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PRIMERA EDICIN
DICIEMBRE 2009
3,330 ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822
PRESENTACIN
1. Como sugiere su ttulo, en esta obra hemos buscado reunir anlisis de las principales reglas o
instituciones creadas o desarrolladas por la jurisprudencia constitucional. En ms de una ocasin
estas reglas se han emitido al margen, ms all e incluso en contra de lo sealado por las leyes
vigentes, llegando a evidentes excesos.
Tal como hemos sealado en otras ocasiones, los magistrados del Tribunal son jueces de lo
constitucional y no de lo justo. En ese sentido, no pueden, en nombre de la justicia y apelando
a su fuerza institucional, resolver o crear al margen de la Constitucin. Las decisiones del Tribunal
siempre deben estar subordinadas a la Norma Fundamental.
Ahora bien, dado que el Colegiado es el mximo intrprete de la Constitucin, esta subor-
dinacin puede entenderse cuando menos en tres sentidos: (1) el Colegiado no puede ir ms all
del texto expreso de las disposiciones constitucionales en el ejercicio de sus competencias o en
sus interpretaciones; (2) como las disposiciones constitucionales suelen no ser claras es necesa-
rio asignarles significados; en tal caso, el Tribunal no puede ofrecer interpretaciones arbitrarias
ni mal argumentadas; finalmente, (3) el Tribunal no puede decidir o interpretar al margen de los
consensos o las sensibilidades sociales mnimos, pues el valor de la Constitucin reposa en la ciu-
dadana (la Carta es ms que una norma a ser interpretada), con los lmites contenidos en la propia
Constitucin.
Primeramente, vemos que existen hasta tres formas de entender esta autonoma procesal.
De una parte, estn quienes a partir de las competencias y el rol institucional que corresponde al
Tribunal Constitucional consideran que se trata de una potestad (normativa) que le permite confi-
gurar el Derecho Procesal con el que trabaja para lograr una mejor defensa de la Constitucin, lo
que implica, a veces, colocarse al margen o ms all de lo que dice la ley; otro sector considera
que la autonoma procesal es un membrete innecesario, que no describe adecuadamente la labor
creativa del colegiado y que, antes bien, ha servido de patente de corso para algunos despropsitos
o para fortalecer ciertas doctrinas; un tercer y ltimo grupo despotrica casi absolutamente de esta
nocin, al considerar que el Tribunal est siempre sometido a las leyes y al proceso, y que este
ltimo, como garanta para los justiciables, no puede ser reformado por un Tribunal cuya funcin
es resolver casos concretos sin atribuirse competencias del legislador.
Desde luego, es imposible dilucidar aqu este asunto. Solo mencionaremos que la constitucio-
nalidad de la nocin de autonoma procesal (y sus productos) depender de la forma de enten-
der la subordinacin del Tribunal a la Constitucin. Los tres planteamientos que hemos detec-
tado sobre la autonoma procesal son, precisamente, tres formas de entender el rol del Tribunal
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
Constitucional frente a la Norma Fundamental. Visto as, antes que discutir sobre la autonoma
procesal, sera tal vez ms provechoso hacerlo sobre la forma en que el Tribunal se subordina a
la Constitucin.
2. Los trabajos del presente volumen no se dedican especialmente a cuestionar o afirmar la po-
testad creadora del Tribunal, de manera general. La intencin de este libro ha sido otra: dar a
conocer, en el marco de su potestad de creativa o configuradora, las instituciones que el Tribunal
Constitucional ha venido desarrollando en su jurisprudencia.
Estas instituciones son, en ms de un sentido, Derecho vigente y, por ende, directamente aplica-
ble a los casos existentes. Como se sabe, y lo evidencia la prctica profesional, hoy es imposible
llevar adelante un proceso constitucional satisfactoriamente sin tener en cuenta lo que sobre este
ha desarrollado el Colegiado. Es ms, tal vez las cuestiones ms importantes o tiles de los proce-
sos constitucionales no han sido las reguladas en el Cdigo Procesal Constitucional, sino las esta-
blecidas en la jurisprudencia del Tribunal. En tal sentido, esta jurisprudencia puede ser entendida
como una principal y autntica fuente de Derecho Procesal o Procedimental Constitucional.
Hemos dividido esta obra en tres partes: (1) Instituciones procesales incorporadas o reformadas
por el Tribunal Constitucional, referida a las instituciones procesales nuevas o recuperadas de otros
ordenamientos; (2) Reglas especficas de los procesos constitucionales incorporadas por el Tribunal
Constitucional, que contiene los principales desarrollos o modificaciones jurisprudenciales en torno a
reglas o instituciones ya previstas en el Cdigo Procesal Constitucional (no se tratan de instituciones
nuevas); (3) Reglas sobre los efectos y los alcances de las sentencias, dedicada al anlisis sobre la
eficacia y cualidad de las resoluciones del Tribunal, moduladas respecto de lo inicialmente previsto en
el Cdigo.
Con la misma mstica que ha impulsa todas las publicaciones de Gaceta Constitucional, hemos
invitado, en cada caso, a especialistas que dominan la institucin analizada, logrando desarrollar
casi la totalidad de instituciones sobre las que el Tribunal ha generado contenidos novedosos.
Los autores, que con la mejor disposicin aceptaron la convocatoria que les formulamos, han
presentado de manera sinttica sus principales ideas en torno a lo desarrollado por el Tribunal
Constitucional en su jurisprudencia, desde una perspectiva explicativa y crtica. A todos ellos,
nuestra permanente gratitud y reconocimiento.
Con lo anotado, la presente es una obra de inters para los especialistas que quieran conocer
sobre las instituciones procesales constitucionales desde una perspectiva dogmtico-jurdica, pero
sobre todo constituye un texto imprescindible para el pblico que precisa conocer de estas impor-
tantes creaciones realizadas por el Colegiado Constitucional, es decir, para todos quienes en algn
momento nos encontramos frente a un proceso constitucional.
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Instituciones procesales
incorporadas o reformadas
por el Tribunal Constitucional
El recurso de agravio
constitucional
Aspectos procesales y las
precisiones jurisprudenciales a
los supuestos de su procedencia
I. Notas preliminares
El recurso de agravio constitucional es el mecanismo que con-
cretiza la disposicin constitucional que otorga la facultad al Tribunal
Constitucional de conocer en ltima y definitiva instancia los procesos
constitucionales de la libertad (hbeas corpus, amparo, hbeas data y
cumplimiento). As, el artculo 202.2 de la Constitucin ha dispuesto que
esta facultad se ejerza contra aquellas resoluciones denegatorias de h-
beas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento. A efectos de precisar
el marco de actuacin de esta facultad, el Cdigo Procesal Constitucional
(en adelante CPConst.), en su artculo 18, ha previsto que el recurso de
agravio constitucional (en adelante RAC o recurso) proceda contra una
resolucin de segunda instancia que deniega la proteccin del derecho
fundamental cuya agresin se alega, por haber declarado infundada o im-
procedente la demanda constitucional.
(*) Miembro del rea de Derecho Constitucional y Procesal Constitucional de Gaceta Jurdica.
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(11) Aprobada por Resolucin Administrativa N 095-2004-P-TC, publicada en el diario oficial El Peruano
el 14 de setiembre de 2004.
(12) CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Ob. cit. Loc. cit.
(13) RTC N 08143-2006-PA/TC, f. j. 1.
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4. De la nocin de denegatorio
(19) VALCRCEL ANGULO, Mariella. Los alcances del recurso de queja que habilita al Tribunal Cons-
titucional pronunciarse sobre el caso El Frontn. En: Gaceta Constitucional. N 7, Gaceta Jurdica,
Lima, julio de 2008, p. 90.
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(24) LEN VSQUEZ, Jorge. El recurso de queja y el cumplimiento de las sentencias del Tribunal Cons-
titucional. En: Gaceta Constitucional. N 1, Gaceta Jurdica, Lima, enero de 2008, p. 44.
(25) Ibdem, pp. 44 y 45.
(26) A pesar de que no ingresaremos a analizar los argumentos de fondo, basta recordar que este proceso
tuvo los vaivenes del recordado caso El Frontn en el Tribunal Constitucional.
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(27) RUIZ MOLLEDA, Juan Carlos. El nuevo recurso de agravio constitucional a favor del cumplimiento
de sentencias del Tribunal Constitucional. En: Gaceta Constitucional. N 4, Gaceta Jurdica, Lima,
abril de 2008, p. 70. El autor critica la falta de motivacin de la RTC Exp. N 00168-2007-Q/TC.
(28) En el presente artculo no se desarrollar el recurso de agravio a favor del precedente, no obstante, se
recuerda que en esta sentencia se precis que el mecanismo adecuado para cuestionar una resolucin de
segunda instancia que declara fundada una demanda constitucional, pero que ha sido adoptada en con-
travencin de un precedente constitucional vinculante, podr ser cuestionada a travs de otro proceso de
amparo, y ya no a travs del RAC (f. j. 8).
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(29) CASTILLO CRDOVA, Luis. Ser que el TC ha empezado a tomarse en serio su deber de autolimi-
tacin? Reflexiones en torno al caso El Frontn. En: Gaceta Constitucional. N 13. Gaceta Jurdica.
Lima, enero de 2009, pp. 83-85.
(30) LEN VSQUEZ, Jorge. Ob. cit.
(31) MENDOZA ESCALANTE, Mijail. La autonoma procesal constitucional. En: Justicia Constitucio-
nal. Ao II. N 4. Palestra, Lima, julio - diciembre, 2006, p. 127.
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(32) LANDA ARROYO, Csar. Autonoma procesal del Tribunal Constitucional. En: Justicia Constitu-
cional. Ao II. N 4. Palestra, Lima, julio - diciembre, 2006, p. 89 y ss.
(33) RUIZ MOLLEDA, Juan Carlos. El nuevo recurso de agravio constitucional a favor del cumplimiento de las
sentencias del Tribunal Constitucional. En: Gaceta Constitucional. N 4. Lima, abril, 2008, p. 71.
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(36) Sus caractersticas se extienden tambin al proceso de hbeas corpus (que protege la libertad personal),
reconocido en el artculo 7.6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Se puede consul-
tar las opiniones consultivas N 8 y 9.
(37) De acuerdo al artculo II del TP del CPConst., en el caso de los procesos constitucionales son la vigencia
de los derechos fundamentales y la supremaca de la Constitucin).
(38) Sobre el particular, se puede consultar NEYRA ZEGARRA, Ana Cristina. Alcances de la ejecucin
de sentencias en el marco del artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional. Reflexiones a propsito
del caso Fonavi. En: Revista Jurdica del Per: Derecho Pblico y Derecho Privado. N 87. Gaceta
Jurdica. Lima, mayo de 2008, pp. 27-35. Tambin puede consultarse CANALES CAMA, Carolina.
Eficacia y cumplimiento de las sentencias del Tribunal Constitucional. En: Gaceta Constitucional.
N 4. Gaceta Jurdica. Lima, abril de 2008, pp. 47-64.
(39) ABAD YUPANQUI, Samuel. El proceso constitucional de amparo. Gaceta Jurdica. Lima, 2008,
pp. 233-235.
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(43) Ver LEN VSQUEZ, Jorge. El recurso de queja y el cumplimiento de las sentencias del Tribunal
Constitucional. En: Gaceta Constitucional. N 1. Gaceta Jurdica. Lima, enero de 2008, pp. 43-49.
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(47) Se debe tener presente que antes de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, el 1 de
diciembre de 2004, el recurso de agravio constitucional era conocido como recurso extraordinario.
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La transformacin de un
proceso constitucional en otro
Anotaciones sobre la figura procesal
constitucional de la reconversin(*)
I. Introduccin
Como anota Samuel Abad Yupanqui, en el Derecho mexicano se dis-
tingue la suplencia del error de la suplencia de la queja. La primera
figura tiene que ver con la facultad del juez de suplir la equivocacin en
la que habra incurrido el demandante al mencionar el derecho funda-
mental presumiblemente vulnerado; mientras que la segunda institucin,
con el lmite de la improcedencia, le permite al juez la posibilidad de su-
plir las deficiencias o imperfecciones de razonamiento en las que haya
cado por error o ignorancia el mencionado demandante al presentar su
demanda(1).
(*) Este trabajo tiene como antecedente mi artculo Adecuacin, reconversin o reencausamiento de los proce-
sos constitucionales. Un acercamiento desde la jurisprudencia del Tribunal Constitucional peruano, publi-
cado en Actualidad Jurdica. Tomo 183, Gaceta Jurdica, Lima, febrero de 2009, pp. 155-161.
(**) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Constitucional del De-
partamento Acadmico de Derecho de dicha casa de estudios. Asociado ordinario de la Asociacin
Peruana de Derecho Constitucional.
(1) ABAD YUPANQUI, Samuel. El proceso constitucional de amparo. Segunda edicin, Gaceta Jurdica,
Lima, 2008, p. 189 y ss.
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(2) CARPIO MARCOS, Edgar. La suplencia de la queja deficiente en el amparo: un anlisis comparativo. En:
Susana Castaeda Otsu (coordinadora) Derecho Procesal Constitucional. Tomo II, segunda edicin,
Jurista Editores, Lima, 2004, p. 700 y ss.
(3) Ibdem, p. 702.
(4) ABAD YUPANQUI, Samuel. Ob. cit., p. 191.
(5) Ley N 23506: Artculo 7.- El juez deber suplir las deficiencias procesales en que incurra la parte
reclamante, bajo responsabilidad. ().
(6) ABAD YUPANQUI, Samuel. Ob cit., pp. 194 -195.
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La transformacin de un proceso constitucional en otro
(7) GARCA TOMA, Vctor. Comentario al artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Consti-
tucional. En: Jhonny Tupayachi Sotomayor (coordinador). Cdigo Procesal Comentado. Homenaje a
Domingo Garca Belaunde. Adrus, Arequipa, 2009, p. 47.
(8) Ibdem, p. 48.
(9) De ellos da cuenta ABAD, Samuel. Ob. cit., pp. 189-194.
(10) MONROY GLVEZ, Juan. Los principios procesales en el Cdigo Procesal Civil de 1992. En su
libro La formacin del proceso civil peruano. Escritos reunidos. Comunidad, Lima, 2003, p. 281.
(11) Cdigo Procesal Civil: Artculo VII.- El juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso,
aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente. Sin embargo, no puede ir ms
all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes.
(12) ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Comentario al artculo VIII del Ttulo Preliminar del C-
digo Procesal Constitucional. En: Jhonny Tupayachi Sotomayor (coordinador). Cdigo Procesal Co-
mentado. Ob. cit., p. 82.
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(15) Como dice el Tribunal Constitucional en el primer fundamento de su sentencia: Conforme aparece en
el petitorio de la demanda, el objeto de esta se dirige a cuestionar el mecanismo elctrico y manual exis-
tente en la entrada a la urbanizacin La Planicie, perteneciente al distrito de La Molina, por considerar
que vulnera el derecho constitucional al libre trnsito del demandante.
(16) Sentencia del 18 de octubre de 2001 recada en el Exp. N 224-2001-AC/TC.
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(18) Los actos defectuosos son aquellos que se realizan sin que concurran todos los presupuestos, requisi-
tos y condiciones que determinan su admisibilidad, pero que no generan afectacin de principios o de
derechos procesales constitucionales de relevancia y, por ese hecho, son inocuos (f. j. 4).
(19) () Los actos invlidos son aquellos que se realizan incumpliendo los requisitos y condiciones que la
ley prev, dando lugar, a su vez, a la afectacin de derechos o principios constitucionales, pero que, sin
embargo, pueden ser subsanados o reparados por s mismos, o eventualmente por medio de la interven-
cin del juez (f. j. 4).
(20) () Los actos nulos son aquellos que, habiendo comprometido seriamente derechos o principios cons-
titucionales, no pueden ser reparados (f. j. 4).
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La transformacin de un proceso constitucional en otro
(28) Ello, sin duda, es muy conveniente, en tanto que se condice con la limitacin y control del ejercicio
del poder poltico, nota caracterstica de todo Estado Constitucional, y recoge tambin el principio de
interpretacin constitucional de correccin funcional.
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(29) Cf. PALOMINO MANCHEGO, Jos, et l. Syllabus de Derecho Procesal Constitucional. Cuadernos
de la Asociacin Peruana de Derecho Constitucional. Grijley, Lima, 2003, p. 24 y ss.
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Delimitando el contenido de la
cosa juzgada constitucional
(*) Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Estudios de Maestra en Ciencia Poltica-
Gestin Pblica en la misma casa de estudios. Socia de M&V Abogados Consultores.
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(1) VILA ORMEO, Cynthia. Acumulacin, litisconsorcio e intervencin de terceros en el proceso cons-
titucional de amparo. En: Revista Jurdica del Per. N 97, Gaceta Jurdica, marzo 2009, p. 95 y ss.
(2) STC Exp. N 0266-2002-AA/TC, f. j. 6.
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(3) Cdigo Procesal Constitucional: Artculo IX.- En caso de vaco o defecto de la presente ley, sern de
aplicacin supletoria los Cdigos Procesales afines a la materia discutida, siempre que no contradigan
los fines de los procesos constitucionales y los ayuden a su mejor desarrollo (...).
(4) Cdigo Procesal Constitucional: Artculo II.- Son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales.
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(5) Para el TC, la independencia judicial es un principio que exige que el legislador adopte las medidas
necesarias y oportunas a fin de que el rgano y sus miembros administren justicia con estricta sujecin
al Derecho y a la Constitucin, sin que sea posible la injerencia de extraos a la hora de delimitar e inter-
pretar el sector del ordenamiento jurdico que ha de aplicarse en cada caso (STC Exp. N 0004-2006-PI/
TC, f.j. 17-19).
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(9) Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 328.- Efecto de la conciliacin.- La conciliacin surte el
mismo efecto que la sentencia que tiene la autoridad de la cosa juzgada.
(10) Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 337.- Homologacin de la transaccin.- () La transac-
cin que pone fin al proceso tiene la autoridad de la cosa juzgada ().
(11) Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 344.- Desistimiento de la pretensin.- La resolucin que
aprueba el desistimiento de la pretensin, produce los efectos de una demanda infundada con la autori-
dad de la cosa juzgada ().
(12) Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 446.- Excepciones proponibles.- El demandado solo
puede proponer las siguientes excepciones: (...) 8. Cosa Juzgada; ().
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anterior cuando tengan que decidir sobre una relacin o situacin jurdica
respecto de la cual existe una sentencia firme. Cabe anotar que para que
se pueda alegar esta garanta debe de tratarse de procesos seguidos entre
las mismas partes o sujetos beneficiados (perfecta identidad), respecto de
los mismos hechos y sobre la misma pretensin, lo cual est establecido
en el artculo 452 del CPC, segn el cual: Hay identidad de procesos
cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y el
inters para obrar, sean los mismos. Solo cuando concurre esta identidad
se puede oponer, por ejemplo, la excepcin de cosa juzgada.
De la regulacin analizada se desprenden diversas conclusiones. En
principio, que la cosa juzgada ha sido regulada no solo en la Constitucin,
sino tambin en normas infraconstitucionales. Tambin que esta institu-
cin se orienta como un principio, como una garanta y, en algunos casos,
como un derecho subjetivo de los sujetos a los que alcanzan sus efectos.
Por ltimo, se observa que normativamente no han sido establecidos los
atributos y diferentes elementos de la cosa juzgada, solo la configuracin
de la cosa juzgada en sentido formal. No obstante, a partir de la jurispru-
dencia queda claro, que es una prohibicin a la judicatura de volver a re-
visar aquellos procesos sobre los que se haya emitido una resolucin eje-
cutoriada, es decir sobre la cual no exista medio impugnatorio alguno, no
solo en el sentido de reabrir un proceso, sino tambin en cuanto a volver
a discutir, en cualquier circunstancia la materia contenida en la resolucin
judicial, ni en forma expresa ni solapada.
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(15) Este artculo ha sido desarrollado por los artculos 46 y 48 de la Ley N 270 de 1996, como tambin por
el artculo 22 del Decreto N 2067 de 1991, segn los cuales las decisiones adoptadas por la Corte Cons-
titucional en ejercicio del control de constitucionalidad son definitivas, de obligatorio cumplimiento y
tienen efectos erga omnes.
(16) Sentencia de la Corte Constitucional Colombiana C-310 de 2002 () las decisiones judiciales adop-
tadas por la Corporacin en cumplimiento de su misin de asegurar la integridad y la supremaca de la
Carta, adquieren un carcter definitivo, incontrovertible e inmutable, de tal manera que sobre aquellos
asuntos tratados y dilucidados en procesos anteriores, no resulta admisible replantear litigio alguno ni
emitir un nuevo pronunciamiento de fondo.
(17) Sentencia de la Corte Constitucional Colombiana C-774 de 2001.
(18) Sentencia de la Corte Constitucional Colombiana C-310 de 2002.
(19) dem.
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es decir, que no solo alcanza a las partes procesales sino tambin a todos
los poderes y rganos constitucionales y para los casos futuros simila-
res. Incluso, la obligatoriedad de sus pronunciamientos se extiende no
solo lo sealado en la parte del fallo de la sentencia sino tambin a sus
fundamentos y considerandos, a lo que le ha dado mayor relevancia, pre-
cisamente por tratarse del TC, el supremo intrprete de la Constitucin,
respecto a otros rganos jurisdiccionales que deciden cuestiones constitu-
cionales o no. Es decir, otra diferencia en la regulacin de la cosa juzgada
es que a nivel de procesos constitucionales, sus efectos se extienden a
ms de los sujetos sealados en el artculo 139 del CPC, partes procesales
y terceros, para ser resoluciones obligatorias a todos los poderes y rga-
nos que resuelven derecho. El TC si bien trata de generalizar los efectos
de la cosa juzgada en procesos constitucionales resueltos en su sede, no
reconoce que el CPC no deja de desplegar los efectos de las resoluciones
firmes a terceros, siempre que se deriven derechos para ellos de la reso-
lucin que tiene la calidad de cosa juzgada. Cul sera entonces para el
TC un supuesto distinto a los recogidos en el CPC que haya innovado
la jurisprudencia constitucional? Debe evitarse confundir la extensin de
los efectos de un caso concreto, no solo respecto al fallo, sino incluso a la
ratio decidenci, como parte de la cosa juzgada, con la obligacin de todos
los rganos judiciales, constitucionales o no, de respetar la jurisprudencia
del TC, como se ordena en los artculos VI y VII del TP del CPConst.
Pues esto es obligatorio y su incumplimiento sancionable, independiente-
mente de que exista o no la denominada cosa juzgada constitucional.
El propio mandato de supremaca de la Constitucin, la determinacin
del TC como supremo intrprete de la Constitucin y las normas procesales
que determinan que todos los poderes deben sujetarse a esta interpretacin,
son elementos suficientes para concluir que la legitimidad de la cosa juzga-
da, sin necesidad de denominarse constitucional, incluye su adecuacin a
este ordenamiento constitucional, pues el elemento material que significa la
conformidad con el ordenamiento jurdico, incluye el constitucional. De lo
que se desprende que no existe diferencia entre una u otra, salvo la estruc-
tura jerrquica en materia de interpretacin de la Constitucin que lidera el
TC, mencionado ya en los artculos pertinentes del CPConst. De lo contra-
rio tendramos que hablar tambin de una cosa juzgada civil suprema, que
se desprende de respetar la interpretacin que sobre las normas civiles da,
por ejemplo, la Sala correspondiente de la Corte Suprema y as en todas
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El control de las omisiones
que vulneran derechos
fundamentales
I. Introduccin
El respeto a los mandatos de la Constitucin, y en especial a los dere-
chos fundamentales por ella reconocidos, constituye la piedra angular de
todo Estado Constitucional. Todos los derechos fundamentales (civiles,
polticos, sociales, entre otros), en distintos grados, poseen fuerza vincu-
lante para todos los operadores jurdicos, principalmente para aquellos
que forman parte del Estado (artculos 44 y 45 de la Constitucin). Si
bien es cierto que esta premisa parece ms que obvia, no siempre es to-
mada en cuenta por los legisladores u otros rganos estatales al momento
de elaborar las normas que van a regir la vida de las personas en la socie-
dad y ello debido a que en algunas ocasiones, bajo el reiterado argumento
de la no exigibilidad inmediata de determinados derechos por ejemplo,
los sociales, tal labor legisferante no ha reflejado los valores y principios
contenidos en la Norma Fundamental.
Estas reflexiones se suscitan a propsito del tema que motiva la
elaboracin del presente trabajo, referido a las omisiones normativas,
(*) Abogada por la Universidad de Lima. Estudios concluidos en la Maestra de Derecho Constitucional en
la Pontificia Universidad Catlica del Per. Asesora Jurisdiccional del Tribunal Constitucional.
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El control de las omisiones que vulneran derechos fundamentales
(1) BEZ SILVA, Carlos. La omisin legislativa y su inconstitucionalidad en Mxico. En: Boletn mexi-
cano de Derecho Comparado. N 105, ao XXXV, Mxico, 2002, p. 746.
(2) REQUENA LPEZ, Toms. El principio de jerarqua normativa. Civitas, Madrid, 2004, p. 308.
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El control de las omisiones que vulneran derechos fundamentales
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(4) DAZ REVORIO, Francisco Javier. La Constitucin abierta y su interpretacin. Palestra, Lima,
2004, p. 259.
(5) STC Exp. N 0006-2008-PI/TC, f. j. 38.
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El control de las omisiones que vulneran derechos fundamentales
(6) BRAGUE CAMAZANO, Joaqun. La accin peruana de inconstitucionalidad. En: Jos Palomino
Manchego (coordinador) En: El Derecho Procesal Constitucional peruano. Estudios en homenaje a
Domingo Garca Belaunde. Tomo II, Grijley, Lima, 2005, p. 803.
81
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(7) TAJADURA TEJADA, Javier. La inconstitucionalidad por omisin y los derechos sociales. En: Mi-
guel Carbonell (coordinador). En busca de las normas ausentes. Ensayos sobre la inconstitucionalidad
por omisin. UNAM, Mxico D.F., 2003, p. 294.
(8) FERNNDEZ RODRGUEZ, Jos Julio. La inconstitucionalidad por omisin. Civitas, Madrid, 1998, p. 81.
(9) Cfr. BIDART CAMPOS, Germn J. La justicia constitucional y la inconstitucionalidad por omisin.
En: Ral Chanam Orbe. Derecho Constitucional general y Teora del Estado. Ediciones Jurdicas,
Lima, 1994, p. 418.
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El control de las omisiones que vulneran derechos fundamentales
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
la doctrina considera que estas normas nicamente pueden ser las leyes
expedidas por el Poder Legislativo, mientras que otro sector de la doc-
trina ampla este criterio sealando que las omisiones contrarias a la
Constitucin pueden darse a travs de normas expedidas por cualquier
rgano del Estado.
As, por ejemplo, tenemos el caso de la Constitucin de la Repblica
Federativa de Brasil, que en su artculo 103, pargrafo 2, establece que
Declarada la inconstitucionalidad por omisin de una medida para tor-
nar efectiva la norma constitucional, se dar conocimiento al poder com-
petente para la adopcin de medidas necesarias y, tratndose de un r-
gano administrativo, para que lo haga en 30 das; advirtindose que la
inconstitucionalidad por omisin proceder tanto cuando el omiso sea el
legislador como la Administracin.
Otro ejemplo lo encontramos en la Constitucin del Estado de
Tlaxcala en Mxico, en cuyo artculo 81 se establece que procede por la
omisin normativa en que incurra el legislador, el gobernador y los ayun-
tamientos o concejos municipales.
Al respecto, en el caso peruano, somos de la opinin que la omisin
inconstitucional no se debe limitar a las leyes expedidas por el Congreso,
sino que debe comprender tambin otro tipo de normas como los decretos
expedidos por el Ejecutivo y las ordenanzas que emiten los gobiernos re-
gionales y locales, pues estos tambin desarrollan mandatos constitucio-
nales y su no expedicin puede ocasionar la vulneracin de la supremaca
constitucional y los derechos fundamentales.
De otro lado debe sealarse que, tal como se mencion anteriormen-
te, corresponder al TC, como rgano de control de la Constitucin, pro-
nunciarse sobre la inconstitucionalidad de una determinada norma ya sea
por accin u omisin, estableciendo los lineamientos sobre los cuales el
rgano encargado de expedir la norma de desarrollo constitucional debe
basarse para no contravenir la Norma Fundamental. En tal sentido, las
sentencias que emita el TC, en donde se establezca que una norma ha
incurrido en inconstitucionalidad por omisin, deben ser acatadas por
todos los rganos del Estado, pues dichas sentencias tienen fuerza vincu-
lante, en virtud de que el TC es el supremo intrprete de la Constitucin.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(15) dem.
(16) DAZ REVORIO, Francisco Javier. El control de constitucionalidad de las omisiones legislativas rela-
tivas en el Derecho Comparado europeo. En: <www.palestraeditores.com>, setiembre 2004, p. 13.
(17) BAZN, Vctor. Nuevamente sobre las omisiones constitucionales. En: Derechos humanos y Consti-
tucin en Iberoamrica. Grijley, Lima, 2002, p. 135.
(18) FERNNDEZ RODRGUEZ, Jos Julio. Ob. cit., p. 115.
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El control de las omisiones que vulneran derechos fundamentales
(19) MIRANDA, Jorge. Derechos fundamentales y Derecho electoral. Joaqun Gonzales Casanova (traduc-
tor), UNAM, Mxico D.F., 2005, p. 32.
(20) FERNNDEZ RODRGUEZ, Jos Julio. Ob. cit., p. 116.
(21) Dicho precepto estableca que la pensin de viudez se otorgar al varn solo cuando se encuentre inca-
pacitado para subsistir por s mismo, carezca de rentas o ingresos superiores al monto de la pensin, y
no est amparado por algn sistema de seguridad social.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El control de las omisiones que vulneran derechos fundamentales
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(27) BAZN, Vctor. Respuestas normativas y jurisdiccionales frente a las omisiones inconstitucionales:
Una visin de Derecho Comparado. En: Miguel Carbonell (coordinador). En busca de las normas
ausentes. Ensayos sobre la inconstitucionalidad por omisin. UNAM, Mxico D.F., 2003, p. 276.
(28) SAGS, Nstor Pedro. Instrumentos de la justicia constitucional frente a la inconstitucionalidad por
omisin. En: Juan Vega Gmez y Edgar Corzo Sosa. Instrumentos de tutela y justicia constitucional.
Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional. UNAM, Mxico, 2002, p. 611.
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El control de las omisiones que vulneran derechos fundamentales
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El control de las omisiones que vulneran derechos fundamentales
actuar en la prxima legislatura emitiendo una ley que recoja las aspi-
raciones de los pueblos andinos y amaznicos que ven reflejada parte
de su identidad constitucionalmente reconocida en el cultivo, uso y
tratamiento en general de la planta de la hoja de coca.
Consideramos que el TC no debi limitarse a plasmar una considera-
cin respecto a la actuacin del legislador frente a la omisin legis-
lativa detectada, sino que en uso de sus atribuciones referidas a velar
por el respeto a la Constitucin y a los derechos de las personas, en el
fallo de la sentencia bajo comentario debi exhortar al Congreso para
que en un plazo razonable emita la ley correspondiente, ms an te-
niendo en cuenta que la necesidad de contar con esta ley se estableci
con la expedicin de la STC N 020 y 021-2005-PI, habiendo transcu-
rrido varios aos sin que el legislador acte, pues resultaba necesario
evitar que contine la vulneracin del derecho a la identidad cultural
de los pueblos.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Multas por conducta
temeraria en los
procesos constitucionales
Razones, supuestos y ejemplos de aplicacin
en la jurisprudencia constitucional
(*) Bachiller en Derecho por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Adjunta de docencia del curso de
Derecho Procesal Constitucional en la misma universidad.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
sentencias emitidas por esta, son las que le dan vida a nuestra regulacin
procesal constitucional. Hoy por hoy, sera impensable leer el Cdigo
Procesal Constitucional sin considerar en nuestro anlisis la jurispruden-
cia y los precedentes vinculantes emitidos por el Tribunal Constitucional.
En efecto, solo a manera de ejemplo, se puede mencionar que aspec-
tos como el amparo contra resoluciones judiciales, los procesos constitu-
cionales contra resoluciones emitidas en otros procesos constitucionales
la procedencia del proceso de amparo frente a resoluciones del Jurado
Nacional de Elecciones o del Consejo Nacional de la Magistratura son
algunos temas que han merecido un replanteamiento por la jurisprudencia
constitucional, dndoles de tal manera una interpretacin distinta a lo dis-
puesto por el Cdigo Procesal Constitucional, y hasta en algunos casos,
mutando lo dispuesto en este.
Es en este escenario de desarrollo del Cdigo Procesal Constitucional
a travs de la jurisprudencia que debemos analizar el tema que nos con-
voca el da de hoy: el de las multas por conducta temeraria previstas por
la normativa referente a los procesos constitucionales. Y es que ha sido la
jurisprudencia la que ha ido delimitando los alcances, supuestos y carac-
tersticas de estas medidas.
En razn de ello, el presente artculo presenta como primera parte,
las principales razones que justifican la imposicin de multas por con-
ducta temeraria, analizadas desde la perspectiva del abuso de derecho y
en especfico, el abuso procesal. Seguidamente a ello, pretendemos indi-
car cules son los supuestos de aplicacin de multas previstas en la re-
gulacin procesal constitucional al da de hoy, para finalmente analizar
los pronunciamientos emitidos por el Tribunal Constitucional sobre el
particular.
Este breve anlisis, no solo pretende dejar en la mente de los lectores
una explicacin respecto a las multas establecidas en nuestra regulacin
procesal constitucional, sino que tambin busca crear conciencia respecto
a la actuacin debida de las partes en el proceso. Y es que, a nuestro en-
tender, el proceso se crea a partir de la actuacin de las partes y el juez,
que como actores principales deben procurar que las actuaciones procesa-
les tengan como finalidad una resolucin del caso en particular y la iden-
tificacin de la solucin al problema planteado, sin pretender la dilacin
indebida del proceso.
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Multas por conducta temeraria en los procesos constitucionales
Creemos que ello debe ser tarea de todos los profesionales del
Derecho y por tal razn, en las siguientes lneas pretendemos incentivar
a que esa perspectiva sea adoptada por mayores profesionales, elimi-
nando progresivamente la imposicin de multas por actitudes procesales
temerarias.
(1) ESPINOZA PEREDA, Vctor Ral. La prohibicin del abuso procesal como instrumento de racionali-
zacin del tiempo en el proceso civil. En: Revista Jurdica del Per. Tomo 73, Gaceta Jurdica, Lima,
marzo de 2007, p. 240.
(2) PRIORI POSADA, Giovanni. El principio de buena fe procesal, el abuso del proceso y el fraude pro-
cesal. En: Derecho & Sociedad. Revista editada por la Asociacin Civil de Derecho & Sociedad de la
Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Ao XIX, N 30, Lima, 2008.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(9) As, por ejemplo, lo reconoce el Tribunal Constitucional cuando manifiesta que () el abuso de los
procesos constitucionales no solo constituye un grave dao al orden objetivo constitucional, sino tam-
bin a la tutela de los derechos fundamentales de los dems ciudadanos. Ello, ha sido mencionado en
la Resolucin recada en el Expediente N 3409-2009-PHC/TC. F. j. 3.
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Reglas especficas de los
procesos constitucionales
incorporadas por el
Tribunal Constitucional
El desarrollo jurisprudencial
del amparo y el
Tribunal Constitucional
I. Introduccin
El Cdigo Procesal Constitucional determin un cambio trascenden-
te para el amparo en el Per. Sobre la base de considerar a este proceso
como un instrumento de proteccin urgente de los derechos de las perso-
nas, este ordenamiento estableci la subsidiariedad del amparo e introdu-
jo instrumentos procesales dirigidos a lograr su efectividad.
Sin embargo, la apreciacin de este cambio resulta incompleta si no
se tiene en cuenta el tratamiento que el mximo rgano de justicia consti-
tucional peruano ha brindado a las instituciones contenidas en el ordena-
miento procesal constitucional actualmente vigente. Por eso, a continua-
cin, revisaremos el desarrollo realizado por el Tribunal Constitucional de
las siguientes figuras reconocidas en el Cdigo Procesal Constitucional:
el amparo subsidiario, la represin de actos homogneos, la sentencia
ampliatoria, la actuacin inmediata de la sentencia de primer grado y el
amparo contra resoluciones judiciales.
(*) Profesor ordinario asociado de Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Profesor de Derecho Procesal de la Universidad de Lima. Miembro del Instituto Iberoamericano de
Derecho Procesal. Abogado asociado del Estudio Monroy Abogados.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El desarrollo jurisprudencial del amparo y el Tribunal Constitucional
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(4) HENAO HIDRN, Javier. Derecho Procesal Constitucional. Proteccin de los derechos constituciona-
les. Temis, Bogot, 2006, p. 27.
(5) Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 22.- Actuacin de sentencias
La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se acta conforme a sus propios
trminos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen pre-
valencia sobre las de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad.
La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar, hacer o no hacer es de actuacin
inmediata. Para su cumplimiento, y de acuerdo al contenido especfico del mandato y de la magnitud
del agravio constitucional, el juez podr hacer uso de multas fijas o acumulativas e incluso disponer la
destitucin del responsable. Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como aper-
cibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de parte, las mismas puedan ser
modificadas durante la fase de ejecucin.
El monto de las multas lo determina discrecionalmente el juez, fijndolo en unidades de referencia proce-
sal y atendiendo tambin a la capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con el auxilio
de la fuerza pblica, el recurso a una institucin financiera o la ayuda de quien el juez estime pertinente.
El juez puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el cien por ciento por cada da calen-
dario, hasta el acatamiento del mandato judicial.
El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Poder Judicial, salvo que la parte acate
el mandato judicial dentro de los tres das posteriores a la imposicin de la multa. En este ltimo caso,
el monto recaudado ser devuelto en su integridad a su titular.
(6) Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 59.- Ejecucin de sentencia
Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 22 del presente Cdigo, la sentencia firme que declara
fundada la demanda debe ser cumplida dentro de los dos das siguientes de notificada. Tratndose de
omisiones, este plazo puede ser duplicado.
Si el obligado no cumpliera dentro del plazo establecido, el juez se dirigir al superior del responsable
y lo requerir para que lo haga cumplir y disponga la apertura del procedimiento administrativo contra
quien incumpli, cuando corresponda y dentro del mismo plazo. Transcurridos dos das, el juez ordena-
r se abra procedimiento administrativo contra el superior conforme al mandato, cuando corresponda, y
adoptar directamente todas las medidas para el cabal cumplimiento del mismo. El juez podr sancionar
por desobediencia al responsable y al superior hasta que cumplan su mandato, conforme a lo previsto
por el artculo 22 de este Cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal del funcionario.
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El desarrollo jurisprudencial del amparo y el Tribunal Constitucional
En todo caso, el juez establecer los dems efectos del fallo para el caso concreto, y mantendr su com-
petencia hasta que est completamente restablecido el derecho.
Cuando el obligado a cumplir la sentencia sea un funcionario pblico el juez puede expedir una sen-
tencia ampliatoria que sustituya la omisin del funcionario y regule la situacin injusta conforme al
decisorio de la sentencia. Para efectos de una eventual impugnacin, ambas sentencias se examinarn
unitariamente.
Cuando la sentencia firme contenga una prestacin monetaria, el obligado que se encuentre en imposibi-
lidad material de cumplir deber manifestarlo al juez quien puede concederle un plazo no mayor a cuatro
meses, vencido el cual, sern de aplicacin las medidas coercitivas sealadas en el presente artculo.
(7) Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 60.- Procedimiento para represin de actos homogneos
Si sobreviniera un acto sustancialmente homogneo al declarado lesivo en un proceso de amparo, podr
ser denunciado por la parte interesada ante el juez de ejecucin.
Efectuado el reclamo, el juez resolver este con previo traslado a la otra parte por el plazo de tres das.
La resolucin es apelable sin efecto suspensivo.
La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin del amparo, incorporando y
ordenando la represin del acto represivo sobreviniente.
(8) Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 8.- Responsabilidad del agresor
Cuando exista causa probable de la comisin de un delito, el juez, en la sentencia que declara fundada
la demanda en los procesos tratados en el presente ttulo, dispondr la remisin de los actuados al fiscal
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
penal que corresponda para los fines pertinentes. Esto ocurrir, inclusive, cuando se declare la sustrac-
cin de la pretensin y sus efectos, o cuando la violacin del derecho constitucional haya devenido en
irreparable, si el juez as lo considera.
Tratndose de autoridad o funcionario pblico, el juez penal podr imponer como pena accesoria la
destitucin del cargo.
El haber procedido por orden superior no libera al ejecutor de la responsabilidad por el agravio incurrido
ni de la pena a que haya lugar. Si el responsable inmediato de la violacin fuera una de las personas
comprendidas en el artculo 99 de la Constitucin, se dar cuenta inmediata a la Comisin Permanente
para los fines consiguientes.
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El desarrollo jurisprudencial del amparo y el Tribunal Constitucional
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
124
El desarrollo jurisprudencial del amparo y el Tribunal Constitucional
del segundo prrafo del inciso 2) del artculo 200 de la Constitucin bajo
los alcances del principio de unidad de la Constitucin, no puede concluir
sino con la afirmacin de que la competencia ratione materiae del am-
paro contra resoluciones judiciales comprende a todos y cada uno de los
derechos fundamentales que se puedan encontrar reconocidos, expresa o
implcitamente, por la Norma Suprema.
Con relacin al alcance del examen que el juez constitucional puede
realizar respecto de la resolucin judicial que es materia de un amparo,
en el f. j. 22 de la sentencia del Expediente N 03179-2004-AA/TC, el
Tribunal Constitucional ha sostenido que se parte de una interpretacin
flexible del amparo cuando el juez constitucional adquiere plena juris-
diccin sobre el fondo y la forma del proceso ordinario, realizando un
examen constitucional de la motivacin del fallo y de la relevancia de
lo actuado judicialmente y asume competencia para examinar el jui-
cio ordinario bajo un canon constitucional propio del supremo intrpre-
te de la Constitucin, lo que significa la posibilidad de revisar todo el
proceso que va desde el examen del acto lesivo, la validez o no de una
norma legal, hasta el valor probatorio de las pruebas; es decir, revisando
y reformando constitucionalmente la actuacin judicial concreta que sea
necesaria para determinar la constitucionalidad de la resolucin judicial
cuestionada. Sin embargo, en el f. j. 23 de esta misma sentencia ha afir-
mado que esta perspectiva del proceso de amparo requiere que el Tribunal
Constitucional establezca el canon interpretativo bajo el cual realizar el
control constitucional de las resoluciones judiciales, sin que ello supon-
ga convertirlo en una cuarta instancia judicial. Asimismo, precis que
los exmenes de razonabilidad, coherencia y suficiencia componen este
canon interpretativo y consisten en lo siguiente:
a. Examen de razonabilidad.- Por el examen de razonabilidad, el
Tribunal Constitucional debe evaluar si la revisin de todo el proceso
judicial ordinario es relevante para determinar si la resolucin judi-
cial que se cuestiona vulnera el derecho fundamental que est siendo
demandado.
b. Examen de coherencia.- El examen de coherencia exige que el
Tribunal Constitucional precise si el acto lesivo del caso concreto se
vincula directamente con el proceso o la decisin judicial que se im-
pugna; de lo contrario no estara plenamente justificado el hecho de
125
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
que el Tribunal efecte una revisin total del proceso ordinario, si tal
revisin no guarda relacin alguna con el acto vulneratorio.
c. Examen de suficiencia.- Mediante el examen de suficiencia, el
Tribunal Constitucional debe determinar la intensidad del control
constitucional que sea necesaria para llegar a precisar el lmite de la
revisin del proceso judicial ordinario, a fin de cautelar el derecho
fundamental demandado.
Finalmente, en la sentencia del Expediente N 0911-2007-PA/TC
(f. j. 20), el Tribunal Constitucional ha establecido que el carcter firme
de las resoluciones judiciales, como requisito de procedibilidad del ampa-
ro, no puede aplicarse por igual a todos los supuestos, sino que el juez
constitucional deber analizar el caso concreto a fin de dilucidar si la falta
de agotamiento de los medios impugnatorios se debe a una dilacin inde-
bida del operador judicial. Mediante esta sentencia, el Tribunal declar
procedente una demanda de amparo interpuesta contra una resolucin ju-
dicial, a pesar de que contra esta resolucin se haba concedido un re-
curso de apelacin que, al momento de la presentacin de la demanda de
amparo, se encontraba pendiente de ser resuelto.
126
El proceso de hbeas corpus
Anotaciones a partir de su
desarrollo jurisprudencial
I. Introduccin
El proceso de hbeas corpus ha sido reconocido por la Constitucin(1)
y los tratados internacionales de derechos humanos(2) como la garanta
encargada de tutelar la libertad individual y los derechos constitucionales
conexos a ella. En efecto, la libertad, entendida no solo como un dere-
cho fundamental sino tambin como un valor superior del ordenamiento
jurdico, merece, de acuerdo con su naturaleza, una tutela urgentsima y
especial, para la cual ha sido diseado el proceso de hbeas corpus. En
otros trminos, se trata de un proceso y, a la vez, de un derecho humano
(*) Abogada por la Universidad de San Martn de Porres. Asistente del rea de Derecho Constitucional de
Gaceta Jurdica.
(1) Artculo 200.- Son garantas constitucionales:
1. La accin de hbeas corpus, que procede ante el hecho u omisin, por parte de la autoridad, funcio-
nario o persona, que vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos conexos ().
(2) En el mbito internacionales podemos mencionar lo regulado en la Convencin Americana sobre Dere-
chos Humanos, que en su artculo 7.6 dispone que:
Toda persona privada de su libertad en virtud de detencin o prisin tendr derecho a recurrir ante un
juez o tribunal competente, a fin de que este decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detencin
y ordene la libertad si el arresto o la detencin fueran ilegales.
En similar sentido, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece en su artculo 9.4 que:
Toda persona que sea privada de su libertad en virtud de detencin o prisin tendr derecho a recurrir
ante un tribunal, a fin de que este decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su prisin y ordene
su libertad si la prisin fuera ilegal.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
128
El proceso de hbeas corpus
(6) STC Exp. N 2663-2003-HC/TC, f. j. 6. A pesar de que en este trabajo no desarrollaremos este tema,
pues ha sido ampliamente abordado en la doctrina nacional, nos interesa mencionar la clasificacin
esbozada por el Tribunal:
a. Hbeas corpus reparador.- Esta modalidad se emplea en aquellos casos en los cuales se produce
la privacin arbitraria e ilegal de la libertad fsica como consecuencia de una orden policial; de
un mandato judicial en sentido lato juez penal, civil, militar; de la decisin de un particular
sobre el internamiento de un tercero en un centro psiquitrico sin el previo proceso formal de
interdiccin civil; de una negligencia penitenciaria cuando un condenado contine en reclusin
pese a haber cumplido la pena que le fue impuesta; por sanciones privativas de la libertad, entre
otras conductas.
b. Hbeas corpus restringido.- Esta modalidad se emplea en aquellos casos en los cuales la libertad
fsica o locomotora sea objeto de molestias, obstculos, perturbaciones, o incomodidades que en los
hechos configuran una seria restriccin para su ejercicio. Es decir, aun cuando no se priva de la liber-
tad a la persona, esta se ve recortada o limitada, aunque en menor grado. As, se interpondr cuando
se presente una prohibicin de acceso o circulacin a determinados lugares; ante los seguimientos
perturbatorios carentes de fundamento legal y/o que provengan de rdenes dictadas por autoridades
incompetentes; ante reiteradas e injustificadas citaciones policiales; las continuas retenciones por
control migratorio; o la vigilancia domiciliaria arbitraria o injustificada.
c. Hbeas corpus correctivo.- Esta modalidad se emplea en aquellos casos en los cuales se producen
actos de agravamiento ilegal o arbitrario respecto de las formas o condiciones en que se cumplen las
penas privativas de la libertad. Es decir, persigue proteger a la persona de tratos carentes de razonabi-
lidad y proporcionalidad, cuando existe un mandato de detencin o una resolucin judicial que ordena
el cumplimiento de una pena. As, procede ante las amenazas a los derechos a la vida e integridad
(fsica, psicolgica o moral) de los reclusos en centros penitenciarios o de personas que se hallan bajo
una especial relacin de sujecin internados en establecimientos de tratamiento pblicos o privados;
asimismo, en los casos en que por accin u omisin se produzca una violacin o amenaza del dere-
cho al trato digno o se produzcan tratos inhumanos o degradantes.
d. Hbeas corpus preventivo.- Esta modalidad se emplea en aquellos casos en los cuales, aun cuando no
se ha concretado la privacin de la libertad, existe la amenaza cierta e inminente de que ocurra.
e. Hbeas corpus traslativo.- Esta modalidad se emplea cuando existe demora en el proceso judi-
cial u otras graves violaciones al debido proceso o la tutela judicial efectiva. Esto es, cuando se
mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la determinacin
judicial que resuelva la situacin personal de un detenido.
f. Hbeas corpus instructivo.- Esta modalidad se emplea en aquellos casos en los cuales no se
pueda ubicar el paradero de una persona detenida o desaparecida. En ese sentido, su finalidad no
es solo garantizar la libertad y la integridad personal, sino adems el derecho a la vida, as como
eliminar las prcticas de ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin.
g. Hbeas corpus innovativo.- Esta modalidad procede a pesar de que la lesin o amenaza haya
cesado, solicitndose la intervencin del juez constitucional a efectos de que estas situaciones no
se repitan en el futuro, en el caso especfico del demandante.
129
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
h. Hbeas corpus conexo.- Esta modalidad es empleada en aquellos casos distintos a los tutelados
por las dems modalidades de hbeas corpus. As, si bien no hace referencia a una privacin o
restriccin de la libertad fsica o de locomocin, guarda un grado razonable de vnculo y enlace
con este derecho. A travs de esta modalidad se permite la tutela de los denominados derechos
conexos.
Igualmente, aunque no ha sido incluido dentro de esta clasificacin elaborada sobre la base de la
casustica por el Tribunal Constitucional, encontramos al hbeas corpus excepcional, modalidad que
procede ante la declaracin de un estado de excepcin (de emergencia o de sitio), siempre que se haya
vulnerado cualquiera de los derechos cuya restriccin no est taxativamente permitida por la propia
Constitucin.
130
El proceso de hbeas corpus
1. Legitimidad activa
El primer aspecto que abordaremos en este trabajo est referido a la
legitimidad para obrar en el proceso de hbeas corpus. En ese sentido,
en un primer momento estudiaremos lo vinculado a la legitimidad activa,
esto es, a quienes tienen la posibilidad de iniciar este proceso, bien sea
por afectacin directa de su derecho a la libertad individual o de derechos
conexos a ella; o a favor de terceros que se ven impedidos de hacerlo por
s mismos.
La Constitucin Poltica establece en el numeral 1 del artculo 200
que el proceso de hbeas corpus procede en defensa del derecho a la li-
bertad personal o los derechos constitucionales conexos a ella. Si bien
esta disposicin constitucional no delimita quines se encuentran ha-
bilitados para iniciar este proceso, el artculo 26 del Cdigo Procesal
Constitucional establece que: La demanda puede ser interpuesta por la
persona perjudicada o por cualquier otra en su favor, sin necesidad de
tener su representacin () Tambin puede interponerla la Defensora
del Pueblo. Como se aprecia, a diferencia de lo que ocurre con la
Constitucin, esta disposicin alude expresamente a los legitimados acti-
vamente para iniciar un proceso de hbeas corpus. Es decir, nos hallamos
ante una clusula abierta, la cual ha sido desarrollada a travs de la ca-
sustica por nuestro Tribunal Constitucional.
131
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
a. Personas naturales
(7) El adolescente puede impugnar la orden que lo ha privado de su libertad y ejercer la accin de hbeas
corpus ante el juez especializado.
(8) En este artculo se establece lo siguiente: Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto
acceso a la asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad de
la privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a
una pronta decisin sobre dicha accin. Ahora bien, esta Convencin, en su artculo1, considera nio a
todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable,
haya alcanzado antes la mayora de edad.
(9) DONAYRE MONTESINOS, Christian. Algunas notas sobre las reglas procesales previstas para el
hbeas corpus en el Cdigo procesal Constitucional. En: Luis Castillo Crdova (coordinador). En:
Defensa de la libertad personal. Estudios sobre el hbeas corpus. Cuadernos de anlisis y crtica a la
jurisprudencia constitucional. N 5, Palestra, Lima, 2008, p. 111.
132
El proceso de hbeas corpus
b. Personas jurdicas
Lo primero que debemos advertir es que las personas jurdicas no
tienen legitimidad para obrar activa en el proceso de hbeas corpus, ello
como consecuencia de la naturaleza de los derechos a cuya tutela se
avoca este proceso constitucional, los cuales por sus caractersticas son
predicables nicamente respecto de la persona humana. As lo ha seala-
do el Colegiado Constitucional al advertir que [una persona jurdica] no
tiene legitimidad alguna para interponer la demanda constitucional ()
puesto que el proceso de hbeas corpus est destinado exclusivamente a
la defensa de la libertad individual, de la persona humana (11).
Ciertamente, si bien el Tribunal ha declarado improcedentes reite-
radas demandas de hbeas corpus interpuestas por personas jurdicas en
la medida en que no son titulares del derecho a la libertad individual y
los derecho conexos a ella; sin embargo, es pertinente mencionar que la
propia jurisprudencia tambin ha considerado la posibilidad de que estas
participen de este proceso, siempre que interpongan demandas de hbeas
corpus a favor de terceros (asociaciones civiles, ONG, entre otras), esto
es, se les niega la posibilidad de ser titulares primarios de derechos fun-
damentales(12), participando entonces bajo la modalidad de actio populis,
condicin que analizaremos a continuacin.
No obstante lo anteriormente sealado, debemos destacar lo con-
tradictoria que ha sido la jurisprudencia del Alto Tribunal al respec-
to. Claro ejemplo de ello lo constituye el caso Hatuchay E.I.R.L.(13).
En aquella oportunidad el Colegiado admiti la posibilidad de que una
persona jurdica de Derecho Privado accione va hbeas corpus tras
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(19) FERRER MAC-GREGOR, Eduardo. Juicio de amparo e inters legtimo: la tutela de los derechos
difusos y colectivos. Porra, Mxico, 2003, p. 12.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
2. Legitimidad pasiva
La legitimacin pasiva en el proceso de hbeas corpus ha sido deli-
mitada, como ya sealamos, en el numeral 1 del artculo 200 de la Norma
Fundamental al establecerse que: La accin de hbeas corpus procede
ante el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario
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El proceso de hbeas corpus
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El proceso de hbeas corpus
(30) En reiterada jurisprudencia el Tribunal Constitucional ha sealado que el artculo IX del Ttulo Preli-
minar del Cdigo Procesal Constitucional contempla la posibilidad de que se aplique supletoriamente el
Cdigo Procesal Civil (CPC), siempre que la norma a la que se recurra no contravenga los fines de los
procesos constitucionales y sea pertinente para la solucin del caso. [T]al como se establece en el Ttulo
XI del CPC Formas especiales de conclusin del proceso, el desistimiento es una institucin jurdica
que puede aplicarse a los procesos constitucionales. Por otro lado, conforme a lo establecido por el
artculo 37 del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional, los actores [deben cumplir] con pre-
sentar el escrito de desistimiento y con legalizar su firma ante el secretario relator de este Tribunal ()
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
es bice para que esta no se haga extensible a los otros procesos de tutela
de derechos como es el caso del proceso de hbeas corpus(33). As lo tiene
dicho el Colegiado: El Cdigo Procesal Constitucional en su artculo 60
ha establecido el procedimiento de represin de los actos homogneos
para el proceso de amparo, no haciendo lo propio para el proceso de h-
beas corpus; sin embargo, ello no es bice para que dicha institucin sea
aplicada con igual efectividad en este tipo de proceso constitucional (34).
Igualmente, considerando la finalidad que persigue esta figura, el
Tribunal Constitucional ha sealado que: carece de objeto interponer
una nueva accin de tutela constitucional de hbeas corpus sobre la
base de actos sobrevinientes y sustancialmente homogneos a los de-
clarados lesivos en un proceso de hbeas corpus, por la sencilla y ele-
mental razn de que el juez constitucional competente para conocer
de estos hechos es el juez de ejecucin (el juez que conoci la deman-
da en primera instancia), y no un nuevo juez constitucional por va
de accin, ello a la luz de lo dispuesto por el artculo 34, inciso 4, del
Cdigo Procesal Constitucional que faculta al juez que declara fun-
dada la demanda disponer las medidas necesarias para evitar que el acto
vuelva a repetirse(35). Sobre el particular, estimamos que esta disposicin
estara ms bien vinculada al contenido de una sentencia fundada en el
caso de un hbeas corpus innovativo, que a la figura de la represin de
actos homogneos.
Una precisin importante que realiza el Tribunal Constitucional para
estos casos es la relacionada al juez competente para conocer y pronun-
ciarse sobre la represin de actos sustancialmente homogneos. As, con-
cluye que de una interpretacin sistemtica de lo regulado en los artculos
22 y 34.4 del Cdigo Procesal Constitucional, el juez de ejecucin es el
juez que admiti la demanda y la resolvi en primer grado; por lo que es
a este al que le corresponde emitir un pronunciamiento reprimiendo actos
sustancialmente homogneos a los ya considerados lesivos en un proceso
anterior.
(33) Puede revisarse lo sealado en: STC Exp. N 4878-2008-PA/TC; f. j. 45 y STC Exp. N 4119-2005-PA/
TC; f. j. 55.
(34) STC Exp. N 5952-2007-PHC/TC; ff. jj. 3 y 4.
(35) STC Exp. N 4909-2007-PHC/TC; f. j. 11.
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Algunas reglas del proceso
constitucional de hbeas data
creadas jurisprudencialmente
(*) Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per y profesora adjunta en la misma universidad.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(1) Para profundizar sobre los alcances de este derecho, ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. Notas
sobre la regulacin otorgada al derecho a la informacin en el ordenamiento jurdico peruano (en
prensa). Adems, LUQUE RZURI, Martn. Acceso a la informacin pblica documental y regulacin
de la informacin secreta. ARA Editores, Lima, 2002. Desde una perspectiva jurisprudencial, CASTRO
CRUZATT, Karin. El derecho de acceso a la informacin pblica. Apuntes sobre su desarrollo en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En: Actualidad Jurdica. Tomo 169, Gaceta Jurdica, Lima,
diciembre de 2007, pp. 185-192.
(2) Artculo 2. Toda persona tiene derecho:
5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad p-
blica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional
().
(3) Se formula esta precisin debido a que, a partir de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitu-
cional, la denominacin empleada para referirse al mbito de proteccin de un derecho tutelado por los
procesos constitucionales es contenido constitucionalmente protegido (artculo 5, inciso 1 de dicho
cuerpo normativo). Sin embargo, en esta etapa previa, el Tribunal Constitucional hizo en repetidos
pronunciamientos referencia al contenido esencial de un derecho, entendido como el conjunto de
atributos o facultades que se habilitan al titular del referido derecho. Para profundizar al respecto, son de
imprescindible revisin el trabajo de MARTNEZ-PUJALTE, Antonio Luis. La garanta del contenido
esencial de los derechos fundamentales. Tabla XII Editores, Lima, 2005; y en la doctrina nacional, el
texto de CASTILLO CRDOVA, Luis. Elementos de una teora general de los derechos constituciona-
les. Ara Editores y Universidad de Piura, Piura, p. 121 y ss.
(4) () La Constitucin Poltica del Estado ha consagrado en estos trminos el derecho fundamental de
acceso a la informacin, cuyo contenido esencial reside en el reconocimiento de la facultad de toda
persona de solicitar y recibir informacin de cualquier entidad pblica, () no existiendo, en tal sen-
tido, entidad del Estado o entidad con personera jurdica de derecho pblico que resulte excluida de
la obligacin de proveer la informacin solicitada. Pero es adems otra caracterstica del derecho en
cuestin la ausencia de expresin de causa o justificacin de la razn por la que se solicita la informa-
cin, este carcter descarta la necesidad de justificar la peticin en la pretensin de ejercer otro derecho
constitucional (v. gr. la libertad cientfica o la libertad de informacin) o en la existencia de un inters
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
en la informacin solicitada, de modo tal que cualquier exigencia de esa naturaleza es simplemente
inconstitucional []. (STC Exp. N 950-2000-HD/TC del 13 de diciembre de 2000, f. j. 5).
(5) STC Exp. N 1797-2002-HD/TC del 29 de enero de 2003, f. j. 10.
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
Por ello, indic que el acceso a los datos referentes a uno mismo que obra
en los bancos de datos:
() puede tener por objeto que se permita conocer qu es lo que se
encuentra registrado, para qu y para quin se realiz el registro de
informacin as como la (o las) persona(s) que recabaron dicha in-
formacin. En segundo lugar, el hbeas data puede tener la finalidad
de agregar datos al registro que se tenga, ya sea por la necesidad de
que se actualicen los que se encuentran registrados, o bien con el fin
de que se incluyan aquellos no registrados, pero que son necesarios
para que se tenga una cabal referencia sobre la imagen e identidad
de la persona afectada. Asimismo, con el derecho en referencia, y en
defecto de l, mediante el hbeas data, un individuo puede rectificar
la informacin, personal o familiar, que se haya registrado; impedir
que esta se difunda para fines distintos de aquellos que justificaron
su registro o, incluso, tiene la potestad de cancelar aquellos que ra-
zonablemente no debieran encontrarse almacenados(19) (la cursiva es
nuestra).
Dichas atribuciones reconocidas por el supremo intrprete de la
Constitucin van a ser relevadas en posteriores pronunciamientos, lo cual
ha llevado incluso a que se establezca una tipologa del proceso consti-
tucional de hbeas data sobre la base del mbito de proteccin de este
derecho, tema que se tocar en un prximo apartado.
Ahora bien, y de igual manera que en el caso del derecho de acceso
a la informacin pblica, la mayor parte de los aportes jurisprudencia-
les que se efectuaron sobre el contenido del derecho a la autodetermina-
cin informativa han quedado hoy plasmados en el cuerpo normativo que
regula el proceso de hbeas data, el Cdigo Procesal Constitucional,
concretamente en el artculo 61, inciso 2 que seala que esta atribu-
cin faculta a:
Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o
datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o regis-
trados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos, bancos
de datos o registros de entidades pblicas o de instituciones privadas
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
1. Legitimidad activa
Al reconocerse en el artculo 2, incisos 5 y 6 los derechos de ac-
ceso a la informacin pblica y de autodeterminacin informativa
para toda persona, no resultaba necesario que se precisara que las
personas naturales se encuentran legitimadas para iniciar este proceso
constitucional.
Sin embargo, lo mismo no fue aceptado de manera tan indubitable
respecto de las personas jurdicas, para determinar que la Defensora del
Pueblo contaba con dicha atribucin o a fin de flexibilizar la legitimidad
para iniciar este proceso respecto de derechos difusos. Los dos ltimos
temas han recibido una respuesta ms bien normativa: en el primer caso
por la Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo, artculo 9, inciso 2(21) y
en el segundo, por el artculo 40 del Cdigo Procesal Constitucional(22),
(20) MONTERO AROCA, Juan. La legitimacin en el Cdigo Procesal Civil del Per. En: Ius et Praxis.
N 24, Revista de Derecho y Ciencias Polticas. Universidad de Lima, Lima, 1994, p. 13.
(21) El Defensor del Pueblo est facultado, en el ejercicio de sus funciones, para: (...) 2) Ejercitar ante el
Tribunal Constitucional la accin de inconstitucionalidad contra las normas con rango de ley a que se
refiere el inciso 4) del artculo 200 de la Constitucin Poltica, asimismo, para interponer la accin de
hbeas corpus, accin de amparo, accin de hbeas data, la de accin popular y la accin de cumpli-
miento, en tutela de los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de la comunidad.
(22) () puede interponer demanda de amparo cualquier persona cuando se trate de amenaza o violacin
del derecho al medio ambiente u otros derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional, as
como las entidades sin fines de lucro cuyo objeto sea la defensa de los referidos derechos.
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
2. Legitimidad pasiva
El desarrollo jurisprudencial que se ha efectuado sobre esta materia
ha provenido prioritariamente de la interpretacin de la entidad pblica
ante la cual puede ejercerse el derecho de acceso a la informacin pbli-
ca. Ello probablemente debido a que la mayor parte de los procesos de
hbeas data que han llegado al Tribunal Constitucional ha sido a propsi-
to de la antes mencionada facultad(32)(33).
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(35) En este caso, se trataba de una profesora asociada, adscrita al Departamento de Educacin e integrante
del Consejo de Facultad de Ciencias Sociales y Educacin de la Universidad Nacional de Piura. Ella
solicitaba que se disponga otorgarle el acuerdo por el cual se haba nombrado a los miembros que inte-
graron los comits de gestin de los cinco centros de la facultad, como coordinadores administrativo y
acadmico, as como el nombre de la persona que ocupar el cargo de director general de los comits.
(36) STC Exp. N 08063-2006-HD/TC del 23 de octubre de 2006, f. j. 2.
(37) STC Exp. N 0301-2004-HD/TC del 5 de marzo de 2004, publicada el 30 de abril de 2004, f. j. 4.
(38) dem.
(39) Ibdem, f. j. 5. En el mismo sentido, STC Exp. N 4566-2004-HD/TC con fecha 4 de marzo de 2005,
publicada el 3 de junio de 2005, ff. jj. 2-3.
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(46) Ibdem, f. j. 7.
(47) STC Exp. N 01515-2009-PHD/TC del 5 de octubre de 2009.
(48) Ibdem, f. j. 7.
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
(49) Ibdem, f. j. 8.
(50) Este tipo de hbeas data se encuentra dentro de la tipologa que se tratar brevemente en un prximo
apartado de este texto.
(51) STC Exp. N 01515-2009-PHD/TC, cit., f. j. 4.
(52) Cdigo Procesal Constitucional
Artculo 62.- Requisito especial de la demanda
Para la procedencia del hbeas data se requerir que el demandante previamente haya reclamado, por
documento de fecha cierta, el respeto de los derechos a que se refiere el artculo anterior, y que el de-
mandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado dentro de los diez das tiles
siguientes a la presentacin de la solicitud tratndose del derecho reconocido por el artculo 2 inciso 5)
de la Constitucin, o dentro de los dos das si se trata del derecho reconocido por el artculo 2 inciso 6)
de la Constitucin. Excepcionalmente se podr prescindir de este requisito cuando su exigencia genere
el inminente peligro de sufrir un dao irreparable, el que deber ser acreditado por el demandante.
Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va administrativa que pudiera existir.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(53) Artculo 5.- Para los efectos de las Garantas Constitucionales de Accin de Hbeas Data (), adems
de lo previsto en el artculo 27 de la Ley N 23506 y su Complementaria, constituye va previa:
a) En el caso de la Accin de Hbeas Data basada en los incisos 5 y 6 del artculo 2 de la Constitucin
Poltica del Estado el requerimiento por conducto notarial con una antelacin no menor a quince das
calendario, con las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Estado y en la Ley.
(54) Se citan, a modo de ejemplo, las resoluciones del Tribunal Constitucional en los Expedientes Ns 901-
2001-HD/TC, del 19 de agosto de 2002, y 0050-2002-HD/TC, del 23 de octubre de 2002.
(55) STC Exp. N 3971-2004-HD/TC del 29 de mayo de 2006, ff. jj. 1-4.
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
(56) Previamente a la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, la STC Exp. N 0298-2004-
HD7TC del 18 de marzo de 2004, f. j. 2.
Ya mientras se encontraba en vigor el cuerpo normativo citado, la STC Exp. N 3619-2005-HD/TC, cit.,
ff. jj. 2 - 3.
(57) Artculo 9.- Si el actor incurre en error al nominar la garanta constitucional (accin de Hbeas Corpus
o Accin de Amparo) que de conformidad con el artculo 295 de la Constitucin Poltica del Per, quie-
re ejercer, el Juez ante quien ha sido presentada se inhibir de conocimiento y la remitir de inmediato al
competente, bajo responsabilidad, para los efectos de la sustanciacin y resolucin correspondientes.
(58) STC Exp. N 2532-2003-HD/TC del 2 de agosto de 2004, ff. jj. 1-2.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(59) STC Exp. N 1052-2006-PHD/TC del 14 de marzo de 2006, ff. jj. 2-3.
(60) Expediente N 7873-2006-AC/TC, f. j. 9.
(61) El pronunciamiento inicial es la sentencia de la Corte Constitucional Colombiana, SU-559 de 1997
(situacin de profesores cuyos municipios haban omitido afiliarlos a alguna caja o fondo de prestacin
social). Sin embargo, se pueden citar tambin las sentencias T-068 de 1998 (originada por la ineficien-
cia administrativa), T-153 de 1998 (por las condiciones de hacinamiento en los centros de reclusin
de Colombia), SU-258 de 1998 (por la no convocatoria a concurso en el caso de los notarios pblicos
como estado de cosas abiertamente inconstitucional), T-590 de 1998 (por la falta de proteccin de los
defensores de los derechos humanos), y T-525 de 1999 (por el desconocimiento grave y sistemtico de
los derechos de los jubilados a recibir cumplidamente sus pensiones).
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
(62) VARGAS HERNNDEZ, Clara Ins. La garanta de la dimensin objetiva de los derechos funda-
mentales y labor del juez constitucional colombiano en sede de accin de tutela: el llamado estado de
cosas inconstitucional. En: Revista del Centro de Estudios Constitucionales Ao 1, N 1, Santiago,
Universidad de Talca, 2003, p. 214.
(63) dem.
(64) Se trataba de una demanda interpuesta por Julia Eleyza Arellano Serqun contra el Consejo Nacional
de la Magistratura porque dicho organismo deneg el pedido de entregarle informacin sobre su pro-
cedimiento de ratificacin judicial. El Tribunal Constitucional constat que se trataba de una prctica
generalizada en la que incurra dicha institucin, por lo que extendi los alcances de su sentencia y
declar que el estado de cosas que origin el hbeas data era incompatible con la Constitucin (STC
Exp. N 2579-2003-HD/TC del 6 de abril de 2004, f. j. 22).
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
(68) STC Exp. N 2663-2003-HC/TC del 23 de marzo de 2004, en la que establece como tipos de hbeas
corpus a los siguientes: reparador, restringido, correctivo, preventivo, traslativo, instructivo, innovativo
y conexo.
(69) Resolucin del Tribunal Constitucional en el Expediente N 06164-2007-HD/TC del 21 de diciembre de
2007, publicada el 29 de agosto de 2009.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(70) A modo de ejemplo, podemos citar a Oscar Puccinelli, quien tambin distingue entre el hbeas data pro-
pio o tradicional para la tutela de ciertos aspectos del derecho a la proteccin de los datos personales, y
el hbeas data impropio, el cual pretende garantizar el derecho de acceso a la informacin pblica, tema
que, como dicho autor claramente indica, ordinariamente no se encuentra vinculado con el hbeas data,
a excepcin de lo que se plantea en la Constitucin peruana de 1993. Ver al respecto, PUCCINELLI,
Oscar. Ob. cit., p. 194.
(71) El proceso de hbeas data se origina con dicha denominacin y caractersticas en la Constitucin de
Brasil de 1988. Dicha Carta Constitucional seala en su artculo 5, numeral LXXII:
(...) se concede hbeas data:
a) para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona del solicitante contenidas en
registros o bancos de datos, de entidades gubernamentales o de carcter pblico;
b) para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo por procedimiento secreto de carcter
judicial o administrativo.
170
Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
(72) En similares trminos, la clasificacin sistematizada por SAGS, Nstor Pedro. Subtipos de hbeas
data. En: Jurisprudencia Argentina. Buenos Aires, edicin del 20 de diciembre de 1995.
(73) STC Exp. N 01805-2007-PHD/TC del 31 de agosto de 2009, publicada el 15 de setiembre de 2009.
(74) Ibdem, f. j. 9.
(75) Ibdem, f. j. 6.
171
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(76) Ibdem, f. j. 4.
(77) Ibdem, f. j. 13.
(78) Ibdem, f. j. 14.
(79) Ibdem, f. j. 17.
(80) Ibdem, f. j. 18.
(81) Ibdem, f. j. 19.
(82) Ibdem, ff. jj. 20-22.
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Algunas reglas del proceso constitucional de hbeas data creadas jurisprudencialmente
(83) El acceso a la informacin pblica y la cultura del secreto. Defensora del Pueblo, Lima, 2001.
173
El proceso de cumplimiento
Reglas y figuras procesales
desarrolladas por la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional peruano
luego del caso Villanueva Valverde
I. Introduccin
El proceso de cumplimiento viene reconocido por la Constitucin
como aquel al cual recurrimos ante conductas omisivas, actos pasivos o
de inercia de los agentes pblicos; si esto sucede, el juez constitucional se
encuentra habilitado para imponer el cumplimiento de los deberes omi-
tidos por la Administracin, de ese modo, ordenar la ejecucin del acto
debido, o incluso, como veremos ms adelante, el cumplimiento eficaz de
un acto defectuosamente realizado o realizado en apariencia.
Como se sabe, este proceso se dirige contra cualquier funcionario o
autoridad pblica renuente a cumplir una norma legal, a ejecutar un acto
administrativo firme, o para solicitar que la Administracin se pronuncie
expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una resolucin
administrativa o dictar un reglamento. Esta vez se nos convoca para pro-
fundizar en el estudio de las instituciones procesales creadas ex novo a
(*) Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM). Miembro del rea de
Derecho Constitucional de Gaceta Jurdica y del equipo de investigacin de la revista Gaceta
Constitucional.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
176
El proceso de cumplimiento
(1) ABAD YUPANQUI, Samuel; DANS ORDEZ, Jorge; EGUIGUREN PRAELI, Francisco; GAR-
CA BELAUNDE, Domingo; MONROY GLVEZ, Juan y OR GUARDIA, Arsenio. Cdigo Procesal
Constitucional. Estudio introductorio, exposicin de motivos, dictmenes e ndice analtico. Palestra,
Lima, 2005, p. 124; CARPIO MARCOS, Edgar. La accin de cumplimiento. En: Derecho Procesal
Constitucional. Susana Castaeda Otsu (coordinadora). Jurista, Lima, 2003, pp. 450-451; del mismo
autor luego, El proceso de cumplimiento. Redimensionamiento o crnica de una muerte anunciada?
En: Actualidad Jurdica. Tomo 138, mayo de 2005, p. 141; CASTILLO CRDOVA, Luis. Comenta-
rios al Cdigo Procesal Constitucional. ARA - Universidad de Piura, Lima, 2004, pp. 38-39; MESA
RAMREZ, Carlos. Exgesis del Cdigo Procesal Constitucional. Gaceta Jurdica, Lima, 2004, pp.
412-413.
(2) STC Exp. N 00191-2003-AC/TC, f. j. 2, de fecha 06/11/2003:
La accin de cumplimiento es un proceso constitucionalizado que, prima facie, no tiene por objeto la
proteccin de un derecho o principio constitucional, sino la de derechos legales y de orden administra-
tivo, mediante el control de la inaccin administrativa.
Se trata, por tanto, de un proceso constitucionalizado, como, a su vez, lo es el contencioso-adminis-
trativo, y no en estricto de un proceso constitucional, toda vez que en su seno no se resuelven contro-
versias que versen sobre materia constitucional, aun cuando este haya sido creado directamente por la
Constitucin (artculo 200, inciso 6).
177
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(3) ABAD YUPANQUI y otros. Cdigo Procesal Constitucional Ob. cit., p. 125.
(4) LANDA ARROYO, Csar. Teora del Derecho Procesal Constitucional. Palestra, Lima, 2004, p. 141.
En el mismo sentido, MONTOYA CHVEZ, Victorhugo. Cuestionamientos sobre la conservacin del
proceso de cumplimiento y pretensiones controversiales En: Actualidad Jurdica. Tomo 133, Gaceta
Jurdica, Lima, diciembre de 2004.
(5) LANDA ARROYO, Csar. Ob. cit., p. 35.
178
El proceso de cumplimiento
(6) SOSA SACIO, Juan Manuel. Precisiones sobre el proceso de cumplimiento. En: Dilogo con la Ju-
risprudencia. N 131, agosto de 2009, p. 44 y ss.
(7) Ibdem, p. 45.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El proceso de cumplimiento
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
182
El proceso de cumplimiento
(14) Al respecto, debe precisarse que no es posible exigir a travs de este proceso el cumplimiento de normas
que no posean rango de ley, como es el caso de normas reglamentarias (RTC Exp. N 09431-2006-PC/
TC, f. j. 4.a).
183
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
184
El proceso de cumplimiento
(17) Las leyes o normas preconstitucionales (anteriores a la Constitucin vigente), resultarn vlidas siempre
y cuando no resulten contrarias a las disposiciones sustantivas de la Constitucin vigente, pues de ser
contrarias debern ser sometidas a un control de validez bajo los alcances del principio de jerarqua
normativa (norma superior prevalece sobre norma inferior), adems del criterio de temporalidad (norma
posterior deroga norma anterior). En: STC Exp. N 00005-2007-CC/TC, f. j. 6.
(18) Respecto a los criterios de interpretacin de normas preconstitucionales, el Tribunal comparte lo sea-
lado por Alonso Parejo cuando afirma: mientras que en el caso de las leyes posconstitucionales su rela-
cin con la Constitucin se resuelve ntegramente con arreglo al criterio de lex superior o de jerarqua,
en el de las preconstitucionales esa relacin reviste caracteres peculiares, toda vez que no se agota en
el criterio expuesto al concurrir con el mismo, el de la lex posterior o temporal (...). PAREJO ALON-
SO, Luciano. La Constitucin y leyes preconstitucionales. El problema de la derogacin y la llamada
inconstitucionalidad sobrevenida. En: Revista de Administracin Pblica. N 94, Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1981, p. 202. Citado en la STC Exp. N 06403-2006-PA/TC, f. j. 9.
(19) STC Exp. N 02695-2006-PC/TC, f. j. 10.
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El proceso de cumplimiento
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El proceso de cumplimiento
3. Acumulacin subjetiva
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(24) Que seala que en caso de vaco o defecto de la presente ley, sern de aplicacin supletoria los cdigos
procesales afines a la materia discutida, siempre que no contradigan los fines de los procesos constitu-
cionales y los ayuden a su mejor desarrollo.
(25) Donde la facultad de acumulacin es una discrecionalidad del juez, lo que no impide que la parte
interesada (demandante o demandado) haga el pedido para ser sometido al anlisis y evaluacin de la
judicatura.
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El proceso de cumplimiento
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El proceso de cumplimiento
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(27) Como requisito necesario para la satisfaccin del mandato condicional (al no ser complejo ni requerir
de actuacin probatoria).
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El proceso de cumplimiento
(28) Esto de conformidad con el artculo 72.3 del Cdigo Procesal Constitucional que seala que la sentencia
fundada se pronunciar preferentemente, entre otros, del plazo perentorio para el cumplimiento de lo
resuelto, que no podr exceder de diez das.
(29) Vide: sobre la distincin entre objeto y finalidad del proceso de cumplimiento. En: SOSA SACIO, Juan
Manuel. Loc. cit., pp. 45-47.
195
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
196
El proceso de cumplimiento
(31) La Defensora del Pueblo, la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), la Organizacin Panamericana
de la Salud (OPS), el Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas (UNFPA) y la Sociedad Peruana de
Obstetricia y Ginecologa.
(32) El Colegio Mdico del Per, el Ministerio de Salud y el Ministerio de Justicia.
(33) Incluso se recibieron los argumentos de la Asociacin Accin de Lucha Anticorrupcin Sin componen-
da, la Iglesia catlica, la Iglesia de Jesucristo de los Santos de los ltimos Das y de la Asociacin de
los Testigos de Jehov.
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El proceso de cumplimiento
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200
Algunas pautas previstas para el
proceso de inconstitucionalidad
desde la jurisprudencia
(*) Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per y profesora adjunta en la misma universidad.
(1) Artculo 200.- Son garantas constitucionales:
4. La Accin de Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes,
decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales
de carcter general y ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la forma o en el
fondo.
(2) Artculo 75.- Finalidad
Los procesos de accin popular y de inconstitucionalidad tienen por finalidad la defensa de la Constitu-
cin frente a infracciones contra su jerarqua normativa. Esta infraccin puede ser, directa o indirecta,
de carcter total o parcial, y tanto por la forma como por el fondo ().
201
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(6) Sobre la ley (en sentido material), la STC Exp. N 008-2005-PI/TC del 12 de agosto de 2005, f. j. 9.
(7) Los requisitos formales para su dacin se encuentran plasmados en el artculo 104 de la Constitucin.
(8) En relacin a los requisitos formales que los decretos de urgencia deben cumplir antes y despus de su
promulgacin, cmo debe interpretarse el que deban versar sobre materia econmica y financiera y
los criterios para evaluar si las circunstancias fcticas que sirvieron de justificacin para su expedicin
del decreto de urgencia respondan a las exigencias de la normativa vigente (excepcionalidad, necesi-
dad, transitoriedad y generalidad) remitirse a la STC Exp. N 008-2003-AI/TC del 11 de noviembre de
2003, ff. jj. 58-60.
(9) Una definicin sobre el concepto de tratado, las caractersticas especiales que lo diferencian de las otras
fuentes normativas y una tipologa al respecto (tratados con habilitacin legislativa, tratados ordinarios
y convenios internacionales ejecutivos) en la STC Exp. N 0047-2004-AI/TC del 24 de abril de 2006,
ff. jj. 18-20.
Con respecto al rango que ostentan, el ms reciente criterio (rango constitucional en el caso de los trata-
dos de derechos humanos y legal para el resto) es el establecido en la STC Exps. Ns 0025-2005-PI/TC
y 0026-2005-PI/TC (acumulados) del 25 de abril de 2006, ff. jj. 32-34.
(10) STC Exp. N 006-2003-AI/TC del 1 de diciembre de 2003, f. j. 1.
(11) Al respecto se ha sealado expresamente que se trata de dispositivos con rango de ley, no sometidos a
las leyes nacionales, por lo que no resulta de aplicacin el principio de jerarqua, sino el de competencia.
As, la STC Exps. Ns 0020-2005-PI/TC y 0021-2005-PI/TC (acumulados), cit., f. j. 61.
(12) Se les califica como normas con fuerza o el valor de ley, sustentadas en el principio de competencia y
como un instrumento importante a travs del cual las municipalidades pueden ejercer y manifestar su
autonoma en la STC Exp. N 0003-2004-AI/TC del 23 de setiembre de 2004, f. j. 7.
204
Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
puede emplear para ello las denominaciones de ley de bases, ley marco y
ley general, segn corresponda, pero que, en ltimo trmino, se recondu-
cen a la categora de ley que expide el Congreso(13).
El mismo criterio ha sido aplicado frente a las leyes orgnicas,
sobre las cuales el supremo intrprete de la Constitucin ha afirmado que,
pese a que no se encuentran dentro del listado de dispositivos legales ob-
jeto de control por el proceso de inconstitucionalidad, pueden ser cuestio-
nadas mediante este proceso constitucional porque la categora normativa
de leyes comprende a las leyes ordinarias y a las leyes orgnicas, las cua-
les tienen la misma jerarqua jurdica(14).
Tambin se ha establecido jurisprudencialmente la competencia del
Alto Tribunal para evaluar la constitucionalidad de las leyes de reforma
constitucional, en la medida en que las disposiciones que introducen
reformas parciales a la Constitucin se incorporan al ordenamiento
constitucional mediante una ley, y debido a que el poder de reforma
de la Constitucin es un poder constituido y, por ello, limitado(15),
es decir, restringido en su actuacin por los lmites jurdicos con-
templados con antelacin por la fuente que lo constituye (lmites de
carcter formal y material, los cuales pueden ser adems expresos o
implcitos)(16).
En el caso de las denominadas leyes de desarrollo constitucional,
el Tribunal Constitucional ha precisado que estas no constituyen una ca-
tegora normativa especial entre las fuentes con rango de ley, sino que
se trata de una diversidad de fuentes con el elemento comn de consti-
tuir un desarrollo de las materias previstas en diversos preceptos de la
Constitucin que han sido encargadas por la propia Carta Constitucional
205
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(17) Octava.- Las disposiciones de la Constitucin que lo requieran son materia de leyes de desarrollo
constitucional.
Tienen prioridad :
1. Las normas de descentralizacin y, entre ellas, las que permitan tener nuevas autoridades elegidas a
ms tardar en 1995.
2. Las relativas a los mecanismos y al proceso para eliminar progresivamente los monopolios legales
otorgados en las concesiones y licencias de servicios pblicos.
(18) STC Exp. N 005-2003-AI/TC de 3 de octubre de 2003, f. j. 38.
(19) STC Exp. N 010-2002-AI/TC de 3 de enero de 2003, f. j. 21.
(20) STC Exps. Ns 0004-2004-AI, 0011-2004-AI/TC y otros (acumulados) de 21 de setiembre de 2004,
f. j. 2.
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
Tres supuestos:
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
5 Ibdem, f. j. 23.
6 Ibdem, f. j. 24.
7 dem.
8 Ibdem, f. j. 25.
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
1. Sujetos legitimados
Los sujetos legitimados en el marco de un proceso de inconstitu-
cionalidad son quienes se encuentran facultados para interponer una
demanda a fin de iniciar este proceso constitucional, conforme al lista-
do incorporado por el artculo 203 de la Constitucin(35), a decir, de ma-
nera amplia, el Presidente de la Repblica (con acuerdo del Consejo de
Ministros), el Fiscal de la Nacin, el Defensor del Pueblo, el veinticin-
co por ciento del nmero legal de congresistas y cinco mil ciudadanos;
para materias de su competencia, los presidentes de regin (con acuerdo
del Consejo de Coordinacin Regional) y los alcaldes provinciales (con
acuerdo de su concejo municipal); y en materias de su especialidad, los
colegios profesionales
Todos estos sujetos sin mayores cuestionamientos han hecho efec-
tiva esta posibilidad de dar inicio a un proceso de inconstitucionalidad.
Sin embargo, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha efectua-
do especiales matices frente a la legitimacin sobre la base del criterio
gremial otorgada a los colegios profesionales, particularmente en lo
referido al requisito de citar la ley de creacin del colegio profesional
del cual se trate en la demanda que se interponga y lo relativo a inter-
pretar cules seran aquellas materias consideradas de la especialidad
de cada uno de ellos.
Como se sabe, los colegios profesionales son instituciones autno-
mas con personalidad de Derecho Pblico y es la ley la que seala los
supuestos en que la colegiacin es obligatoria(36), pautas brindadas por la
Constitucin de las que se quiso derivar la exigencia de citar su ley de
213
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(37) Por primera vez, en la RTC Exp. N 0045-2004-PI/TC de 31 de marzo de 2005, f. j. 3. Posteriormente,
en la STC recada en el mismo expediente de 29 de octubre de 2005, f. j. 1, tercer prrafo, y, citando
los dos pronunciamientos anteriores, la STC Exps. Ns 0025-2005-PI/TC y 0026-2005-PI/TC (acumu-
lados), cit., ff. jj. 3-4.
(38) STC Exp. N 005-2005-AI/TC de 4 de marzo de 2005, f. j. 3.
(39) dem.
(40) Ibdem, f. j. 4.
214
Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
2. Terceros
En la medida en que, como ya se seal, el proceso de inconstitu-
cionalidad es predominantemente objetivo y que existe una legitimacin
limitada a ciertos sujetos para iniciarlo mediante la interposicin de una
demanda ante el Tribunal Constitucional, la intervencin de terceros al
igual que la institucin del litisconsorcio fue en un primer momento ex-
cluida de aplicacin en el marco de este proceso constitucional, debido a
que su presupuesto, referido a que el sujeto a ser incorporado detente un
derecho subjetivo o inters que pudiera verse afectado con la sentencia,
no poda configurarse en el marco de este proceso(41).
No obstante ello, en el mismo pronunciamiento citado, el supre-
mo intrprete de la Constitucin matiz su afirmacin inicial al indicar
que no se exclua que la figura del tercero, contemplada en el Cdigo
Procesal Civil, pueda aplicarse analgicamente a este proceso consti-
tucional; en consecuencia, que se incorpore como terceros a personas
cuyos derechos subjetivos pudieran resultar de relevancia en la con-
troversia constitucional. Ello en la medida en que este proceso tam-
bin ostenta una dimensin subjetiva, por la que han de garantizarse los
derechos constitucionales de los concretos colectivos de personas que tie-
nen relacin estrecha en la resolucin de la controversia de este proceso
constitucional: la constitucionalidad o no de una determinada disposicin
impugnada(42).
215
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
3. Partcipes
La institucin del partcipe, pese a no contar expresamente con re-
conocimiento normativo alguno, ha sido establecida desde la jurispru-
dencia del Tribunal Constitucional, en ejercicio de su autonoma pro-
cesal. Ello en la medida que, segn alega, permite la concretizacin
u optimizacin de la finalidad del proceso de inconstitucionalidad (la
primaca de la Constitucin), en la medida que la Carta Constitucional
deba interpretarse desde una concepcin pluralista y que debe proyec-
tar sus consecuencias en el Derecho Procesal Constitucional, por lo que
admite una pluralidad de intrpretes para enriquecer la interpretacin
constitucional(43).
En ese sentido, se les califica como () sujetos que, debido a las
funciones que la Constitucin les ha conferido, detentan una especial cua-
lificacin en la materia objeto de interpretacin constitucional(44), distin-
tos a los terceros con inters. Se precisa adems que no son terceros con
inters, y que, por ello, la justificacin de su intervencin en este proceso
no es la defensa de derecho o inters alguno, sino aportar una tesis inter-
pretativa en la controversia constitucional que contribuya al procedimien-
to interpretativo(45) (46).
4. Amicus curiae
Adems del reconocimiento que se efecta en el artculo 13-A del
Re-glamento Normativo del Tribunal Constitucional(47) a la figura del
amicus curiae, el Tribunal Constitucional tambin ha admitido expresa-
mente su aplicacin en el proceso de inconstitucionalidad, a fin de que
los rganos del Gobierno y la Administracin, a su solicitud, puedan
brindar informes o cualquier tipo de informacin que puedan coadyuvar a
216
Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
1. Tipos de sentencia
Los tipos de sentencias que pueden emitirse en un proceso de incons-
titucionalidad podran reconducirse a lo siguiente(49):
- Decisiones simples que declaran la constitucionalidad o no de la ley,
y en este caso, su consiguiente expulsin del ordenamiento.
- Sentencias que resuelven la inconstitucionalidad con la incorporacin
a la ley de algn elemento normativo directamente por el Tribunal
Constitucional.
- Decisiones que llaman a la colaboracin del legislador para solucio-
nan la invalidez de la ley.
En todo caso, el Tribunal Constitucional ha establecido una tipologa
bastante ms compleja de las sentencias que puede emitir en un proceso
de inconstitucionalidad, la cual se puede resumir en lo siguiente:
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
218
Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
13 Ibdem, f. j. 3.2.
14 Ibdem, f. j. 3.3.
15 Ibdem, f. j. 4.
16 Ibdem, f. j. 4.1.
17 Ibdem, f. j. 4.2.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
2. Efectos de sentencia
En principio, de conformidad con el artculo 204 de la
Constitucin(51), las sentencias emitidas en el marco de un proceso de in-
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
(56) Artculo 74.- Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una exoneracin, exclusiva-
mente por ley o decreto legislativo en caso de delegacin de facultades, salvo los aranceles y tasas, los
cuales se regulan mediante decreto supremo.
Los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales pueden crear, modificar y suprimir contribuciones
y tasas, o exonerar de estas, dentro de su jurisdiccin y con los lmites que seala la ley. El Estado, al
ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto
de los derechos fundamentales de la persona. Ningn tributo puede tener efecto confiscatorio.
Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener normas sobre materia tributaria.
Las leyes relativas a tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del ao siguiente
a su promulgacin.
No surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece el presente artculo.
(57) Artculo 81.- Efectos de la Sentencia fundada
() Cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por violacin del artculo 74 de la
Constitucin, el Tribunal debe determinar de manera expresa en la sentencia los efectos de su decisin
en el tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras
estuvo en vigencia.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
(65) STC Exp. N 0033-2007-PI/TC de 13 de febrero de 2009, ff. jj. 9-11 primer prrafo.
(66) Tambin se ha empleado la figura de la inconstitucionalidad de normas conexas en la STC Exp.
N 00002-2008-PI/TC de 9 de septiembre de 2009, f. j. 6, 67 y ss.
(67) Justamente de la autoridad de cosa juzgada de las sentencias del Tribunal Constitucional en los proce-
sos de inconstitucionalidad se desprende que ellas vinculan a todos los poderes pblicos y producen
efectos generales desde el da siguiente a la fecha de su publicacin (artculo 82 del Cdigo Procesal
Constitucional).
(68) Artculo 22.- Actuacin de Sentencias
La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se acta conforme a sus propios
trminos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen pre-
valencia sobre las de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad.
La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar, hacer o no hacer es de actuacin
inmediata. Para su cumplimiento, y de acuerdo al contenido especfico del mandato y de la magnitud
del agravio constitucional, el Juez podr hacer uso de multas fijas o acumulativas e incluso disponer la
destitucin del responsable. Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como aper-
cibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de parte, las mismas puedan ser
modificadas durante la fase de ejecucin.
El monto de las multas lo determina discrecionalmente el Juez, fijndolo en Unidades de Referencia
Procesal y atendiendo tambin a la capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con
el auxilio de la fuerza pblica, el recurso a una institucin financiera o la ayuda de quien el Juez estime
pertinente.
El Juez puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el cien por ciento por cada da
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
228
Algunas pautas previstas para el proceso de inconstitucionalidad desde la jurisprudencia
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Sobre la legitimidad para
demandar amparo de
las personas jurdicas
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(1) Modelo de vida caracterizado en la tradicin aristotlica de las virtudes. Antecediendo a la nocin de dere-
chos, la tica griega, caracterizada como tica del carcter, se va forjando a travs de las virtudes que las
personas adquieren por repeticin de elecciones, y las personas saben qu virtudes deben adquirir por-
que son las que necesita para sobrevivir la comunidad poltica de la que son miembros. En: CORTINA,
Adela. Hasta un pueblo de demonios. tica Pblica y Sociedad. Taurus, Barcelona, 1999, pp. 85-86.
(2) Garca de Enterra nos ilustra cmo la sociedad del siglo XVIII y XIX interpretaba el concepto de
232
Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
libertad: es para cada uno el derecho a no estar sometido ms que a leyes, de no poder ser detenido ni
llevado a prisin, ni condenado a muerte ni maltratado de ninguna manera por el efecto de la voluntad
arbitraria de uno o varios individuos. Es para cada uno, el derecho de reunirse con otros individuos, sea
para tratar sus propios intereses, sea para profesar el culto que l y sus asociados prefieran, sea, simple-
mente, para llenar sus das y sus horas de la manera ms conforme a sus inclinaciones, a sus fantasas.
En: GARCA DE ENTERRA, Eduardo. La lengua de los derechos. La formacin del derecho pblico
europeo tras la revolucin francesa. Alianza, Madrid, 1994, p. 186.
(3) ROVIRA VIAS, A. El abuso de los derechos fundamentales. Pennsula, Barcelona, 1983, p. 66.
(4) Sin duda fue Adam Smith en su obra la Riqueza de las Naciones uno de los mayores exponentes del
liberalismo econmico: por consiguiente, al quedar proscritos todos los sistemas, lo mismo los que
otorgan preferencias que los que imponen restricciones, se establece de una manera espontnea el siste-
ma claro y sencillo de la libertad natural. Se deja a todos, mientras no violen las leyes de la justicia, en
libertad perfecta para buscar la consecucin de sus propios intereses a su propia manera, y entrar con su
actividad y con su capital en competencia con la actividad y capital de los dems hombres o categoras
sociales. El soberano queda completamente exento de toda obligacin de tratar de llevar a cabo lo que
por fuerza tendr que siempre estar expuesto a innumerables ideas falsas, para cuya realizacin adecua-
da no habr jams sabidura ni conocimientos bastantes, a saber: la obligacin de dirigir las actividades
de los particulares y de encaminarlas hacia las ocupaciones que ms convienen al inters de la socie-
dad. En: RINCN CRDOVA, Jorge. Las generaciones de los derechos fundamentales y la accin de
la administracin pblica. Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2004, p. 55.
233
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
234
Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
requiere ahora una accin positiva por parte del Estado. Se exige una
serie de prestaciones a favor de los ciudadanos a fin de satisfacer cier-
tos requerimientos bsicos, los que permitirn finalmente acceder o
gozar plenamente de las libertades individuales(7).
En la actualidad, producto de aquel constante desarrollo, han surgido
un grupo de derechos denominados de tercera generacin, que inciden en
la proteccin de los intereses de las colectividades, y que fueron recono-
cidos inicialmente en el plano internacional, para posteriormente ser in-
corporados en los ordenamientos jurdicos de cada Estado. Los principios
que les sirven de sustento son bsicamente la solidaridad y fraternidad
humana.
La evolucin de la nocin de derechos fundamentales, hasta este
punto, demostrara que los mismos constituyeron y constituyen an hoy
un predicado de los seres humanos frente al Estado: inicialmente conce-
bidos como libertades negativas, que implicaban un no hacer por parte
de este ltimo, posteriormente como libertades positivas que ms bien
exigan un quehacer de parte del mismo. Sea de un modo u otro lo carac-
terstico de ellos fue el vnculo que establecieron entre hombres y Estado,
pero cabe preguntarse: nicamente entre ellos? Ser que en la relacin
analizada solo participan el genrico hombre o ciudadano frente al tam-
bin genrico Estado? El objeto del siguiente apartado ser precisamente
responder a estas interrogantes.
235
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
236
Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
Las tres primeras etapas, como se podr notar, se sitan en una dia-
lctica constante entre moral y realidad, entre goce y ejercicio de dere-
chos. El ltimo proceso, el de especificacin, en cambio, constituye un
primer esfuerzo en superar el statu quo imperante, pues estrecha el vncu-
lo entre derechos y titulares de los mismos y, sobre esa base, juzga como
relevantes algunas caractersticas del hasta entonces genrico hombre o
ciudadano. Bsicamente aquellas que derivan:
De una condicin social o cultural de las personas que se encuentran
en una situacin de inferioridad en las relaciones sociales y que en
consecuencia necesitan una proteccin especial, una garanta o
una promocin para superar la discriminacin, el desequilibrio o la
desigualdad; v. gr. los derechos de la mujer.
De una condicin fsica o moral de personas que por alguna razn se
encuentran en una situacin de inferioridad en las relaciones sociales;
v. gr. los derechos de las personas que padecen algn tipo de discapa-
cidad o el derecho de las personas jurdicas.
De la situacin que ocupan las personas en determinadas relaciones
sociales; v. gr. los derechos de los consumidores.
En ese sentido, la especificacin quiebra los modelos abstractos pre-
cedentes, al situar la discusin en un plano ms concreto. Propondr,
entonces, un avance gradual hacia una ulterior determinacin de los ti-
tulares concretos de los derechos fundamentales, sean estos particulares:
usuarios, administrados, consumidores, o sujetos colectivos: personas ju-
rdicas, sindicatos, partidos polticos, etc.
De todo este grupo interesa destacar, en tanto objeto del presente
artculo, el reconocimiento paulatino de derechos fundamentales en favor
de las personas jurdicas o morales. Ahondar en este punto ser el objeto
del tercer apartado.
237
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(9) CARRILLO LPEZ, M. Libertad de expresin, personas jurdicas y derecho al honor. En: Derecho
Privado y Constitucin. N 10, 1996, p. 91.
(10) Tribunal Constitucional Federal Alemn, Resolucin 16-V-I989.
238
Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
242
Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
(16) Vase al respecto los votos singulares recados en los Exp. Ns 00291-2007-PA/TC y 03435-2008-AA/
TC, en <http://www.tc.gob.pe>.
(17) El texto ntegro de la sentencia puede ser hallado en la web de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. <http://www.corteidh.or.cr/z>.
243
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(18) DAZ LEMA, Jos Manuel. Tienen derechos fundamentales la personas jurdico pblicas?. En:
<http://www.cepc.es/rap/Publicaciones/Revistas>.
(19) DAZ LEMA. Ob. cit., p. 102.
244
Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
245
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
Y en consecuencia:
(...) los derechos fundamentales no son aplicables, en principio, a las
personas jurdicas de Derecho pblico en la medida en que estas rea-
lizan cometidos pblicos(20).
Y solo como excepcin admite, con carcter extensivo, que los dere-
chos fundamentales a la tutela judicial son aplicables a las personas jur-
dico-pblicas, y restrictivamente, que las iglesias, sociedades religiosas
de carcter jurdico-pblico, universidades y las empresas jurdico-pbli-
cas de comunicacin, son titulares de derechos fundamentales en tanto
permanecen en una posicin propia, independiente o, en cualquier caso,
distanciada de la del Estado, y con su mediacin hacen posible que los
ciudadanos puedan ejercitar determinados derechos fundamentales(21).
Con menor nfasis, el Tribunal espaol ha sostenido:
(...) en principio, los derechos fundamentales y las libertades pbli-
cas son derechos individuales que tienen al individuo por sujeto acti-
vo y al Estado por sujeto pasivo, en la medida en que tienden a reco-
nocer y proteger mbitos de libertades o prestaciones que los poderes
pblicos deben otorgar o facilitar a aquellos.
Por este motivo, existen importantes dificultades para reconocer la
titularidad de derechos fundamentales a las entidades de Derecho p-
blico, pues la nocin misma de derecho fundamental que est en la
base del artculo 10 CE resulta poco compatible con entes de natura-
leza pblica (...).
Dificultades que el Tribunal espaol pretendi superar admitiendo,
con carcter excepcional:
(...) (idnticos derechos procesales) a las personas pblicas en aque-
llos litigios en los que su situacin procesal es anloga a la de los
particulares, bien por tratarse de una personificacin jurdico-privada
246
Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
247
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
IV. Conclusiones
El liberalismo instaur la tradicin de los derechos en el mbito de
la poltica, al insistir que toda persona es sujeto de derechos, deja a la
misma exenta de obligaciones y responsabilidades.
El Estado Social, que sucedi al Liberal, como consecuencia de re-
acciones progresistas que se desarrollaron a partir del siglo XIX, pro-
ducto de fenmenos sociales tales como el surgimiento de una nueva
clase trabajadora, la aparicin de nuevos modos de produccin y la
248
Sobre la legitimidad para demandar amparo de las personas jurdicas
249
El partcipe segn la
jurisprudencia del
Tribunal Constitucional
(*) Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Estudios de maestra en Ciencia Poltica con
mencin en Gestin Pblica en la misma universidad. Socia de M&V Abogados Consultores.
(1) RTC Exp. N 0025-2005-AI/TC y 0026-2005-AI/TC (acumulados).
251
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(2) HBERLE, Peter. La autonoma del Derecho Procesal Constitucional. En: JZ (revista de juristas),
1973, p. 3.
(3) GOZAINI, Osvaldo Alfredo. El Derecho Procesal Constitucional y los derechos humanos (vnculos y
autonomas). Mxico D.F., IIJ, 1995, p. 85
(4) Ibdem, p. 97
(5) Tal como seala el propio Cdigo Procesal Constitucional en su artculo III, en donde establece los prin-
cipios procesales que han de regir dichos procesos, segn el cual: (...) Asimismo, el Juez y el Tribunal
Constitucional deben adecuar la exigencia. de las formalidades previstas en este Cdigo al logro de los
fines de los procesos constitucionales (...)
252
El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
254
El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
255
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(13) dem.
(14) RTC Exps. Ns 0025-2005-AI/TC y 0026-2005-AI/TC (acumulados), f. j. 24.
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El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(15) dem.
(16) RTC Exp. N 0007-2007-AI/TC
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El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(22) RTC Exp. N 0010-2006-AI/TC. En esta resolucin el TC deniega la participacin como litisconsorte
facultativo a un ente legitimado por el artculo 203 de la Constitucin.
(23) RTC Exp. N 0033-2005-AI/TC.
(24) RTC Exp. N 0007-2007-AI/TC.
(25) RTC Exp. N 00006-2009-AI/TC, f. j. 2-8.
(26) dem.
260
El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
262
El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(29) HBERLE, Peter. La autonoma del Derecho Procesal Constitucional. Ob. cit., p. 8.
263
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(30) As en el caso NC, decisin 43, 34 (40); vea tambin la segunda sentencia NC, decisin 43, 291 (312)
con relevancia concreta: p. 318 en el lugar indicado.
(31) Decisin 43, 79 (85 ss); vea tambin 48, 306 (309, 313).
264
El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(36) Artculo 13-A del Reglamento Normativo del TC: El Pleno o las Salas pueden solicitar los informes
que estimen necesarios a los rganos de Gobierno y de la Administracin y requerir respuesta oportuna
de ellos, de acuerdo al artculo 119 del Cdigo Procesal Constitucional; as como solicitar informacin
del (los) amicus curiae (amici curiarum), si fuera el caso, que permita esclarecer aspectos especializa-
dos que puedan surgir del estudio de los actuados.
266
El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(37) PALACIO, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Tomo II, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1983, p.
237.
(38) Ibdem., p. 238.
267
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
268
El partcipe segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
269
El control constitucional difuso
Reflexiones sobre su reconocimiento
normativo y desarrollo jurisprudencial
I. Consideraciones generales
A todo rgano de carcter jurisdiccional le asiste la facultad de ejer-
cer el control difuso conforme lo establece el artculo 138, segundo prra-
fo de la Constitucin Poltica del Estado.
De acuerdo con el citado precepto: En todo proceso, de existir una
incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los
jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre
toda otra norma de rango inferior(1).
Aun cuando algunos juristas interpretan que el referido mandato solo
se encuentra circunscrito al mbito estrictamente judicial, dicha inter-
pretacin carece de asidero, por cuanto la norma constitucional vincula
(*) Profesor de Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho
Constitucional y Derecho Procesal Constitucional en la Academia de la Magistratura. Asesor jurisdic-
cional del Tribunal Constitucional.
(1) Entre los trabajos que abordan directamente la temtica del control difuso en el marco de nuestra vi-
gente Constitucin, puede mencionarse: CARPIO MARCOS, Edgar. Control Difuso e Interpretacin
Constitucional. Modulo IV del Curso de Formacin: Cdigo Procesal Constitucional. Academia de la
Magistratura, Lima, 2004; CASTAEDA OTSU, Susana. Control Judicial de la constitucionalidad de
las leyes. En: La Constitucin comentada. Anlisis artculo por artculo. Tomo II, primera edicin,
Gaceta Jurdica, Congreso de la Repblica, Lima, 2005, p. 471 y ss.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El control constitucional difuso
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El control constitucional difuso
(2) En esta lnea de razonamiento se ubic incluso y en su debido momento la propia Sala Constitucional
y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, para quien se consider dilatorio e incom-
patible con las caractersticas de celeridad y urgencia, el elevar en consulta las decisiones de control
difuso recadas en los procesos constitucionales (cfr. sentencia del 27 de febrero de 1996 recada en el
Expediente N 309-96-Callao). Sorprende por ello que aos despus y de modo implcito y por dems
inmotivado, la Sentencia recada en el Expediente N 006-2006-PC/TC (caso Poder Ejecutivo), haya
dejado entrever un criterio totalmente contrario, como se deduce de su fundamento 59.
275
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
276
El control constitucional difuso
este mismo precepto, aun cuando contra estas no proceda medio im-
pugnatorio alguno.
En todos estos casos, los Jueces se limitan a declarar la inaplicacin
de la norma por incompatibilidad inconstitucional, para el caso con-
creto, sin afectar su vigencia, realizando interpretacin constitucional,
conforme a la forma y modo que la Constitucin establece.
Cuando se trata de normas de menor jerarqua, rige el mismo princi-
pio, no requirindose la elevacin en consulta, sin perjuicio del pro-
ceso de accin popular. La consulta a que hace alusin el presente
artculo se hace en inters de la ley.
Desde nuestro punto de vista, el nuevo texto incorporado no solo ha
resultado innecesario sino que ha venido a crear una serie de problemas
en el esquema general de nuestro modelo procesal constitucional(3).
En efecto, el propsito de la norma que contena el artculo 3, en su
versin original, era muy concreto. Se trataba de delimitar el proceder del
juez constitucional en los casos en que los actos o conductas que resul-
taran lesivos a los derechos se apoyaran en una norma incompatible con
la Constitucin. El ttulo de la norma en mencin as lo graficaba (y por
cierto an lo grafica todava) al encontrarse referido a la Procedencia
frente a actos basados en normas.
La hiptesis en este caso es, pues, muy simple. Si un juez constitucio-
nal conoca de una conducta que por lesiva a los derechos resultaba nece-
sario dejarla sin efecto, el eventual apoyo de tal conducta en una norma
incompatible con la Constitucin exiga necesariamente y como paso pre-
vio la consecuente inaplicacin de la misma. Se trataba pues, y como ya
lo hemos adelantado, del ejercicio del control difuso en los casos en los
que el acto lesivo se apoyara en una norma inconstitucional.
El nuevo texto del artculo 3 ha incorporado, sin embargo, un tema
totalmente diferente que, ms all de su importancia jurisprudencial, no
tena ni tiene nada que ver (salvo colateralmente) con el control difuso.
(3) Cfr. SENZ DVALOS, Luis. Lo confuso del control difuso en los procesos de tutela de derechos
contra normas legales. Las recientes modificaciones al Cdigo Procesal Constitucional. En: Actualidad
Jurdica. Tomo 158, enero de 2007, pp. 13-16.
277
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(4) Cfr. ABAD YUPANQUI, Samuel. El proceso constitucional de amparo. Segunda edicin, Gaceta Jur-
dica, Lima, 2008, p. 411 y ss.
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El control constitucional difuso
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El control constitucional difuso
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(5) Cfr. QUIROGA LEN, Anibal. Control Difuso y Control Concentrado en el Derecho Procesal Cons-
titucional Peruano. En: Derecho. Revista de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Ca-
tlica del Per. N 50, Lima, diciembre de 1996, pp. 222-223; LANDA ARROYO, Csar. Tribunal
Constitucional y Estado Democrtico. Segunda edicin, Palestra, Lima, 2003, pp. 275-281.
(6) Cfr. SENZ DVALOS, Luis. Los rganos Competentes en el modelo de jurisdiccin constitucional
desarrollado por el Cdigo Procesal Constitucional. En: Palomino Manchego, Jos (Coordinador). El
Derecho Procesal Constitucional peruano. Estudios en Homenaje a Domingo Garca Belaunde. Tomo
I, Grijley, Lima, 2005, pp. 412-415.
(7) Asunto que no es ajeno al Tribunal Constitucional donde alguna vez se discuti el tema relativo a la
constitucionalidad de una de sus normas de procedimiento. Al respecto, puede verse la sentencia recada
en el Expediente N 005-96-AI/TC (caso Congresistas de la Repblica).
282
El control constitucional difuso
el poner en prctica el control difuso para supuestos como los aqu des-
critos en nada desvirtuara dicho propsito, antes bien, oficiara como un
mecanismo de revisin incidental y previo, totalmente independiente a la
controversia de fondo.
Distinto es nuestro punto de vista cuando se trata del asunto di-
rectamente controvertido y la eventual fusin del mismo con la al-
ternativa de control difuso. Ms all de que tal posibilidad haya sido
aceptada por el Tribunal Constitucional en alguna excepcional opor-
tunidad(8), somos de la idea de que la tcnica del control difuso de
ninguna manera puede ser sustitutoria de los temas directamente de-
mandados, ya que con tal proceder terminara por desvirtuarse la es-
tructura del proceso y evidentemente tambin la de los objetivos que
los acompaan.
Hubiese hecho bien el legislador en delimitar estos aspectos que s
demandan un adecuado desarrollo, antes que en retocar y evidentemente
empeorar lo ya existente.
283
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
284
El control constitucional difuso
285
Reglas sobre los efectos
y los alcances de las sentencias
El precedente constitucional
vinculante segn la
jurisprudencia del Tribunal
Constitucional peruano y
algunas razones para el disenso
I. Introduccin
Tal como lo conocemos actualmente, el precedente constitucional
vinculante constituye una creacin del Tribunal Constitucional perua-
no. Quien intente aproximarse a esta institucin encontrar poca ayuda
en el texto del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional que es, precisamente, el instrumento normativo que con-
sagra la figura del precedente vinculante en el marco de los procesos
constitucionales.
Lo que se intenta mostrar en las siguientes lneas es una presentacin
del origen de la iniciativa de incorporar a nivel de la jurisdiccin constitu-
cional la figura del precedente vinculante, su consagracin legislativa y su
construccin jurisprudencial por obra del Tribunal Constitucional perua-
no. Una vez realizado ello, se esbozar una definicin y fundamentacin
(*) Estudios de Maestra en Derecho con mencin en Poltica Jurisdiccional en la Pontificia Universidad
Catlica del Per y la Universidad de Castilla-La Mancha (Espaa).
289
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(1) Como se sabe, el Cdigo Procesal Constitucional tuvo su origen directo en un anteproyecto no oficial,
redactado a iniciativa de un grupo de profesores universitarios. Ellos fueron Domingo Garca Belaun-
de, Juan Monroy Glvez, Jorge Dans Ordez, Arsenio Or Guardia, Francisco Eguiguren Praeli y
Samuel Abad Yupanqui. La propuesta inicial, en materia de precedente vinculante, es idntica a la
aprobada meses despus, como parte del Cdigo Procesal Constitucional (Ley N 28237).
(2) Cfr. ABAD YUPANQUI, Samuel; DANS ORDEZ, Jorge; EGUIGUREN PRAELI, Francisco;
GARCA BELAUNDE, Domingo; MONROY GLVEZ, Juan y OR GUARDIA, Arsenio. Cdigo
Procesal Constitucional: anteproyecto y legislacin vigente. Palestra, Lima, 2003, p. 15.
290
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
(3) Y es que parece contrario a su propia lgica que en los ordenamientos en los que las decisiones judi-
ciales constituyen el grueso del material normativo la actuacin estrictamente jurisdiccional como lo
es la aplicacin del derecho sea regulada legislativamente. Sobre las caractersticas del precedente en
el Derecho ingles y estadounidense: ITURRALDE SESMA, Victoria. El precedente en el common law.
Civitas, Madrid, 1995; MAGALONI KERPEL, Ana Laura. El precedente constitucional en el sistema
judicial norteamericano. McGraw Hill, Madrid, 2001.
(4) MONROY GLVEZ, Juan, Apuntes sobre la doctrina del precedente y su influencia en el civil law.
En: Hechos de la Justicia. N 4, Lima, abril de 2004, p. 33. Momentos antes haba sostenido el profesor
291
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
Monroy que la doctrina del precedente puede ser extraordinariamente til en los sistemas judiciales del
civil law, y no solo para asegurar la certeza del derecho que, como tal, bien puede ser en la sociedad con-
tempornea un valor discutible, sino para otorgarle mrgenes aceptables de predecibilidad a la funcin
judicial, rasgo tan venido a menos en sedes como las nuestras (Ibdem, p. 31). Este trabajo se encon-
traba disponible en la web de la mencionada revista (www.hechosdelajusticia.org) hasta mediados del
ao 2007. Del mismo modo, aunque en fecha posterior a la entrada en vigencia del Cdigo, se expresa
Roger Rodrguez al sealar que: los esfuerzos por incorporar el instituto del precedente pasan, necesa-
riamente, por positivizarlo o regularlo, algo impensable en el rgimen anglosajn. Qu duda cabe, sin
embargo que atendiendo a nuestra tradicin, era ese el primer paso necesario, aunque desde luego no
suficiente. Vide RODRGUEZ SANTANDER, Roger. El precedente constitucional en el Per. Entre
el poder de la historia y la razn de los derechos. En: Carpio Marcos, Edgar y Grndez Castro Pedro,
(coords.). Estudios al precedente constitucional. Palestra, Lima, 2007, p. 54.
(5) TARUFFO, Michele, Dimensiones del precedente judicial. En: JuS-Constitucional. N 1, Lima,
2008, pp. 33 y 34. Expresa esta misma suspicacia, respecto del precedente en sus propios sistemas de
origen, WRBLEWSKI, Jerzy. Concepto y funcin del precedente en sistemas de Statutory Law. En:
Id. Sentido y hecho en el derecho. 1 reimp. de la 1 ed., Fontamara, Mxico, 2003, pp. 298 y 304.
(6) Ibdem, pp. 39 y 40.
292
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
(7) La clasificacin de las formas utilizadas por el Tribunal Constitucional para identificar del precedente
no es rgida, aqu es realizada solo con fines expositivos. Uno y otro momento se caracterizan por una
forma de identificacin prevalente, lo cual no excluye que en alguna ocasin haya recurrido a una forma
anterior ya superada. Tales variaciones reflejan, en verdad, el poco rigor en la redaccin de las senten-
cias por parte del colegiado constitucional.
(8) Pertenecen a este momento las sentencias recadas en los Exps. Ns 3760-2004-AA/TC, 2616-2004-PC/
TC, 3482-2005-PHC/TC y 4227-2005-PA/TC, en los que es comn la frmula esta sentencia constitu-
ye precedente vinculante u otra similar en su parte resolutiva.
293
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(9) Las sentencias caracterizadas por sealar expresamente los fundamentos jurdicos que adquieren la
condicin de vinculantes, son las recadas en los Exps. Ns 3771-2004-HC/TC, 2798-2004-HC/TC,
1150-2004-PA/TC, 2496-2005-PHC/TC, 1805-2005-PHC/TC, 2302-2003-PA/TC, 1417-2005-PA/
TC, 0053-2004-AI/TC, 1966-2005-HC/TC, 0168-2005-AC/TC, 5854-2005-PA/TC, 2802-2005-PA/
TC, 0206-2005-PA/TC, 3361-2004-PA/TC, 4677-2004-PA/TC, 0030-2005-PI/TC, 4635-2004-PA/TC,
1257-2005-PHC/TC, 2877-2005-PHC/TC, 5189-2005-PA/TC, 3075-2006-PA/TC, 3362-2004-PA/TC y
2349-2005-PA/TC.
(10) Adems de la ya mencionada sentencia del Exp. N 3741-2004-PA/TC, se encuentran hasta la ac-
tualidad las recadas en los Exps. Ns 1333-2006-PA, 9381-2006-PA, 7281-2006-PA, 4853-2006-PA,
6612-2005-PA/TC, 10087-2005-PA/TC, 0061-2008-PA/TC, 5430-2006-PA/TC, 4762-2007-PA/TC y
2513-2007-PA/TC.
(11) Debe destacarse que antes de la publicacin de la sentencia, un sector de la doctrina haba sugerido
que la redaccin de los precedentes se realice de manera puntual y precisa, redactada en el fallo, pues
aun cuando pueda realizarse una remisin a alguno de los fundamentos, es mejor que tal redaccin sea
incluso planteada en trminos deontolgicos (es decir como prohibicin, obligacin o permiso) [sic].
Es probable, adems, () [que] no requiera ser extenso y por lo general no ms de una regla clara y
294
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
precisa por caso decidido. Vide CARPIO MARCOS, Edgar y GRNDEZ CASTRO, Pedro. El valor
jurdico y poltico de la jurisprudencia constitucional. En: Palestra del Tribunal Constitucional. N 1,
Lima, enero de 2006.
(12) De legislacin por la puerta de atrs califica un autor espaol a la peculiar forma en que el Tribunal
Constitucional peruano entiende la habilitacin que la respectiva norma del Cdigo Procesal Constitu-
cional le otorga para determinar el carcter de precedente vinculante a un sector de su propia jurispru-
dencia. Vide GARCA AMADO, Juan Antonio. Precedente sin precedentes y controles descontrolados.
Comentario a la sentencia del Exp. N 3741-2004-PA/TC del Tribunal Constitucional peruano. En:
JuS-Constitucional, N 1, Grijley, Lima, 2008, p. 89. Por su parte, el profesor italiano Michele Ta-
ruffo, al ser interrogado sobre esta potestad cuasi legislativa del TC peruano, muestra su extraeza y
disconformidad. Vide VELEZMORO, Fernando. Cinco preguntas a Michele Taruffo sobre el carcter
vinculante del precedente, con especial referencia al caso peruano. En: Gaceta Constitucional. N 24,
Gaceta Jurdica, Lima, 2009 (en prensa).
(13) Exp. N 0024-2003-AI/TC, prr. 28.
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(14) Sostiene el Tribunal Constitucional que la introduccin de la idea de precedente en el ordenamiento ju-
rdico peruano se debe a la puesta en vigencia del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional. Si bien el Tribunal haba sido recompuesto desde fines del ao 2000, sera a partir de
fecha de entrada en vigencia de la norma procesal antes referida (1 de diciembre de 2004), que sumara
a la funcin jurisdiccional de resolucin de conflictos, la de fijar precedentes. Vide Exp. N 3741-2004-
PA/TC (f. j. 36)
(15) Seala la primera parte de la mencionada disposicin del cdigo que: Las sentencias del Tribunal
Constitucional que adquieran la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando
as lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo.
(16) Es lo que se deduce de la lectura conjunta de los fundamentos 38 y 39 de la sentencia del Exp. N 3741-
2004-PA/TC.
296
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
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Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
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El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
decisiones deban ser acatadas, sino tambin que ocupa un lugar distinto
dentro del entramado institucional del estado contemporneo(24).
Es el Tribunal Constitucional el intrprete supremo de la Consti-
tucin? Autorizada doctrina sostiene que el Tribunal Constitucional es
un verdadero comisionado del poder constituyente para el sostenimiento
de su obra, Constitucin y para que mantenga a todos los poderes consti-
tucionales en su calidad estricta de poderes constituidos; es as el verda-
dero Hter der Verfassung, el defensor de la Constitucin y, por tanto su
supremo intrprete(25).
Puede decirse lo mismo del Tribunal Constitucional peruano? La
aseveracin transcrita en el prrafo anterior se entiende en un contexto
como el espaol, donde la jurisdiccin constitucional radica en exclusiva
en el Tribunal Constitucional. En cambio, si la jurisdiccin constitucional
recae en una multiplicidad de rganos, difcilmente podra seguir soste-
nindose lo mismo.
El Per se inserta dentro de los modelos impuros de jurisdiccin
constitucional, es decir, ni es en estricto concentrado, ni en estric-
to difuso(26). Ello hace que la potestad jurisdiccional de interpretar la
Constitucin recaiga en dos rganos distintos: el Tribunal Constitucional
y el Poder Judicial, lo cual supone el reconocimiento de dos intrpretes
de la Constitucin.
En efecto, a tenor del artculo 138 de la Constitucin, de existir in-
compatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jue-
ces prefieren la primera. Ello comporta el reconocimiento en la norma
fundamental de la jurisdiccin constitucional difusa. Por su lado, el
(24) Lo anterior parece ser cierto como planteamiento terico, pero no lo es si atendemos al contexto en que
ello es dicho y lo comparamos con los datos de nuestra Constitucin.
(25) GARCA DE ENTERRA, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. 3
reimp. de la 3 ed., Civitas, Madrid, 1994, p. 198. Congruente con lo anterior, sostiene Garca Pelayo
que: El Tribunal [Constitucional] es, as, la garanta jurisdiccional sin la que no hay un verdadero
Estado Constitucional de Derecho. Vide GARCA PELAYO, Manuel. El estatus del Tribunal Consti-
tucional. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional. N 1, Madrid, 1981, p. 19.
(26) La caracterizacin como concentrado o difuso depende de si el ordenamiento jurdico ha hecho radicar
la potestad de enjuiciar los actos contrarios a la Constitucin en un rgano nico o si, por el contrario,
ha habilitado a varios rganos para hacerlo. En los modelos mixtos, se nota la presencia de ambos tipos
de jurisdiccin constitucional, por cuanto tanto el Tribunal Constitucional como el Poder Judicial
(rectius, cada rgano jurisdiccional) pueden invalidar, con distintos efectos, los actos contrarios a
la Constitucin.
299
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(27) A las mencionadas, habra que agregar tambin la norma del artculo 200, inciso 5 que regula la deno-
minada accin popular.
300
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
(28) Nos referimos, obviamente, a los fundamentos de las sentencias del Tribunal Constitucional y no a la
parte resolutiva que como es obvio se dirige a las partes de un proceso. La cuestin controvertida es
cules son los efectos y alcances de los criterios de interpretaciones que sustentan un fallo del Tribunal
Constitucional.
(29) Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los
preceptos y principios constitucionales conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional.
301
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(30) En nuestra opinin, y parafraseando a Ignacio de Otto, con la asuncin acrtica de la consideracin
del Tribunal Constitucional peruano como supremo intrprete de la Constitucin, lo que se hace es
contraponer al Derecho Constitucional positivo una teora construida al margen de l. Vide DE OTTO,
Ignacio. Derecho Constitucional. Sistema de fuentes, 7 reimp. de la 2 ed., Ariel, Barcelona, 1999, p.
184. Debe sealarse que la afirmacin de De Otto es emitida en torno a la definicin y alcances de la
institucin del decreto legislativo en el Derecho espaol, pero expuesta de modo abstracto sirve tambin
para nuestros propsitos.
(31) De all que constituya ms bien un desideratum de quienes lo sostienen, puesto que tal consideracin
no se deriva de los datos de objetivos de nuestro ordenamiento. Afirmar algo que no es observable de la
realidad positiva concreta no constituye teora del Derecho, sino poltica o ideologa del Derecho. Ilus-
trativas son, en este punto, la palabras de Bobbio: Hay que distinguir el momento en el que el jurista
hace del Derecho un objeto de la propia investigacin y aquel momento en el cual contribuye a crearlo
(): es obvio que el modo de considerar el Derecho se refiere al primero y no al segundo momento. ()
Aqu el problema es uno solo: se trata de saber si se quiere verdaderamente colocar a la ciencia jurdica
sobre bases slidas, o si se quiere perpetuar la confusin siempre tractiva en las disciplina morales, entre
el momento de la investigacin y el de la crtica tica-poltica. Vide BOBBIO, Norberto. El problema
del positivismo jurdico. Eudeba, Buenos aires, 1965, pp. 62 y 64.
(32) Recurdese, como caso paradigmtico, la sentencia emitida en el Exp. N 006-2006-PC/TC, en el que el
Tribunal Constitucional, nada menos que en un conflicto de competencias, invalid una serie sentencias
del Poder Judicial que haban pasado a constituir cosa juzgada, sin efectuar un anlisis de los hechos ni
del razonamiento en que sustentan cada una de ellas, sino nicamente por contravenir la doctrina consti-
tucional. Al respecto vide las agudas observaciones y certeras crticas de CASTILLO CRDOVA, Luis.
El Tribunal Constitucional y su dinmica jurisprudencial, Palestra, Lima, 2008, p. 250 y ss.
302
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
303
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(36) Idem.
(37) El correlato esencial de la fuerza normativa de la Constitucin lo constituye su garanta jurisdiccional.
En palabras de Garca Pelayo, la primaca de la Constitucin, como la de cualquier otra normatividad,
es jurdicamente imperfecta, si carece de garanta jurisdiccional. Vide GARCA PELAYO. El estatus
del Tribunal Constitucional, cit., p. 18. En el contexto peruano, a diferencia del espaol, el italiano,
el alemn y, por fin, el austriaco, la garanta jurisdiccional de la Constitucin radica en dos rganos: el
Poder Judicial y el Tribunal Constitucional. Vide ut supra, 4.2.1.
(38) Cuales sean los rganos competentes para conocer jurisdiccionalmente de las normas constitucionales
es algo que vara de unos rdenes constitucionales a otros, de acuerdo con los criterios de funcionalidad
organizativa que los inspiran, pues tampoco en esta materia hay soluciones de validez general y todas
ellas pueden ser , en principio compatibles con el estado Constitucional de Derecho (Ibdem, p. 19).
(39) La Constitucin normativa (o regulativa) no supone solo cambios de grado y extensin (cambios cuan-
titativos), sino fundamentalmente cambios cualitativos (AGUIL REGLA, Josep. La Constitucin del
Estado Constitucional. Palestra-Temis, Lima-Bogot, pp. 12 y 13.
304
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
(). Por ello, distinguir los principios de las reglas significa, a grandes
rasgos, distinguir la Constitucin de la ley(40).
Las reglas constituiran as la clase de normas que identifican a la
legislacin ordinaria, mientras que los principios a la Constitucin. Los
disposiciones sobre principios son expresados en un lenguaje extremada-
mente fluido, vago, indeterminado, poseen amplitud en su campo de apli-
cacin (puesto que no contienen un enunciado dentico claramente deter-
minado: mandato, prohibicin y permiso) y la consecuencia normativa no
est vinculada a un hecho condicionante(41), como s ocurre con las reglas.
En cuarto lugar, la Constitucin as caracterizada hace referencia
a valores(42), con lo cual el ordenamiento constitucional se materializa;
es decir, se encuentra dotada de un contenido material moral explcito:
los derechos fundamentales, que adoptan la misma estructura principia-
lista del resto de normas constitucionales(43). As, el orden axiolgico de
la Constitucin encuentra su manifestacin culminante en los derechos
fundamentales(44).
En quinto lugar, en la Constitucin se encuentran presentes princi-
pios de distinto signo, a veces contrapuestos(45). Ello parece ser conse-
cuencia del momento constituyente, al que concurren distintas fuerzas
polticas que pretenden positivar sus propios programas o ideologas en
(40) ZAGREBELSKY, Gustavo. El Derecho dctil: ley, derechos, justicia. 2 ed., Trotta, Madrid,
1997, pp. 109 y 110.
(41) GUASTINI, Riccardo. Distinguiendo. Estudios sobre teora y metateora del Derecho. Gedisa, Barce-
lona, 1999, p. 145.
(42) Vide al respecto CRUZ, Luis M. La Constitucin como orden de valores. Comares, Granada, 2005.
(43) Tempranamente haba dicho Dworkin: llamo principio a un estndar que ha de ser observado () por-
que es una exigencia de la justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la moralidad Vide DWOR-
KIN, Ronald. Los derechos en serio. 2 reimp. de la 1 ed., Barcelona, 1995, pp. 72 y 73. Ms espec-
ficamente, ALEXY, Robert. Los derechos fundamentales en el Estado Constitucional Democrtico.
En: CARBONELL, Miguel (ed.). Neoconstitucionalismo(s), Trotta, Madrid, 2003, quien sostiene, con
referencia al sistema alemn, que los derechos fundamentales se caracterizan por su mxima inde-
terminacin (p. 33). Tambin BOROWSKI, Martn. La estructura de los derechos fundamentales.
Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2003, p. 48.
(44) FERNNDEZ SEGADO, Francisco. La dogmtica de los derechos humanos. Ediciones Jurdicas,
Lima, 1994, p. 42.
(45) La Constitucin no es un sistema cerrado y omnicomprensivo; no contiene una codificacin, sino un
conjunto de principios concretos y elementos bsicos del ordenamiento jurdico de la comunidad, para
el que ofrece un norma marco. En este sentido, es un ordenamiento abierto. () La Constitucin po-
sibilita concepciones y objetivos polticos diferentes y su persecucin. Vide HESSE, Konrad. Cons-
titucin y derecho constitucional. En: BENDA/MAIHIFFER/VOGEL/HESSE/HEYDE. Manual de
Derecho Constitucional. Marcial Pons, Madrid, 1996, pp. 6 y 7.
305
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(46) PRIETO SANCHS, Luis. Constitucionalismo y positivismo. 2 ed., Fontamara, 1999, pp. 19 y 21.
(47) La ponderacin intenta ser un mtodo para la fundamentacin de ese enunciado de preferencia referida
al caso concreto; un auxilio para resolver conflictos entre principios del mismo valor o jerarqua. Vide,
PRIETO SANCHS, Luis. Neoconstitucionalismo y ponderacin judicial. En: Carbonell, Miguel
(ed.), Neoconstitucionalismo(s). Trotta, Madrid, 2003, pp. 142 y 143.
(48) MORESO, Jos Juan y VILASAJONA, Josep Mara. Introduccin a la teora del Derecho. Marcial
Pons, Madrid, 2004, p. 91.
(49) Tambin llamados mandatos de optimizacin. Vide ALEXY, Robert. Teora de los derechos funda-
mentales. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1997, p. 87.
(50) Exp. N 2409-2002-AA/TC, f. j. 1. a.
306
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
(51) CASTILLO CRDOVA, Luis. El Tribunal Constitucional y su dinmica jurisprudencial, cit., p. 94.
(52) Exp. N 1333-2006-PA/TC, f. j. 11.
(53) Ello y no otra cosa se deduce al afirmar que: los derechos fundamentales son lo que son sobre todo a
travs de la interpretacin. Vide ALEXY, Robert, Los derechos fundamentales en el Estado Constitu-
cional Democrtico, cit., p. 35.
(54) ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales, cit., p. 70.
(55) dem.
307
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(56) Ibdem, p. 71. Tal correccin estar determinada por la argumentacin que para tal fin se exponga,
atendiendo no a criterios materiales de validez sino a criterios procedimentales.
(57) ALEXY, Robert, Los derechos fundamentales en el Estado Constitucional Democrtico, cit., p. 36 y 37.
(58) Exp. N 00048-2004-AI/TC, f. j. 10.
(59) Exp. N 3741-2004-PA/TC, f. j. 49.
308
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
(60) Dijo el Alto Tribunal: nada impide por el contrario, la Constitucin obliga a los tribunales y rga-
nos colegiados de la Administracin Pblica, a travs del control difuso, anular un acto administrativo
inaplicando una norma legal a un caso concreto por ser violatoria de los derechos fundamentales del
administrado, () siempre, claro est, que dicha declaracin de nulidad sea conforme a la Constitucin
y/o a la interpretacin del Tribunal Constitucional (Exp. N 3741-2004-PA/TC, f.j. 14). Igualmente, en
la resolucin aclaratoria de esta misma sentencia se dijo: Excepcionalmente, el control difuso procede
de oficio cuando se trate de la aplicacin de una disposicin que vaya en contra de la interpretacin que
de ella haya realizado el Tribunal Constitucional, de conformidad con el ltimo prrafo del artculo VI
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional; o cuando la aplicacin de una disposicin
contradiga un precedente vinculante del Tribunal Constitucional establecido de acuerdo con el artculo
VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional (Exp. N 3741-2004-PA/TC, Resolucin
Aclaratoria, f. j. 7).
(61) Bien es cierto que esta posibilidad est limitada a una clase especial de jurisprudencia: el precedente
constitucional, segn la sentencia del Exp. N 4853-2007-PA/TC.
(62) Ello plantea el problema de si la Constitucin se convierte o no en un lmite efectivo a la labor del Tri-
bunal Constitucional, cuestin que aqu no puede quedar ms que planteada. Ejemplo de que la Constitucin
ha perdido virtualidad como lmite al Tribunal Constitucional peruano lo constituye la decisin tomada sobre
el efecto de la no ratificacin de los jueces en la sentencia del Exp. N 1333-2006-PA/TC.
309
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(63) Evidentemente, ello no descarta la posibilidad de emitir sentencias que interpreten la ley y que sern
igualmente obligatorias en tanto constituyen la interpretacin constitucional de la ley, es decir, aquella
conforme a la Constitucin. Siendo el TC, segn s mismo, el nico intrprete supremo de la Constitu-
cin, solamente l, y nadie ms que l, est en la capacidad de determinar cul es el sentido interpreta-
tivo de la ley que sea ms conforme con la Constitucin.
310
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
(64) Michele Taruffo, quien es especialista en el estudio de la institucin del precedente en el Derecho Com-
parado, se muestra sorprendido por la posibilidad de que un tribunal ostente potestades legislativas:
As, sostiene: Esta idea, nueva para m, de una corte constitucional, pero una corte al fin y al cabo que
emana reglas generales, me causa bastante extraeza. En la tradicin judicial de los ltimos dos siglos,
normalmente se excluye que un rgano, una corte jurisdiccional, pueda ir ms all de la decisin del
caso concreto. La nica analoga que se me ocurre es con el sistema que exista en la Unin de Repbli-
cas Socialistas Soviticas, donde la Corte Suprema tena el poder de pronunciar sentencias con eficacia
general. Sin embargo, normalmente, las cortes no tienen ese poder; deciden el caso singular s, pero
no emanan normas porque ello significa el ejercicio de un poder sustancialmente legislativo, no de un
poder jurisdiccional. Vide la entrevista a Taruffo citada en la nota 12.
(65) Sin duda que cada uno de los temas que aqu sern enunciados necesitan de un tratamiento ms dilatado
y pormenorizado que el que aqu se expone. Razones de tiempo y de espacio nos impiden hacerlo.
311
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(66) TARUFFO, Michele, Dimensiones del precedente judicial. En: JuS-Constitucional. N 1, Lima,
2008, p. 31.
(67) Incluso dentro del Poder Judicial no cabe hablar de jerarqua en sentido estricto. Los jueces superiores
o supremos no pueden dar instrucciones a los jueces inferiores ni avocarse al conocimiento de sus cau-
sas o procesos. De all que, coincidiendo con Igartua, no es posible admitir la vinculacin a cualquier
clase de precedente impuesto desde el rgano jurisdiccional ubicado en el vrtice de la organizacin
judicial. Vide IGARTUA SALAVERRA, Juan. La fuerza vinculante del precedente judicial. En: JuS-
Constitucional. N 1, Lima, 2008.
(68) Como ya dijimos, el Poder Judicial es tambin juez constitucional, en tanto le ha sido encargada la
posibilidad de conocer procesos constitucionales y es tambin intrprete constitucional supremo porque
existen situaciones en las cuales no ha sido habilitada la posibilidad de que el Tribunal Constitucional
revise sus interpretaciones de la Constitucin. Ello ocurre en los procesos constitucionales con senten-
cia estimatoria en segunda instancia y en cualquier proceso en el que se haya ejercido el control difuso
de la constitucionalidad.
312
El precedente constitucional vinculante segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ...
(69) GASCN, Marina. La tcnica del precedente y la argumentacin racional. Tecnos, Madrid, 1993, p. 30
y ss.
(70) ALEXY, Robert. Teora de la argumentacin jurdica. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid,
1989.
313
Sentencias interpretativas:
fundamentos, origen y clases
I. Fundamentos
Afirmar la supremaca constitucional no solo implica sostener, a nivel
de discurso, que la Constitucin se ubica en la posicin jerrquicamente
ms elevada del ordenamiento jurdico y destacar que al ser Norma nor-
marum, no se limita a ser fuente de las fuentes del Derecho, sino que es
tambin fuente directa de derechos, es decir, que posee calidades plena-
mente normativas; implica, sobre todo, dotarla de instrumentos o meca-
nismos que permitan su defensa y garanta a fin de que ese discurso tenga
expresin y se haga sostenible en la realidad.
Rigidez y control jurisdiccional de constitucionalidad se hacen, en-
tonces, ineludibles, cuando de supremaca constitucional se habla; esto
por un razonamiento muy sencillo: si no se dota de rigidez a esa norma
suprema que es la Constitucin, la distincin entre norma constitucional
y norma ordinaria no se produce en cuanto a posibilidades mutuas
de derogacin se refiere, pues ambas se encontraran en el mismo nivel.
Por otro lado, si la Constitucin se encuentra dotada de carcter rgido,
(*) Abogado por la Universidad Nacional de San Agustn de Arequipa. Egresado de la Maestra en Derecho
Constitucional de la Pontificia Universidad Catlica del Per y Miembro Colaborador de la Seccin
Derecho del Instituto Riva Agero de esta misma casa superior de estudios. Miembro del centro de
Investigaciones Judiciales de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
315
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(1) Entre otras, las Constituciones de Austria (1945), Japn (1947), Italia (1948) Repblica Federal alema-
na (1949), Portugal (1976) y Espaa (1978).
(2) ROURA GMEZ, Santiago A. La Defensa de la Constitucin en la Historia Constitucional Espaola.
Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1998, pp. 48-49.
(3) ROUSSEAU, Dominique. La Justicia Constitucional en Europa. Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, 2002, p. 15.
316
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
(4) El Poder Legislativo concentra la representacin del pueblo, y como tal, la voluntad general, entonces,
las leyes que emanan de l expresaran lo que es ms justo para todos. De esta manera el Juez se con-
vertira en un mero aplicador de la ley.
(5) Cualquier mecanismo de tipo poltico, por su propia naturaleza, siempre conducir a la proteccin de las
mayoras.
317
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(6) BALAGUER CALLEJN, Francisco. Tribunal Constitucional y Creacin del Derecho. En: Espn
Templado, E. y Daz Revorio, F. (Coords.) La justicia constitucional en el Estado democrtico. Tirant
lo Blanch, Valencia, 2000, p. 390.
(7) Ibdem, p. 394.
318
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
(8) Por ello es equivocado establecer mayoras calificadas para determinar la constitucionalidad o no de una
norma infraconstitucional.
(9) LAVILLA, Landelino. Juridificacin del Poder y Equilibrio Constitucional. En: LPEZ PINA, Anto-
nio, (Ed.) Divisin de Poderes e Interpretacin. Hacia Una Teora de la Praxis Constitucional. Tecnos,
Madrid, 1987, p. 55.
319
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
320
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
(10) MAHRENHOLZ, Ernesto G. Constitucin y Ley. Acerca de la Relacin entre Poder Judicial y Poder
Poltico. En: Lpez Pina, Antonio, (Ed.) Divisin de Poderes e Interpretacin. Hacia Una Teora de la
Praxis Constitucional. Tecnos, Madrid, 1987, p. 72.
(11) Ibdem, p. 71.
321
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(12) SCHNEIDER, Juan-P. Continencia Judicial y Estructura Normativa Abierta del derecho Constitucio-
nal. En: Lpez Pina, Antonio, (Ed.). Divisin de Poderes e Interpretacin. Hacia una eora de la
Praxis Constitucional. Editorial Tecnos, Madrid, 1987, p. 73.
(13) Ibdem, p. 74.
322
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
323
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(16) DE LA VEGA, Augusto M. La Sentencia Constitucional en Italia. Centro de Estudios Polticos y Cons-
titucionales, Madrid, 2003, p. 171.
(17) CARPIO MARCOS, Edgar. Sentencias interpretativas: La experiencia alemana. Recuperado el 23 de
octubre de 2009, de <http://www.unsa.edu.pe/escuelas/de/rev_derecho>.
324
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
(18) dem.
(19) DE LA VEGA, Augusto. M. Ob. cit., p. 102.
325
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
(20) DAZ REVORIO, Francisco J. La interpretacin constitucional de la ley: Las sentencias interpretativas
del Tribunal Constitucional. Palestra, Lima, 2003, p. 92.
(21) STC Exp. N 004-2004-CC/TC, f. j. 4.
(22) DE LA VEGA, Augusto M. Ob. cit., pp. 110-111.
326
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
A. Origen
Ya se ha sostenido ms arriba que, en sentido lato, todas las senten-
cias podran denominarse interpretativas, pues en todas ellas est pre-
sente la labor interpretativa. Sin embargo, las sentencias a las que en este
apartado nos referiremos son las denominadas sentencias desestimato-
rias interpretativas en sentido estricto o, como aqu lo denominamos
propiamente dichas.
Su origen se encuentra, como ya se destac, en la jurisprudencia, en
palabras de De La Vega, en aquellas sentencias que sin abandonar, ini-
cialmente, el esquema clsico de las sentencias desestimatorias, iban a
suponer no solo el fruto ms original del Tribunal, sino el inicio de un
largo proceso de potenciacin de su capacidad operativa, [pues,] a tra-
vs de una amplia y novedosa tipologa de sentencias, desarrollada por la
propia Corte sin una expresa previsin positiva, esta se iba a dotar [a s
misma] de un poder de incidencia en el ordenamiento jurdico cada vez
mayor(23).
Paralelamente a esta postura jurisprudencial que los Tribunales europeos,
bsicamente alemn e italiano, haban asumido; en el mbito doctrinario
el ao 1956, Capelleti adverta que la lgica del supremo intrprete
constitucional se revelaba como una actividad teleolgicamente vinculada
327
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
B. Definicin
Las sentencias desestimatorias interpretativas propiamente dichas, son
aquellas cuyo fallo no solo desestima la pretensin de inconstitucionalidad
sobre una norma, sino que adems declara la constitucionalidad del precep-
to si se interpreta o interpretado en el sentido que el propio Tribunal se-
ala, normalmente por remisin al fundamento jurdico correspondiente de
la sentencia(25). Este es el fundamento que permite afirmar que este tipo de
sentencias son formalmente desestimatorias de la demanda de inconstitucio-
nalidad, pero sustancialmente estimatorias de las mismas(26).
En el sistema italiano, por ejemplo, se sostiene que se est frente a
una sentencia de este tipo, cuando elevada por el juez a quo una cues-
tin de inconstitucionalidad sobre una disposicin interpretada dentro de
su normal mbito hermenutico, la Corte juzga que existe otra interpre-
tacin que, siendo conforme a la Constitucin, evita el pronunciamiento
estimatorio al que conducira la adopcin de la interpretacin propues-
ta por el juez que plante la cuestin. En este caso, el Tribunal salva la
constitucionalidad de la disposicin interpretada en el sentido indicado
en la motivacin(27).
Formalmente tales decisiones se reconocen por el hecho de que en el
fallo se declara infundada la cuestin de constitucionalidad planteada,
pero en los trminos previstos en la motivacin, enviando as a la in-
terpretacin correctiva suministrada en la motivacin de la decisin,
por lo que si puede decirse que todas las sentencias de la Corte son
(24) CAPELLETI, M., Cit. por DE LA VEGA, Augusto M. Ob. cit., p. 103.
(25) DAZ REVORIO, Francisco Javier. Ob. cit., p. 92.
(26) GASCN ABELLN, M. y GARCA FIGUEROA, A. La argumentacin en el Derecho, algunas cues-
tiones fundamentales. Palestra, Lima, 2003, p. 281.
(27) DE LA VEGA, Augusto M. Ob. cit., p. 111.
328
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
(28) ROMBOLI, Roberto. Tipologa de las decisiones de la Corte Constitucional en el proceso sobre la
constitucionalidad de las leyes planteado en va incidental. En: Revista espaola de Derecho Constitu-
cional. Ao 16, Nm. 48, setiembre-diciembre de 1996, pp. 62-63.
(29) STC Exp. N 004-2004-CC/TC, f. j. 4.
(30) STC Exp. N 004-2004-CC/TC, f. j. 3.
329
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
A. Origen
As como es importante conocer el origen de las instituciones jur-
dicas, tambin lo es el conocer su evolucin, pues ello no solo nos per-
mite entender mejor los nuevos sentidos que van adquiriendo en ese
proceso, sino que adems, y fundamentalmente, nos permiten hacer una
330
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
331
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
B. Definicin
Sentencias interpretativas de estimacin en sentido estricto son aque-
llas que sealan la inconstitucionalidad de una de las varias interpre-
taciones que alternativamente pueden derivar del precepto o texto
normativo cuestionado. Este tipo de sentencias adoptan un fallo en el
que se seala que el precepto impugnado solo es inconstitucional, si
se interpreta o interpretado en un sentido determinado, que el
Tribunal puede sealar en el mismo fallo, o por remisin a los funda-
mentos(35), legitimndose de esta manera las opciones interpretativas
en el sentido, que aunque ya no se desprende del texto cuestionado,
indica el Tribunal Constitucional. Es decir, se excluye determinada in-
terpretacin para imponer otra.
Su denominacin tambin de manipulativas, responde a que clara-
mente en estos casos ya no es posible hablar de una interpretacin con-
forme a la Constitucin, debido a que ninguna de las interpretaciones
plausibles del precepto legal impugnado permite mantener su constitucio-
nalidad y no obstante no se considera adecuado o conveniente anular ese
precepto(36) del ordenamiento jurdico.
Romboli afirma que se habla [] de decisiones manipulativas, para
indicar que, con ellas, la Corte procede a una modificacin e integracin
de las decisiones sometidas a su examen, de manera que estas salen del
proceso constitucional con un alcance normativo y un contenido diferente
del original(37).
Este tipo de sentencias, como es lgico suponer, ha reavivado con
mayor fuerza los debates que ya tuvieron lugar con la aparicin de las
primeras sentencias desestimatorias interpretativas, respecto de la le-
gitimidad de los tribunales o cortes constitucionales para llevar a cabo
intervenciones de ese nivel sobre las normas. Incluso se ha hablado de
un papel de suplencia de la Corte con respecto al Parlamento y de
332
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
a. Sentencias reductoras
Son aquellas que sealan que una parte (frases, palabras, lneas, etc.)
del texto cuestionado es contraria a la Constitucin y ha generado un
vicio de inconstitucionalidad por su redaccin excesiva y desmesurada.
En ese contexto, la sentencia ordena una restriccin o acortamiento
de la extensin del contenido normativo de la ley impugnada. Para tal
efecto, se ordena la inaplicacin de una parte del contenido normativo de
la ley cuestionada con relacin a algunos de los supuestos contemplados
genricamente; o bien en las consecuencias jurdicas preestablecidas. Ello
implica que la referida inaplicacin abarca a determinadas situaciones,
hechos, acontecimientos o conductas originalmente previstas en la ley; o
se dirige hacia algunos derechos, beneficios, sanciones o deberes primi-
cialmente previstos.
En consecuencia, la sentencia reductora restringe el mbito de apli-
cacin de la ley impugnada a algunos de los supuestos o consecuencias
jurdicas establecidos en la literalidad del texto(40).
(38) Ibdem.
(39) HERNNDEZ VALLE, Rubn. La problemtica de las sentencias normativas. En: CATAEDA
OTSU, Susana Yns (coordinadora). Derecho Procesal Constitucional. Tomo I, Jurista Editores, segun-
da edicin, Lima, 2004, p. 383.
(40) STC Exp. N 004-2004-CC/TC, f. j. 3.
333
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
b. Sentencias aditivas
Mediante las sentencias denominadas aditivas, se declara la inconsti-
tucionalidad de una disposicin o una parte de ella, en cuanto se deja de
mencionar algo (en la parte en la que no prev que ()) que era nece-
sario que se previera para que ella resulte conforme a la Constitucin. En
tal caso, no se declara la inconstitucionalidad de todo el precepto legal,
sino solo de la omisin, de manera que tras la declaracin de inconstitu-
cionalidad, ser obligatorio comprender dentro de la disposicin aquello
omitido(42).
De manera similar, sostiene Romboli, refirindose a la labor jurispru-
dencial italiana, que con la denominacin de sentencias aditivas, se hace
referencia a aquel tipo de resolucin con la que la Corte declara inconsti-
tucional una cierta disposicin, en tanto en cuanto deja de decir algo (en
la parte en la que no prev que)(43).
En una Sentencia posterior a la ya citada, el Tribunal Constitucional
peruano, desarrolla con ms detalle las implicancias de este tipo de sen-
tencias, refiriendo que:
Son aquellas en donde el rgano de control de la constitucionalidad
determina la existencia de una inconstitucionalidad por omisin le-
gislativa. En consecuencia, se trata de una sentencia que declara la
inconstitucionalidad no del texto de la norma o disposicin general
cuestionada, sino ms bien de lo que los textos o normas no consigna-
ron o debieron consignar.
En ese sentido, la sentencia indica que una parte de la ley impugna-
da es inconstitucional, en tanto no ha previsto o ha excluido algo. De
334
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
c. Sentencias sustitutivas
Este tipo de sentencias se caracterizan, [] por el hecho de que con
ellas la Corte declara la inconstitucionalidad de una ley en la parte en la
que prev una determinada cosa, en vez de prever otra. La decisin susti-
tutiva se compone, por tanto, de dos parte diferentes: una que demuele el
contenido de la decisin impugnada; otra que lo reconstruye, a travs de
la cual la Corte procede a dotar a la misma disposicin de un contenido
diferente, en lnea de los principios constitucionales(46).
El Tribunal Constitucional peruano, en una de sus sentencias, clara-
mente hace suya, aunque sin cita alguna, esta descripcin formulada por
Romboli, pues sostiene que las sentencias sustitutivas:
Se caracterizan por el hecho de que con ellas el Tribunal Consti-
tucional declara la inconstitucionalidad de una ley en la parte en la
que prev una determinada cosa, en vez de prever otra. En ese caso,
la decisin sustitutiva se compone de dos partes diferentes: una que
declara la inconstitucionalidad de un fragmento o parte de la disposi-
cin legal impugnada, y otra que la reconstruye, a travs de la cual
el Tribunal Constitucional procede a dotar, a la misma disposicin, de
335
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
336
Sentencias interpretativas: fundamentos, origen y clases
337
Instituciones procesales creadas por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
338
El acogimiento del Estado de
cosas inconstitucional
por el Tribunal
Constitucional peruano
I. Introduccin
El paso de un Estado de Derecho en el que primaba el principio de
legalidad y la Constitucin era vista simplemente como una declaracin
poltica sin ningn valor normativo, hacia un Estado Constitucional y
Democrtico de Derecho caracterizado por el hecho de que la Consti-
tucin se erige como la norma suprema con consecuente valor normativo
y exigibilidad directa, as como por el hecho de que los derechos funda-
mentales se convierten en el fin ltimo y fundamento de la existencia de
los Estados, tiene un impacto directo en la actividad de los jueces, funda-
mentalmente en los jueces constitucionales.
Efectivamente, el juez ordinario, y ms an constitucional no es
ms la boca que pronuncia la palabra de la ley, ni el funcionario pbli-
co que aplica de manera automtica las normas jurdicas. Con la instau-
racin del Estado Constitucional y Democrtico de Derecho, el juez se
convierte en un intrprete de la ley que tendr que adecuar el contenido
(*) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Ex miembro y ex asesor del Equipo de Dere-
cho Constitucional de la Asociacin Civil Taller de Derecho.
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El acogimiento del Estado de cosas inconstitucional por el Tribunal Constitucional peruano
(1) ALZATE ROS, Luis Carlos. El estado de cosas inconstitucional. En: Revista Internauta de Prctica
Jurdica. N 13, 2004 (<html:http://www.ripj.com/art_icos/art_icos/num13/art.13/13EL%20ESTA-
DO%20DE%20COSAS%20INCONSTITUCIONAL%20REVISTA%20UV.mht>. Citado el 1 de octu-
bre de 2009).
(2) Definicin similar, aunque ms amplia con relacin a aquellos hechos, actos u omisiones pasibles
de ser declarados como estados de cosas inconstitucionales, propone Romn Duque Corredor, que
sostiene que:
() En efecto, por este concepto de estado de cosas inconstitucional, se entiende fundamentalmente
la repetida omisin y accin generalizada de los poderes pblicos, respecto de la falta de proteccin de
las libertades y derechos fundamentales de las personas y de la garanta de la independencia y de la no
intromisin de los poderes. Y que supone el desconocimiento sistemtico de principios bsicos como el
de la supremaca de la Constitucin, el de la separacin de poderes, el de la inviolabilidad de los dere-
chos humanos y el de la autonoma y especialidad de los jueces y del reparto del orden jurisdiccional.
(DUQUE CORREDOR, Romn. Estado de Derecho y Justicia: Desviaciones y manipulaciones. El
Estado de cosas inconstitucional. En: Provincia. Nmero especial. Universidad de los Andes. Mrida-
Venezuela, 2006. En: <http://redalyc.uaemex.mx/src/inicio/ArtPdfRed.jsp?iCve=55509817>. Citado:
01 de octubre de 2009, p. 343.
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(5) CORPORACIN JURDICA YIRA CASTRO. Cit., p. 8. Con relacin a la Sentencia T-0025 del
2004.
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V. Consideraciones finales
El surgimiento del estado de cosas inconstitucional como una crea-
cin jurisprudencial y no as normativa constituye una clara muestra
del desfase existente entre el Derecho y la realidad, y sobre cmo falta
mucho por recorrer para que los funcionarios, autoridades y servidores
interioricen que los derechos fundamentales no son solamente derechos
subjetivos que deben ser respetados cuando ello se exige jurisdiccional-
mente y cuando hay presupuesto y tiempo para hacerlo, sino ms bien
que se erigen como principios que constituyen el objeto y fin de toda ac-
tuacin estatal.
Estos elementos nos permiten tambin sostener la necesaria discre-
cionalidad y autonoma que deben tener los jueces constitucionales para
idear y establecer mecanismos procesales que permitan, precisamente,
asegurar los fines de los procesos constitucionales que estos conocen: la
defensa del orden objetivo de la Constitucin y la tutela de los derechos
fundamentales.
En esa direccin, resulta positivo que el Tribunal Constitucional haya
acogido el estado de cosas inconstitucional e incorporado a nuestro or-
denamiento jurdico, ampliando tambin los supuestos para su procedi-
bilidad. Sin embargo, resultara positivo que se determinen elementos
adicionales, por ejemplo, referidos a quines pueden declararlo (si solo el
TC o cualquier juez constitucional) y disponer la obligatoriedad del esta-
blecimiento de un plazo especfico para que se corrija la situacin o acto
lesivo (por accin u omisin) que haya sido declarado como estado de
cosas inconstitucional.
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La tcnica del overruling
en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional
I. A manera de introduccin
Puede observarse en la reciente jurisprudencia del Tribunal Consti-
tucional (en adelante TC) que este se encuentra realizando polmicos
cambios en torno a sus precedentes vinculantes, en algunos casos limitn-
dolos o en otros simplemente dejndolos sin efecto(1). Tal vez el asunto
ms elocuente sobre lo afirmado aqu es el concerniente al amparo con-
tra las resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura (en adelante
CNM), por lo que nos referiremos especialmente a esto para tratar la tc-
nica del overruling o cambio de precedente.
As, sobre el amparo contra resoluciones del CNM, podemos men-
cionar que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha pasado por
tres etapas: la primera, en la que afirmaba que dichas resoluciones po-
dan ser inmotivadas por tratarse de ser una facultad discrecional del
CNM; la segunda, en el que el mximo intrprete de la Constitucin sos-
tena que dichas resoluciones del CNM deban ser motivadas, pero que
(*) Abogado por la Universidad de San Martn de Porres. Egresado de la Maestra en Poltica Jurisdiccional
de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
(1) La reciente sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp. N 3908-2007-AA/TC, de fecha 5
de mayo del 2009 confirma lo hasta aqu mencionado.
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(2) Una de las sentencias que expresaba ese criterio jurisprudencial es la STC Exp. N 1941-2002-AA/TC,
caso Luis Felipe Almenara Bryson.
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(3) Vide. MARTNEZ MORN, Alan. Las tcnicas de distincin del precedente. El caso peruano. En:
Actualidad Jurdica. Tomo 180, Gaceta Jurdica, Lima, noviembre de 2008, pp. 177-188.
(4) Cabe sealar que algunos autores definen el autoprecedente como precedente horizontal. Vide. ADRIN
CORIPUNA, Javier. Las relaciones entre Tribunal Constitucional y Poder Judicial. El valor de la ju-
risprudencia vinculante. En: Gaceta del Tribunal Constitucional. N 3, Lima, julio-septiembre de
2006, <http://www.abelinux.net/img_upload/18abfa4cb269c78ca321c53e573f1346/Debido_proceso___
Javier_Adri_n_1.pdf>; mientas que otros autores solo se encuentran desarrollando el precedente verti-
cal, horizontal y el autoprecedente, obviando el precedente interinstitucional. Vide. TARUFFO, Miche-
le. Cinco lecciones mexicanas: Memoria del Taller de Derecho Procesal. Primera reimpresin, Tribunal
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Electoral del Poder Judicial de la Federacin, Escuela Judicial Electoral, Mxico, 2003, p. 290 y ss.;
ello puede deberse a que el auto mencionado hace un anlisis de la tcnica del precedente pero circuns-
crito al ordenamiento mexicano, sin embargo, debemos resaltar la gran importancia de Taruffo por la
distincin realizada lo que motiv que nos adentrramos a un estudio mucho ms profundo de nuestro
ordenamiento.
(5) A fin de un entendimiento ms profundo de cada una de dichas instituciones rogamos revisar nuestro
artculo ya mencionado, as como la bibliografa consultada all a fin de apreciar la tendencia doctrinaria
propuesta.
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2. Ratificar a los jueces y fiscales de todos los niveles cada siete aos. Los no ratificados no pueden
reingresar al Poder Judicial ni al Ministerio Pblico. El proceso de ratificacin es independiente de las
medidas disciplinarias.
3. Aplicar la sancin de destitucin a los Vocales de la Corte Suprema y Fiscales Supremos y, a solicitud
de la Corte Suprema o de la Junta de Fiscales Supremos, respectivamente, a los jueces y fiscales de todas
las instancias. La resolucin final, motivada y con previa audiencia del interesado, es inimpugnable.
4. Extender a los jueces y fiscales el ttulo oficial que los acredita.
(17) Artculo 142.- No son revisables en sede judicial las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones
en materia electoral, ni las del Consejo Nacional de la Magistratura en materia de evaluacin y ratifica-
cin de jueces.
(18) Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a garantizar que: a) toda persona
cuyos derechos o libertades reconocidas en el presente Pacto hayan sido violados podr interponer un
recurso efectivo, aun cuando tal violacin hubiera sido cometida por personas que actuaban en ejercicio
de sus funciones oficiales; b) la autoridad competente, (...) decidir sobre los derechos de toda persona
que interponga tal recurso y desarrollar las posibilidades del recuso judicial (...).
(19) 1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo al de los
jueces o tribunales competentes, que la ampare contra los actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida
por personas que acten en el ejercicio de su funcin oficial. 2. Los Estados Partes se comprometen a
garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los dere-
chos de toda persona que interponga tal recurso (...).
(20) De 10 de diciembre del 2002.
(21) Cuarta.- Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se inter-
pretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuer-
dos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per.
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(23) Exp. N 1941-2002-AA/TC, f. j. 20, caso Almenara Bryson, de fecha 20 de marzo del 2003.
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(24) Un ejemplo de ello puede verse en la STC Exp. N 0019-2005-AI/TC, en el ltimo prrafo del segundo
punto de su parte resolutiva cuando sostiene que: Precsese que la obligacin de los jueces y magis-
trados de actuar de conformidad con lo reseado en los fundamentos 62 y 63 supra, es exigible incluso
antes de la publicacin de esta sentencia en el diario oficial El Peruano, pues los criterios jurispruden-
ciales vertidos en relacin con las sustanciales diferencias entre el arresto domiciliario y la detencin
judicial preventiva, imponen la aplicacin del control difuso contra la ley impugnada.
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ndice
general
ndice General
NDICE GENERAL
Presentacin ............................................................................................................. 5
I. Introduccin ...................................................................................................... 41
II. La adecuacin de un proceso constitucional desde la jurisprudencia constitu-
cional peruana................................................................................................... 44
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DELIMITANDO EL CONTENIDO
DE LA COSA JUZGADA CONSTITUCIONAL
I. Introduccin ...................................................................................................... 75
1. Supremaca normativa de la Constitucin, garantas jurisdiccionales y
omisiones normativas ................................................................................. 76
2. El Tribunal Constitucional como supremo guardin de la Constitucin .... 79
3. La inconstitucionalidad por omisin .......................................................... 81
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ndice General
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EL PROCESO DE CUMPLIMIENTO
REGLAS Y FIGURAS PROCESALES DESARROLLADAS POR
LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PERUANO LUEGO DEL CASO VILLANUEVA VALVERDE
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ndice General
III. La concepcin de un control difuso similar para el caso de los procesos judi-
ciales ordinarios y para el caso de los procesos constitucionales..................... 276
IV. Un tema sobre el que s se pudo y se debi avanzar: el control difuso en el
mbito de los procesos constitucionales orgnicos .......................................... 281
V. El camino de la jurisprudencia y los criterios en materia de control difuso .... 283
SENTENCIAS INTERPRETATIVAS:
FUNDAMENTOS, ORIGEN Y CLASES
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