Vous êtes sur la page 1sur 12

METODOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

1. INTRODUCCIN:
Durante largo tiempo, siguiendo la postura
metodolgica clsica, el mtodo conflictual se
constituy prcticamente en el nico mtodo del
Derecho Internacional Privado. Efectivamente, a pesar
de que histricamente han coexistido mtodos de
solucin de los problemas de trfico externo distintos
al mtodo de eleccin o atribucin, durante mucho
tiempo se consider que este mtodo indirecto, de
atribucin o de eleccin y las normas que este emplea
(normas de conflicto) eran el nico procedimiento, el
nico instrumento metodolgico y las nicas normas de
las que dispona el Derecho Internacional Privado.

Sin embargo, el contexto actual de la evolucin del


Derecho Internacional Privado nos permite comprobar la
existencia de un pluralismo metodolgico al servicio de
nuestra disciplina, donde resultan tres los mtodos
fundamentales de los cuales se vale el Derecho
Internacional Privado para reglamentar la relacin
privada internacional: el mtodo de eleccin o de
atribucin; el mtodo de creacin o sustancialista,
conocido tambin como mtodo de creacin
sustancialista o mtodo de las normas materiales; y el
mtodo autolimitativo o exclusivista, o mtodo de las
normas de aplicacin necesaria o inmediata.
Hoy en da existe una conviccin bastante generalizada
de que el mtodo del Derecho Internacional Privado no
puede quedar reducido al mtodo del conflicto de
leyes, tampoco se puede dejar de reconocerse la
importancia que este instrumento detenta an en el
panorama metodolgico del Derecho Internacional
Privado.
En tal sentido, el mtodo de las normas de conflicto, a
pesar de los variados ataques y cuestionamientos de
los cuales ha sido objeto, debido fundamentalmente al
carcter interno de las soluciones que ofrece para
reglamentar relaciones de carcter internacional y a la
constante aplicacin que propugna de las leyes
extranjeras, con todas las dificultades que ello
representa para el juez del foro, conserva todava su
posicin dominante. Efectivamente, aun cuando el
mtodo de las normas materiales ha cobrado una gran
importancia en nuestros das debido a la extensin de
su mbito de accin a campos nuevos y fundamentales
para el desarrollo del comercio internacional,
regulndolos de forma material y directa, existen
todava muchos aspectos y muchas materias que por
mltiples motivos no han sido objeto de una regulacin
sustancial, y que por tanto deben continuar siendo
reguladas a travs del mtodo de atribucin.

2. METODO CONFLICTUAL O DE ELECCION:


Durante mucho tiempo se pens que este mtodo, tambin
conocido como mtodo de atribucin o de eleccin, y las
normas de conflicto que ste comprende, era el nico
procedimiento y las nicas normas de las cuales
dispona el Derecho Internacional Privado para llevar a
cabo su tarea de reglamentacin del trfico externo, a
tal extremo que se lleg a identificar conflicto de
leyes y derecho internacional privado.
Hoy, a pesar de haberse comprobado la necesidad de que
el Derecho Internacional Privado utilice otros mtodos
normativos para la regulacin del trfico externo, el
mtodo conflictual sigue ocupando un lugar privilegiado
y un rol preponderante dentro de nuestra disciplina.

Para Carrillo Salcedo, no existe realmente un conflicto


entre los diferentes ordenamientos estatales, sino tan
solo una pluralidad de ordenamientos jurdicos con los
que se halla conectada la relacin privada
internacional, donde el problema a solucionar es la
eleccin del derecho aplicable entre todos aquellos a
los que sta se encuentra vinculada. As, por ejemplo,
estaremos frente a un conflicto de leyes cuando un
ingls y una italiana contraigan matrimonio en Alemania
y luego se muden a vivir al Per: si dicha pareja
entabla un proceso judicial con relacin al rgimen
patrimonial del matrimonio, a los derechos y deberes de
los cnyuges o sobre el derecho al divorcio o la
separacin de cuerpos, cul ser la ley que el juez
peruano aplicar para resolver estos casos?. El puede
recurrir a su propia ley, la cual es al mismo tiempo la
ley del domicilio de los cnyuges; tambin puede
considerar la aplicacin de la ley nacional del marido
(Ley inglesa), la ley nacional de la esposa (Ley
italiana), la ley del lugar donde se celebr el
matrimonio (Ley alemana) o la ley del domicilio
conyugal (Ley peruana). Cada una de estas leyes otorga
diferentes soluciones al caso; y al tener todas ellas
vocacin de ser aplicadas, generan lo que la doctrina
tradicional ha denominado un conflicto de leyes.

2.1 Procedimiento del mtodo de conflicto de leyes:

a) Punto de Partida.- El conflicto de leyes parte de


la existencia de un sinnmero de relaciones
jurdicas que no se realizan en un nico
ordenamiento jurdico, sino que traspasan las
fronteras estatales, vinculndose a ms de un
sistema jurdico a la vez; producindose as un
conflicto de leyes entre los diferentes
ordenamientos jurdicos vinculados.

b) Problema a resolver.- Radica en determinar cul de


todos los ordenamientos jurdicos involucrados es
el competente para regir una determinada relacin
internacional.

c) Solucin del conflicto.- El problema de la


determinacin del Derecho competente es resuelto
por las normas de conflicto, las cuales cumplen su
funcin designando la ley material, nacional o
extranjera que resolver el conflicto, en funcin
de la importancia de los vnculos que sta presente
con el supuesto a regular.

2.2 Caractersticas esenciales del mtodo del conflicto


de leyes:

a) Cada Estado tiene su propio sistema de normas de


conflicto, aunque puede darse el caso de que
coexistan varios sistemas dentro de un mismo
Estado por el hecho de no contar con un sistema
jurdico unificado.

b) Proporciona una solucin al caso en Forma


indirecta, designando a travs de la norma de
conflicto un derecho nacional que lo regula
sustancialmente, una ley interna donde la
relacin en cuestin quede localizada por tener
en l su sede o centro de gravedad.

c) La eleccin de la ley aplicable, del Derecho


competente, debe realizarse entonces a favor del
derecho nacional del pas con el cual el caso se
encuentra ms relacionado, donde est su centro
de gravedad.
d) En la eleccin del derecho aplicable, la ley
del foro y la ley extranjera estn en plano de
igualdad, ya que el derecho elegido puede ser
tanto el derecho del foro como el derecho
extranjero; de all su carcter bilateral.
e)La eleccin puede ser rgida o flexible. Ser
rgida cuando somera el caso estrictamente al
derecho designado por la conexin; ser flexible,
en cambio, cuando el juez cuente con un margen de
libertad para determinar el derecho aplicable al
caso, tomando en consideracin el contexto en que
se desenvuelva y las circunstancias que lo rodeen.

2.3 Elementos fundamentales de la norma de conflicto:


En cuanto a los elementos contenidos en una norma
de conflicto, podemos detectar tres
caractersticas:

a)El supuesto de hecho.- Siguiendo al profesor


Carrillo Salcedo podramos afirmar que , el supuesto
de hecho de la norma de conflicto vendra a ser
siempre una relacin o una situacin cuyos elementos
no se realizan en un nico ordenamiento jurdico,
constituyendo as el punto de partida de todo el
procedimiento que sigue el mtodo del conflicto de
leyes.1

b)La consecuencia jurdica.- Es el segundo elemento


que conforma la norma de conflicto, el cual, debido a
la naturaleza especial de este tipo de normas,
presenta como caracterstica fundamental el ser
indirecto e indeterminado.

c)La conexin o punto de conexin.- Es aqul


elemento de la norma de conflicto que sirve de
enlace entre los otros dos elementos: engarza el
supuesto de hecho con la consecuencia jurdica, en
la medida que expresa la relacin de las personas,
las cosas o los actos con un determinado
ordenamiento jurdico.

1
CARRILLLO SALCEDO, Juan Antonio. Op. Cit. Pp. 133-135
2.4 Limitaciones del mtodo conflictual:

Las mayores limitaciones que presentara este


mtodo seran las siguientes:

a) El mtodo de atribucin proporciona una solucin


interna a un problema de naturaleza y carcter
internacional, ya que remite la solucin del
caso a la ley material interna del Estado con el
cual ste se encuentra ms vinculado. Esto
representa una gran limitacin frente al
creciente desarrollo del comercio internacional,
el cual requiere soluciones materiales directas
previstas de antemano para un tipo especial de
relaciones internacionales.

b) No toma en cuenta la cada vez mayor injerencia


del Estado, con sus mltiples variantes,
dependiendo del nivel de desarrollo y del
sistema socio-poltico y econmico imperante en
los pases involucrados, en el desenvolvimiento
de las relaciones privadas.

3. METODO DE CREACIN O SUSTANCIALISTA:


Para Antonio Boggiano el mtodo sustancialista consiste
en crear un nuevo derecho, adaptado a la naturaleza
internacional de la relacin a regular, el cual muchas
veces podr incluso resultar contrario al que el
ordenamiento jurdico del foro tiene previsto para las
relaciones y situaciones internas.
Este mtodo provee al derecho internacional privado de
normas sustantivas especiales que regulan de modo
directo las consecuencias jurdicas de un supuesto de
hecho con elementos extranjeros jurdicamente
relevantes, dotando as a la relacin jurdica
internacional de una regulacin material directa
especfica y propia; en contraposicin al mtodo
conflictualista, que no regula directamente el supuesto
de trfico externo, sino que cumple su funcin mediante
la designacin del derecho material competente para
reglamentarlos.
En el mtodo de creacin o sustancialista se busca
proporcionar una solucin preventiva que adelantndose a
la generacin del problema prevea su solucin material y
directa de manera anticipada, evitando as que ocurrido
el problema se produzca un conflicto de leyes entre los
ordenamientos jurdicos en presencia y que se tenga, por
tanto, que elegir entre aquellos el derecho aplicable.
Siguiendo al internacionalista Didier Operti Badan2,
concluimos:
b) Mientras que el mtodo clsico juega con la
diversidad, en tanto considera que lo relevante de
la relacin jurdica internacional es su vnculo con
los diferentes rdenes materiales vinculados, el
cual es visto desde el ngulo de los derechos
nacionales; el mtodo material deja de lado esta
diversidad y propone soluciones concretas para una
cierta y decidida temtica jurdica internacional.

b) El tema de los mtodos no debe ser planteado en


trminos de sustitucin o reemplazo de uno de ellos
por el otro, sino de complementariedad entre los
mismos. Desde un marco de operatividad funcional,
percibimos que existe un importante elemento de
contacto entre normas de conflicto, entre derecho
unificado y derecho formal: La internacionalidad.

3.1. Clasificacin de las normas materiales:

2
OPERTTI BADAN, Didiet. Objeto y mtodo en el derecho internacional privado. Montevideo, 1986,
pp. 134-138.
a) Normas etticas o de inspiracin nacional.- Estas
normas se generan en el mbito de un Estado
determinado y deben su creacin a una ley nacional;
por ende, la relacin privada internacional queda
sometida a un derecho privado nacional creado
especialmente para regularla y exclusivamente
aplicable a la misma.3
Cada Estado elabora sus normas etticas de Derecho
Internacional Privado en funcin de su particular
concepcin acerca del derecho, la justicia y los
dems valores a ser salvaguardados en la
reglamentacin de las relaciones privadas
internacionales. En este tipo de normas el
ordenamiento jurdico del foro, presenta dos
importantes caractersticas:
Intenta proyectar sus propios puntos de vista,
sus propias categoras jurdicas, a la
reglamentacin especfica que establece.
Olvida tomar en cuenta las soluciones previstas
por otros ordenamientos jurdicos.
Adems del debido respeto al elemento extranjero,
seran dos los objetivos fundamentales que
persiguen las normas materiales etticas en su
tarea de reglamentacin del trfico externo: velar
por la cohesin y homogeneidad del ordenamiento
jurdico del foro, y proyectar al plano
internacional sus propias categoras jurdicas, sus
propias soluciones jurdicas, las cuales muchas
veces son apuestas a aquellas que tiene previstas
para las relaciones internas.

a.1. Ventajas:

Las normas materiales del Derecho


Internacional Privado de inspiracin nacional

3
TALICE, Jorge. Op. Cit., p. 51
proporcionan un instrumento til para la
regulacin de amplios sectores de la vida
internacional, econmica y profesional, en la
medida que permiten tener en cuenta tanto las
necesidades de la vida internacional como los
intereses del ordenamiento jurdico del foro.
De este modo, este tipo de normas permite
armonizar dos exigencias muchas veces
contradictorias: por un lado, la consideracin
debida al elemento extranjero: y por el otro,
los intereses y objetivos que el Estado
protege y organiza.4

a.2. Lmites:
A travs de stas normas el ordenamiento
jurdico del foro establece una reglamentacin
especfica y adecuada al carcter
internacional de las relaciones de trfico
externo, sin embargo sta desatiende las
soluciones previstas por otros ordenamientos
jurdicos para el mismo tipo de situaciones,
tomando en cuenta solamente sus propios
intereses y sus propias concepciones.

b) Normas interetticas o de inspiracin


internacional.- Son normas creadas por convenios o
tratados internacionales. En tal sentido, las
relaciones privadas Internacionales quedan
sometidas a determinadas soluciones materiales
uniformes creadas a partir del acuerdo entre los
Estados5.
En la elaboracin de este tipo de normas se tiene
como objetivo fundamental armonizar las propias
soluciones con las de otros sistemas jurdicos, en
4
Ibidem, pp. 115-119
5
TALICE, Jorge. Op. Cit., p. 51.
aras de lograr un cierto grado de homogeneidad
legislativa, percibindose una marcada tendencia
hacia la uniformidad legislativa, esencial en
nuestros das para garantizar la estabilidad y
seguridad del comercio internacional.

b.1 Ventajas:
* Su especialidad.- Son normas creadas
especialmente para regir las relaciones privadas
de trfico externo, y por ello son reglas
adaptadas a la naturaleza internacional de tales
relaciones.
* Su uniformidad.- Al proporcionar soluciones
homogneas con vigencia en diferentes Estados,
permiten que una misma relacin pueda recibir un
tratamiento uniforme en cualquiera de los mismos.
* La mayor seguridad y estabilidad jurdica que le
proporcionan al comercio internacional en
particular y a las relaciones privadas
internacionales en general. Estas normas permiten a
las partes prever con mayor certeza las
consecuencias jurdicas de los supuestos de trfico
externo que protagonicen.

4. METODO AUTOLIMITATIVO O EXCLUSIVISTA:


La relacin privada internacional tambin puede ser
regulada a travs de la autolimitacin del derecho
material propio, la cual se realiza a travs de las
denominadas normas de polica y seguridad y de orden
pblico. Estas normas, segn Boggiano son la
manifestacin ms importante del intervencionismo
estatal en el desarrollo de las relaciones
internacionales ocurrido en el transcurso de estos
aos, y su observancia es necesaria para la
salvaguardia de la organizacin poltica, social y
econmica del pas6.
Estas normas se caracterizan por:
Su aplicacin est calificada como inmediata o
necesaria, porque se hacen sin la mediacin de las
normas de conflicto de leyes, que es una nocin que
pertenece al mtodo conflictualista.
Son normas de ineludible observancia, porque son
reglas que obligan a todos los que habitan en el
territorio de un Estado, debido a que sin stas
normas el Estado no podra subsistir.
Son normas exclusivas, porque excluyen de la
relacin que contemplan cualquier otra regulacin.
Son de naturaleza positiva rigurosamente
obligatoria, debido a que ante su existencia, el
Juez no puede sino aplicar el derecho nacional,
aunque en principio debiera ser aplicado un derecho
extranjero.
Son normas de carcter insustituible y de aplicacin
absolutamente necesaria.
No conceden relevancia jurdica alguna a los
elementos extranjeros eventualmente existentes en la
relacin a regular ni a ley extranjera alguna.
Prevalecen sobre las normas de conflicto, incluso
sobre las establecidas en un convenio internacional
del cual el Estado en cuestin forma parte, ya que
tienen como efecto la elusin de la norma de
conflicto, en razn de que cumplen una funcin
social de tal importancia que no puede ser
postergada ni an en los casos que presenten
elementos extranjeros jurdicamente relevantes.

4.1 Ventajas:
La ventaja radica en que se le presenta al juez

6
CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Op. Cit., pp 42 y 43
como una herramienta esencial en su tarea de
salvaguardar la coherencia de su sistema interno.
Carrillo Salcedo manifiesta que el fundamento de la
aplicacin necesaria radica en que el Estado debe
velar por la integridad de sus estructuras
sociales, y que por ello la cooperacin
internacional slo podr comenzar una vez que aqul
deber primario halla sido cumplido y aqulla
exigencia bsica haya quedado satisfecha.

4.2 Lmites:
a) Este mtodo va en contra de una de las exigencias
del derecho internacional privado: El respeto
debido al elemento extranjero existente en todo
supuesto de trfico jurdico externo, ya que,
frente a normas de polica, ni los jueces , ni las
partes debe atender otro derecho que no sea el
indicado por dichas normas.
b) Dada su falta de consideracin del elemento
extranjero presente en toda relacin privada
internacional:
* El empleo de ste mtodo y de las normas que lo
integran debe tener carcter restrictivo, y deben
ser aplicados tan slo de forma excepcional.
* Las normas de aplicacin necesaria o inmediata
deberan ser establecidas inequvocamente por el
legislador, para evitar que los tribunales
apliquen sistemticamente, siempre y en todos los
supuestos, su derecho interno7. Tampoco resulta
conveniente legislar normas de polica de forma
indeterminada.

7
CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Op.cit., p. 108