou dune autre dcision dautori-
sation demmener lenfant ltranger dans le pays dorigine, puis
ordonnance de placement suivie dune dcision dadoption qub-
coise selon lart. 568 C.c.Q., soit b) dcision dadoption dans le
pays tranger, suivi du dplacement de lenfant au Qubec puis
reconnaissance de plein droit (extrajudiciaire) de cette dcision
trangre au Qubec.

Dans le premier cas, le juge qubcois devra vrifier que les


conditions de la Convention ont t respectes. Par hypothse,
cette condition sera remplie puisque sinon les administrations
nauront pas donn leur approbation ce que la procdure se pour-
suive selon lart. 17c.

Dans le second cas, pour autant que ladoption ait t cer-


tifie conforme la convention par lautorit comptente de ltat
contractant o elle a eu lieu (art. 23), la Convention impose une
reconnaissance de plein droit (art. 23), sans ncessit de recon-
naissance judiciaire ( la diffrence du droit commun). La dci-
sion trangre ne pourra tre conforme la Convention que si
lautorit centrale de ltat dorigine sest assure de laccord
des parents naturels (art. 17). Pour lAutorit du pays daccueil
(Secrtariat ladoption internationale ou Cour du Qubec, si le
Secrtariat saisit la Cour en cas de doute sur la validit du certifi-
cat, etc.) la seule raison de refuser une adoption serait quelle soit
manifestement contraire lordre public de ltat o la reconnais-
sance est demande compte tenu de lintrt suprieur de
lenfant (art. 24).

Par. 3- Effets de ladoption selon la convention

Quant aux effets de ladoption, larticle 26 numre le mini-


mum : ladoption doit tablir un lien de filiation entre lenfant et
ses parents adoptifs, la responsabilit parentale des parents adop-
tifs et la rupture du lien prexistant de filiation entre lenfant et sa
mre et son pre si ladoption produit cet effet dans ltat contrac-
tant o elle a eu lieu. Si tel est le cas, lenfant doit jouir dans ltat
daccueil et dans tout autre tat contractant des droits quiva-

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 99


lents ceux rsultant dune adoption produisant cet effet dans
chacun de ces tats et le mme article 26 prcise que ces disposi-
tions ne portent pas atteinte lapplication de toute disposition
plus favorable lenfant en vigueur dans ltat contractant qui
reconnat ladoption.

Larticle 26 ne prcise pas ce quil arrive lorsque ladoption


rompt les liens entre lenfant et sa famille dorigine dans ltat
dorigine, mais que ltat daccueil, la diffrence du Qubec, ne
connat pas ladoption plnire ou connat une adoption plnire
qui, tout en mettant fin au lien par le sang, comporte certaines pos-
sibilits de rvocation. Il faut croire qutant donn la coopration
entre les autorits centrales, de telles adoptions nauront pas lieu.

Mais dans tous les cas concernant le Qubec, il en rsultera


une dcision dadoption plnire au Qubec. En effet, la dcision
qubcoise dadoption aura directement cet effet selon la loi qu-
bcoise (applicable en vertu de larticle 3092 al. 2 C.c.Q.). Sil sagit
dune dcision dadoption trangre, celle-ci soit aura ce mme
effet selon la loi qui lui aura t applique ltranger, soit elle ne
laura pas. Mais il y aura alors conversion de cette dcision tran-
gre dadoption simple en adoption plnire selon lart. 27 de la
Convention. Cette rvision au fond ne pose pas de problme moral
puisque, par hypothse (sinon il y aura eu blocage administra-
tif auparavant), le consentement des parents naturels aura t
donn en toute connaissance de cause la rupture du lien de filia-
tion naturelle. Cest la raison pour laquelle le droit qubcois
a modifi ses rgles en 2006 pour ne permettre que des adop-
tions internationales dans lesquelles les consentements ce type
dadoption ont t donns.

Par. 4- La porte de lart. 3092 C.c.Q. dans le cadre


de la Convention de La Haye

Cette convention nuniformise pas les rgles de conflit des


tats concerns et les situations dans lesquelles ces rgles conti-
nuent jouer ne sont pas clairement dtermines.

Chaque Autorit va vrifier le respect des normes qui lui sont


attribues par la convention selon la loi quelle considre appli-
cable selon son droit international priv, ou, simplement, par le
droit local, qui sera le droit de la rsidence de lenfant pour ltat
dorigine et celui de la rsidence des adoptants pour ltat dac-

100 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


cueil. Ainsi, les articles 568 et 3092 C.c.Q. pourraient conserver
une place dans ce cadre conventionnel dans le cas dune ordon-
nance de placement au Qubec qui y serait suivie dune adoption.
Diverses situations sont donc envisageables.
1. Si le jugement dadoption a lieu dans le pays dorigine, le
juge saisi devrait appliquer ses rgles de conflit touchant les
divers aspects de ladoption, cest--dire les conditions relatives
lenfant, aux parents naturels et aux adoptants, ainsi que les
effets de ladoption. Or, il est possible que ce tribunal doive appli-
quer ces questions, selon ses rgles de conflit, des lois qui ne sont
pas celles que chaque administration a jusqu prsent suivies
selon la rpartition de la convention. Par exemple, le tribunal br-
silien, saisi dune adoption dun enfant brsilien par des Franais
rsidents et domicilis au Qubec, devrait faire rgir les condi-
tions touchant lenfant brsilien et ses parents naturels par la loi
brsilienne, si sa rgle de conflit prvoit la comptence de la loi
nationale ce sujet, et par la loi franaise pour les adoptants sil
sagit dadoptants franais qui rsident au Qubec, si sa rgle de
conflit prvoit aussi la comptence de la loi nationale des parents
adoptants quant aux conditions quils doivent remplir. Mais, sur
ce mme sujet, ladministration qubcoise naura vrifi que le
respect des conditions du droit qubcois du domicile et de la rsi-
dence des adoptants. Donc, selon les circonstances et les preuves
qui auront t apportes du respect en fait des conditions de la loi
nationale en cause, il nest pas certain que le jugement dadoption
au Brsil soit favorable. Mais il est probable quavant den arriver
ce stade, lune des Autorits en cause invoque larticle 17 c) de la
convention pour bloquer la procdure, comme elle en a le droit et il
ny aura aucune dcision dadoption reconnatre.
2. Si lautorit trangre a certifi que ladoption tait con-
forme la convention et quelle a eu lieu dans le pays dorigine, il
est probable que les conditions de ce pays relatives aux adoptants
ont t satisfaites. En tout cas, le Qubec devra reconnatre
ladoption trangre selon lart. 23 de la convention qui limpose
(sauf si elle est manifestement contraire lordre public de ltat
o la reconnaissance est demande compte tenu de lintrt
suprieur de lenfant (art. 24)).
3. Si ladministration trangre donne son accord ladop-
tion, en considrant que ladoption est conforme la convention
mais que celle-ci a lieu au Qubec, alors le tribunal qubcois
devra considrer que lart. 568 C.c.Q. a t respect puisquun

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 101


consentement aura t donn par hypothse en considration
dune adoption plnire et que la loi , au sens large, du domicile
aura t respecte, en conformit avec larticle 3092 al. 1 C.c.Q.,
puisque cette dcision administrative matrialise la position de ce
droit sur ce sujet, et quil a donc valid ce consentement.

CONCLUSION

Les problmes soulevs par ces adoptions internationales


sont difficiles rsoudre puisquil faut sefforcer, en mme temps,
dassurer le mieux-tre des enfants, dcarter le commerce de
certains intermdiaires sans scrupules, de permettre aux adop-
tants de raliser leurs souhaits auprs dun enfant et de respecter
les volonts des parents naturels et des enfants adopts.

Il semble ainsi bien difficile de contenter tout le monde et


surtout daffirmer sans hsitation quelle position dfend mieux
lintrt suprieur de lenfant. On peut se demander si celui-ci ne
passe pas par une valuation casuelle de la situation, puisque,
dans ce domaine, chaque rgle gnrale risque dentraner son lot
de drames particuliers. Pourtant, en droit qubcois, la clause
chappatoire de larticle 3082 C.c.Q. ne pourrait y trouver un
domaine utile puisque son intervention ne dpend pas du contenu
du droit applicable mais du lien troit qui lie ou non le droit dsi-
gn la situation en cause. De plus, labsence de prvisibilit qui
en rsulterait, en plus des risques darbitraire, ne favoriserait pas
ladoption.

La sagesse consiste probablement ne pas se bloquer par


de grandes rgles de conflit gnrales, peu adaptes aux drames
concrets quelles peuvent entraner. Il vaut mieux formuler un
faisceau de rgles plus prcises en adoptant des catgories de rat-
tachement contenu limit, fortement orient vers la solution
concrte recherche. Si elles prsentent un certain risque de len-
teur ou mme darbitraire et bien quelles ne soient pas favorables
ladoption internationale, on peut considrer que les rgles
conventionnelles de 1993 consacrent un refus de lutilisation dog-
matique de rgles de conflit et refltent au fond cette approche
pragmatique80, par le rle quelles donnent aux administrations et
par la coopration quelles envisagent.

80. Cf. H.P. GLENN, Le droit international priv du divorce et de la filiation adop-
tive : un renversement de la mthodologie conflictuelle , (1988) 19 R.G.D. 359.

102 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


Les Troubles psychotiques
induits par une substance en
droit pnal canadien : analyse
mdicale et juridique dun
concept en pleine volution
Hugues PARENT

Rsum
Dans cet article, lauteur examine les Troubles psychotiques
induits par une substance (psychose toxique) au point de vue
mdical et juridique. Au point de vue mdical, tout dabord,
puisque malgr sa reconnaissance clinique, la psychose toxique
demeure une maladie difficile distinguer de lIntoxication par
une substance. Un examen des signes et des symptmes de la
maladie savre donc essentielle sa comprhension et son dia-
gnostic. Quant son impact au point de vue juridique, lauteur
propose une tude des consquences de cette maladie sur la res-
ponsabilit pnale (dfense de troubles mentaux) et la dtermina-
tion de la peine (circonstance aggravante, attnuante ou neutre).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 103


Les Troubles psychotiques
induits par une substance en
droit pnal canadien : analyse
mdicale et juridique dun
concept en pleine volution
Hugues PARENT*

PREMIRE SECTION :

Les Troubles psychotiques induits par une substance


(psychose toxique) en mdecine . . . . . . . . . . . . . . . . 107

DEUXIME SECTION :

Les Troubles psychotiques induits par une substance


en droit criminel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116

Premire sous-section : Les Troubles psychotiques


induits par une substance en matire de
responsabilit pnale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117

Deuxime sous-section : les Troubles psychotiques


induits par une substance en matire de dtermination
de la peine. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129

* Professeur, Facult de droit, Universit de Montral.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 105


Lundi, 3 fvrier 2009. Coup de thtre. Le verdict vient de
tomber. David Pelletier, ce jeune homme qui a provoqu une colli-
sion mortelle aprs avoir brl plusieurs feux rouges au volant de
sa voiture Longueuil en mars dernier, a t reconnu non crimi-
nellement responsable pour cause de troubles mentaux. Aussitt
la dcision rendue, celle-ci provoqua surprise et indignation. Une
personne, sexclame un chroniqueur judiciaire bien connu, peut
tre acquitte dune infraction criminelle pour avoir fum trop de
pot . Lexplication est peut-tre un peu courte, mais pas tout
fait inexacte. David Pelletier tait effectivement sous leffet du
cannabis au moment des vnements en question, mais aussi
et surtout sous lemprise dides dlirantes qui lempchaient
dorienter intelligemment ses actions. Cest la psychose toxique ou
Trouble psychotique induit par une substance. Cette maladie, qui
se situe la couture de lintoxication et de la folie, et dont lappari-
tion dans les registres judiciaires remonte plus dune vingtaine
dannes. Non reconnue lorigine comme une maladie incapaci-
tante, la psychose toxique figure dsormais parmi les causes de
non-responsabilit pnale. De l son importance. Malgr sa recon-
naissance judiciaire ou en raison delle , la psychose toxique
drange. Son diagnostic, qui est consubstantiel de lintoxication
qui a donn lieu son apparition, nest ni simple ni facile. En effet,
comment distinguer leffet (psychose) de la cause (intoxication) ?
Comment sassurer que la conduite de lindividu est, pour repren-
dre les mots de Michel Foucault, n[e] dans le dterminisme de
sa seule folie 1. Linnocence du fou tant garantie par lintensit
et la force de son dlire 2, il importe de bien isoler la maladie des
causes qui lont mise au monde. En plus des difficults propres au
diagnostic, la psychose toxique confronte directement le droit
criminel dans ses assises philosophiques. Comme lintoxication
extrme, ce moyen de dfense reconnat lirresponsabilit de celui
qui sest dlibrment intoxiqu. Cest pourquoi les questions qui
en dcoulent sont nombreuses. Quel est le statut de la personne
souffrant de psychose toxique au Canada ? Quels sont les critres
qui surplombent sa qualification ou sa disqualification juridique ?
Quel est leffet de ce diagnostic sur la peine envisage ? Ce sont ces
questions, et quelques-unes de leurs principales difficults, que

1. Michel FOUCAULT, Histoire de la folie lge classique, Paris, Gallimard, 1972,


p. 539.
2. Ibid.

106 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


nous allons aborder dans le cadre de cette tude portant sur la psy-
chose toxique en droit pnal canadien.

Pour ce faire, nous allons diviser notre analyse en deux par-


ties distinctes. La premire sera consacre la dfinition et aux
critres diagnostiques de la psychose toxique en mdecine, alors
que la seconde portera, quant elle, sur le traitement accord
cette maladie en droit pnal canadien.

PREMIRE SECTION

Les Troubles psychotiques induits par une


substance (psychose toxique) en mdecine

Comme la dfinition dune maladie se trahit travers la


constellation des signes qui lexpriment, cest de ce ct quil faut
commencer notre tude des Troubles psychotiques induits par une
substance en mdecine. Tout dabord, quest-ce quune psychose
toxique ? Comment distinguer, dans cette inextricable proximit
de symptmes et de causes, ce trouble de lintoxication qui a
men son apparition ? Questions difficiles qui troublent encore
aujourdhui lesprit de ceux qui sy intressent. Daprs le Manuel
diagnostique et statistique des troubles mentaux, le terme psycho-
tique dsigne la prsence dides dlirantes et/ou dhallucinations
prononces3. Il sagit, conformment sa dfinition mdicale, dun
trouble qui entrane une rupture avec la ralit. De sorte que lin-
dividu qui est sous lemprise dides dlirantes ou dhallucinations
nest plus en mesure dorienter intelligemment ses actions. Cest
dans cet espace symbolique, dans cette ouverture sur lirrel et la
non-vrit, que se dessine lunit morbide de la maladie. En effet,
daprs lAssociation amricaine de psychiatrie, les caractristi-
ques du Trouble psychotique induit par une substance sont des
hallucinations ou des ides dlirantes qui sont juges tre dues
aux effets physiologiques directs dune substance 4. La frontire
entre la psychose toxique et lIntoxication par substance tant
mince, ce diagnostic simposera uniquement lorsque les sympt-
mes psychotiques excdent ceux qui sont gnralement associs
au syndrome dintoxication ou de sevrage 5. Cet excs symptoma-

3. ASSOCIATION AMRICAINE DE PSYCHIATRIE, Manuel diagnostique et statis-


tique des troubles mentaux, 4e d., rv., Paris, Masson, 2003, p. 343.
4. Ibid., p. 392.
5. Ibid.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 107


tique sexprime gnralement travers lampleur du dlire et
lespace temporel qui le contient.

Lampleur du dlire, tout dabord, car la prsence dides


dlirantes, dhallucinations ou dillusions auditives, visuelles,
olfactives ou tactiles pouvant galement tre observes lors dune
Intoxication par substance (p. ex. : intoxication la cocane), seu-
les les hallucinations qui se produisent en dehors dune apprcia-
tion intacte de la ralit entraneront un diagnostic de Trou-
bles psychotiques induits par une substance6. Une apprciation
intacte de la ralit signifie que la personne sait que les hallucina-
tions sont induites par la substance et ne reprsentent pas la ra-
lit extrieure 7. Ce critre, qui est au cur du partage entre la
psychose toxique et lIntoxication par substance, pose dnormes
difficults aux tribunaux. La personne intoxique ayant tout
avantage nier sa connaissance que les hallucinations sont indui-
tes par la substance et ne reprsentent pas la ralit extrieure,
les tribunaux sattarderont davantage la dure du dlire et sa
persistance malgr le retrait de la substance en cause.

Daprs lAssociation amricaine de psychiatrie, dans sa der-


nire dition du DSM-IV-TR, les Troubles psychotiques induits
par une substance peuvent persister pendant des jours, des semai-
nes ou davantage aprs le retrait de la substance en cause8. Sans
exclure totalement la possibilit dun Trouble psychotique induit
par une substance, il est vident que la suppression des sympt-
mes psychotiques la suite de la disparition de la substance
intoxicante militera en faveur dun diagnostic dIntoxication par
substance avec perturbations des perceptions. En sens contraire,
des ides dlirantes ou des hallucinations qui persistent malgr le
retrait de la substance en cause laisseront prsager la prsence
dun facteur interne, dun trouble dordre psychologique. Sur ce
point, on a rapport que des agents tels que les amphtamines, la
phencyclidine et la cocane pourraient dclencher des tats psy-
chotiques temporaires qui peuvent parfois persister pendant des
semaines ou davantage malgr le retrait de lagent en cause et un
traitement neurologique. Ces tats peuvent tre initialement dif-
ficiles distinguer de Troubles psychotiques non induits par des

6. Ibid., p. 395.
7. Ibid., p. 274.
8. Ibid., p. 394.

108 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


substances 9. En effet, daprs le Dr Louis Morissette dans larrt
R. c. D.P. (Pelletier) :

Au moment des vnements du 4 mars 2008 vers 19 heures, mon-


sieur tait en perte de contact avec la ralit : son tat mental tait
gravement perturb par la prsence dune pathologie grave qui
limitait de faon importante sa capacit juger et apprcier les ges-
tes quil posait (conduite automobile et dlit de fuite).

Son jugement tait gravement perturb par cette pathologie men-


tale (psychose toxique) : il analysait mal la situation autour de lui, il
ressentait des perceptions anormales.

Il est trs possible que cette pathologie mentale ait t induite par
lutilisation rgulire et en quantit importante de haschich. Il est
possible aussi que cette pathologie soit en lien avec lapparition
chez lui dune maladie schizophrnique qui dbute (et pour laquelle
il ne prenait plus rgulirement la mdication).

Peu importe lorigine de cette pathologie, au moment des vne-


ments de mars 2008, son jugement tait gravement perturb par la
prsence chez lui dune maladie mentale grave en phase active, en
phase aigu (psychose toxique).10

Malgr la persistance des Troubles psychotiques induits par


une substance, lobservation des ides dlirantes au-del dune
priode de plus dun mois laisse prsager habituellement la pr-
sence dun Trouble psychotique primaire11.

En ce qui concerne, par ailleurs, ltiologie ou les causes de


la maladie, celle-ci dcoule gnralement dune intoxication aux
substances suivantes : alcool, cannabis, cocane, amphtamines,

9. Ibid.
10. R. c. D.P., [2009] J.Q. (Quicklaw) no 1252 (C.Q.), paragr. 25. Voir galement les
commentaires du psychiatre John Wolwertz au paragr. 21 de la dcision :
Dans son expertise du 21 avril 2008, le psychiatre John Wolwertz crivait la
page 3 :
Au cours des entrevues que jai eues avec lui, il a tenu un discours farfelu, incon-
gru, montrant un contact avec la ralit prcaire. Il sest montr projectif, para-
node, disant entendre des voix, sa propre voix. Il a fait allusion de fausses
reconnaissances. Confront avec la grave accusation porte contre lui et le rsul-
tat dramatique, il a prtendu que la victime avait subi un coma thylique dont elle
tait sortie, cest pourquoi il avait lintention, avec la victime, dutiliser un constat
lamiable... Ainsi, il na aucune autocritique concernant un comportement tota-
lement erratique. Il na aucun remords et montre un jugement particulirement
perturb.
11. ASSOCIATION AMRICAINE DE PSYCHIATRIE, op. cit., note 3, p. 392.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 109


phencyclidine, hallucinognes, solvants volatils, opiacs12. En rai-
son de leur prvalence, les troubles psychotiques induits par une
intoxication la cocane, aux amphtamines et au cannabis figu-
rent parmi les causes les plus souvent cites en droit criminel. la
cocane, tout dabord, puisquil nest pas rare dobserver chez les
consommateurs de cette drogue lapparition dides dlirantes de
perscution. Discutant de ltat desprit dun individu accus
de menaces de mort, de squestration et de voies de fait armes
contre son ancienne petite amie, le juge Hood, dans larrt R. c.
Snelgrove, reprend certains passages du tmoignage de laccus :

After smoking crack for about three weeks or so, he began to think
that people were following him to and from his drug dealer. He
thinks he told his dealer and some of his neighbours about this.
They tried to tell him that it was because of the drugs. He did not
accept this. He wanted to think it was possible. Nevertheless he
was convinced that people were following him. I observe that
Dr. Brink described this delusion as his core delusion.

When asked whether his beliefs changed the accused said that in
time they became more elaborate. He began to believe that every-
one was following him, the Hells Angels, church people, and so on.
He thought they were making some kind of film about him and that
they were following him to see that he was safe. This started in
December of 2002, before he went for treatment at the Miracle Val-
ley Treatment Centre in Mission on January 6, 2003, where he
remained until mid or late March ; and when he says he was drug
free for at least sixty days.

With reference to his stay in Miracle Valley he was asked whether


his beliefs that his delusions were real persisted when he was off
drugs. He said that they did persist for a while. He then expanded
on this saying that for the first week or two he still believed that
people were following him and that cameras were in his room. He
then said that this lasted for about two months. He also said that
during the intensive part of his treatment he started to believe
that his delusions were caused by his use of cocaine. Then he
left the institution, started using drugs again, and his delusions
returned.13

La prsence dides dlirantes de perscution pouvant gale-


ment tre observe dans le cadre dune intoxication la cocane, il
peut savrer extrmement difficile de distinguer lIntoxication

12. Ibid., p. 394.


13. R. c. Snelgrove, [2004] B.C.J. (Quicklaw) no 120 (S.C. C.-B.), paragr. 15-17.

110 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


par substance des Troubles psychotiques induits par une subs-
tance. Un diagnostic de Troubles psychotiques induits par une
substance doit tre envisag lorsque les symptmes psychotiques
excdent ceux qui sont gnralement associs au syndrome din-
toxication (p. ex. : altration de la perception de la ralit). De
fausses croyances qui persistent au-del des effets normaux de
lintoxication doivent galement tre recherches par le clinicien.
En sens contraire, des symptmes de perscution transitoires
accompagns danxit, de tension ou de colre militeront gnra-
lement en faveur dune intoxication la cocane. Sur ce point, il est
intressant de reproduire les extraits du tmoignage de lexpert
cit par la dfense dans larrt R. c. Snelgrove :

In cross-examination, Dr. Eaves agreed that cocaine intoxication


can also be accompanied by paranoia, the salient effect of cocaine
psychosis. He also agreed that both delusions and hallucinations
can be features of cocaine intoxication. His evidence was :

Q [...] Without saying prominent, would you agree that cocaine


delusions are a feature in cocaine intoxication ?

A Yes, delusions can be a feature in cocaine intoxication and


those delusions are usually transitory and disappear when a
person stops using it.

Q And really when we are talking about cocaine intoxication and


cocaine psychosis, are we not talking about the continuum of
delusions whereby the delusions in a cocaine intoxication state
are a feature, but in cocaine psychosis they are the predomi-
nant continual feature of the persons

A Yes.

Dr. Eaves made it clear again that a feature of the psychosis is that
it is persistent outside the time that the person was not actually
using cocaine, i.e., that it exists in between the cocaine usage.

Dr. Eaves agreed that the fact that cocaine intoxication has delu-
sions with it does not necessarily imply a diagnosis of cocaine psy-
chosis. Rather, it is a transient, psychotic state. As I understand the
evidence the situation may be the same with regard to a cocaine
psychosis. There may be a fluctuating level of delusional thought
and the delusions may not be severe enough to cause the psychotic
to lose touch with reality.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 111


He agreed also that the real difference between cocaine intoxication
and cocaine psychosis is the ongoing nature of the delusions ; It is
the main thing. He also agreed that the features of cocaine psycho-
sis would be evident after the person stopped using drugs. It may be
a matter of days, weeks or months. I observe that in this case there
were little vestiges of the psychosis shortly after the accused had
stopped smoking the crack, and, in particular, after the acts were
committed.14

En ce qui concerne, par ailleurs, les troubles psychotiques


induits par une intoxication aux amphtamines, ceux-ci parta-
gent des caractristiques cliniques similaires celles observes
dans les cas de psychose toxique rsultant de la consommation de
cocane. Les ides dlirantes tant frquentes, celles-ci entrane-
ront des comportements impulsifs, imprvisibles et parfois vio-
lents. Examinant la responsabilit dun individu accus dune
srie dinfractions perptres la suite dune surconsommation
decstasy (substance hybride entre les amphtamines et les hallu-
cinognes)15, le juge Bauman dresse un portrait plutt sombre de
la condition mentale de laccus avant, pendant et aprs la perp-
tration du crime :

The difficult aspect of this case is the fact that Mr. Lauv was abus-
ing the drug ecstasy at the time of the offences. The interplay
between this substance abuse and Mr. Lauvs mental disorder calls

14. Ibid., paragr. 184-186.


15. R. c. Lauv, [2004] B.C.J. (Quicklaw) no 1672, paragr. 7-12 :
As I have indicated, Mr. Lauv ingested, voluntarily, I find, a significant amount of
what he thought to be ecstasy that evening. It produced, in concert with his under-
lying mental disorder, I find, a reaction unique for him and unpredictable.
Mr. Lauv began his spree by dancing somewhat uncontrollably, throwing himself
against the walls of the dance hall and assaulting two women whom he knew well
and with whom he was on good terms, Ms. Tighe and Ms. Flegel.
The most telling aspect of Mr. Lauvs behaviour that night was his repeated sug-
gestion to various complainants that he was God and that they must bow down
before him. This conduct continued with the intentional crashing of his car into a
building, the ambulance garage in Cumberland, and his break and enter of the
Griffiths/Ball residence. There Mr. Lauv smashed the window in the door of the
home with his fists and he knelt in the broken glass. Mr. Lauv did not know these
people, and his actions inside the home included the demand that Ms. Griffiths
bow down before him because, in his words, I am God.
The evening ended with various assaults, including the kicking of the infant A.C.
at the home of Ms. Tighe.
When arrested without incident later, Mr. Lauv was dressed only in a T-shirt, and
he was covered in his own blood.
While Mr. Lauv has an extensive criminal record, he was on good terms with the
complainants whom he knew, and there is no apparent motive for any of the
conduct, as I indicated earlier. That is, there is no explanation for it besides that
proffered, that he suffered from a mental disorder at the time of his assaultive
behaviour.

112 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


for careful scrutiny. In her report, Dr. Ceresney summarizes her
opinion so :

Mr. Cheng Lauv is a 30-year-old man with a history of regular


substance abuse which escalated in the month prior to the
index offences being committed. He also gives a history of
ingestion of a very large quantity of Ecstasy on the day of the
index offences. From the descriptions of his behaviour before
and during the commission of the offences, as well as the
assessment since his incarceration, it appears that he is suffe-
ring from a mental illness. This illness is characterized by
rapid, disorganized and pressured speech, elevated and irri-
table mood and grandiose delusions. It appears to be tempo-
rally related to a substance abuse such that it is either entirely
substance related or that substances may have precipitated the
expression of an underlying mental illness. Given that his
symptoms have persisted in the absence of any illicit drugs for
over a month, there is an increased likelihood of an underlying,
primary mental illness.

In chief at trial, Dr. Ceresney confirmed her diagnosis. My note of


her evidence is that :

Mr. Lauv at this time was suffering from a psychosis. It may be


entirely caused by drugs or it may be that his underlying men-
tal disorder was precipitated by drugs.16

La persistance des symptmes psychotiques malgr le retrait


de la substance en cause est donc un indicateur prcieux de la pr-
sence dune pathologie propre lindividu, dun dsquilibre men-
tal qui, tout en tant tiologiquement li une intoxication,
nest pas uniquement rattach elle. Lintoxication est donc au
centre de lexprience psychotique tout en tant en priphrie de
son essence. Cest elle qui explique quon rencontre les mmes
formes dexprience de part et dautre (psychose et intoxication
par substance), mais quon ne les rencontre jamais que de part et
dautre 17. Transitoire et accessoire dans lIntoxication par subs-
tance, le dlire est manifeste et avr dans les cas de Troubles
psychotiques. La psychose commence donc l o sefface lintoxica-
tion. Cest partir de ce rapport en mme temps que de la des-
truction de ce rapport, quelle prend son sens gnral et ses formes
particulires 18.

16. Ibid., paragr. 14-15.


17. M. FOUCAULT, op. cit., note 1, p. 191.
18. Ibid., p. 258.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 113


Quant la psychose induite par une intoxication au canna-
bis, celle-ci peut se dvelopper peu de temps aprs lutilisation
fortes doses du cannabis et comporte gnralement des ides dli-
rantes de perscution 19. Lexemple de Martin Veilleux, un poly-
toxicomane de 33 ans qui aprs avoir consomm du cannabis a
poignard mort la personne qui lhbergeait, illustre bien cette
situation. Daprs la preuve, il parlait au diable, croyait quil
tait llu , craignait de se retrouver dans des endroits publics,
et tait persuad quon voulait le tuer. Cest dans cet tat desprit
que Veilleux a saisi un couteau de cuisine et tu la victime. Malgr
la prsence dides dlirantes, Martin Veilleux nest pas schizo-
phrne. Sa perte de contact avec la ralit est plutt due sa
consommation massive de cannabis 20. En effet :

Veilleux, qui a suivi huit cures de dsintoxication dans le pass, a


une personnalit antisociale, mais ne prsente aucune maladie
mentale, ont estim tous les psychiatres qui lont valu. Pourtant,
le soir du 5 mars 2003, alors quil se trouve dans lappartement du
bon samaritain qui lhberge, Raymond Gallant, 48 ans, il entend la
radio et voit des images la tlvision, alors quaucun des appareils
ne fonctionne. Il entend aussi miauler un chat qui il ouvre la porte
pour tenter de capter le message de lanimal quil croit tre le
diable. Il se sent de plus en plus inquiet. un certain moment, il
croise Gallant dans lappartement et trouve que ses yeux sont

19. ASSOCIATION AMRICAINE DE PSYCHIATRIE, op. cit., note 3, p. 394.


20. Journal La Presse, Le pot daujourdhui peut rendre dment , 24 septembre
2004, A9 et s. Voir galement R. c. Veilleux, [2004] J.Q. (Quicklaw) no 10443,
paragr. 16 (C.S.) :
Le Dr Louis Morissette exprime lopinion suivante :
notre avis, monsieur a prsent un comportement inappropri le 5 mars 2003
non pas cause de la prsence dune maladie mentale de type maladie schizophr-
nique ou maniaco-dpressive ou schizo-affective mais bien plutt suite la
consommation qui a fait en sorte quil a prsent un tat paranode, de limpulsi-
vit, une augmentation de son agressivit, une irritabilit. Ce genre de phnom-
nes peut sobserver avec la consommation de pot , de drogues chimiques comme
le LSD ou le PCP et aussi la cocane.
Il est possible que le pot consomm le 4 et le 5 mars ait contenu une haute
teneur en THC (substance active ou cannabis) et trs souvent, dans les derni-
res annes, le pot qui est vendu sur la rue contient des traces de PCP (pour aug-
menter leffet psychodysleptique).
Dans un tel tat, lindividu est limit dans ses capacits de jugement social, il est
irritable, apprcie mal la totalit dune situation et ragit de faon impulsive,
catastrophique suite des situations banales . Une telle intoxication limite la
capacit de former, de faon rationnelle, une intention et limite la capacit de
rflexion habituelle de lindividu.
Nous ne croyons pas que monsieur ait prsent en mars 2003 une pathologie psy-
chiatrique de type schizophrnique, schizo-affective ou maniaco-dpressive. Les
symptmes psychiatriques quil dcrit nous semblent plutt relis lutilisation
de substances psychotropes de type stimulant et hallucinognes et lintoxication
tait volontaire.

114 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


mchants . Une voix dans sa tte lui dit : Tue-le, sinon il va te
tuer. Veilleux sempare dun couteau et en assne huit coups
Gallant, qui meurt. Aprs avoir essay de le ressusciter, Veilleux
sen va dehors. Il croit que la voiture de Gallant sest mise en
marche toute seule, sen empare, puis, pris de panique, labandonne
sur le ct de la route. Il erre, se dshabille au complet, crase ses
lunettes. Se sentant suivi, il veut voler comme Superman et tente
de passer travers une vitre. Il sera arrt peu aprs, alors quil
frappe violemment la porte dune pure inconnue. Nu comme un
ver, il est couvert de sang et manifestement pas dans un son tat
normal.21

21. Journal La Presse, ibid. Voir galement les commentaires du docteur Talbot dans
larrt R. c. Fontaine, [2002] J.Q. (Quicklaw) no 395 (C.A. Qu.), paragr. 26-33 :
Le docteur Jacques Talbot a t entendu en dfense et a dpos deux rapports
dexpertise. Dans un premier rapport, dat du 5 novembre 1999, il mentionne qu
partir dun dclencheur quil lui est difficile de situer ou bien dans la ralit ou
bien dans une interprtation pathologique, lappelant a dvelopp la conviction
quil tait immdiatement menac de mort.
Il souligne que lappelant na pas dantcdent de maladie psychiatrique caract-
rise et quil lui manque des documents au dossier pour lui permettre de rendre le
diagnostic le plus prcis possible. Il met nanmoins lopinion quau moment des
vnements du 15 fvrier 1999, lappelant prsentait un trouble psychologique
induit par une substance (incluant le cannabis) et caractris par la prsence
dhallucinations ou dides dlirantes.
Dans son rapport complmentaire du 26 janvier 2000, le docteur Talbot crit,
aprs avoir pris connaissance des lments du dossier de lappelant au Centre
pnitencier, des documents fournis par les policiers et enquteurs et des rapports
dexpertise des docteurs Lalibert et Laplante, que de faon cohrente et consis-
tante lappelant se trouvait lors du dlit dans un pisode psychotique qui a pr-
cd de quelques jours et qui a suivi le dlit sur plusieurs autres jours.
Il se prononce comme suit sur la question de la responsabilit criminelle :
Les valuations auxquelles jai procd et les renseignements obtenus de plu-
sieurs sources mamnent cette opinion formelle que monsieur prsentait au
moment du dlit prsum un trouble mental majeur de lordre de la psychose qui
faussait grossirement la prise quil avait sur la ralit, qui perturbait de faon
massive son jugement qui lempchait de se poser la question du bien ou du mal,
du lgal ou de lillgal.
Lorsquil tmoigne, le docteur Talbot reprend essentiellement les constatations
de ses rapports. Il souligne quil ne connat pas llment dclencheur de la psy-
chose de lappelant, mais que cest compter du moment quil apprend quun con-
trat a t mis sur sa tte quil commence tre convaincu, se convaincre et faire
des liens que quelque chose se tramait et quil allait tre immdiatement menac
de mort.
Le docteur Talbot cite plusieurs lments factuels qui lui permettent de conclure
cet tat de psychose. Lappelant se sent suivi, il a peur que son vhicule explose. Il
quitte le salon de quilles parce quil est nerveux et craintif. Il a besoin de se prot-
ger et, vu le milieu dans lequel il vit, ne voit dautres moyens que de sacheter une
arme feu. Il essaie didentifier ses perscuteurs et voit des confirmations dans
les autos qui flashent. Pendant la nuit alors quil a fum du cannabis plusieurs
reprises, il a la conviction que quelquun essaie dentrer et il tire dans les por-
tes, les vitres et les garde-robes. Il est convaincu que des gens sont tus. partir

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 115


Bien que le cannabis puisse entraner des ides dlirantes de
perscution et des hallucinations sans altration de la perception
de la ralit, lampleur des symptmes psychotiques observs
chez laccus au moment du crime excde, notre avis, celle gn-
ralement associe une Intoxication par substance. Reste alors
vrifier la persistance des symptmes psychotiques et la connais-
sance ou non de laccus que les hallucinations et les ides dliran-
tes sont induites par la substance...

En ce qui concerne finalement la classification du dlire,


celui-ci fait lobjet dune taxinomie fonde sur la prdominance
des symptmes observs chez le sujet (ides dlirantes ou halluci-
nations) et le moment de leur apparition (avec dbut pendant une
intoxication ou pendant un sevrage). Rsultat : une psychose
induite par une intoxication la cocane comportant des ides
dlirantes et se manifestant peu de temps aprs lintoxication
pourra tre classe de la manire suivante : Trouble psycho-
tique induit par une intoxication la cocane, avec ides
dlirantes et dbut pendant une intoxication. En sens con-
traire, une psychose cause par une consommation de cocane et
se caractrisant par la prsence dides dlirantes se manifestant
pendant ou peu de temps aprs un syndrome de sevrage compor-
tera la spcification suivante : Trouble psychotique induit
par une intoxication la cocane, avec ides dlirantes et
dbut pendant le sevrage.

DEUXIME SECTION

Les Troubles psychotiques induits par


une substance en droit criminel

Ayant dans un premier temps dfini les caractristiques


cliniques de la psychose toxique, vu en quoi elle se distinguait de

dlments rels, lappelant ajoute une couche psychotique qui lamne tirer des
conclusions menaantes.
Le docteur Talbot cite encore les propos dsinhibs tenus par lappelant en pr-
sence des policiers pour illustrer le comportement anormal de celui-ci.
En contre-interrogatoire, le docteur Talbot admet navoir assist aucun des
tmoignages sauf une partie du contre-interrogatoire de lappelant. Il ne connais-
sait pas tous les antcdents judiciaires de lappelant et ne savait pas quil frau-
dait laide sociale et quil volait son patron Lavigueur. Il ne se souvenait pas non
plus avoir mentionn que Diane Boul avait vu deux individus suivre lappelant.
Ces informations supplmentaires ne lui permettent cependant pas de changer
dopinion. Il est convaincu que lappelant tait sous leffet dune psychose induite
par la marijuana et qui a probablement dur plusieurs jours.

116 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


lIntoxication par substance, il convient maintenant de sinterro-
ger sur ses consquences juridiques. lanalyse des Troubles psy-
chotiques induits par une substance en matire de responsabilit
pnale (premire sous-section), succdera un examen de ses effets
en matire de dtermination de la peine (deuxime sous-section).

Premire sous-section

Les troubles psychotiques induits par une substance


en matire de responsabilit pnale

limage de tous les troubles psychotiques rpertoris en


mdecine, la psychose toxique est un trouble mental dont le
rgime est soumis aux conditions prvues larticle 16 du Code
criminel. Aux termes de cette disposition :
16. (1) [Troubles mentaux] La responsabilit criminelle dune
personne nest pas engage lgard dun acte ou dune omission de
sa part survenu alors quelle tait atteinte de troubles mentaux qui
la rendaient incapable de juger de la nature et de la qualit de lacte
ou de lomission, ou de savoir que lacte ou lomission tait mauvais.

Pour tre exonratoire, lalination mentale suppose donc la


runion des deux conditions impratives que sont : (1) la prsence
dun trouble mental chez laccus au moment du crime ; trouble
auquel sajoute (2) une incapacit de juger de la nature et de la
qualit de lacte ou de lomission, ou de savoir que lacte ou lomis-
sion tait mauvais22. Si la premire condition sintresse lori-
gine et la nature du dsquilibre psychique observ chez le
malade au moment du crime, la seconde porte, quant elle, sur
lincapacit ncessaire afin de bnficier de lexemption de respon-
sabilit criminelle prvue aux termes de larticle 16 C.cr.

1. La prsence dun trouble mental chez laccus

Cette premire condition comprend deux considrations,


celle de la classification du trouble en question (Est-ce que le ds-
quilibre mental invoqu par laccus constitue un trouble mental

22. R. c. Lauv, prcit, note 15, paragr. 16 :


In considering s. 16 of the Criminal Code, I am engaged in a three-step analysis. I
must first determine whether the condition from which the accused is said to suf-
fer is capable of being classified as a mental disorder or a disease of the mind. In
the second step, the accused must satisfy me, on a balance of probabilities, that he
in fact suffered from a disease of the mind at the time of the offences. Finally, I
must determine whether the mental disorder rendered the accused incapable of
appreciating the nature and qualify of his acts, or that they were wrong.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 117


au sens de larticle 16 du Code criminel ?) et, celle de la prsence de
ce trouble psychique chez laccus au moment du crime (Est-ce
que laccus a dmontr, selon la prpondrance de preuve, quil
souffrait dun trouble mental lors des vnements reprochs ?).
Regardons brivement en quoi consistent ces deux lments.

Premire tape : Est-ce que le dsquilibre mental invoqu par


laccus constitue un trouble mental au sens de larticle 16 du Code
criminel ?

Pour rpondre cette question, il faut, tout dabord, dfinir la


notion de trouble mental . Sur ce point, les tribunaux sont cat-
goriques : le terme maladie mentale [ou trouble mental] est
une expression juridique, non une expression du vocabulaire
mdical ; bien que ce soit une notion juridique, elle renferme un
lment mdical important ainsi quun lment juridique ou
dordre public 23. Cet lment mdical, prcise le juge Martin,
dans larrt Rabey c. La Reine24, nest pas sans importance ni
signification ; il sagit gnralement dune opinion sur ltiologie,
les signes et les symptmes de la maladie ainsi que sur la manire
de qualifier ltat psychique en mdecine. Malgr la valeur incon-
testable de lexpertise psychiatrique, la qualification juridique des
troubles mentaux est une question qui relve exclusivement des
tribunaux25. En effet, sil appartient au psychiatre de dcrire ltat
mental de laccus et dexposer ce quil implique du point de vue

23. Rabey c. La Reine, (1978) 17 O.R. (2d) 1, (1977) 37 C.C.C. (2d) 461, 472 et 473 (C.A.
Ont.), tel que cit dans R. c. Parks, [1992] 2 R.C.S. 871, 898. Voir galement Coo-
per c. La Reine, [1980] 1 R.C.S. 1149, 1158 :
Maladie mentale est une expression juridique. Il appartient au juge de dter-
miner quelles affections mentales relvent de cette expression et si la preuve
indique que laccus souffre dun tat mental anormal compris dans cette expres-
sion. Et, ce qui est encore plus important, il [le juge Martin dans larrt Rabey c. La
Reine] a jug que si une preuve indiquait que laccus souffrait rellement dune
telle affection en termes juridiques, la question de fait doit tre laisse lappr-
ciation du jury.
24. Ibid.
25. R. c. Stone, [1999] 2 R.C.S. 290, paragr. 197 :
Prise isolment, la question de savoir quels tats mentaux sont englobs par lex-
pression maladie mentale est une question de droit. Toutefois, le juge du procs
doit galement dterminer si ltat dans lequel laccus prtend stre trouv
satisfait au critre juridique de la maladie mentale. Il lui faut alors valuer la
preuve prsente dans laffaire dont il est saisi, au lieu dun principe gnral de
droit, de sorte quil sagit dune question mixte de droit et de fait. Voir Southam,
prcit, aux paragr. 35 et 36. La question de savoir si laccus souffrait vritable-
ment dune maladie mentale est une question de fait qui doit tre tranche par le
juge des faits. Voir Rabey (C.S.C.), prcit, la p. 519, le juge Ritchie ; Parks, pr-
cit, p. 897, le juge La Forest ; Bratty, prcit, p. 412, lord Denning.

118 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


mdical, il appartient au juge de dcider si ltat dcrit est compris
dans lexpression maladie mentale 26.

Bien quil nexiste pas, lheure actuelle, de dfinition pr-


cise et exhaustive de la notion de trouble mental en droit crimi-
nel, on saccorde gnralement pour dire quun trouble mental
comprend toute maladie, tout trouble ou tout tat anormal qui
affecte la raison humaine et son fonctionnement lexclusion, tou-
tefois, des tats volontairement provoqus par lalcool ou les stu-
pfiants, et des tats mentaux transitoires comme lhystrie ou la
commotion 27. Si les tats volontairement provoqus par lalcool
ou les stupfiants ne figurent pas parmi les troubles mentaux
rpertoris en droit criminel, on ne peut en dire autant du Deli-
rium d lintoxication ou au sevrage dune substance. En effet,
Drunkenness is no excuse, but delirium tremens caused by drin-
king, and differing from drunkenness, if it produces such a degree
of madness, even for a time, as to render a person incapable of dis-
tinguishing right from wrong, relieves him from criminal respon-
sibility 28. Ce principe, qui fut dvelopp la fin du XIXe sicle, ne
fait plus aucun doute : Delirium tremens brought on by intoxica-
tion is a complete defense, and if a person suffering with delirium
tremens is so far insane as not to know the nature of his acts, he is
no more punishable than he would be if he had contracted a habi-
tual and fixed insanity from the use of intoxicating liquors.
Although delirium tremens is the product of intemperance, and,
therefore, in some sense is voluntarily brought on, yet it is distin-
guishable, and by law is distinguished, from that madness which
sometimes accompanies drunkenness 29. Comme lindique ce
passage dune clart et dune prcision remarquables, lintoxica-
tion ou le sevrage qui entrane une maladie mentale doit tre asso-
ci un trouble mental en droit criminel. La psychose toxique,
quelle soit accompagne ou non dun tat prmorbide, constitue
donc un trouble mental au sens de larticle 16 C.cr. En effet,
drug or toxic psychosis has been recognized by courts as a mental
disorder 30.

26. Regina c. Simpson, (1977) 35 C.C.C. (2d) 337, 349 et 350 (C.A. Ont.).
27. Ibid., 1159.
28. R. v. Davis, (1881), 14 Cox C.C. 563.
29. 22 C.J.S. Criminal Law Sect. 70, tel que cit dans R. c. Moroz, [2003] A.J. (Quick-
law) no 43 (Alta. Prov. Ct.), paragr. 33.
30. R. c. Lauv, prcit, note 15, paragr. 18. Voir galement R. c. Fortin, [2005] J.Q.
(Quicklaw) no 1637 (C.Q.), paragr. 57 :
La psychose figure parmi les maladies mentales reconnues. La personne atteinte
vit en dehors de la ralit, lintoxication pouvant conduire un tel tat. Cela est
reconnu par la jurisprudence et la doctrine.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 119


Deuxime tape : Est-ce que laccus a dmontr, selon la
prpondrance de preuve, quil souffrait dun trouble
mental au moment du crime ?

Si la psychose induite par une intoxication une substance


ou un sevrage peut tre associe un trouble mental , encore
faut-il que la preuve dmontre, par prpondrance des probabili-
ts, que laccus souffrait de cette maladie au moment du crime et
non dune simple Intoxication par substance. Pour dterminer si
la prsence dun trouble mental chez laccus a t tablie selon la
norme de preuve exige, les tribunaux doivent recourir aux carac-
tristiques cliniques de la maladie (1) ainsi quaux circonstances
de laffaire (2).

1. Aux caractristiques cliniques de la maladie, tout dabord,


puisquil est vident (du moins en thorie) que les symptmes psy-
chotiques qui excdent ceux qui sont gnralement associs au
syndrome dintoxication ou de sevrage militeront en faveur de la
prsence dune psychose toxique chez lindividu au moment du
crime. Comme nous le savons, ce dbordement symptomatique se
traduit gnralement par labsence dune apprciation intacte de
la ralit (a) et par la persistance des symptmes psychotiques
malgr le retrait de la substance en cause (b).

a) Labsence dune apprciation intacte de la ralit. Comme


la psychose se dfinit travers lapparition dides dlirantes ou
dhallucinations et que certaines substances intoxicantes peuvent
entraner la survenue de ces symptmes, il est parfois extrme-
ment difficile de distinguer la psychose toxique de lIntoxica-
tion par substance. Pour rsoudre ce problme, le Tribunal doit,
conformment aux critres diagnostiques labors par lAssocia-
tion amricaine de psychiatrie dans son DSM-IV-TR, sonder les-
prit de laccus au moment du crime, voir si ce dernier savait que
les hallucinations taient induites par la substance et ne repr-
sentaient pas la ralit extrieure. Si la rponse est positive, il sa-
gira dune Intoxication par substance. Au contraire, on fera un
diagnostic de Trouble psychotique induit par une substance si lap-
prciation de la ralit est perturbe en ce qui concerne ces exp-
riences. La ralit dune personne fortement intoxique tant
gnralement celle qui dcoule de son intoxication, ce critre nous
semble difficile dapplication. Sil est vrai quun individu ayant
consomm des stupfiants peut tre conscient du fait quil a des
hallucinations cause de la drogue, peut-on en dire autant des

120 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


ides dlirantes de perscution, de ses croyances errones fondes
sur une dduction incorrecte concernant justement la ralit ext-
rieure ? Cela est moins certain. La question tant au cur de la
distinction entre la psychose toxique et lIntoxication par subs-
tance, le danger de simulation de la part de laccus est omni-
prsent. Discutant de la responsabilit dun individu accus de
plusieurs infractions commises dans un tat dintoxication, le juge
Hood, dans larrt R. c. Snelgrove, souligne cette proccupation :
He [laccus] was very knowledgeable about his present situa-
tion and the importance of his evidence in particular areas ; for
example as to his belief at all times that his delusions were real, as
opposed to drug induced 31. Sans carter la pertinence de ce cri-
tre, il est vident que le Tribunal devra chercher ailleurs, profon-
dment enfoui dans lpaisseur des ides dlirantes, des indices,
des signes et des symptmes pouvant appuyer les dires de laccus
et confirmer la prsence, chez lui, dune psychose toxique. Ces
indices, comme nous lavons dj indiqu, se trouvent gnrale-
ment dans la persistance des symptmes psychotiques malgr le
retrait de la substance en cause.

b) La persistance des symptmes psychotiques malgr le


retrait de la substance en cause. Il sagit, notre avis, du critre le
plus dterminant en raison de sa nature mme et de sa fiabilit.
De sa nature, tout dabord, puisquil est vident quune personne
qui prouve des symptmes psychotiques pendant des heures,
des jours ou des semaines mme aprs le retrait de la substance
en cause souffre dun trouble mental. La cause externe stant
puise, le dsquilibre mental dont souffre laccus ne peut
plus sexpliquer autrement que par la contribution dune cause
interne, dune pathologie propre lindividu. La persistance des
symptmes psychotiques malgr le retrait de la substance en
cause est donc un indicateur prcieux de la condition mentale de
lagent au moment du crime. Pour sen convaincre, citons un pas-
sage du rapport dexpertise du Dr John Wolwertz dans lequel ce
dernier sinterroge sur la responsabilit dun individu accus de
conduite dangereuse ayant caus la mort. Daprs le psychiatre :

Pour rpondre ce point particulier, jai pris connaissance du rap-


port de police. M. P... a t longuement et attentivement observ
par lquipe traitante. Jai eu loccasion de le rencontrer au cours de
plusieurs entrevues. Il a t soumis une valuation psychologique
permettant de mieux saisir sa dynamique, lorganisation de sa per-

31. R. c. Snelgrove, prcit, note 13, paragr. 21.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 121


sonnalit et son tat mental, comme note et dtaille partir de
son admission lInstitut Philippe-Pinel de Montral, le 3 avril
2008. Ceci nous permet de conclure que lors de la commission des
dlits qui lui sont reprochs, il tait totalement coup de la ralit.
Il tait psychotique, comme il lest demeur durant plusieurs
semaines aprs son admission lInstitut Philippe-Pinel de Mont-
ral. Prcisons que lors de la commission des dlits qui lui sont
reprochs, il prsentait une dsorganisation mentale tel point
grave quelle perturbait son tat de conscience et sa capacit de
jugement.32

Bien que la rtrocession des symptmes psychotiques la


suite du retrait de la substance intoxicante ne soit pas fatale lac-
cus, il sagit, notre avis, dun facteur qui peut empcher et qui
empchera souvent mme la dfense de prouver, selon la pr-
pondrance des probabilits, que lindividu souffrait dun trouble
mental au moment du crime. Sur ce point, citons larrt R. c.
Moroz dans lequel linculp, un grand consommateur de cocane,
fut accus de voies de fait graves aprs avoir frapp une jeune fille
la tte avec un marteau. Rsumant les grandes lignes du rapport
dexpertise produit par le Dr Woods, le juge Bridges de la Cour
provinciale dAlberta dclara :

Dr. Woods had checked the records of the Grey Nuns Hospital
where the accused had received medical treatment after his arrest.
This check was carried out after preparing his report marked as
Exhibit 3. The hospital records, made five to seven hours after the
incident, showed no concern of psychosis or cocaine intoxication. He
noted that cocaine has a short half-life of 1 1/2 to 2 1/2 hours so that
much would have been metabolized by the time the accused was
admitted to hospital.

If the accused had suffered from severe psychosis from the cocaine
he expected that this psychosis would still have manifested itself
that night or even into the next day. He concluded that the symp-
toms observed in the accused after the incident were consistent
with mild to moderate psychosis and that they were closer to a mild
form. He did expect a person who was mildly psychotic to be aware
of what he was doing.33

Bien que la psychose toxique constitue un trouble mental au


point de vue juridique, laccus na pas prouv, selon la prpon-

32. R. c. D.P., prcit, note 10, paragr. 22.


33. R. c. Moroz, prcit, note 29, paragr. 18 et 19.

122 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


drance des probabilits, quil souffrait de cette condition au
moment du crime. En effet, daprs le juge Bridges :
Against the evidence of a disease of the mind there is the evidence of
rational behaviour right up to the moment of the attack and to some
extent in the period after it, the very short duration of cocaine
induced psychosis and its characterization as light to moderate but
tending toward light. These last mentioned factors are sufficient to
convince me that the accused has not established a mental disorder
on a balance of probabilities.34

Le principe est donc simple et bien arrt : des troubles psy-


chotiques qui persistent malgr le retrait de la substance en cause
doivent gnralement tre considrs comme des troubles men-
taux en droit criminel. En sens contraire, des ides dlirantes qui
rtrocdent au mme rythme que la drogue laissent habituelle-
ment prsager la prsence dune Intoxication par substance.

2. Les circonstances extrieures entourant les vnements


en question. Bien quil soit impossible et peu souhaitable doprer
ici une synthse complte de toutes les circonstances pouvant
appuyer ou non la prsence dune psychose toxique chez lindividu
au moment du crime, il est vident que (a) lexistence de preuves
visant corroborer les prtentions de laccus ainsi que (b) le
tmoignage dun observateur extrieur sur la conduite et ltat
gnral de ce dernier lors du crime constituent des facteurs dont il
faut tenir compte au moment de dterminer si laccus a probable-
ment perptr lacte reproch sous lemprise dun trouble mental.

a) Lexistence de preuves visant corroborer les prtentions


de laccus. Lexistence de preuves visant corroborer les prten-
tions de laccus est un lment pertinent afin de dcider si lac-
cus souffrait dun trouble mental au moment du crime. cet
gard, il ne fait aucun doute que la prsence dantcdents mdi-
caux documents sapparentant ltat allgu accentuera consi-
drablement la probabilit de lexistence dune telle condition
chez laccus au moment du crime. Discutant de la responsabilit
de David Pelletier, cet individu qui a percut mortellement St-
phane Cardin aprs avoir brl plusieurs feux rouges au volant de
sa voiture, le psychiatre Louis Morissette crit :
Monsieur a t hospitalis lhpital du Haut-Richelieu du 5 au
8 dcembre 2005 et le diagnostic tait de psychose secondaire

34. Ibid., paragr. 49.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 123


lutilisation de substances (cannabis). Au dpart de cette hospitali-
sation, il devait prendre du Zyprexa 20 mg au coucher (antipsycho-
tique). Il a t suivi quelque temps en clinique externe, mais a
recommenc utiliser des substances et a cess la mdication. Il
sest prsent nouveau amen par lambulance lurgence de lh-
pital du Haut-Richelieu le 20 novembre 2006, car il se prenait pour
Jsus, il pouvait faire jouir les femmes distance... Il dcrivait cette
dernire activit comme son occupation principale... Il fut hospita-
lis du 20 novembre 2006 au 7 dcembre 2006 et le diagnostic final
fut celui de psychose toxique (abus de cannabis). Il a quitt lhpital
avec Zyprexa 20 mg au coucher.35

Comme lindique ce relev des antcdents psychiatriques de


laccus, celui-ci avait dj souffert de symptmes psychotiques.
Bien que la prsence dantcdents mdicaux documents sappa-
rentant ltat allgu puisse accentuer considrablement la pro-
babilit dune psychose toxique chez laccus au moment du crime,
labsence dantcdent psychiatrique ne diminue en rien la possi-
bilit dune telle condition chez ce dernier.

b) Le tmoignage dun observateur extrieur sur la conduite


et ltat gnral de laccus au moment du crime. Les observations
provenant de personnes proximit de lindividu au moment du
crime constituent un second facteur dont il faut tenir compte au
moment de dterminer si laccus a probablement perptr lacte
criminel quon lui reproche sous lemprise dun trouble psycho-
tique. Larrt R. c. Snelgrove illustre bien cette situation. Dans
cette affaire, laccus, qui tait un consommateur rgulier de
cocane, fut arrt pour avoir commis de multiples dlits lgard
de son ancienne petite amie. Daprs cette dernire, lindividu
tait anxieux, tendu et colrique au moment des vnements
reprochs. Son discours tait incohrent et dsorganis. Ces modi-
fications comportementales, que lon rencontre dans le cadre
dune intoxication la cocane et dune psychose toxique, amnent
le tribunal sinterroger sur ltiologie implique en lespce.
Sagit-il dune Intoxication par substance ou dun Trouble psy-
chotique induit par une substance ? Aprs avoir rappel les symp-
tmes observs chez lindividu au moment du crime ainsi que la
disparition progressive des modifications comportementales lies
une Intoxication la cocane, le juge arrive la conclusion que
lintoxication a jou un rle prdominant dans la perptration du

35. R. c. D.P., prcit, note 10, paragr. 24.

124 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


crime, supplantant ainsi les effets possibles dune psychose toxi-
que. En effet :

When his intoxication began to diminish he was no longer agitated


and angry with Tracy, or at least he was not as agitated or as angry.
Rather he became concerned about Tracys clothing, about the
safety of the child in her vehicle, about her taking the diaper bag
with her, and even that she might be hungry or thirsty on the trip
through Mission. Such conduct in my opinion is evidence of rational
thinking and knowledge on his part, which alone, or together with
that which occurred during the incident, clearly demonstrates that
the accused was acting as a result of his intoxication rather than
psychotic impulses. As I understand the medical evidence, if the
accused been acting on uncontrolled psychotic impulses, then it is
unlikely that the symptoms evidencing the psychosis would have
diminished as they apparently did immediately the cocaine intoxi-
cation began to diminish.36

Comme lindique cet extrait emprunt larrt R. c. Snel-


grove, le tmoignage dun observateur extrieur proximit de
lindividu au moment du crime peut savrer un indicateur pr-
cieux de la condition mentale de laccus lors des vnements en
question. Sans carter compltement la possibilit dune psychose
toxique, il est vident que la prsence de modifications comporte-
mentales lies aux effets normaux ou possibles dune substance
intoxicante jumele la rtrocession des ides dlirantes la
suite du retrait de la substance en cause militeront en faveur
dune Intoxication par substance.

2. La prsence dune incapacit mentale chez laccus

Aprs avoir dtermin que le trouble invoqu par laccus


constituait bel et bien un trouble mental au sens de larticle 16
C.cr. et que laccus souffrait de ce trouble au moment du crime, le
tribunal doit sinterroger sur lincapacit dcoulant de ce trouble
mental. Est-ce que lindividu tait capable de juger de la nature et
de la qualit de lacte ou de lomission, ou de savoir que lacte ou
lomission tait mauvais ? Voil la troisime et dernire question
laquelle doit rpondre le juge des faits. lanalyse de la capacit
de juger de la nature et de la qualit de lacte ou de lomission (a),
succdera un examen de sa capacit de savoir que lacte ou lomis-
sion tait mauvais (b).

36. R. c. Snelgrove, prcit, note 13, paragr. 52.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 125


a) La capacit de juger de la nature et de la qualit de lacte
ou de lomission. Daprs le juge McIntyre, dans larrt Kjeldsen c.
La Reine :

[...] Pour tre capable de juger la nature et la qualit de ses actes,


un accus doit tre capable de savoir ce quil fait ; en lespce, par
exemple, de savoir quil frappait la femme la tte avec une pierre,
avec beaucoup de force, et il doit tre capable en plus dvaluer et de
comprendre les consquences matrielles qui dcoulent de son acte,
en lespce, quil infligeait une blessure physique pouvant causer le
dcs.37

Bien que la psychose toxique soit associe la prsence


dides dlirantes et/ou des hallucinations de nature auditive,
visuelle, gustative, tactile ou olfactive, il arrive trs rarement que
le sujet ne soit plus en mesure de savoir ce quil fait ou de com-
prendre les consquences matrielles dcoulant de ses actes. Les
fausses croyances tant gnralement lorigine du passage
lacte, lapprciation des consquences matrielles demeure
intacte38, mais la capacit de raisonnement pourra tre affec-

37. Kjeldsen c. La Reine, [1981] 2 R.C.S. 617, 623.


38. R. c. Moroz, prcit, note 29, paragr. 19 :
If the accused had suffered from severe psychosis from the cocaine he expected
that this psychosis would still have manifested itself that night or even into the
next day. He concluded that the symptoms observed in the accused after the inci-
dent were consistent with mild to moderate psychosis and that they were closer to
a mild form. He did expect a person who was mildly psychotic to be aware of what
he was doing.
Voir galement R. c. Manning, [1994] B.C.J. 3086 (C.A. C.-B.), paragr. 6 :
All of these offences, that is all of the offences for which he was convicted, were
said to have resulted from the appellants uncontrollable need for cocaine and
were said to have been committed while he was in a psychotic state brought on by
extremely heavy and prolonged cocaine use. A defence of cocaine psychosis was
rejected by the trial judge who found, on the evidence before him, that notwith-
standing what was obviously heavy use of cocaine, the appellants actions on the
night in question were deliberate, thoughtful, and directed towards accomplis-
hing what were the consequences of each of the crimes with which he was in fact
charged.
Voir galement R. c. Mailloux, [1986] O.J. no 14 (C.A. Ont.) :
The appellant was a member of a motorcycle club and a drug pusher and he was
deeply suspicious of strangers who might belong to rival clubs. Two eminent
forensic psychiatrists expressed the opinion that the appellant suffered from a
paranoid personality disorder dating back to a period well before the shooting.
There is detailed evidence that, during the week of the shooting, the appellant
frequently snorted cocaine, lacked sleep and suffered an increasing paranoid
concern that he was being followed, which caused him to check intersections with
binoculars as if his life was in danger. The appellant was extremely nervous and
jumpy and carried a gun for his protection. The appellant did not testify at trial.
The defence psychiatrists agreed that the appellants paranoid personality be-
came aggravated by the use of cocaine which resulted in a toxic psychosis, admit-
tedly a very rare condition. One psychiatrist described this as a major mental

126 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


te39. Cette position, une fois comprise, nexclut pas la possibilit
dhallucinations visuelles, de perceptions sensorielles ne corres-
pondant pas la ralit et pouvant miner la capacit de lindividu
de savoir ce quil fait ou de comprendre les consquences matriel-
les dcoulant de ses actes. Dans ce cas, un verdict de non-respon-
sabilit criminelle pour cause de troubles mentaux devra tre
envisag.

b) Lincapacit de savoir que lacte ou lomission tait mau-


vais. Contrairement au premier critre dvaluation psycholo-
gique, le second critre dincapacit prvu larticle 16 C.cr. na
pas recours un test cognitif , mais un examen purement
rationnel du processus dcisionnel de laccus. En effet, la res-
ponsabilit criminelle repose sur la notion de libre arbitre. Or le
libre arbitre est synonyme de choix rationnel. Donc, lindividu qui
nest pas capable, en raison dun Trouble psychotique induit par
une substance, de juger de faon rationnelle et donc de faire un
choix rationnel quant au caractre bon ou mauvais de lacte devra
tre exonr de toute responsabilit criminelle 40. Quant lindi-
vidu qui demeure en mesure, malgr ses ides dlirantes ou ses
hallucinations, de faire un choix rationnel quant au caractre bon
ou mauvais de lacte, celui-ci devra rpondre pnalement de son
crime.

Bien qutonnante premire vue, cette dernire hypothse


se prsente lorsque la psychose nest pas assez svre pour obscur-

illness which caused the appellant to break with reality and believe irrationally
that he was acting in self-defence when he shot the persons in the car. The other
equally eminent psychiatrist was also of the opinion that the toxic psychosis pro-
duced specific psychotic delusions which caused the appellant to believe that he
was being set up by the victims and that he had to kill the people in the car in order
to save himself.
Both psychiatrists testified that the appellant at the material time, by reason of
psychotic delusions, was incapable of appreciating the nature and quality of his
acts and of knowing that his acts were wrong. They also agreed that the appellant
was incapable of forming the specific intent necessary to commit murder. Howe-
ver, the opinions expressed in their evidence-in-chief were substantially qualified
and diluted by the evidence which they gave during cross-examination, which was
obviously accepted by the jury, to the effect that the appellant knew that pulling
the trigger would cause the gun to fire and that he was able to appreciate the
nature and quality of the act and to understand the immediate physical conse-
quence which would flow from it, i.e., that someone would be killed. In particular,
Dr. Orchard admitted in cross-examination that first the appellant was capable of
knowing that the act was wrong and was also capable of forming the specific
intent to kill.
39. R. c. Oommen, [1994] 2 R.C.S. 507, 520.
40. Ibid. Voir, ce sujet, les dcisions suivantes : R. c. Mitchell, [1998] O.J. (Quicklaw)
no 713 (Ct. of J.) ; R. c. Colyn, [1999] N.B.J. (Quicklaw) no 187 (Q.B.).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 127


cir compltement le jugement de laccus (degr de svrit de la
psychose) ou lorsque les symptmes de la maladie nont pas de
vritables liens avec laction entreprise (lien de causalit entre la
maladie et lacte perptr). Tout dabord, le degr de svrit de la
psychose. Bien quune personne souffrant dides dlirantes ne
soit gnralement pas capable de juger de faon rationnelle et
donc de faire un choix rationnel quant au caractre bon ou mau-
vais de lacte, il arrive parfois voire trs rarement que la
maladie ne soit pas assez grave pour entraner ce type dincapa-
cit. En effet : one can be in a psychotic state or suffering from
cocaine induced psychosis and still appreciate the nature and qua-
lity of his acts and know that they are wrong 41. Dans ce cas, la
responsabilit pnale demeure entire, mais la peine devra fluc-
tuer en fonction de ce dernier facteur. Cest du moins ce quindique
le juge Hood, dans larrt R. c. Snelgrove, au moment de condam-
ner laccus pour les infractions reproches : In my view, his
conduct and his words are strong evidence that support Dr.
Brinks evidence or opinions and, in particular, that at the time
the accused was primarily driven or motivated by his cocaine
intoxication ; that the psychosis was of insufficient severity to
deprive the accused of the capacity to appreciate the nature and
quality of his actions, or of knowing that they were wrong 42.
Comme lindique ce passage emprunt larrt Snelgrove, il est
parfois extrmement difficile de distinguer la part du comporte-
ment de lindividu qui dcoule des ides dlirantes de celle qui, au
contraire, rsulte de lIntoxication par substance (lien de causa-
lit). Cette difficult, qui nest pas insurmontable, commande une
analyse dtaille des symptmes observs chez lindividu au
moment du crime ainsi que des circonstances entourant les vne-
ments en question. Daprs le Dr. Brink dans larrt Snelgrove :

[...] on that night, Mr. Snelgrove told me that he consumed three


grams of cocaine. Now, this is a significant amount of cocaine, and
he told me that he was high high intoxicated, and it can safely
be assumed that he was indeed acutely intoxicated. And he exhib-
ited the classic signs of cocaine intoxication with extreme well,
with anger, heightened suspiciousness and hyper vigilance, agita-
tion, impaired judgment, as well as the physiological signs such as
dilated pupils. So, for me, my Lord, what is difficult the difficult
challenge was to try and assist the court with an opinion as to what
extent his behaviour on that night was driven by delusions, psy-

41. R. c. Snelgrove, prcit, note 13, paragr. 240.


42. Ibid., paragr. 50.

128 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


chotic impulses, and to what extent it was driven by the anger
impulsivity, the impaired judgment.43

Aprs avoir rappel les symptmes observs chez lindividu


au moment du crime ainsi que les circonstances entourant sa ra-
lisation, le juge Hood arrive la conclusion que les infractions
reproches laccus dcoulaient prioritairement de son intoxica-
tion la cocane. Sans nier la prsence dune pathologie sous-
jacente, la psychose ne serait pas assez svre pour empcher lin-
dividu de juger de la nature et de la qualit de lacte ou de lomis-
sion, ou de savoir que lacte ou lomission tait mauvais. Lindividu
est donc criminellement responsable de ses actes et sujet limpo-
sition dune sanction pnale.

Deuxime sous-section : les Troubles psychotiques


induits par une substance en matire de
dtermination de la peine

Cette rubrique regroupe tous les Troubles psychotiques


induits par une substance dont laction nexclut pas la responsabi-
lit pnale de lagent au moment du crime. On parle ici de psy-
chose toxique dont le degr de svrit nest pas assez lev pour
empcher lindividu de juger de la nature et de la qualit de lacte
ou de lomission, ou de savoir que lacte ou lomission tait mau-
vais et dides dlirantes ou dhallucinations nayant peu ou pas de
rapport avec linfraction reproche. Dans ce cas, limputabilit
demeure, mais la peine devra reflter la prsence de ce dernier
facteur parmi les circonstances lies la perptration du crime et
la responsabilit du dlinquant. Loin dtre un facteur priph-
rique, la psychose toxique est donc au cur mme du processus de
dtermination de la peine. Bien quil sagisse gnralement dun
facteur aggravant (a), la psychose toxique peut parfois constituer
une circonstance attnuante (b) ou, tout simplement, un facteur
neutre dans le processus de dtermination de la peine (c).

a) La psychose toxique en tant que facteur aggravant. Cest


lhypothse de principe. Sagissant dans la plupart des cas dactes
impulsifs, imprvisibles et violents perptrs par des personnes
aux prises avec des problmes de consommation de drogues, les
tribunaux mettent gnralement laccent sur les objectifs de
dnonciation, de dissuasion gnrale et spcifique, de protection
publique et dans une certaine mesure de rhabilitation.

43. Ibid., paragr. 200

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 129


De dnonciation, tout dabord, puisque la socit doit, par
lentremise des tribunaux, communiquer sa rprobation lgard
de la consommation abusive de stupfiants. Discutant de la peine
inflige un individu condamn pour vol et agression sexuelle,
le juge Wood, dans larrt R. c. Manning, dclare ce qui suit : It is
also patently clear from his reasons that the trial judge recognizes
that the circumstances of the offences when taken as a whole [...]
were so severe that they warranted not only a sentence which in
its totality would act as a positive deterrent influence, but one
which would also adequately denounce the form of conduct in
question 44. Considrant laugmentation de la consommation de
stupfiants et les dangers qui en dcoulent, les tribunaux doivent,
toujours selon le juge Wood, sensibiliser la population et exprimer
clairement lide que ce type de comportement sera puni svre-
ment.

De dissuasion ensuite, car la peine doit veiller ce que lindi-


vidu ne puisse avoir lenvie de recommencer et ce que les
citoyens ne soient pas tents de limiter. Sinterrogeant sur les
prtentions du procureur de la dfense voulant quune peine
svre ne puisse dissuader les consommateurs de stupfiants
dimiter le dlinquant, le juge Thackray, dans larrt R. c. Green,
apporte les prcisions suivantes : Mr. Conroy submitted, as
noted earlier in these reasons, that sentences at the higher end of
the range are unlikely to deter others from such offences. He may
well be correct if he is directing his contention only to the events at
the time of the killing. However, I cannot accept that sentences at
the high end of the range might not have some impact upon those
who are giving thought to intoxicating themselves on illegal
drugs. The sentence must buttress societys efforts to make
known the potential dire results of illicit drug use and to dissuade
persons from entertaining the potentially fatal results thereof 45.
Quant la dissuasion spcifique, celle-ci figure galement parmi
les objectifs de la peine. En effet : There must be some specific
deterrent message to Mr. Ali that after his long history of antiso-
cial behaviour, that if he continues in this vein, taking drugs, lea-
ding an aimless life and exposing himself to possibly hurting other
people, that the sentences will get longer and longer 46. Comme
lindiquent ces deux extraits emprunts la jurisprudence con-
temporaine, la proximit entre la psychose toxique et lintoxica-

44. R. c. Manning, prcit, note 38, paragr. 9.


45. R. c. Green, [2001] B.C.J. (Quicklaw) no 661 (S.C. C.-B.), paragr. 64.
46. R. c. Ali, [2006] B.C.J. (Quicklaw) no 2680 (C.-B. Prov. Ct.), paragr. 35.

130 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


tion par substance (particulirement des habitudes de consom-
mation immodre) est omniprsente. Elle colore les analyses sur
la question et souligne la responsabilit morale de lagent non seu-
lement dans la perptration du crime, mais aussi, et surtout,
dans le processus dintoxication ayant men lapparition des
symptmes psychotiques. De l son effet aggravant.

En ce qui concerne, par ailleurs, la protection publique,


celle-ci se situe gnralement au cur des mesures coercitives
prises par les tribunaux. Le comportement dun consommateur de
stupfiant tant gnralement impulsif, imprvisible et violent,
la Cour doit veiller ce que la peine protge suffisamment la
socit47. En effet : What I have to deal with here, I am afraid, in
Mr. Alis case is this lengthy history of antisocial behaviour. It
seems to me that his drug problem and his prior record indicate a
very strong likelihood that he would reoffend if released into the
community. This particular offence was, it seems, really precipi-
tated by him taking drugs, and then acting in a dangerous and ter-
rifying manner 48. Le lien entre lintoxication, la psychose et la
perptration du crime est nou dune manire si serre quil rejail-
lit directement sur la nature et la dure de la peine envisage.
Bien que les symptmes observs chez lindividu au moment du
crime excdent ceux qui sont gnralement associs une intoxi-
cation par substance, le danger dcoulant de la conduite de lindi-
vidu et plus prcisment de son tat psychique doit tre enray
par les tribunaux. La problmatique de consommation ntant pas
sous contrle, le risque de rcidive doit tre neutralis en ayant
recours lisolement du dlinquant. Cest ce que mentionne, du
moins, le juge Gulbransen, dans larrt R. c. Ali, au moment
de condamner un individu qui a reconnu sa culpabilit une accu-

47. R. c. S.P.B., [2004] B.C.J. (Quicklaw) no 2726, paragr. 7 :


He has now committed some serious offences. He says, as I understand his sub-
mission, I was heavily under the influence of cocaine, perhaps under a cocaine
psychosis, and I really wasnt in my right mind when I did these things. As I said
when I addressed him after he addressed the court, we cannot leave our common
sense outside the courtroom and sit in this sterile environment. Law abiding citi-
zens have the right to go about their lawful business without being accosted by
persons like Mr. S.P.B. acting like Mr. S.P.B. did, and if he was under the
influence of cocaine, I say to him, if you are going to take that awful drug and act
like you are out of your head, which he obviously did, that is at your peril. It is your
responsibility. If you get like that and act unlawfully, you have got to pay the price
for it, and I cannot forget how absolutely frightening these events must have been
to F., W., J. and P., when they were accosted by him.
48. Ibid., paragr. 29.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 131


sation de voies de fait graves lendroit dune prostitue. Daprs
le juge Gulbransen :

Then I must look at the gravity of the damage that could ensue in
the event of his reoffence. Well, the gravity of the damage could be
quite serious. He could hurt somebody, another woman in this situ-
ation or someone else, by engaging in a drug-induced or drug-pre-
cipitated assault.

So my opinion or my view is that it would endanger the community


to release him into the community.

In addition, I do not think it would satisfy the principles of sentenc-


ing in this particular case to release this man on a conditional
sentence.

So this kind of offence has to be denounced, I agree with that, but in


addition to that I think which makes it more important that a
prison sentence be imposed, that in this case this particular man
must society must be protected from him. That is, people who
could be harmed by him, until he has had a chance to rehabilitate
himself.49

Une chance de se rhabiliter. Lide est intressante. Lindi-


vidu qui nest pas capable de mettre fin sa consommation de
stupfiants, qui rechute la moindre occasion, doit, selon les tri-
bunaux, faire lobjet dune mesure coercitive qui combine les
objectifs de protection publique et de rhabilitation spciale
ou particulire . La consommation rgulire et abusive de stup-
fiants tant gnralement la source du problme, les tribunaux
doivent tenter, dans la mesure du possible, denrayer les causes de
la criminalit en ayant recours des mesures de nature coercitive
et thrapeutique. Lemprisonnement dans une prison ou un pni-
tencier comportant un programme de traitement offert par des
personnes spcialises constitue habituellement loption privi-
lgie par les tribunaux lorsque lindividu a dmontr son incapa-
cit contrler sa consommation. La rhabilitation est donc un
objectif lgitime de la peine dont la pertinence semble toutefois
subordonne aux autres objectifs traditionnels. En effet :

All of those come into play, here. I do not overlook the need for Mr.
S.P.B.s rehabilitation and the need for him to kick his drug habit, if
he is ever going to be a law abiding and contributing member of
society, in future. He needs to be separated from society for a time,

49. Ibid., paragr. 30-35.

132 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


till he can get himself under control. He needs to be deterred, as do
other persons who have a like mind to go out and rob or attempt to
rob people when under the influence of drugs, for whatever reason,
whether the need to get money for more drugs, whether the need to
get money for something else. The conduct that he exhibited on the
18th and 23rd days of August 2004 is deserving of the courts
denunciation. Denunciation, deterrence and the need to separate
him from society are the principles, in my mind, which come to the
fore here, while not overlooking the need for his rehabilitation,
which may take some time.50

Dnonciation, dissuasion, isolement et rhabilitation. Voil


donc les principaux objectifs qui surplombent la dtermination de
la peine en matire de psychose toxique. Ces objectifs, une fois
considrs, militent gnralement en faveur dune peine qui se
situe dans la portion suprieure des peines infliges pour le type
dinfraction concerne51. moins bien sr de circonstances parti-
culires, de facteurs personnels dterminants venant compenser
le grand besoin de dnonciation et de dissuasion.

b) La psychose toxique en tant que facteur attnuant. Cette


catgorie regroupe gnralement des individus sans antcdents
judiciaires et dont la problmatique de consommation de drogue
est dsormais sous contrle. On parle ici de gestes isols, sans pr-
mditation et sans commune mesure avec le caractre du dlin-
quant. Loin dtre un facteur aggravant, la condition mentale de
laccus diminue considrablement son degr de responsabilit
morale. De l son caractre attnuant. Discutant de la responsa-
bilit dun jeune homme qui a agress son colocataire aprs avoir
consomm du L.S.D., le juge Le Blond souligne la dsorganisation
mentale de lindividu au moment du crime ainsi que son absence
de responsabilit morale quant aux vnements en question. En
effet : In this case apart the recklessness of the accused in taking
LSD, this Court does not see any moral culpability 52. Lindividu
ayant agress la victime alors quil tait dans un tat [...] at least
near psychosis and cut from the reality 53, la Cour opta pour une
peine favorisant la rinsertion sociale du dlinquant tout en res-
pectant les objectifs de dnonciation et de dissuasion. Cette hypo-
thse sapplique dautant plus lorsquun individu souffre dun
trouble psychotique dont la survenue est attribue exclusivement

50. R. c. S.P.B., prcit, note 47, paragr. 9.


51. R. c. McCabe, [1994] B.C.J. (Quicklaw) no 3073 (C.A.C.-B.), paragr. 15.
52. R. c. Partridge Grether, 2007 QCCQ 589, paragr. 29.
53. Ibid., paragr. 36.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 133


un sevrage. La perte de contact avec la ralit tant due larrt
de consommation, il est vident que le tribunal tiendra compte du
faible degr de responsabilit morale du dlinquant au moment et
avant la perptration du crime.

c) La psychose toxique en tant que facteur neutre. Cest lhy-


pothse la plus rare. Labsence de responsabilit morale de lindi-
vidu au moment du crime tant compense par linsouciance
dmontre par ce dernier lors de son intoxication, le degr de res-
ponsabilit du dlinquant demeure relativement lev. On parle
ici dun facteur neutre dans la mesure o la Cour naccorde pas ou
peu dattention ltat desprit de laccus au moment du crime.
Sinterrogeant sur la prtention du procureur de la dfense lef-
fet que ltat mental de laccus au moment du crime constituait
un facteur attnuant, le juge Hood, dans larrt R. c. Snelgrove
dclara :

I am not satisfied that there is any merit in the suggestion that the
Offenders drug use is a mitigating factor.

At trial I found, and I repeat at this point, that during the time that
the Offender was in the Miracle Valley Rehab Institution (for a
period of 60 days when he says he was drug free) three weeks
prior to the conduct complained of, and probably before, he knew
from his previous experience and advice he had received from coun-
sellors and other experienced persons, the effects his use of cocaine
had on his mental and physical abilities. Yet, according to his testi-
mony, he began using cocaine heavily for the three week period up
to the time of the events complained of. In that sense, the Offenders
conduct on the night in question was foreseeable, and if not pre-
meditated, was reckless, which is about the same. In any event, his
usage of cocaine before the conduct complained of occurred is not, in
my view, a mitigating factor. His moral culpability is high.54

Labsence de faute commise par laccus au moment du crime


est donc compense par linsouciance dmontre par ce dernier
lors de son intoxication. Il sagit dun facteur neutre qui, une fois
jumel la perptration dun acte violent et inexpliqu, la pr-
sence dune problmatique non rsolue de consommation de stu-
pfiants et un risque lev de rcidive, acquiert une coloration
plutt aggravante.

54. R. c. Snelgrove, prcit, note 13, paragr. 22-23.

134 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


CONCLUSION

De cette analyse sur la responsabilit pnale des personnes


souffrant de Troubles psychotiques induits par une substance,
nous pouvons conclure que cette maladie, conformment son
appellation mdicale, se situe la couture de la folie et de lintoxi-
cation. De la folie, tout dabord, puisque le dlire, une fois not,
sapproprie lesprit de lagent et le coupe de la ralit extrieure.
Cest le dlire psychotique avec ses ides dlirantes et ses halluci-
nations. De lintoxication ensuite, car sans la prsence dune subs-
tance toxique, sans la consommation volontaire dalcool ou de
drogue, lesprit de lagent serait demeur intact. Lintoxication est
donc le support de la folie [...] la transcendance silencieuse qui la
constitue dans sa vrit 55. Malgr ce lien de dpendance, la folie
nest pas consubstantielle de lintoxication qui la mise au monde.
Au contraire, peu peu, sous llan de lintoxication qui spuise,
la folie se dtache de celle-ci et acquiert une substance qui lui est
propre. Il y a donc un phnomne de cause effet, suivi dune rup-
ture de leffet avec sa cause. Pour dterminer la responsabilit de
lagent, le tribunal devra donc chercher les signes, les causes et les
symptmes de la maladie. Il devra tracer le seuil qui spare la folie
de lintoxication qui se cache derrire son apparition. Car si la folie
est vidente, sa distance avec lintoxication lest beaucoup moins.
De l limportance de bien connatre la maladie et ses symptmes
et de raffiner les critres diagnostiques afin de tenir compte des
impratifs de preuve et des dangers de simulation.

55. M. FOUCAULT, op. cit., note 1, p. 175.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 135


CHRONIQUES
DROIT CIVIL

Robert P. GODIN*

Lintrt gnral Commentaire sur larticle 982


du Code civil du Qubec
ou
JE PUISE, MAIS NPUISE **

la Bibliothque de lAssem- INTRODUCTION


ble nationale, Qubec, il existe
Larticle 982 C.c.Q. est sans
un trs beau vitrail dont le titre
contredit une des dispositions
fait rfrence au fait que les con-
les plus intressantes du Livre des
naissances et les informations qui
Biens adoptes par le lgislateur
se trouvent runies dans la biblio-
de 1991 :
thque sont facilement accessibles
et que leur utilisation na pas pour moins que cela ne soit contraire
effet den rduire la substance : Je lintrt gnral, celui qui a droit
puise, mais npuise . lusage dune source, dun lac,
dune nappe deau ou dune rivire
Le principe qui est ainsi souterraine, ou dune eau cou-
nonc pourrait sappliquer fort rante, peut, de faon viter la
bien tous les aspects du discours pollution ou lpuisement de leau,
actuel portant sur les ressources exiger la destruction ou la modifi-
cation de tout ouvrage qui pollue
en eau. Bien que cette ressource ne
ou puise leau.
soit pas inpuisable de la mme
faon que le savoir, son utilisation Cet article est de droit nou-
avec prudence et prcaution peut veau. Le Code civil du Bas-Canada
permettre de puiser sans pui- ne contenait aucune disposition
ser . correspondante. On peut dailleurs

* Professeur auxiliaire la Facult de droit de lUniversit McGill, Senior Wain-


wright Fellow et avocat-conseil chez Fasken Martineau, Montral.
** Ce commentaire a t rdig partir du texte dune confrence donne dans le cadre
dun atelier sur leau qui sest tenu au Vermont Law School le 24 octobre 2009. Le
texte de cette confrence a t publi dans le numro 4 du volume 34 de la Vermont
Law Review. Lauteur tient remercier Alice Monet, LL.B., B.C.L., (McGill) pour sa
relecture du texte et de ses commentaires judicieux.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 137


y voir une proccupation toute par- semblerait que les priorits du
ticulire du lgislateur des annes lgislateur sont divises.
80. Mais depuis son adoption,
cet article na pas fait lobjet dune Dans un premier temps, le
tude jurisprudentielle trs abon- ministre de la Justice affirme que
dante. celui qui a droit lusage de
leau ne peut exercer les recours
Les Commentaires du ministre prvus cet article quen autant
de la Justice concernant larticle que cette action nest pas contraire
982 C.c.Q. sont intressants en ce lintrt gnral. Si le pollueur ou
quils nous proposent deux points celui qui puise leau agit par
de vue qui semblent presque con- ailleurs dans lintrt gnral,
tradictoires : celui qui a le droit lusage de leau
naura pas de recours.
Cet article est nouveau. Il pour-
suit la philosophie de larticle 981 Mais dans le deuxime para-
voulant ainsi mettre un frein graphe, le ministre nous rappelle
labsolutisme du droit sur les que leau doit tre considre
eaux, notamment en prvoyant comme une chose dusage com-
que le droit dexiger la destruction mun , donc digne de protection et
ou la modification dun ouvrage ne
de prservation. Cet nonc du
peut tre exerc que si cela nest
pas contraire lintrt gnral. lgislateur peut ne pas tre en
accord avec une interprtation
Leau doit tre considre comme troite de ce que constitue lintrt
une chose dusage commun et cer- gnral, base exclusivement sur
taines rgles doivent tre dictes des dispositions lgislatives, sans
pour prserver la qualit de cette tenir compte des valeurs en cons-
eau, ainsi que le droit dusage des tante volution de la socit en
autres propritaires.
gnral.
La Loi sur la qualit de lenviron- Enfin, la rfrence dans ce
nement (L.Q.R., chapitre Q-2) et la
Commentaire certaines lois de
Loi sur les mines (L.R.Q., chapitre
M-13.1), ainsi que les rglements droit public attire notre attention
pris sous leur empire contiennent au fait quil y a effectivement des
certaines dispositions qui limitent dispositions lgislatives qui rgle-
dj les droits du propritaire mentent lusage de leau et sa pro-
cet gard.1 tection 2 . Mais le Commentaire
ne traite pas des conflits possibles
Ce Commentaire est pour le entre ces dispositions de droit
moins ambigu et sa lecture il public et larticle 982 C.c.Q., quoi-

1. MINISTRE DE LA JUSTICE, Commentaires du ministre de la Justice : Le Code


civil du Qubec Un mouvement de socit, t. 1, Qubec, Publications du Qubec,
1993, p. 576.
2. En plus des lois mentionnes, il y a galement la Loi sur le rgime des eaux, L.R.Q.,
c. R-13, la Loi sur les forts, L.R.Q., c. F-4.1, la Loi sur lamnagement et lurbanisme,
L.R.Q., c. A-19.1. Mais il y a galement la Loi affirmant le caractre collectif des res-
sources en eau et visant renforcer leur protection, L.Q. 2009, c. 21, qui, son article
3, nous donne une dfinition trs prcise de ce qui constitue l intrt gnral .
Voir infra, p. 142.

138 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


que lutilisation du terme dj partie intgrante de cette disposi-
dans cet nonc puisse laisser tion.
croire que cet article doit conserver
son rle de droit suppltif face au une autre occasion, il sera
droit statutaire. intressant de considrer (i) le
sens donner lexpression celui
Lorsquil sagit de dceler quelle qui a droit lusage... , (ii) la rela-
pouvait tre lintention du lgisla- tion entre lusager et les diffrents
teur lors de ladoption dune dis- types de points deau, (iii) le degr
position du Code civil du Qubec, de pollution ou dpuisement
les Commentaires du ministre sont requis et (iv) la nature des ouvra-
une source privilgie dinforma- ges qui sont susceptibles dtre
tion3. Dans le cas de linterprta- modifis ou dtruits.4
tion de larticle 982 C.c.Q. qui est
de droit nouveau, il y a lieu de
2. CONTEXTE GNRAL
croire que les tribunaux porteront
une attention toute particulire Larticle 982 C.c.Q. se trouve
ces Commentaires. dans le Livre 4 Des Biens, Titre 2
De la proprit, Chapitre III
1. LARTICLE 982 C.c.Q. Des rgles particulires la pro-
Cet article comprend plusieurs prit immobilire, Section III
lments qui ne sont pas dfinis Des eaux.
dune faon prcise dans larticle ou
dans le Code lui-mme. Le Chapitre III est chapeaut
par une disposition gnrale, lar-
Aux fins du prsent commen- ticle 976 C.c.Q.5, dont le rle est la
taire, nous avons choisi de limiter fois dencadrer les relations de voi-
notre analyse au sens donner sinage, mais galement dinfluen-
la notion dintrt gnral qui fait cer lapplication et linterprtation

3. Voir Dor c. Verdun, [1997] 2 R.C.S. 862, par. 14, monsieur le juge Gonthier : ...vi-
demment, linterprtation du Code civil doit avant tout se fonder sur le texte mme
des dispositions. Cela dit et comme le soulignait le juge Baudouin dans le jugement
dont appel, il ny a cependant aucune raison dcarter systmatiquement les Com-
mentaires du ministre, puisquils peuvent parfois constituer un lment utile pour
cerner lintention du lgislateur, particulirement lorsque le texte de larticle prte
diffrentes interprtations ( la p. 1327). Toutefois, ces commentaires ne consti-
tuent pas une autorit absolue. Ils ne lient pas les tribunaux et leur poids pourra
varier, notamment, au regard des autres lments pouvant aider linterprtation
des dispositions du Code civil.
4. Deux tudes portant sur certains aspects de larticle 982 C.c.Q. ont t publies lors
de ladoption du Code civil du Qubec : Charlotte LEMIEUX, La protection de leau
en vertu de larticle 982 C.c.Q. : problmes dinterprtation , (1992) 23 R.D.U.S. 191
et Anne-Marie SHEAHAN, Le nouveau Code civil du Qubec et lenvironnement ,
Dveloppements rcents en droit de lenvironnement (1994), Service de la formation
permanente du Barreau du Qubec, 1994, 3. Nous y faisons rfrence plus bas.
5. Article 976 C.c.Q. : Les voisins doivent accepter les inconvnients normaux du voi-
sinage qui nexcdent pas les limites de la tolrance quils se doivent, suivant la
nature ou la situation de leurs fonds, ou suivant les usages locaux.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 139


des autres dispositions de ce cha- 3. L INTRT GNRAL
pitre6.
3.1 Importance
La notion de tolrance nonce
comme principe gnral larticle De par sa rdaction mme,
976 C.c.Q. devra donc jouer un rle larticle 982 C.c.Q. nous oblige
important lors de la mise en uvre porter une attention toute particu-
des recours prvus larticle 982 lire au sens qui doit tre donn
C.c.Q. Tout au moins, les juges lexpression intrt gnral .
appels dcider de lopportunit Effectivement, cest ce premier cri-
de donner suite une demande tre qui dterminera si la mise en
de dmolition ou de modification, uvre de cette disposition sera
devront dans leur analyse des cir- possible ou non, indpendamment
constances, chercher le point des autres critres qui pourraient,
dquilibre dict par la flexibilit par ailleurs, sappliquer.
inhrente la notion de tolrance. moins que cela ne soit contraire
lintrt gnral...
Enfin, comme il est mainte-
nant acquis que le principe de la Bien que souvent utilise,
faute nest pas un ingrdient cette expression nest pas dfinie
ncessaire en matire de recours dans le Code civil8 et nous navons
contre les troubles de voisinage7, pas retrac de dfinitions dans des
plus forte raison dans une situa- dispositions statutaires.
tion donnant lieu un recours aux Dans un article publi en 1992
termes de larticle 982 C.c.Q., qui (aprs ladoption du Code civil du
ne lvoque absolument pas, ne Qubec, mais avant sa mise en
devrait-elle faire partie de nos vigueur)9, Charlotte Lemieux, pro-
considrations. fesseure la facult de droit de

6. MINISTRE DE LA JUSTICE, Commentaires du ministre de la Justice : Le Code


civil du Qubec Un mouvement de socit, t. 1, Qubec, Publications du Qubec,
1993, p. 573 : Cet article [976 C.c.Q.] est nouveau. Il pose le principe de la tolrance
que lon se doit dans les rapports de voisinage et le codifie dans une disposition gn-
rale qui coiffe lensemble du chapitre et le sous-tend... .
7. Voir Ciment du Saint-Laurent c. Barrette, 2008 CSC 64, [2008] 3 R.C.S. 392 ;
Pierre-Claude LAFOND, Lheureuse alliance des troubles de voisinage et du
recours collectif : porte et effets de larrt Ciment du Saint-Laurent , (2009) 68 R.
du B. 385, 392 ; Robert P. GODIN, Limitations lexercice du droit de proprit
Abus de droit et troubles de voisinage , fascicule 8, Biens et publicit des droits,
JurisClasseur Qubec, LexisNexis Canada Inc., 2009, nos 38 et s. ; lise CHAR-
PENTIER et Benoit MOORE, Responsable ou oblig ? Commentaire de larrt
Ciment du St-Laurent c. Barrette , (2009) R.J.T. 467.
8. Lexpression est utilise dans les articles 63, 67, 913, 1270, 1417 et 1472 C.c.Q., en
plus de lutilisation qui en est faite dans larticle 982 C.c.Q. qui fait lobjet de ce com-
mentaire.
9. Prcit, note 4, p. 194.

140 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


lUniversit de Sherbrooke, nous droits dusage limits sur leau qui
propose une analyse critique de borde ou traverse son fonds11.
larticle 982 C.c.Q. et, concernant
la notion dintrt gnral, elle fait La rgle nonce larticle 981
le commentaire suivant : C.c.Q. nous semble minemment
juste et quitable12.
Cet intrt gnral permettant
dchapper la restriction de lar- Dans un article publi la
ticle 982 C.c.Q. reste dfinir, mme poque, Anne-Marie Shea-
mais comme il sagit dune notion han faisait le commentaire suivant
floue, lastique, variable, mobile, concernant la porte que devrait
et soumise au contexte social, co- avoir larticle 982 C.c.Q. :
nomique et culturel, sa dfinition
fera problme. Dans les faits, lapplication du
nouveau recours en destruction ou
Certainement et comme le fait en modification douvrage tabli
remarquer la professeure Lemieux, par larticle 982 du Code civil du
larticle 982 C.c.Q. constitue une Qubec pourrait tre limit (sic)
expression non quivoque dune aux ouvrages contrevenant aux
limitation la nature absolue du lois, rglements et autres normes
droit de proprit en ce qui con- existantes en raison de linterpr-
cerne leau10. Le ministre de la Jus- tation du terme pollution et
de lexpression intrt gnral
tice, dans son Commentaire, fait
ainsi qutre rserve aux ouvra-
tat du fait que larticle 982 C.c.Q. ges de moindre envergure.13
est une autre expression du prin-
cipe dj nonc larticle 981 Mais larticle 982 C.c.Q. sem-
C.c.Q. o il est tabli que le propri- ble noncer deux principes en
taire riverain ne bnficie que de apparence contradictoires :

10. De plus en plus aujourdhui leau, sous toutes ses formes, est considre comme
une Res communis. Larticle 1 de la Loi affirmant le caractre collectif des ressour-
ces en eau et visant renforcer leur protection (prcite, note 2) semble confirmer
cette catgorisation : 1. tant dintrt vital, leau de surface et leau souterraine,
dans leur tat naturel, sont des ressources qui font partie du patrimoine commun
de la nation qubcoise.
Ainsi que lnonce larticle 913 du Code civil, leur usage est commun tous et elles
ne peuvent faire lobjet dappropriation, sauf dans les conditions dfinies par cet
article. Voir aussi Madeleine CANTIN CUMYN, Le rgime juridique de leau,
chose commune dans Vers une gouvernance de leau au Qubec, sous la direction
de Catherine Choquette et Alain Ltourneau, Qubec, ditions MultiMondes
2008, p. 67-78.
11. Article 981 C.c.Q. deuxime alina : ... la sortie du fonds, il doit rendre ces eaux
leur cours ordinaire, sans modification importante de la qualit et de la quantit
de leau.
Il ne peut, par son usage, empcher lexercice des mmes droits par les autres per-
sonnes qui utilisent ces eaux.
12. Ce nest pas la rgle en droit international ni dans un grand nombre dtats amri-
cains o lutilisateur en amont nest pas oblig de tenir compte des utilisateurs en
aval. Voir Frdric LASSERRE, Leau, enjeu mondial gpolitique du partage de
leau, Paris, Le serpent plumes, 2003, p. 118 et s. et Karen BAKKER, di., Eau
Canada The Future of Canadas Water, Vancouver, UBC Press, 2007, p. 119 et s.
13. Prcit, note 4, p. 16.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 141


en premier lieu, en ce qui a trait cette ressource si essentielle la
celui qui a lusage de leau, vie, sous toutes ses formes. loc-
le droit qui lui est confr par casion de chaque affaire particu-
larticle 982 C.c.Q. ne sera jamais
lire, la dtermination de ce qui
absolu puisquil sera ncessaire-
ment limit par toute contrainte
constitue lintrt gnral revien-
impose par lintrt gnral dra au tribunal.
(qui pourra comprendre, le cas
chant, une rfrence la notion 3.2 Dfinitions
de tolrance mentionne prc-
demment) qui pourra se traduire Comment dfinir ce quest lin-
galement en pratique par le fait trt gnral ?
que lon ne peut rclamer une eau
propre et abondante lextrme ; Malgr son usage courant, il
nest pas facile de trouver une dfi-
en ce qui concerne tout ouvrage nition de cette expression.
qui pollue ou puise leau , sa
dmolition ou sa modification ne Dans le Dictionnaire de droit
seront permises quen autant que
priv14, nous trouvons la dfinition
dagir ainsi nira pas lencontre
de lintrt gnral.
suivante :
INTRT GNRAL : Ce qui
Alors, en quoi consiste lintrt
est lavantage de tous.
gnral dont il est question ici ?
Et Grard Cornu, dans son
Cette notion est dune impor- Vocabulaire juridique15, nous pro-
tance fondamentale pour la com- pose la dfinition suivante :
prhension de larticle 982 C.c.Q.
De par sa rdaction, il semblerait Ce qui est pour le bien public ;
que cet article pourrait avoir lavantage de tous.
un effet qui stend au-del des
Il nest pas certain quun juge
notions habituelles du voisinage
appel dcider une question
qui sont habituellement bases sur
complexe impliquant lapplication
la proximit et la rciprocit. Lin-
de larticle 982 C.c.Q. trouverait
trt gnral dont il est question ici
ces dfinitions particulirement
devra inclure des considrations
utiles.
qui dpassent les intrts imm-
diats de voisins contigus. Il pourra Une recherche de la juris-
sagir de considrations commu- prudence nous indique que cette
nautaires, conomiques, sociales, expression est utilise couramment
fiscales, mais galement environ- en matire de procdure (obten-
nementales, soit la protection de tion dune permission dinterjeter

14. Dictionnaire de droit priv et lexiques bilingues Les obligations, Centre de


recherche en droit priv et compar du Qubec, Cowansville, ditions Yvon Blais,
2003 : Rem. Bien que lexpression intrt gnral soit frquemment utilise dans
le Code civil (par ex. art. 67, 1270,1472 C.c.Q.), la notion d intrt gnral prend
une coloration particulire en droit des obligations. En effet, la nullit dun acte
juridique est absolue sil est contraire lintrt gnral (art. 1417 C.c.Q.), tandis
quelle est relative sil est contraire un intrt particulier (art. 1419 C.c.Q.).
15. Grard CORNU, Vocabulaire juridique, 7e d., Presses Universitaires de France,
Paris, 2005.

142 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


appel16 ou dintervenir dans une normatif pouvant dpasser les
procdure), ou encore lors de lallo- enjeux des parties pourrait sappli-
cation des frais, en matire de nul- quer.
lit ou de diffamation, ou encore
lorsquil est ncessaire de distin- 3.3 Deux approches
guer un intrt gnral dun intrt possibles pour la
priv, etc. Mais lexpression elle- dtermination de ce
mme nest pas spcifiquement quest l intrt
dfinie. gnral
Dans certaines dcisions, on En consultant la doctrine et la
trouve des bauches de dfinition jurisprudence, nous constatons
qui portent sur des sujets varis o que cette expression est utilise
cette notion doit tre prise en con- couramment comme si son sens ne
sidration, souvent dans des con- laissait aucun doute et tait gn-
textes trs diffrents. Par exemple, ralement accept, sans quil soit
dans une affaire o le requrant ncessaire de pousser plus loin
sollicite de la Cour du Qubec lanalyse afin den dterminer
la permission dinterjeter appel ltendue et sans faire les distinc-
dune dcision du Tribunal admi- tions qui devraient simposer
nistratif du Qubec, le juge Pierre compte tenu des diffrents contex-
Labb fait le commentaire sui- tes o elle est utilise. Par ailleurs,
vant : il nest pas rare de lire que cette
expression est synonyme celle de
Le requrant na pas dmontr
quil sagissait dune question din- bien commun.
trt gnral. Comme la soulign
le juge Lareau dans le dossier Dans un article rcent crit
[Windsor (Ville de ) c. Domtar inc., par Franois Rangeon et publi
2009 QCCQ 5334], une question sous le titre Lintrt gnral et les
peut tre dintrt gnral lors- notions voisines 18, lauteur nous
quelle concerne la violation dune propose deux faons daborder la
rgle de justice naturelle, lors- dtermination dune dfinition de
quelle vise les intrts suprieurs l intrt gnral . La premire,
de la justice, lorsquelle est plus traditionnelle, nous renvoie
caract re n o rmati f p ou va n t
une dfinition qui trouverait sa
dpasser les enjeux des parties ou
lorsquelle concerne une violation source dans la lgislation exis-
patente dune rgle de droit.17 tante. Ainsi, comme le lgislateur
reprsente lexpression dmocrati-
Cette analyse ne semblerait quement manifeste des attentes
pas convenir tout fait la situa- et des valeurs de la population,
tion envisage larticle 982 C.c.Q., cest dans la lgislation que nous
quoique la notion de caractre devons chercher en quoi peut

16. Question srieuse, nouvelle et dintrt gnral... .


17. Chrtien c. Qubec (Commission de protection du territoire agricole) (C.Q.), EYB
2009-165082, par. 35.
18. Franois RANGEON, Lintrt gnral et les notions voisines, dans La sant et le
bien commun, publi sous la direction de Bartha Maria Knoppers et Yann Joly,
Montral, Les ditions Thmis, 2008, p. 19.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 143


consister l intrt gnral dans darbitrage des intrts particu-
un cas particulier. La deuxime, liers, auxquels il nest plus oppos.
peut-tre influence par les Il rsulte dune co-production de la
valeurs sociales actuelles du puissance publique, du march et
de la socit civile. La construc-
monde dans lequel nous vivons, se
tion socio-historique associant
rfre un processus dynamique lintrt gnral, ltat et le ser-
et fragment o les membres actifs vice public a en quelque sorte
dune socit donne, aprs consul- implos . Le monopole tatique
tations et interactions, arrivent de lintrt gnral a t mis en
une forme de consensus qui cause sous leffet de plusieurs fac-
devient lexpression de ce que peut teurs de natures trs diverses :
constituer l intrt gnral ce mondialisation, crise de confiance
moment particulier. lgard de ltat et de la classe
politique, monte des aspirations
Lintrt gnral et le bien com- dmocratiques, recompositions
mun ont une histoire smantique territoriales au sein des tats...
qui leur est propre. Le bien com- Au total, le principe mme selon
mun a une origine thologique lequel ltat aurait vocation
la notion fut conceptualise au dfinir lintrt gnral parat
XIIIe sicle par Saint Thomas sinon abandonn du moins large-
dAquin et elle contient une ment contest. (Page 26)
dimension morale forte, tant
associe aux ides de justice et Dans une thse publie en
de vertu. Lintrt gnral est 2004, le professeur Mustapha
apparu au XVIIIe sicle et son Mekki nous propose une tude
histoire est troitement relie approfondie de la notion dintrt
celle de la construction de ltat gnral. Ainsi, dans lintroduction
moderne. Lintrt gnral rsulte de cet ouvrage et aprs une ana-
dun processus de lacisation, de lyse dtaille de ses composantes,
rationalisation et dtatisation du il nous suggre la dfinition sui-
bien commun, et il prsente une vante :
dimension juridico-politique
dominante. (Page 20) Lintrt gnral est le fondement
commun de la sphre prive et de
Lintrt gnral sest dabord con- la sphre publique. Il conditionne
sidrablement complexifi, tant toute vie en socit et lgitime le
au niveau de son contenu qu droit de ltat. Il est le fruit dune
celui de ses modes dlaboration. collaboration entre ltat et la
Lintrt gnral intgre aujour- socit civile... Lintrt gnral
dhui des objectifs contradictoires est le rsultat dune hirarchie
(la libert individuelle et la solida- entre les intrts publics et/ou pri-
rit, la reconnaissance des droits- vs, lgitime la fois de manire
crances et leur ncessaire rgula- substantielle et dogmatique, et de
tion sociale...). Il nest plus accept manire procdurale et pragma-
comme une donne a priori tique.19
impose la socit par les dci-
deurs publics, mais rsulte dun Il apparat donc que lintrt
long processus de consultation et gnral doit tre vu comme une

19. Mustapha MEKKI, Lintrt gnral et le contrat : contribution une tude de la


hirarchie des intrts en droit priv, Paris, 2004, L.G.D., no 78.

144 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


notion la fois imprcise et dter- de justice sociale et prive qui trou-
minante de lquilibre social et vent normalement leur expression
juridique : par lentremise du droit priv. Il
sera par ailleurs possible de faire
Lintrt gnral est une notion
mi-chemin entre le droit et la poli- appel au principe de tolrance
tique. Le Droit se prsente comme qui doit inspirer ce chapitre du
une mdiation entre lthique et la Code civil de faon viter les con-
politique. Lintrt gnral est le squences arbitraires dune appli-
point dancrage de cette dialecti- cation stricte de ces dispositions.
que de lthique et de la politique Ainsi, un ouvrage respectant la
travers le Droit.20 lgislation en place ne sera pas
Par ailleurs, cette notion a ncessairement dans lintrt
connu une volution certaine au gnral et ne devra pas ncessaire-
cours des dernires annes due en ment tre tolr par les voisins.
grande partie lrosion qua subie Toute cette question demeure
lacceptation traditionnelle de la bien sr ouverte et devra donner
prpondrance de ltat. Cette ro- lieu de nombreuses analyses
sion a donn lieu la mobilisation dans le cadre du processus judi-
des intrts particuliers et privs ciaire.
dont la reconnaissance est parfois
frustre par les comportements 3.4 Quelques jugements
inadquats de la classe politique. Il o lintrt gnral
ny a qu voir la croissance impor- mentionn larticle 982
tante qua prise lutilisation des C.c.Q. a t considr
recours collectifs dans le domaine
environnemental (entre autres) Le premier que nous avons
pour se convaincre de ce phno- pu retracer est Assoc. des rsidents
mne21. du Lac Mercier inc. v. Qubec
En crise, lintrt gnral, en (ministre de lEnvironnement)23.
qute de lgitimit, a d se dmo-
Par une requte pour juge-
cratiser pour se rapprocher des
citoyens.22 ment dclaratoire visant faire
dclarer lillgalit de lamnage-
Dans cette perspective, la ment dun parc, les membres dune
dtermination de lintrt gnral association de rsidents habitant
dans une situation impliquant prs du Lac Mercier ont invoqu
lapplication des recours prvus larticle 982 C.c.Q. afin dobtenir la
larticle 982 C.c.Q. devra prendre dmolition de certains amnage-
en compte non seulement les ments rcrotouristiques sur des
rgles inspires du droit public, anciennes emprises ferroviaires,
mais galement les considrations dont lutilisation, par les motonei-

20. Ibid., no 8. Rfrences omises.


21. Voir LAFOND, op. cit., note 7, p. 435 et s.
22. MEKKI, no 9. Rfrences omises.
23. [1996] J.Q. no 2691, [1996] R.J.Q. 2370, J.E. 96-1756, [1996] R.D.I. 597, REJB
1996-29270, no 500-05-014323-933, C.S. (Crte, J.).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 145


ges en particulier, aurait t la la municipalit de Tring-Jonction,
cause dune pollution inacceptable dans le district judiciaire de
du lac Mercier. Beauce et la suite de la construc-
tion et de la mise en marche dune
Monsieur le juge Crte, aprs usine dpuration par la municipa-
avoir mentionn les articles de lit sous la surveillance de la
doctrine publis par Charlotte Socit qubcoise dAssainisse-
Lemieux24 et Anne-Marie Shea- ment des Eaux et du Ministre de
han25, et sur la base dune dclara- lEnvironnement, il appert que
tion enthousiaste du sous-ministre le trop-plein pollu provenant de
aux Affaires municipales, arrive cette usine est rejet dans une
la conclusion suivante : rivire qui bornait la ferme de
Sans devoir pour autant endosser la famille Roy o leurs animaux
lenthousiasme particulier du allaient sabreuver. La preuve
sous-ministre, le tribunal ne dmontre que suite cette conta-
retient pas moins les bnfices mination, la qualit du lait produit
touristiques, rcratifs et cono- sest dtriore srieusement, les
miques certains que peut apporter vaches du troupeau sont malades
lutilisation, des fins rcratives, et une dentre elles en est mme
dune ancienne voie ferre aban- morte.
donne. Lintrt gnral est ind-
niable. Dans ce contexte, il ny a Parmi les divers recours inten-
pas dhsitation conclure que ts par Roy pre et fils, il y a une
lintrt gnral que reprsente le demande leffet dordonner la
parc linaire lemporte ici de faon
destruction ou la modification des
prpondrante sur les dommages
trop incertains que le maintien de ouvrages dassainissements sur la
lemprise pourrait causer lenvi- base du recours prvu larticle
ronnement du lac Mercier.26 982 C.c.Q. Le juge Pelletier sex-
prime en ces termes :
Le seul autre jugement que
nous avons pu retracer qui traitait Dans un premier temps, le Tribu-
spcifiquement de limpact de la nal est davis quil ny a pas lieu
dans la prsente cause dordonner
notion dintrt gnral sur le
la destruction ou la modification
recours prvu larticle 982 C.c.Q. des ouvrages dassainissement.
est celui de Roy c. Tring-Jonc- Larticle 982 C.c.Q. subordonne
tion27. Les Roy, pre et fils, exploi- lintrt gnral le droit du pro-
taient une ferme laitire dans pritaire dempcher la pollution,

24. Prcit, note 4.


25. Prcit, note 4, en particulier, le paragraphe suivant : Larticle 982 attribue
certaines personnes un droit individuel de protger la qualit et la quantit de
leau par le biais de la destruction ou de la modification dun ouvrage. Il nous
semble toutefois que le Lgislateur nentend pas faire primer cet intrt indivi-
duel au dtriment de lintrt collectif de la socit. La probabilit dobtenir la des-
truction ou la modification dun ouvrage devrait donc diminuer lorsque louvrage
est dampleur considrable, lorsquil gnre de lemploi pour un nombre important
dindividus dans une rgion et lorsquil joue un rle important dans la sant
conomique dune rgion.
26. Au paragraphe 92.
27. AZ-01021419, J.E. 2001-769, [2001] R.R.A. 806 (rs.) (Franois Pelletier, J.).

146 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


ce qui nous ramne lapplication deniers publics et appartenait la
de la Loi sur la qualit de lenvi- collectivit dans Tring-Jonction.
ronnement, sujet trait prcdem-
ment. On peut cependant ajouter Mais ce qui est noter cest
les commentaires qui suivent. que la notion de ce que constitue
lintrt gnral ne fait pas lobjet
Toute activit humaine est sus-
ceptible dengendrer de la pollu- dune analyse trs pousse. Dans
tion et la Loi sur la qualit de Lac Mercier, le fait que le parc
lenvironnement a prcisment linaire avait t cr par le gouver-
pour objet dencadrer et de limiter nement du Qubec avec le concours
la pollution ce qui est stricte- de la MRC locale a certainement
ment requis dans lintrt gn- jou un rle dterminant dans
ral. linterprtation de ce que pouvait
constituer lintrt gnral. Dans
[...]
Tring-Jonction, le juge Pelletier
Le certificat de conformit mis pousse le raisonnement plus loin en
par le ministre de lEnvironne- affirmant que le recours prvu
ment consacre le droit de la muni- larticle 982 C.c.Q. est complte-
cipalit de polluer, dans une ment vacu ou neutralis par les
certaine mesure et dans lintrt dispositions de droit public applica-
gnral, les cours deau qui sont bles, en loccurrence la Loi sur la
les rceptacles des trop-pleins de
qualit de lenvironnement28. Ainsi,
son systme dgout. En pareille
conjoncture, lautorisation conf- il est difficile dimaginer les circons-
re par le certificat prime le droit tances o il serait possible dinvo-
dexiger la destruction que larti- quer larticle 982 C.c.Q., compte
cle 982 C.c.Q. accorde au propri- tenu de limpact trs large de cette
taire. [Nous soulignons] Loi (en particulier) sur tous les
aspects de la contamination ou de
Dans laffaire du Lac Mercier, lpuisement de leau.
mais plus encore dans celle de
Tring-Jonction, les tribunaux ont 4. Interprtation large de la
pris une dfinition base sur une notion dintrt gnral
limitation de lintrt gnral
dicte par le lgislateur et le gou- Nous aimerions suggrer que
vernement en naccordant peu depuis la dcision rcente de la
prs pas de place la protection de Cour suprme du Canada dans
lenvironnement. Les faits de Ciment du Saint-Laurent c. Bar-
ces espces semblaient favorables rette29, une interprtation beau-
une telle interprtation : une coup plus large de la notion
preuve non concluante pour le dintrt gnral simpose. Dans
tribunal des dommages environ- cette affaire, madame la juge
nementaux dans laffaire du Lac Dutile, en Cour suprieure30, con-
Mercier et le fait que lusine dpu- clut que bien que la cimenterie
ration avait t construite avec des stait gnralement conforme

28. L.Q.R., chapitre Q-2.


29. Prcite, note 7.
30. [2003] R.J.Q. 1883, [2003] R.R.A. 1012 (rs.).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 147


aux lois environnementales appli- un nombre important de membres
cables, ce fait en soi ne lui confrait de la socit. Elle permet gale-
pas une immunit face au recours ment au juge dtre sensible
collectif intent par les voisins qui lvolution rapide de notre socit
avaient subi des dommages, tant face aux contraintes chaque jour
leurs biens qu leur qualit de vie, plus grandes en matire environ-
suite aux oprations de la cimen- nementale.
terie pendant plusieurs annes.
Cette conclusion a par la suite t Avec le professeur Mekki,
confirme par la dcision unanime nous pouvons constater quil y a
de la Cour suprme du Canada31. lieu de trouver un nouvel quilibre
dans lapplication de la notion din-
Bien que lexpression intrt trt gnral :
gnral ne soit pas utilise comme
tel dans cette affaire, cette faon de Dans ce contexte, lintrt gnral
peut-il encore tre peru comme
faire larbitrage entre le droit public
un concept exclusif au droit
et le droit priv, reconnaissant le public ? Ltat aurait-il encore
caractre suppltif de la norme aujourdhui lexclusivit de la
nonc larticle 976 C.c.Q., cons- reprsentation, de la mise en
titue une approche plus conforme uvre et du contrle de lintrt
aux ralits daujourdhui. En effet, gnral ? Le droit priv serait-il
dans cette affaire la dcision a t rduit ntre quun droit de
prise sur la base du droit commun petits intrts, ceux de la socit
applicable au voisinage, reconnais- civile, berceau des intrts parti-
sant que les voisins de la cimenterie culiers ? Au vrai, il nen est rien.
Il faut en finir avec cette concep-
avaient un droit non quivoque
tion paternaliste de lintrt gn-
tre indemniss pour les dommages ral. Concept cl du Droit public,
subis titre de voisins, sans quil lintrt gnral est galement le
soit ncessaire dinvoquer la notion pilier du Droit priv.33
de faute pour ce faire. La Cour
suprieure et la Cour suprme ont Sans vouloir diminuer la
reconnu sans rserve quil sagis- porte de cet nonc auquel nous
sait dinconvnients qui excdaient souscrivons entirement, il est
les limites de la tolrance32 et qu significatif de constater que le
ce titre, les voisins affects avaient lgislateur a rcemment donn
le droit dtre indemniss. une expression lvolution que
notre socit a connue concernant
Dans ces conditions, lintrt la gestion de leau au Qubec.
gnral devient une notion plus Ainsi, il devient essentiel de faire
l a r g e et ce r t a i n e m e n t p l u s un lien direct entre l intrt
complexe. En mme temps, cette gnral de larticle 982 C.c.Q. et
dfinition permet de prendre en lnonc du premier alina de
compte des intrts qui touchent larticle 3 de Loi affirmant le carac-
directement et personnellement tre collectif des ressources en eau

31. Prcite, note 7.


32. Article 976 C.C.Q.
33. Op. cit., no 24.

148 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


et visant renforcer leur protec- jurisprudentielle qua connue la
tion34 qui se lit comme suit : notion de troubles de voisinage au
cours des dernires dcennies, il
3. La protection, la restauration,
la mise en valeur et la gestion des est permis daccorder la notion
ressources en eau sont dintrt dintrt gnral une dimension
gnral et concourent lobjectif qui incorpore plus prcisment des
de dveloppement durable. considrations qui touchent direc-
tement la relation entre lindi-
(Le soulignement est de nous.)
vidu et lenvironnement dans
Cet nonc du lgislateur nous lequel celui-ci vit.
semble trs clair : la protection, la
restauration, la mise en valeur et Francois Terr et Philippe Sim-
la gestion des ressources en eau ler nous invitent cette rflexion :
sont dclares par le lgislateur
dtre dintrt gnral. On voit [...] se dvelopper lide
peut-tre dj en germe dans la
CONCLUSION notion dimmissio suivant
laquelle, tout comme il existe un
Il semblerait donc qu locca- droit la scurit, il y a un droit
sion de linterprtation de la phrase essentiel de la personne humaine
introductive de larticle 982 C.c.Q., dont la sauvegarde serait, tant
bien que mal, assure par la juris-
il faudra prendre en ligne de
prudence, en attendant la crois-
compte le fait que lintrt gnral sance dun corps de rgles plus
dont il y est question doit compren- ordonnes et destines assurer
dre non seulement des objectifs de ce que lon croit devoir appeler la
droit public, mais galement ceux qualit de la vie. Il sagirait dun
de droit priv. Lnonc du premier droit la tranquillit de son cadre
alina de larticle 3 de la Loi affir- de vie. Pourquoi pas ?36
mant le caractre collectif des res-
sources en eau et visant renfor-
Et Adrian Popovici de compl-
cer leur protection35, soit la pro-
ter cette pense :
tection, la restauration, la mise en
valeur et la gestion des ressources
en eau... , devrait rendre le far- [La rgle nonce l 976 C.c.Q.
est] lincarnation dun grand prin-
deau rsultant de la rserve intro-
cipe de vie en socit [qui] devrait
ductive de larticle 982 C.c.Q. moins gouverner toutes les situations
lourd surmonter pour celui qui relles de voisinage, pour dbor-
invoque les recours prvus cette der ventuellement dans le droit
disposition du Code civil du Qubec. de lenvironnement, destine
amliorer la qualit de vie indi-
Dautre part, en sinspirant de viduelle et collective de lhuma-
lvolution la fois doctrinale et nit.37

34. L.Q. 2009, chapitre 21.


35. Prcite, note 34.
36. Franois TERR et Philippe SIMLER, Droit civil. Les biens, 7e d. Paris, Dalloz,
2006, no 328.
37. Adrian POPOVICI, La poule et lhomme : sur larticle 976 C.c.Q. , (1996-1997)
99 R. du N. 214, 253.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 149


DROIT DU TRAVAIL

Fernand MORIN

Un commentaire de larrt G. Plourde c. Cie


Wal-Mart du Canada Inc., [2009] 3 R.C.S. 465

Il est probable que lensemble prise suite divers faits judiciaires


des analyses critiques de larrt qui la concernent en matire de
Wal-Mart soient colores en fonc- relations collectives du travail1.
tion des teintes et des humeurs que Pour cette raison et aussi pour vi-
les diffrents auteurs peuvent y ter de faire double emploi (une
apporter du seul fait de leur juge- analyse critique jouxte dun pr-
ment personnel pralablement che), nous nous concentrons sur
form. Le contraire de cette situa- les moyens retenus par la Cour
tion serait surprenant sauf entre suprme du Canada pour justifier
les dvots dune mme religion sa conclusion finale. Ce point dan-
laque . En raison des intrts gle peut aussi avoir lavantage de
sous-jacents ces problmatiques, traiter de la question de manire
les tudes touchant les relations tirer quelques enseignements dor-
de et du travail empruntent facile- dre juridique certes mais, aussi
ment une approche manichenne : pratique : Where there is a will,
blanc/noir, bon/mauvais, pour/ con- there is a way2.
tre, fond/forme, capitaliste/socia-
Au plan socio-politique et
liste, conservateur/ libral, etc.
notamment par le biais du droit
Semblable Proust qui se sou- du travail, cet arrt de la Cour
haitait des lecteurs gnreux, nous suprme du Canada demeure dun
devons aussi esprer que, suite ce grand intrt et, sous certains
bref expos, les lecteurs accoleront aspects, assez nigmatique. Le ton
respectivement des teintes diff- et les arguments retenus notam-
rentes nos propos. Sil devait en ment par les juges dissidents sont
tre autrement, il nous faudrait rvlateurs de la vivacit du dbat
en dduire tre rsolument dans dlibratif qui aurait t tenu en
lerreur absolue ! cette enceinte suprme et qui ne
peut que se prolonger hors de ces
Traiter dun arrt qui vise len-
murs .
treprise Wal-Mart (W-M) peut tre
un exercice dlicat en raison de la Disposant des deux versions,
rputation qui coiffe cette entre- nous discutons de la valeur de cer-
1. Les rcents parcours judiciaires de W-M concernant lapplication du Code du tra-
vail ressemblent bien des dossiers que lon connut au cours des annes 1950-80 et
maintenant, pratiquement rvolue !
2. Il est vrai que ce dicton signifie galement qu dfaut dune volont ferme, ce peut
tre lembcle !

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 151


tains arguments avancs par les Wal-Mart ( W-M ) Jonquire.
uns et les autres : les juges consti- Aprs quelques tentatives de ngo-
tuant la majorit et ceux formant ciation directe entre les parties,
la minorit. Par ce dbat interne et le ministre du Travail dsigne, le
devenu public, les juges de la Cour 9 fvrier 2005, un arbitre en vue de
suprme du Canada indiquent faciliter le travail des parties ce
bien quune analyse critique dun processus : ngociation dune pre-
jugement constitue une dialec- mire convention collective selon
tique stimulante, voire ncessaire les articles 93.1 et s. C.t. et pouvant
en une socit dmocratique. Ne aboutir une sentence arbitrale
pas concourir lopinion de son de diffrend. Il sagit de lultime
vis--vis et lexprimer clairement bquille servant in extremis,
peut aussi constituer la fois une dans le contexte de la tenue de
relle manifestation de la libert rapports collectifs du travail,
dexpression et du respect de lau- dquivalent une convention col-
tre. lective et mettant ainsi un terme
l u s a g e ex c l u s i f d u co n t r a t
Ainsi, convient-il de souligner, dadhsion, le contrat de travail.
en premier lieu, ces deux argumen- Aussitt ce fait connu, et avant
taires avancs par les membres de la venue de ce tiers , W-M
la Haute Cour. informe les salaris de sa dcision
de fermer ltablissement de Jon-
I. RAPPEL SUCCINCT DE quire. Ainsi, 190 salaris perdent
LARRT leur emploi compter du 29 avril
2005.
Bien que cet arrt Plourde c.
Cie Wal-Mart du Canada soit dj Sautorisant des articles 15
connu de lensemble de nos coll- 19 C.t., M. Plourde, un des salaris
gues qui traitent, divers titres, mis pied par W-M , porte
des relations du travail, nous rap- plainte en raison de son congdie-
pelons nanmoins les principaux ment pour activits syndicales et
lments de la problmatique. demande sa rintgration. La
Puis, laide dextraits de larrt, C.R.T. reconnat que M. Plourde
nous tentons de faire tat des prin- bnficie de la prsomption tablie
cipaux motifs mis de lavant pour larticle 17 C.t. mais considre
tayer les conclusions respective- que lemployeur dispose dune
ment retenues par les groupes cause juste et suffisante que
majoritaires et dissidents de la constituerait la fermeture de
Haute Cour3. ltablissement. lappui de cette
dcision, la C.R.T. allgue le juge-
I.1 Les faits ment du Tribunal du travail dans
laffaire City Buick et ses suites
En aot 2004, le syndicat est
judiciaires4. La Cour suprieure
accrdit pour reprsenter les
rejette la demande de contrle de
salaris de ltablissement de

3. En raison des risques inhrents cette opration, un tel rsum ne peut valoir que
pour les fins immdiates dun semblable expos.
4. City Buick Pontiac inc. c. Roy, [1981] T.T. 22.

152 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


cette dcision puis, la Cour dappel Ds lamorce du jugement, on
refuse la demande dappel. La circonscrit le dbat une question
Cour suprme du Canada reoit de procdure :
lappel et confirme la dcision ini-
tiale de la C.R.T. (par. 63). La question qui est soumise la
Cour est, selon moi, assez limite,
quoique importante. Il sagit dune
I.2 Le jugement majoritaire question de procdure qui na rien
voir avec un examen gnral des
la majorit (6/9)5, la Cour
pratiques de Wal-Mart en matire
suprme du Canada considre que de relations du travail ! (par. 4)
cette plainte, formule en vertu
des articles 15 19 C.t., soulevait La Cour suprme du Canada
la question de la rintgration pos- (le groupe formant la majorit) fait
sible des salaris alors quune valoir ces faits lappui de sa con-
question plus large et pralable, clusion :
soit celle des motifs de la fermeture
de ltablissement simposait et La dcision City Buick cite et con-
devait tre traite. Cette dernire firme par notre Cour dans Place
des arts parle de motifs condam-
question, selon la Cour suprme,
nables socialement . Elle ne
suppose quelle soit souleve permet pas lemployeur de bn-
laide dune plainte fonde sur les ficier dune immunit contre les
articles 12 14 C.t. et non pas 15 comportements illgaux dans le
19 C.t. : cadre de lapplication du Code.
(par. 9).
Une conclusion de pratique
dloyale de travail interdite par Les syndicats et les salaris peu-
les articles 12 14 donne des vent prsenter une preuve de com-
mesures dune porte plus large portement antisyndical en vue
fonde sur les dispositions rpara- dtablir le recours une pra-
trices gnrales du Code dont tous tique dloyale de travail inter-
les salaris peuvent bnficier, y dite par les articles 12 14 du
compris ceux qui nont pas parti- Code. Du point de vue des sala-
cip des activits syndicales ou ris, un recours fond sur ces dis-
qui se sont mme opposs la syn- positions a le dsavantage de ne
dicalisation, mais qui ont nan- pas donner ouverture la pr-
moins subi les contre-coups de somption de larticle 17. Dans le
la fermeture illicite du magasin contexte de larticle 12, il incombe
(par. 12). au syndicat et aux salaris, selon
le cas, de prouver que lemployeur
Finalement, la Cour suprme du sest livr une pratique dloyale,
Canada, la majorit, conclut en et non lemployeur de rfuter
ces termes : ...le recours prvu une telle allgation (par. 10).
aux articles 15 et 17 noffre pas
lappelant une voie de droit Ainsi, la question consiste savoir
approprie pour lexamen de sa Si les employs dun tablisse-
plainte et le pourvoi doit tre ment ayant ferm ses portes peu-
rejet. (par. 65) vent prsenter un recours fond

5. Les juges Binnie, McLachlin, Deschamps, Fish, Charron et Rothstein forment cette
majorit et les juges Abella, Cromwell et LeBel sont dissidents. Les souligns sont
ntres.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 153


sur les articles 15 17 en vue de t suivie de faon constante au
bnficier dun important avan- Qubec dans le cas de la fermeture
tage que constitue la prsomption dun lieu de travail... (par. 47)
lgale selon laquelle le renvoi a eu
lieu cause de lexercice de leur Lappelant souligne, juste titre,
droit de ngocier collectivement. que lemployeur est gnralement
(par. 11). mieux en mesure que le salari
dtablir la raison relle de la
[...] les extraits pertinents de la fermeture, mais lintim fait
dcision City Buick ont t incor- valoir, tout aussi judicieusement,
pors dans larrt Place des arts que le lgislateur pouvait raison-
(par. 28). Le juge Gonthier ajouta, nablement adopt la politique
au nom de la Cour : Je fais miens gnrale selon laquelle la simple
les propos du juge Lesage . Il existence dactivit syndicale pen-
serait regrettable, en labsence de dant la priode prcdant la fer-
circonstances imprieuses, quune meture ne devrait pas, elle seule,
dcision unanime de la Cour justifier que lemployeur soit tenu
perde sa valeur de prcdent avec douvrir ses livres pour convaincre
le dpart de lun ou de plusieurs la C.R.T. que la dcision des diri-
des juges qui y ont particip. geants na rien voir avec ces acti-
(par. 13 in fine)6 vits. (par. 50)7

Ce recours a t ajout au Code [...] larrt Place des arts a pour


pour remdier aux lacunes que effet dexclure lapplication de lar-
comportaient, du point de vue des ticle 17 lorsque lemployeur ferme
salaris, les dispositions pnales son entreprise. Il en est ainsi
interdisant aux employeurs tout parce que notre Cour a retenu la
comportement anti-syndical. thse selon laquelle lordonnance
Avoir gain de cause sous le rgime accordant rparation prsuppose
de lancienne loi procurait un pi- lexistence dune entreprise
tre rconfort au salari qui avait active. Dans les circonstances, la
perdu son emploi. Le fait que fermeture de lentreprise cons-
larticle 15 parle de rintgrer ce titue une dfense complte. Toute-
salari dans son emploi indique fois, larrt Place des arts ne pose
dune faon non ambigu que le pas le principe plus large selon
lgislateur considrait lexistence lequel la cessation des activits
du lieu de travail toujours en acti- remet le compteur zro et immu-
vit comme une condition pra- nise lemployeur quant aux
lable au succs dune plainte fon- consquences financires de ces
de sur larticle 15. (par. 35) pratiques dloyales. Il nempche
non plus de conclure que la ferme-
[...] La fermeture, quelle quen soit ture elle-mme constitue une pra-
la cause, demeure une fermeture tique dloyale de travail visant
qui rend la rintgration impos- entraver les activits du syndicat
sible. La dcision du juge Lesage a ou empcher les salaris dexercer

6. Telle fut pourtant la situation dans larrt Health S.S., [2007] 2 R.C.S. 391, o tous
les juges participant larrt Alberta, [1987] 1 R.C.S. 317, ne sigeaient plus et M. le
juge Binnie y souscrivait.
7. Larticle 17 C.t. impose lemployeur de dmontrer la qualit de sa dcision et on ny
prcise pas par quels moyens lemployeur peut sacquitter de cette charge puisque
la voie pertinente diffre selon les circonstances de temps et de lieu. Nanmoins, on
y vit un argument tout aussi judicieux de ne pas tre tenu douvrir ses livres !

154 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


les droits que leur confre le Code. autre avis et sattaquent directe-
Les recours appropris, dont dis- ment au point dancrage retenu
posent les salaris et le syndicat, par leurs collgues formant la
sont simplement prvus ailleurs majorit :
dans le Code, et plus particulire-
ment aux articles 12 14 qui con- [...] si linterprtation du Code du
cernent les pratiques dloyales de travail adopte dans City Buick
travail. (par. 54) est raisonnable (par. 66) et peu
aprs, ils la reformulent en ces ter-
[...] Bien que notre Cour sestime mes :
libre de scarter de ses arrts
antrieurs lorsque des motifs La question de droit tran-
imprieux lexigent, on na pas cher en lespce est de savoir
tabli en lespce lexistence de si un congdiement rsultant
tels motifs imprieux sur le plan de la fermeture dune entre-
de la politique gnrale ou du prise peut donner lieu un
droit dont la Cour, quoique diff- examen visant dterminer
remment constitue, naurait pas sil est motiv par lantisyn-
eu connaissance lorsquelle a pro- dicalisme. [...] (par. 76).
nonc larrt Place des arts il y a
cinq ans. Une certaine constance Cette double question indique
judiciaire est ncessaire pour que clairement que lon entendait sat-
les personnes uvrant dans le taquer lembche jurispruden-
domaine des relations du travail tielle sous-jacente mais, sans y tr-
au Qubec puissent connatre les bucher.
rgles qui rgissent leurs activi-
ts. (par. 61). La rponse donne par les
juges dissidents ne peut tre plus
Pour les motifs dj exprims, jes-
time que le refus de la C.R.T.
claire :
dappliquer la mesure de rint- La thse retenue par la majorit,
gration prvue larticle 15 lors- selon laquelle il nest pas possible
que le lieu de travail a cess ses de bnficier pleinement de
activits repose sur une interpr- lavantage de fond et de forme
tation raisonnable de sa loi consti- offerts par les articles 15 19 dans
tutive, et je suis davis de ne pas le cas dune fermeture motive par
modifier cette dcision. (par. 63). lantisyndicalisme, reprsente un
cart marqu et arbitraire par
Un syndicat ou les salaris peu-
rapport aux fondements philoso-
vent exercer un recours fond sur
phiques, aux objectifs et la por-
larticle 12 pour se plaindre de
te gnrale du Code du travail...
manuvres antisyndicales de la
(par. 69).
part de lemployeur. Cette proc-
dure porterait directement sur la Cest la premire fois que lauto-
raison de la fermeture du magasin rit de City Buick dans le contexte
et non sur la raison du congdie- de la fermeture dune entreprise
ment des salaris dun magasin au Qubec est attaque directe-
qui nexiste plus... (par. 64). ment devant notre Cour et le fon-
dement de cette attaque est que
1.3 La dissidence cette dcision a drog, il y a prs
de 30 ans, aux prcdents, princi-
Les juges dissidents (Abella, pes et objectifs du droit du travail.
LeBel et Cromwell) sont dun tout (par. 77)

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 155


Cette dernire assertion recon- les articles 15 19. (par. 92).
nat implicitement que larrt Place
des arts ne constituait pas, mme Il serait contraire ce pass lgis-
latif et judiciaire de conclure que
indirectement, un prcdent liant
le comportement le plus radical
la Cour ! possible de lemployeur entra-
nant la cessation demploi la fer-
On explique que ces disposi-
meture de lentreprise est une
tions 12, 13 et 14 C.t. ont des vises forme de congdiement qui a ceci
dordre pnal et ne confrent pas dunique quil chappe tout exa-
aux salaris, victimes de sembla- men visant dterminer sil est
bles manuvres, une relle rpa- entach dantisyndicalisme. Et
ration alors quil en serait tout pourtant, cest prcisment leffet
autrement par la voie du recours de la dcision City Buick rendue
fond sur les articles 15 19 C.t. : seulement un an aprs larrt
Lafrance de notre Cour. (par.101)
Ces dispositions pnales ntaient
pas dun grand secours pour les [...] lapproche actuelle concernant
salaris. Non seulement lamende les fermetures dentreprises au
impose lemployeur ne les Qubec nmane pas dune mesure
ddommageait aucunement, mais lgislative mais plutt dun
ce rgime leur imposait un far- concept jurisprudentiel qui a t
deau dont il tait difficile de labor dans City Buick et appli-
sacquitter et un dfi presque qu par la suite malgr son incom-
insurmontable sur le plan de la patibilit avec linterprtation
procdure et de la preuve. (par. 86) retenue par la Cour suprme dans
Lafrance un an plus tt...
Quant la prsomption lgale (par. 113). [...] la dcision City
de larticle 17 C.t., les juges dissi- Buick a drog inopinment
dents la justifient ainsi : la jurisprudence qubcoise ant-
rieure et sest nettement carte
Le lgislateur a tabli cette pr- de lapproche rparatrice et des
somption pour quilibrer les for- objectifs lgislatifs tablis dans le
ces des salaris et des employeurs Code du travail. Pour ces raisons,
sur le plan de linformation, elle est mon avis inacceptable.
compte tenu de la difficult mani- (par. 114).
feste pour les salaris de prouver
que la conduite dun employeur Ces deux derniers paragra-
tait motive par lantisyndica- phes 101 et 114 renferment la cri-
lisme... (par. 91). tique la plus svre lgard de
leurs collgues formant la majo-
En consquence, on considre rit. Si ces derniers relevaient dun
que M. Plourde disposait bien de tribunal hirarchiquement inf-
deux voies complmentaires lune, rieur, leurs collgues minoritai-
lautre : res auraient pu qualifier leur
Par consquent, en 1959, il est jugement de draisonnable
devenu possible pour les salaris compte tenu de lapprciation
demprunter deux voies de droit quils en font !
complmentaires le rgime
pnal tabli par les articles 12 14 Au soutien de la pertinence
et le rgime civil assorti dune pr- du recours sautorisant des articles
somption en leur faveur tabli par 15 19 C.t., on rfute largument

156 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


fond sur limpossible rintgra- en ces termes, la question princi-
tion : pale sous-jacente8 : Le syndicat
ne disposait-il que dune voie judi-
[...] Bien que la rintgration ciaire pour contrer la dcision de
titre de rparation soit impossible
lemployeur ? Et sil ny avait
lorsque lentreprise est ferme,
elle nest pas la seule rparation quune voie exclusive, tait-ce bien
vise larticle 15, mais simple- celle concernant les pratiques for-
ment la rparation la plus large mellement interdites dictes aux
qui permet den raliser les objec- articles 12 14 ? Nous savons, par
tifs. (par. 125). ailleurs, que le salari qui adhre
un syndicat en vue de lamnage-
Priver les salaris congdis de la ment de rapports collectifs du tra-
vaste gamme de recours prvue
vail et qui perd subrepticement
par les dispositions dcoulant de
la rforme de 2001 dans le cadre son emploi, peut aussi exercer un
de lapplication de larticle 15 lors recours fond sur les articles 15
de la fermeture dune entreprise 19 C.t. En cette affaire W-M , M.
est aussi anormal que de les emp- Plourde, lappelant, avait retenu
cher de faire examiner les raisons cette deuxime voie et ce choix
de cette fermeture, comme la fait lui fut fatal ! Puisque les juges
City Buick. (par. 140) formant la majorit la Cour
suprme du Canada considrent
II. COMMENTAIRE que seul le recours fond sur les
articles 12 14 C.t. lui tait appli-
Nous faisons suivre ce bref
cable, il convient, titre de pra-
rappel des deux argumentaires
lable ltude de la question, de
dune analyse portant sur ces trois
souligner la finalit respective de
chefs :
ces deux voies judiciaires.
II-1 Les recours disponibles
1re voie : Les pratiques formel-
celui visant les pratiques for- lement interdites (articles 12
mellement interdites (art. 12 14)
14 C.t.) ;
Historiquement et pratique-
celui relatif la protection du
ment, la premire condition res-
salari ayant exerc sa libert
dassociation (art. 15 19 C.t.). pecter en vue de lamnagement de
vritables rapports collectifs du
II-2 Le congdiement de M. travail consiste sassurer de
Plourde lauthenticit du reprsentant
collectif des salaris. Il en est
II-3 De lusage du prcdent
ainsi parce que le rgime retenu
confre au seul reprsentant syn-
II-1 Les recours disponibles
dical disposant du soutien de la
En fonction des rponses rete- majorit des salaris du groupe
nues par les juges, nous formulons, vis, la fonction exclusive dagir

8. Il ne sagit pas directement de la question initialement souleve par M. Plourde


mais plutt, celle qui fit lobjet de ce dernier dbat judiciaire.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 157


pour et au nom des salaris actuels quasi-textuellement la Loi des
et futurs formant ce groupe (lunit relations ouvrires de 1944 puis,
daccrditation). cette fin, il est reprises au Code du travail (art. 12
primordial de sassurer que ce syn- 14 C.t.)9.
dicat soit bien le choix libre et
volontaire de la majorit de sala- Au soutien de ces mesures
ris et ce, en raison : assurant lauthenticit du syndi-
cat et les obligations affrentes
De lopposition ou des fortes rti- pour lemployeur, on retrouve ces
cences de certains employeurs et sanctions pnales :
lesquelles peuvent se manifes-
ter par un refus catgorique i) Larticle 141 C.t. : applicable
ngocier avec un tiers les dans les cas de dfaut de
conditions de travail de leurs reconnatre et de ngocier de
salaris : on prtendra parfois bonne foi avec le syndicat
que tel nest pas la volont des accrdit10 ;
salaris et que ce syndicat leur ii) Larticle 143 C.t. : sil y a viola-
fut pareillement impos. tion des articles 12, 13 et 14
C.t. ;
De possibles tentatives de lem-
ployeur doccuper la place de ce iii) Linadmissibilit laccrdita-
tiers laide dune associa- tion de lassociation soutenue,
tion qui lui serait plus sympa- de quelque manire, par lem-
thique . ployeur (art. 21, 29, 31 et 145
C.t.) et mme, une possible dis-
La prsence dun autre syndicat solution (art. 118, par. 8 C.t.).
qui tente aussi dobtenir ce titre
et qui peut retenir diffrents Il tait et il demeure essentiel
moyens pour priver lautre syn- de sassurer de lauthenticit du
dicat dtre accrdit. syndicat disposant de lexclusivit
de la reprsentation collective des
Ayant choisi la formule dun
salaris par respect du vritable
reprsentant syndical exclusif
sens de la libert syndicale. En
pour un groupe dtermin de sala-
effet, il ne saurait y avoir de relle
ris, encore faillait-il sassurer que
ngociation collective sans que
ce syndicat soit bien le choix des
lagent syndical soit bien celui
salaris, du moins la majorit de
voulu par les salaris. Sil devait en
ces derniers, et non celui prfr de
tre autrement, si cette association
lemployeur. Ainsi, et ds 1935, le
disposait de quelques relles
Wagner Act (US) imposa formelle-
accointances avec lemployeur, il
ment et clairement ces rgles
ne sagirait plus que dune parade
concernant lauthenticit du syn-
de la part dun ventriloque et qui,
dicat et lesquelles furent reprises

9. Il sagissait des articles 20, 21 et 22 de la Loi des relations ouvrires, S.R.Q.,


[1941], chap. 162 A : si les numros des articles furent modifis, leur libell respec-
tif demeure identique depuis 56 ans : MILLIS-BROWN, From the Wagner Act to
Taft-Hartley , University of Chicago Press, [1980], p. 42 et s.
10. Cette sanction pnale sajoute la violation de la Charte des droits et liberts de la
personne depuis larrt Health S.S., [2007] 2 R.C.S. 391.

158 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


en fait, soliloque ! De plus, sa pr- annules par la C.R.T. Si telle est
sence titre de syndicat accrdit la situation, lemployeur est tenu
priverait les salaris de la pos- de le rintgrer son emploi et de
sible venue de leur syndicat, du lui verser lquivalent du salaire
moins pour un temps. perdu suite son fait. Cette dispo-
sition porte sur toute dcision de
Ce contrle pralable, exerc lemployeur destine ces mmes
par lorganisme public charg du fins ou pouvant avoir ce mme
constat de la qualit du syndicat effet : lexpression finale retenue
admissible la fonction devrait, de ...tout autre sanction... (art 15
ce mme fait, conforter lemployeur C.t.) ne devrait pas permettre
du caractre reprsentatif de son dchappatoire. Cette mesure est
seul vis--vis collectif. Ainsi, lem- adapte la situation puisque par
ployeur ne saurait croire ni laisser leffet dune prsomption (art. 17
entendre que le syndicat se serait C.t.), on allge le fardeau de la
impos ses salaris et lui-mme. preuve que le salari devrait
Suite cette accrditation, il se doit autrement assumer et qui serait
dassumer lobligation qui lui trs souvent insurmontable 11 .
incombe, soit celle de le recon- Puisque lemployeur sait pourquoi
natre et de ngocier de bonne il posa son geste, il lui incombe de
foi avec ce seul syndicat accrdit dmontrer que sa dcision ntait
(art. 52, 53, 53.1 et 141 C.t.). pas initialement destine exercer
une pression indue mais quelle
2e voie : Les mesures de
tait initialement mue en fonction
protection du salari ayant
dune cause juste et suffisante 12.
exerc sa libert dassociation
Il va de soi que ces deux qualits
(art. 15 19 C.t.)
juste et suffisante importent car
Si un syndicat peut tre accr- la seule prsence dune cause quel-
dit en fonction du seul choix de la conque ne saurait suffire. Dail-
majorit des salaris, encore faut- leurs, qui pourrait ainsi agir sans
il que ces mmes salaris puissent motif ?
librement adhrer un syndicat et
Rapports et distinctions entre
que ce fait ne leur cote pas le prix
ces deux voies de correction
de leur emploi ! Ainsi, toutes les
mesures de reprsailles retenues Le deuxime recours (art. 15 et
par lemployeur lendroit dun 19 C.t.) vise directement la per-
salari qui exerce ... un droit qui sonne du salari et qui se croit
lui rsulte du Code peuvent tre

11. La Cour suprme du Canada reconnut ce fardeau : Dans le contexte de larticle


12 C.t., il incombe au syndicat ou aux salaris, selon le cas, de prouver que
lemployeur sest livr une pratique dloyale, et non lemployeur de rfuter une
telle allgation (par. 10). A contrario, dans le cas du recours entrepris selon les
articles 15 et s. C.t.
12. Au sujet de la formulation retenue larticle 17 C.t. ...pour une autre cause juste
et suffisante , nous croyons que cest tort, en logique et en franais, que lon
ajouta ladjectif autre : une seule cause juste et suffisante est requise et si elle y
tait dj, lautre serait superftatoire et le dbat deviendrait sans objet (art.
2094 C.c.Q.).

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 159


alors victime dune dcision de groupe sans salaris y ayant
lemployeur alors que le premier adhr librement et en nombre
recours (art. 12 14 C.t.) porte sur dmocratiquement suffisant ;
la qualit intrinsque de lasso-
ciation admissible laccrditation Il ny a pas de rels rapports
en vue de lamnagement dau- collectifs du travail si le syndi-
thentiques rapports collectifs du cat agit sous lgide de lem-
travail. Par ailleurs, ces deux ployeur13.
mesures (art. 12 14 et 15 19
C.t.) rpondent de la mme causa Tel serait le double postulat
causans : assurer le libre exercice qui justifie la fois ces deux mesu-
de la libert dassociation et cet res et lesquelles demeurent, en
objectif vise la fois le sujet et raison de leur commune finalit
lobjet de cette libert : le salari et et intimement interdpendantes.
le syndicat ! En somme, ces deux Il en est ainsi au point quil serait
mesures sautorisent galement de possible de bloquer ou de vicier la
ce double postulat : tenue de rapports collectifs du tra-
vail laide dune seule de ces deux
la prsence dun authentique voies si elles ntaient pas toutes
syndicat suppose le libre exer- deux prohibes et sanctionnes.
cice de la libert syndicale par Par ailleurs, lune (art. 12 14 C.t.)
les salaris ; vise directement lassociation alors
que lautre (art. 15 19 C.t.) cher-
les salaris ne sauraient vrai- che protger la personne du sala-
ment exercer leur libert das- ri victime de reprsailles .
sociation si la possible cons-
quence pouvait tre la perte de Ces deux mesures ne rsultent
leur emploi. pas dune vision prophtique de la
part du lgislateur. Elles furent
ces fins, il nous parat impor- toutes deux amnages la suite
tant de ne pas sparer dune faon lune de lautre (art. 11 20 C.t.) et
catgorique ce double mcanisme sinscrivent sous une mme probl-
de protection et qui vise assurer matique pouvant provenir des
la qualit intrinsque du syndicat mmes acteurs. Cest pourquoi
et celle de la libre adhsion des elles simposaient toutes deux en
salaris. Ces deux mesures sauto- vue de permettre lidentification
risent du fait que : dun syndicat habilit vraiment
reprsenter les intrts des sala-
Il ne peut y avoir un syndicat ris puis, raliser cette mission
vraiment reprsentatif dun qui est la base mme de linsti-

13. Au cours des annes 1970, le Code du travail permettait que le syndicat directe-
ment reconnu ce titre par lemployeur dispose, et de ce seul fait, du statut de
reprsentant collectif reconnu . De nombreux syndicats maison firent aussi-
tt leur apparition et cest ce qui explique labolition de cette formule dite volon-
taire . Ce vcu illustre bien que cest ces deux niveaux la fois quil fallait et quil
faut encore intervenir en raison de ce double foyer de vulnrabilit.

160 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


tution de ce rgime des rapports sagir que [...] dune question
collectifs du travail (art. 21 et s. de procdure... (par. 4)16. On y
C.t.)14. rpond en dclarant que lon ne
posa pas la bonne question au
Si le pronostic diffre entre les
tribunal. Cette faon de faire res-
juges formant la majorit et les
semble celle que le juge en chef
juges dissidents suite cette
Laskin qualifiait jadis du syn-
dcision stratgique de W-M ,
drome de la mauvaise question 17.
leur diagnostic initial fut sem-
blable comme le signalrent tous Avec respect, nous faut-il rap-
les juges de la Cour suprme du peler que les tribunaux, y compris
Canada, soit la concomitance des la Cour suprme du Canada,
faits : la venue dautorit dun arbi- taient saisis de la plainte dun
tre (art. 93.1 C.t.) suivie peu aprs salari congdi suite la mise en
de lannonce de la fermeture impo- place dun syndicat accrdit
se par W-M (par. 1 et 71) puis, titre de reprsentant collectif et
leffet produit pour tous les sala- auquel il adhrait. ce titre et
ris fut le mme. Ces pertes dem- sous ce chef, M. Plourde contestait
plois sont la consquence directe le fondement juridique de son
dune seule et mme dcision, propre congdiement et deman-
celle de lemployeur et prise point dait rparation, soit la seule voie
nomm15. de rparation quil pouvait alors
normalement entrevoir : sa rint-
Dans un tel contexte et vu la
gration relle ou par quiva-
commune finalit de ces deux
lence18. Monsieur Plourde ne pou-
recours considrs lgard de lin-
vait personnellement se porter la
trt juridique des salaris, cest-
dfense du syndicat bien que ce
-dire des personnes vises, il est
dernier disposait certes de ce pre-
difficile de saisir le fondement
mier recours (art. 143 et 144 C.t.).
rationnel en droit de la Cour
Mme sil avait fait une plainte
suprme du Canada pour trancher
fonde sur les articles 12 14 C.t.,
cette affaire comme sil ne devait
le prjudice quil subissait demeu-

14. Les principes dmocratiques qui prsident llaboration du rgime des rapports
collectifs du travail exigeaient que le syndicat soit llu des salaris, du moins
la majorit : par adhsion ou suite la tenue dun scrutin.
15. Dailleurs, la Cour suprme du Canada prcise, dans un deuxime arrt rendu
simultanment, que W-M avait nanmoins conclu un contrat de location de
limmeuble dune dure de 20 ans pour ltablissement de Jonquire : arrt J. Des-
biens et al. et Cie Wal-Mart, [2009] C.S.C. 55 (par. 4).
16. Il est rare (un euphmisme) que la Cour suprme du Canada accepte de se saisir
dune affaire ne soulevant quune question de procdure !
17. Nous rduisons lanalyse cette dimension parce que cest bien M. Plourde qui est
le plaignant judiciairement vis et son intrt juridique et pratique, titre de
salari, ne dcoule-t-il-pas du prjudice caus par cette fermeture subreptice ?
18. Croyant et pouvant croire que la manuvre tait factice, il porta plainte. Il pou-
vait alors souponner quil sagissait dune tactique provisoire et que son poste ne
disparatrait pas vraiment, do sa demande de rintgration alors que lon sait,
en droit, que la rparation par quivalence demeure toujours possible (art. 2092
C.c.Q.) et quelle est de pratique courante et notamment lorsque lemployeur veut
ainsi viter une rintgration !

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 161


rait tel tout au moins au strict plan fin une relation de travail. Cette
juridique et sans supputation brusque rupture, du fait de lem-
laide de simples probabilits . ployeur, a leffet de priver le salari
de son emploi et de la contre-pres-
II.2 Le congdiement de tation (la rmunration) affrente.
M. Plourde ! En raison de sa situation dauto-
rit comme le prcise larticle 2085
Quel tait le statut juridique C.c.Q., (le salari travaille sous sa
du plaignant, M. Gatan Plourde, direction ou son contrle), lem-
suite la fermeture de ltablis- ployeur peut parfois abuser de sa
sement de Jonquire ? La dcision situation notamment en utilisant
de W-M constitue-t-elle un con- cette discrtion dautres fins.
gdiement si on considre ce fait de
la part du sujet qui en fut frapp ? Fort de lexprience des dcen-
Sagissait-il dun licenciement nies antrieures, le lgislateur dut
collectif ou dautant de congdie- intervenir, et de multiples faons,
ments ? Serait-ce une simple ques- afin de permettre, au besoin, lexer-
tion de smantique ou la question cice dun contrle de telles dcisions
couvre-t-elle une dimension cer- unilatrales de lemployeur. Aupa-
taine en droit ? Ces questions ravant, certains tribunaux consid-
demeurent dun intrt certain et raient mme quil sagissait dun
pour tablir les droits de chacun pouvoir relevant strictement de
des salaris devenus chmeurs et lemployeur au point daffirmer
aussi, pour poursuivre le dbat au quun arbitre de grief ne pouvait
sujet du recours applicable ou dis- intervenir et modifier de son seul
ponible. chef la dcision de lemployeur. Les
huit paragraphes de larticle 100.12
notre avis, lorsque deux C.t. constituent autant de rponses
recours sont accessibles un sala- lgislatives en vue dassurer le rel
ri, le choix du recours ne saurait statut judiciaire de larbitre de grief
tre a posteriori directement du en ces matires et aussi, de ras-
ressort des tribunaux. Si le salari, surer les tribunaux de contrle
en loccurrence M. Plourde, fut quelque peu frileux. Plus rcem-
congdi cest--dire individuelle- ment, la Cour suprme du Canada
ment et directement priv de son reconnut clairement le pouvoir de
emploi par dcision unilatrale de larbitre de grief dimposer le verse-
W-M , ne pourrait-on pas y voir ment dune indemnit au salari
un moyen rprouv larticle 15 congdi abusivement lorsque sa
C.t. puisquil pourrait sagir de rintgration lemploi ntait pas
reprsailles ? opportune19.
Le congdiement proprement Notons que le dbat judiciaire
dit demeure lacte unilatral dun en cette affaire W-M ne remet-
employeur mettant abruptement tait pas en cause le principe de

19. Conseil des gouverneurs du Lethbridge Community College c. Alberta Union of


Provincial Employees et Sylvia Babin, [2004] 1 R.C.S. 727.

162 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


la libre entreprise dont jouit t-elle pas davantage un congdie-
W-M 20. La vritable question ment massif titre de triste man-
portait et porte encore sur la relle uvre prise en vue dviter une
finalit de cette fermeture et ce, relle ngociation collective de
en raison de ses effets inluctables bonne foi comme le comprend main-
mais toujours rparables envers tenant la Cour suprme du Canada
les salaris directement frapps. depuis larrt Health S.S.22 ?
Car, si tout employeur peut ouvrir
ou fermer un tablissement, il lui Ce que fit W-M nest nulle-
incombe dassumer les contre- ment une action subversive quel-
coups de ses propres dcisions et conque lendroit du syndicat au
ce, comme tout autre citoyen21. sens des articles 12, 13 et 14 C.t. La
dcision de fermeture vise directe-
Il est vrai que la dcision de ment les salaris en rendant sans
W-M ne vise pas directement les objet leur statut de syndiqus et en
salaris mais elle produisit nan- les privant de leur emploi. Cette
moins leffet principal qui en rsul- manuvre, la fermeture subrep-
tait ncessairement, soit la fin tice de ltablissement en vue dvi-
abrupte de lemploi des 190 sala- ter la tenue de rapports collectifs
ris dont celui de M. Plourde. La du travail, ne serait-elle pas lacte
plainte de ce dernier fonde sur dont la cause principale est ou peut
larticle 15 C.t. pouvait ainsi tre tre celle vise par lexpression
valablement formule. Cest pour- retenue larticle 15 C.t. ...lexer-
quoi, il demeure pertinent de con- cice par ce salari dun droit qui lui
sidrer la situation que connais- rsulte du prsente Code... et
sait M. Plourde afin de rpondre cette mesure ne constituerait-elle
la question principale et sans se pas alors une ... toute autre
limiter ce simple biais dun cause comme il est dit ce mme
pr-jugement sauvegarder : article 15, al. 1, C.t. ?
Buick et Place des arts !
Certes, la preuve de ces der-
Comment pourrions-nous refu- niers lments ne put tre tablie
ser dy voir de possibles repr- mais, les indices et dailleurs celui
sailles lendroit de chacun de ces de la concomitance de faits que
190 employs de la part de leur tous les juges de la Cour suprme
employeur au sens de larticle 17 du Canada soulignrent ntaient-
C.t. ? Cette brusque rupture de la ils pas suffisants pour laisser libre
part de lemployeur ne ressemble- cours au processus des articles 15

20. Cette libert de lentreprise est rattache au droit de proprit et le titulaire de ce


droit doit tre responsable de ses actes cest--dire rpondre de leurs effets. Le
principe de la responsabilit demeure directement rattach la doctrine du
libralisme conomique !
21. Nest-ce pas ce que W-M fit en vue de trouver un autre locataire pour
limmeuble quil vidait et ce, pour viter les contrecoups matriels dcoulant de
son dpart impromptu : J. Desbiens et al. et Compagnie Wal-Mart, 2009 CSC 55,
par. 7. W-M saurait-il tre prudent et diligent pour les questions relatives la
gestion de ses propres biens et fort moins lgard du bien-tre des salaris ainsi
largus ?
22. Prcit, note 6.

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 163


19 C.t. ? On prfra se limiter (par. 61), en loccurrence, ne justi-
un enseignement de procdure fiait un tel virage. Ds lors, ces
soi-disant pour un bon motif (par. juges confirmrent la dcision de la
12 et 65) puis, entriner la dci- C.R.T. laquelle sautorisait du dou-
sion de la C.R.T. et, au demeurant, blet Buick/Place des arts . Or, les
assez quivoque ! motifs du groupe minoritaire lais-
sent bien entendre la fois que
Pourquoi ne pas avoir donn larrt Place des arts ne constitue-
une relle occasion cet employeur rait pas un rel obstacle jurispru-
de dmontrer limmanence de cette dentiel (par. 108 et 115) et que la
fermeture pour des raisons cono- dcision Buick conduisait un
miques et financires ? Et si les porte--faux (par. 107).
deux recours taient accessibles et
que lun deux (12/14) tait formel- Ce dbat tenu par la Cour
lement prfrable selon lentende- suprme du Canada concernant la
ment de la majorit , tait-ce l porte des arrts antrieurs nous
un motif pour rendre caduc le permet de soulever une question
recours en fonction des articles 15 plus gnrale quant lusage de
19 C.t. ? Depuis quand, en droit et la rgle du prcdent quen fait la
ailleurs, le meilleur chasserait- Haute Cour23.
il le bon ? Certes, peut-on linvo-
quer (par. 12) mais, sans pour cela En combinant les prceptes
priver ces salaris de leurs droits sous-jacents de la common law et
fondamentaux et ce, parce quune le situs hirarchique de la Cour
autre voie judiciaire aurait t pr- suprme du Canada, on comprend
frable. que ses arrts font autorit auprs
des autres tribunaux et lient gale-
II.3 Le prcdent : un ment leurs auteurs, soit les juges
libre-service ! de la Cour suprme du Canada
sous rserve des modulations,
Les motifs invoqus par les nuances ou distinctions qui peu-
juges de la Cour permettent de com- vent simposer, par la suite, en rai-
prendre que les affaires Buick et son de situations nouvelles ou
Place des arts furent un enjeu quelque peu diffrentes dont ils
quasi dcisif. Le groupe majoritaire sont saisis24. Il en est ainsi depuis
admit quil lui tait loisible de modi- que le recours ultime au Conseil
fier le cours de la jurisprudence priv de Londres na plus cours et
mais quaucun motif imprieux ce, depuis plus de soixante ans.

23. Sil est parfois difficile pour les juges de la Cour suprme du Canada de fixer la
relle porte des ratio decidendi de leurs arrts, il est normal que cette mme diffi-
cult soit aussi ressentie par bien des juristes qui ne sont que des lecteurs obli-
gs !
24. Au sujet de la mthode du distinguishing : Lord DENNING, The Discipline of
Law, Butterworths [1979] et aussi, Alan PATERSON, The Law Lords , Univer-
sit de Toronto, [1982]. Les recueils des arrts de la Cour suprme du Canada
comprennent, la prsentation de chaque arrt, les jugements antrieurs rete-
nus, les distinctions apportes par rapport dautres arrts cits. Ces donnes
indiquent bien que chaque arrt se situe dans un terreau jurisprudentiel dter-
min.

164 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


Lorganisation judiciaire ainsi dit, si lautomutilation dun salari
structure devrait permettre une ne peut tre une voie acquisitive
application uniforme et cohrente dun droit (L.A.T.M.P., art 27),
du droit et qui est galement un pourquoi la fermeture subreptice
souci partag par les membres du de ltablissement pourrait-elle
Haut Tribunal comme le signalait librer lemployeur de ses obliga-
dailleurs M. le juge Binnie : Notre tions envers le syndicat accrdit
Cour sestime libre de scarter de et les salaris ?
ses arrts antrieurs lorsque des
Il est tonnant que les juges
motifs imprieux lexigent mais
constituant la majorit de la for-
jestime que lexistence de motifs
mation aient prfr cette voie
imprieux de rejeter les principes
oblique celle que la logique sim-
fondamentaux de cet arrt (Place
ple pouvait proposer. Nous prou-
des arts) na pas t tablie en
vons cette malheureuse impres-
espce (arrt Wal-Mart, par. 61).
sion que lusage des prcdents,
Pourtant, le largage subreptice
ceux de certains arrts antrieurs
de 190 salaris en un tel contexte
retenus titre dtaiement formel,
demeure un fait assez srieux, du
ne sont que ceux que lon veut bien
moins pour ceux qui y sont viss !
momentanment retenir selon
En cette affaire W-M , la lorientation dabord choisie. Pour
Cour suprme du Canada aurait mieux expliciter ce point de vue,
cherch respecter lentendement nous rappelons ces exemples :
retenu dans larrt Place des arts,
[2004] 1 R.C.S. 43, dans le cadre En 2007, la Cour suprme du
duquel elle avait incidemment Canada sest dpartie dune
invoqu le jugement du Tribunal approche fort restrictive au
du travail, City Buick o on sujet du sens et de la porte pra-
considra que la fermeture relle tique de la libert dassociation
dune entreprise constituait, et de [Alberta, [1987] 1 R.C.S. 313].
ce seul fait, une cause juste et suffi- Cependant, il lui fallut vingt-
sante pour les fins de larticle 17 cinq ans pour reconnatre que
C.t. Retenant un entendement cette mme libert dassociation
judiciaire on ne peut plus tech- garantie la Charte devait
nique titre de majeure et cons- stendre, en pratique, au droit
tatant que ltablissement W.M. la tenue des rapports collectifs
tait bien ferm, ainsi devait-il du travail. Il est vrai que ce
en tre de la fermeture des changement radical de position
emplois. Cest ce syllogisme plo- fut facilit du fait que tous les
nastique que se refusent les juges juges sigeant en 1987 ntaient
dissidents (par. 107). Autrement plus en fonction25. Bien que le

25. Cette situation de fait ntait-elle quune concidence alors que dans larrt
Wal-Mart, ce nest pas la vise dun arrt antrieur qui est directement en conflit
mais davantage la voie retenue par le plaignant : le choix du recours. Monsieur le
juge Binnie fit nanmoins cette observation : Il serait regrettable, en labsence de
circonstances imprieuses, quune dcision unanime de la Cour perde sa valeur de
prcdent avec le dpart de lun ou de plusieurs juges qui y ont particip (par. 13
in fine)

Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010 165


dlestage de cet arrt sim- articles 2091 et 2092 du Code
posait, la Cour suprme du civil taient incompatibles avec
Canada nexpliqua nullement la conception de la Haute Cour
dans larrt Health S.S., [2007] au sujet des rapports collectifs
2 R.C.S. 391, cette volte-face si du travail. Ainsi, faisait-on
ce nest que lon fit valoir que le dune mineure , la majeure
droit international du travail du raisonnement.
limposait. Il est vrai que le juge
McIntyre avait bien soulign, Si la Cour suprme du Canada
en 1987, le caractre provisoire reconnut la justesse dune dci-
de cette prise de position : Au sion dun arbitre de grief de ne pas
stade de lvolution de notre imposer la rintgration dun sala-
Charte, un tel droit (grve) ne ri et quil tait prfrable que
devrait pas recevoir un statut lemployeur lui verse une indem-
constitutionnel qui porterait nit, on peut alors comprendre que
atteinte lessor futur que lui M. Plourde aurait pu aussi recevoir
rserve le lgislateur 26. pareille indemnit27. Si larbitre
dispose de cette voie de substitution
Dans larrt Parry Sound, et si la Cour suprme du Canada
[2003] 2 R.C.S. 157, on reconnut sut, en cette affaire W-M , se
que la rgle dordre public substituer la C.R.T. et ce, pour
dicte par la loi devait prva- des considrations pratiques ,
loir sur les dispositions de la elle aurait pu aussi entrevoir cette
convention collective qui pri- voie palliative et non retenir la con-
vaient autrement la salarie clusion radicale qui fut la sienne28.
dun droit larbitrage. cette Une telle initiative de la part de la
fin, et pour tablir le rapport Cour suprme du Canada naurait
entre la loi et la convention col- gure surpris les praticiens en droit
lective, on dut citer plus de du travail. Dailleurs, ils mon-
vingt reprises larrt McLeod c. nayent trs souvent de telles
Egan, [1975] R.C.S. 517. Par ail- ordonnances en rintgration dont
leurs, dans larrt Garon/Fil- bnficient des salaris suite une
lion o on traita du mme plainte fonde sur les articles 15
rapport loi/ convention collec- 19 C.t.29 !
tive, on vita dinvoquer larrt
Parry Sound et encore moins Ces dernires expriences
larrt McLeod c. Egan et ce, en nous laissent croire que largu-
arguant simplement que les mentaire au sujet dun arrt se fait

26. Renvoi la Public Service Employees Relations Act (Alberta), [1987] 1 R.C.S. 313,
p. 415. En 2007, dans larrt Health, on na pas invoqu le caractre provisoire de
larrt de 1987.
27. Conseil des gouverneurs du Lethbridge Community College c. Alberta Union of
Provincial Employees et Sylvia Babin, [2004] 1 R.C.S. 727.
28. Johanne Desbiens et al. et Cie Wal-Mart du Canada, 2009 CSC 55, par. 10.
29. Cest que largent na pas dodeur et parfois, il en mane beaucoup en certains
milieux de travail au moment du retour impos dun salari qui nest plus dsir
par lemployeur et ses aides !

166 Revue du Barreau/Tome 69/Printemps 2010


parfois laide des seuls jugements Au terme de cette analyse-cri-
qui soutiennent la thse dj rete- tique de larrt W-M , nous ne
nue comme si ces arrts antrieurs pouvons que ritrer ce souci dune
demeuraient disponibles linstar ncessaire constance de la juris-
dun libre-service sans autre prudence mais, cette qualit ne
obligation relevant des effets de demeure quune facette dun tout.
certains arrts qui portent pour- La jurisprudence doit aussi et
tant sur les mmes points de droit dabord tre cohrente et respec-
et qui doivent ensemble former tueuse de la relle finalit des
ltat du droit : principe dunicit et rgles de droit applicables et appli-
d e c o h r e n c e et q u a l i f i ques en tenant rellement compte
dautorit du prcdent . Pour- de la problmatique dont le tribu-
tant, le Haut Tribunal souscrit, du nal est saisi.
moins formellement, la finalit
sous- jacente de cette cohrence en Nous aurions souhait qu la
ce mme arrt W-M : Une cer- suite dune toute autre conclusion
taine constance judiciaire est de leur part, la majorit des juges
ncessaire pour que les personnes auraient pu alors ritrer lobser-
uvrant dans le domaine des rela- vation de M. le juge Judson for-
tions du travail au Qubec puis- mule il y a 45 ans !
sent connatre les rgles qui rgis- [...] in the matter of labour rela-
sent leurs activits (par. 61, M. le tions and arbitration thereon to
juge Binnie). take a narrow, technical and ped-
antic view of the procedure is to
defeat the purpose for which the
statute was enacted.30

30. Galloway Lumber Co. c. L.R.B.(.B.C.), [1965] R.C.S. 222, p. 230.

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