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FATO JURDICO construes recentes e no eram conhecidas no Direito Romano, pois aos

romanos faltava o grau necessrio de abstrao para a formao daqueles


Edvaldo Sapia Gonalves conceitos5.
Professor de Direito Civil Mestrando em Direito Civil Dessa forma, apesar de mais de dois milnios terem sido
pela Universidade Estadual de Maring. necessrios para uma maior preciso de linguagem e raciocnio jurdico, a
teoria do fato jurdico moderna, merecendo maior ateno aos estudiosos
do Direito.
A despeito da brilhante atuao de Pontes de Miranda no
RESUMO: O presente artigo trata do fato jurdico como suporte da aplicao desenvolvimento doutrinrio da teoria do fato jurdico no Brasil, nem sempre
da norma jurdica. foi ela devidamente valorizada ou at mesmo compreendida corretamente.
Veja-se, por exemplo, a transcrio do trecho da exposio de motivos dos
ABSTRACT: The present article deals with the legal fact as bed of the autores do Anteprojeto de Cdigo das Obrigaes Parte Geral (1941): O livro
application of the rule of law. III da parte geral do nosso Cdigo Civil, inscrito sob a rubrica Fatos
Jurdicos, est, por exemplo, intimamente ligado ao direito das obrigaes,
projetando raros reflexos sobre as outras partes do Cdigo Civil.6
Ora, o FATO JURDICO noo fundamental do direito7, objeto
1. CONSIDERAES PRELIMINARES de analise da Parte Geral do Direito Civil, mas que integra o hipersistema da
Teoria Geral do Direito8. A utilidade de seu conceito extensvel a qualquer
A elaborao de uma Parte Geral do Direito Civil2, embora seja rea da Cincia Jurdica.
resultado de sculos de experincia do direito3, somente comeou a partir das
conquistas do racionalismo e do jusnaturalismo dos sculos XVII e XVIII, 2. NORMA E FATO JURDICO
atingindo maior desenvolvimento, sobretudo no sculo XIX, com a Escola
Histrica e a Pandectstica alem4. a norma jurdica que define o fato jurdico. ela que descreve
As principais figuras e conceitos fundamentais da Parte Geral hipoteticamente o fato (= suporte ftico)9, entre aqueles do mundo dos fatos,
direito subjetivo, dever jurdico, relao jurdica, fato jurdico, negcio ao qual pretende dar a qualificao de jurdico. Caso ocorra corretamente o
jurdico, assim como, de invalidade deste (nulidade e anulabilidade so
5
Sobre abstrao e o Direito Romano, vide o seguinte artigo de CARLOS DAVID SANTOS
2
Que alguns desprezam, como demonstra o seguinte trecho da exposio de motivos do AARO REIS: Direito Romano, abstrao e parte geral do Direito Civil, in: Revista de
anteprojeto de Cdigo das Obrigaes. Parte Geral (1941; Comisso elaboradora: Orosimbo Direito Civil, n 70:29-40, So Paulo.
6
Nonato, Philadelpho Azevedo e Hahnemann Guimares): A existncia da parte geral do SENADO FEDERAL. Subsecretaria de Edies Tcnicas. Cdigo Civil. Anteprojetos. Vol. 1,
Cdigo Civil resulta de um processo excessivo de tcnica que dificulta o ensino e a p.56.
7
apreenso imediata do sentido das normas jurdicas. Na prpria Alemanha, que criou o A noo fundamental do direito a de fato jurdico; depois a de relao jurdica; no a de
mtodo, encontra-se ele hoje em certo desfavor. Assim, a reduo da parte geral, ou, at, sua direito subjetivo, que j noo do plano dos efeitos; nem a de sujeito de direito, que
abolio, constitui obra de realismo, sem grandes inconvenientes, dado que os preceitos apenas termo da relao jurdica. S h direitos subjetivos porque h sujeitos de direito; e s
inscritos nas varias partes dos Cdigos ou no conjunto da legislao, ho de concatenar-se h sujeitos de direito porque h relaes jurdicas. PONTES DE MIRANDA, op. cit.,
necessariamente em um sistema geral, sempre que possam ter aplicao comum aos diversos tomo 1, prefcio, p. XVI.
8
ramos do Direito in SENADO FEDERAL, Subsecretaria de Edies Tcnicas. Cdigo MELLO, Marcos Bernardes de, Teoria do fato jurdico, p. XV-XVIII.
9
Civil, Anteprojetos. Vol. I, p. 56. A expresso suporte ftico, condenada por Garcia Mynes, muitas vezes substituda por
3
Quando se trata de direito privado contemporneo, poucos so os que so do conta de que h outras, como: pressuposto de incidncia, tipificao legal, tipo legal, hiptese de incidncia.
mais de dois mil anos se vem elaborando toda a doutrina de que desfrutamos PONTES A esse respeito, veja-se MARCOS BERNARDES DE MELLO, op. cit. , p.34-35,
DE MIRANDA, in Tratado de Direito Privado, tomo 1, prefcio, p. XVIII. especialmente a nota 43. A opinio de ORLANDO GOMES de que no h entre ns um
4
Informa PONTES DE MIRANDA, op. cit, tomo 1, prefcio, p. XX: doutrina pandectista vocbulo para o designar e adota o italiano fattispecie, in Introduo ao Direito Civil, p.
do sculo XIX deve-se a elaborao da Parte Geral do direito civil a ponto de se haver 210. Veja-se, tambm, LUIZ EDSON FACHIN, in Novo conceito de ato e negocio jurdico,
imposto, no sculo XX, s codificaes mais autorizadas, exceto, o que lamentar-se, p. 2. Ainda, EMLIO ALBERTO MAYA GISCHOKOW, in Classificao dos fatos
codificao italiana. jurdicos, p. 43-44.
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 20 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 21
fato hipottico, sero produzidas certas conseqncias prescritas considerado um suporte flico concreto, que possibilita a incidncia da norma
abstratamente (= eficcia jurdica). Logo, conclui-se que o fato do mundo que, tornando-o fato jurdico, integra-lo- ao mundo jurdico.
no suporte ftico de uma norma jurdica vigente no considerado fato Portanto, o fato jurdico no existir sem essa combinao perfeita
jurdico, continuando apenas no mundo ftico. entre a norma jurdica e o suporte ftico concreto. Da, a necessidade de agora
A existncia e vigncia da norma jurdica completa10 pressupem a estudarmos com mais detalhes o suporte ftico.
possibilidade de sua incidencia11, mas isso no quer significar que ela ir A edio de uma norma jurdica resultado de uma valorao
incidir e produzir eficcia, pois bastar que o suporte ftico no ocorra, para jurdica, de modo que nem todos os fatos do mundo interessam ao Direito,
que no se produza efeito jurdico algum. Dessa constatao, mas to somente aqueles que respondem aos critrios axiolgicos escolhidos.
necessariamente h que se concluir: a incidncia da norma tem como Para que sejam admitidos como suporte ftico, segundo Marcos Bernardes de
pressuposto a concreo do suporte ftico. Mello14, podero ser considerados os fatos ou conjunto de fatos relacionados
As caractersticas da incidncia da norma jurdica so a a:
infalibilidade (incondicionalidade) e a inesgotabilidade. A concreo do
suporte ftico impe, infalivelmente, a incidncia da norma12 e ela no se a) Fatos da natureza e do animal: desde que esses possam
esgotar com uma nica verificao do suporte ftico, mas poder sempre ser atribudos ao homem, no interessando os fatos que no
incidir enquanto estiver em vigncia, salvo quando ela prpria seja destinada digam respeito a ele, que no atinjam sua esfera jurdica ou
a um nico caso, encerrando sua eficcia com a ocorrncia desse. que no digam respeito ao seu modo de atuar. Assim, h
Quanto s conseqncias da incidncia da norma, essas podem ser relevncia para a responsabilidade por fatos do animal, a
no sentido de juridicizar o suporte ftico ou parte relevante dele; propriedade do mesmo, nada significando quando se trata
desjuridicizar (e. g., normas sobre revogao de doao)13; pr-excluir de animal selvagem, sem algum constitudo na condio
juridicidade (legitima defesa, exercito regular de direito ou destruir coisa de proprietrio;
alheia para remover perigo eminente); invalidar (nulidade e anulabilidade) e b) Atos humanos exteriorizados: podem esses ser volitivos
deseficacizar (prescrio e decadncia) (expressos, silentes ou tcitos; vontade consciente) ou
avolitivos (ato-fato jurdico em que a vontade
3. SUPORTE FTICO desconsiderada). Quanto vontade, tem-se que ela o
pressuposto principal no suporte ftico dos atos jurdicos
Enquanto o suporte ftico mera descrio hipottica da norma stricto sensu e dos negcios juridicos15;
jurdica, podemos cham-lo de suporte ftico hipottico ou abstrato, mas c) Dados psquicos: meras atitudes, dados anmicos ou desejos
quando esse fato hipottico materializa-se no mundo ftico, passa a ser ntimos, quando relacionados a um acontecimento (e. g.,
um ato exteriorizado), como o caso da inteno de
gratificar na doao.
10
11
Compreendida como a que descreve o suporte ftico e a eficcia jurdica. d) Estimaes valorativas: honra e boa fama do outro
Estar em vigor a norma no significa que ela j incida, mas que ela j pode incidir. Vigncia cnjuge; negligencia e imprudncia; atos atentatrias
a incidibilidade da norma jurdica, sendo que sua eficcia jurdica (= efeitos a serem
produzidos) s ser possvel com a materializao do suporte ftico. moral e aos bons costumes; boa-f, entre outros;
12
Se ocorrendo o suporte ftico no forem aplicados os efeitos jurdicos, certamente ser pela e) Probabilidades: lucros cessantes; prole eventual; direitos
impotncia coativa do Estado em fazer cumprir o Direito. materiais do nascituro;
13
na desjuridicizao, segundo MARCOS BERNARDES DE MELLO, que estariam
localizadas a resoluo stricto sensu e a resciso. Afirma ele: A efetivao da f) Fatos jurdicos e efeitos jurdicos: fatos e efeitos jurdicos
desjuridicizao por meio de revogao, resciso ou resoluo stricto sensu, no decorre da tambm podem compor o suporte ftico de outro fato
norma cogente imperativa, mas se constitui em atos de autonomia das pessoas, uma vez que jurdico. Quanto aos efeitos jurdicos, so exemplos: a
a sua pratica no lhes imposta, mas, apenas permitida. ... O ato jurdico de revogar,
rescindir ou resolver stricto sensu puramente instrumental do permissivo de desjuridicizar 14
que tem por conseqncia, exatamente, o desfazimento da juridicidade. O fato que era Op. cit., p. 36-46.
15
jurdico excludo do mundo do direito retornando ao mundo ftico, desvestido de toda a Sobre isso, veja-se o artigo JOS MIGUEL GARCIA MEDINA: A importncia do
sua juridicidade. Op. cit., p. 70-71. Tem-se que a denncia e o arrependimento tm igual elemento volitivo na configurao do ato jurdico, in Direito em ao. rgo informativo
condo de desjuridicizar. do Centro Acadmico Sobral Pinto UEM, n2:5, Maring, abr/jun, 1991
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 22 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 23
mora, como suporte ftico do ressarcimento de danos (art. observncia das formalidades e requisitos legais, tanto
1.056, CC); a personalidade jurdica da sociedade, como substanciais como formais, na elaborao do testamento e
suporte ftico dos negcios jurdicos que realiza; a mais o fato da morte do testador constituem um conjunto de
existncia de contrato, como suporte ftico para a circunstncias que implica na incidncia da regra jurdica
responsabilidade por ilcito contratual. Quanto aos fatos, de direito sucessrio, qualificando tal conjunto de fatos
jurdicos, afirma MARCOS BERNARDES DE MELLO: como jurdico e determinando o surgimento da relao
O suporte ftico dos contratos tem como elementos dois jurdica correspondente de sucesso testamentria17.
fatos jurdicos (negcios jurdicos unilaterais): a proposta Assim, o suporte ftico complexo s considerado
(oferta) e a aceitao16; concretizado quanto todos os fatos previstos pela norma
g) Casualidade fsica:a relao de causa e efeito como suporte estejam materializados. So os mais freqentes,
ftico encontrada, e. g., na obrigao de reparar danos por principalmente aqueles no campo dos negcios jurdicos, e
ato ilcito para a qual se exige nexo causal entre o ato ilcito os que suscitam as dvidas sobre a suficincia e a
e o dano sofrido. deficincia do suporte ftico.
h) Tempo: embora o tempo no possa ser fato jurdico, integra,
no raras vezes, o suporte ftico para algum fato jurdico,
e.g., a usucapio, a mora, o direito de preferncia Mas o que suficincia e deficincia do suporte ftico?
(antecedncia de 30 dias do registro do contrato de locao), A idia de suficincia e de deficincia de suporte ftico est
atingimento da maioridade, da idade nbil e da idade intimamente ligada idia de elementos nucleares completantes e
emancipvel, entre outros. complementares do suporte ftico, bem como, de seus elementos integrativos.
i) Elementos positivos e negativos: os suportes fticos O ncleo ou cerne de um suporte ftico o fato ou conjunto de
normalmente so constitudos de elementos positivos, como fatos que a norma requer como elementos essenciais para a prpria
possvel verificar nos itens anteriores, porm, tambm existncia do fato jurdico18, portanto, denominados de elementos
podem comp-los elementos negativos, como so os casos nucleares:
de omisses, abstenes, silncio, abster-se de determinada Esse o caso, quando a vontade considerada relevante (atos
conduta, entre outros. jurdicos lato sensu). Se houver coao fsica (vis absoluta)19, eliminando de

Conhecidos os elementos que podem compor o suporte ftico de


17
fato jurdico, intensa verificar as condies da sua formao, mais Classificao dos fatos jurdicos, in Revista de Processo, n 53:43-53, p.45.
18
MIRANDA, Pontes de, Tratado de Direito Privado, tomo, p. 33-34; MELLO, Marcos
especificamente sobre a eficincia e a deficincia do suporte ftico. Para isso, Bernardes de, op. cit., p. 42-46. Mas tratando-se de mera imperfeio do elemento nuclear
torna-se indispensvel ter em vista que o suporte ftico pode ser: ser igualmente considerado deficincia do suporte ftico, como o caso dos vcios da
a) Simples: formado por apenas um nico fato. Embora sejam 19
vontade, nesse sentido tambm entende. MELLO, op. cit., p.67-68
os menos freqentes, so os de menor discusso, isso dada WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, in Curso de Direito Civil, 1 Volume, Parte
Geral, p. 201, sobre a coao fsica afirma: Na seo III, ora em estudo, no cuida o
a sua simplicidade, pois se resumem verificao da Cdigo dessa espcie da coao, que no simples vcio de consentimento, mas completa
ocorrncia do fato previsto pela norma. Por exemplo, tenha- ausncia de consentimento. Verificada hiptese de total supresso de vontade, o ato no
se o fim da personalidade da pessoa fsica com a morte. simplesmente anulvel, mas nulo de modo irremedivel, porque lhe falta elemento
substancial, o consentimento do interessado. Igualmente, MARIA HELENA DINIZ (Curso
b) Complexo: deve haver a concorrncia de um grupo de fatos de Direito Civil Brasileiro, Teoria Geral do Direito Civil, 1 Volume, p. 247): A fsica ou
suficientes para que, incidindo sobre eles a norma, torne vis absoluta o constrangimento corporal que retira toada a capacidade de querer,
aqueles vrios elementos fticos um nico fato jurdico. implicando ausncia total de consentimento, o que acarreta nulidade do ato, no se tratando
Exemplifica Gischkow: Entretanto, o fato do testamento, de vicio da vontade; e CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA (in Instituies de Direito
Civil, vol. I, p. 362): No h uma declarao de vontade, nem mesmo qualquer vontade na
mais o fato da capacidade do testador, mais o fato da vitima, e esta falta completa de consentimento deve implicar na nulidade total do ato. Mas
se for considerado que h a insuficincia do suporte ftico (nesse caso, a ausncia de
16
consentimento), o ato deve ser considerado inexistente e no nulo. Nulidade (essa que est
Op. cit., p. 39. relacionada idia de validade) diz respeito aos fatos jurdicos em que a vontade humana
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 24 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 25
forma determinante esse elemento cerne, isso implicar na insuficincia do Um suporte ftico complexo s se torna suficiente com a
suporte ftico. Igualmente, no haver sucesso sem a ocorrncia da morte, materializao de todos os fatos previstos pela norma, sendo que a falta de um
ilcito civil sem contrariedade ao direito20 ou contrato de compra e venda sem deles implica em insuficincia para que a norma possa incidir. Portanto, a
acordo de vontades. tendo-o por inexistente. Por outro lado, a excessividade de fatos no
Completando o ncleo do suporte ftico, tm-se os elementos impossibilita a incidncia, mas, nesse caso, o aplicador da lei deve proceder
completantes que, igualmente, so pressupostos de existncia do fato no sentido de verificar se os fatos a mais no so pressupostos relevantes da
jurdico21. Assim, o preo, no contrato de compra e venda, elemento incidncia de outra norma jurdica; portanto, suficientes para outro fato
completante, da mesma forma, a tradio no contrato de comodato. jurdico diferente.
Poder-se- verificar que h diversos pressupostos subjetivos, Pode ocorrer que o suporte ftico suficiente seja deficiente, e assim
objetivos e formais (quando a lei no dispensa a forma exigida) que so quando falta-lhe algum elemento complementar ou pela imperfeio
considerados elementos completantes, e. g., a personalidade, a licitude do elemento nuclear (vcios de vontade, por exemplo). Quando o suporte ftico
objeto e a forma (escritura publica na compra e venda de imveis acima do deficiente, atua no plano de validade e eficcia do fato jurdico. Os
valor legal). planos de existncia, validade e eficcia sero objeto de anlise da
Sem integrarem o ncleo do suporte ftico, mas apenas seo seguinte.
complementando-o, os elementos complementares produzem
conseqncias no que diz respeito validade ou eficcia do fato 4. EXISTNCIA, VALIDADE E EFICCIA DO FATO JURDICO
jurdico, nada influindo em sua existncia. So exemplos a capacidade
civil, a legitimao e a forma22 (quando essa no elemento completante). O que no existe nenhum interesse tem para a anlise da validade e
Finalmente, os atos integrativos fazem parte do suporte ftico do da eficcia. Somente o que existe, o que entra no plano do ser, pode ser
fato jurdico, em nada interferindo em sua existncia, validade ou considerado sob os aspectos da validade e da eficcia. Todos os fatos
eficcia, mas tratam-se de atos de terceiros normalmente, da autoridade jurdicos, sem exceo, pressupem a existncia jurdica e esses s passam a
pblica -, mas que atuam em sentido de uma eficcia final. So exemplos os existir quando o suporte ftico suficiente sofre a incidncia da norma. So
atos de registros os de autorizao do poder pblico. inexistentes quando se constata a insuficincia do suporte ftico.
Agora sim, podem ser analisados os aspectos de suficincia e de Somente os fatos jurdicos que tenham a vontade humana como
deficincia do suporte ftico. elemento nuclear do suporte ftico que so analisados sob o prisma da
validade. So punidos com a invalidade (nulidade e anulabilidade)23 os atos
jurdicos (ato jurdico stricto sensu e os negcios jurdicos), que apresentem
deficincia de elemento complementar ou de imperfeio de elemento
elemento nuclear do suporte ftico, maneira que, no havendo consentimento, inexiste o fato
nuclear do suporte ftico, seja quanto ao sujeito, ao objeto ou forma
jurdico. Sobre existncia e validade do fato jurdico veja a prxima seo IV. Nesse sentido, (quando essa tida como elemento complementar e no completante).
a opinio de CLVIS BEVILAQUIA (in Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Considere-se, como exemplo de nulidade relativa por imperfeio
Comentado, vol. I, p. 347), sobre a coao fsica: ... tolhe, inteiramente, a liberdade, faz do elemento nuclear do suporte ftico, os chamados vcios do consentimento,
desaparecer a vontade, no permite a formao do ato jurdico; de SLVIO RODRIGUES (in
Direito Civil, Parte Geral, vol. I, p. 199): Nessa hiptese, no h consentimento e, por
e de nulidade absoluta o negcio jurdico praticado, em prprio nome, pela
conseguinte, no h ato jurdico, e de SERPA LOPES (in Curso de Direito Civil, vol. I, p. sociedade no personalizada (sociedade irregular ou de fato). Como exemplo
398-399): No primeiro caso, temos a vis absoluta. Esta j no produz simplesmente a de nulidade relativa por deficincia do elemento complementar, tem-se a
anulabilidade do ato jurdico, seno a sua prpria inexistncia ....
20
Existem fatos que, apesar de sua licitude (no contrariedade do direito) e da inexistncia de
culpa, geram o dever de indenizar. So os denominados atos-fatos jurdicos indenizativos e
sobre eles trataremos adiante.
21
Nesse aspecto, esto os elementos nucleares (cerne e completantes) estreitamente relacionados
23
suficincia do suporte ftico. Sobre nulidade e anulabilidade, vejam-se os artigos de Esboo de uma teoria das nulidades
22
A forma, quando considerada elemento extrnseco, de ordem pblica, , em regra, causa de de J.J. CALMON DE PASSOS (in Revista da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, jun.
nulidade absoluta. Se no considerada ad solenitatem tantum, por no ser uma exigncia legal 1990, p. 135-155) e Do ato anulvel de MARIA LUIZA EMPORINI COSTA GALLI(in
para a validade do ato jurdico lato sensu, ser tida como faculdade (ad probationem tantum). Revista de Direito Civil, n 47:29-38), por trazerem anlises em consonncia com a teria do
Nesse sentido, o art. 401, do CPC. fato jurdico.
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 26 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 27
capacidade relativa do agente e por nulidade absoluta a compra e venda de Trata-se de um conceito adequado, porque toma em considerao
imveis, de valor acima do mnimo legal, sem a forma de escritura pblica. aspectos que reportam a elementos estruturais essenciais do fato jurdico, e
Quanto eficcia jurdica (= efeitos produzidos pelo fato jurdico), no partindo de elemento que no lhe essencial, como o caso da eficcia,
essa no se confunde com a eficcia legal (= incidncia sobre o suporte como fazem os que, tradicionalmente, o definem como nascimento,
ftico) ou com a efetividade da norma jurdica (= comportamento social de modificao ou extino de uma relao jurdica.
observncia da norma). A eficcia do fato jurdico est relacionada
aplicao das conseqncias preceituadas pela norma. 6. CLASSIFICAO29
Considerando-se que o fato, para ser eficaz, requer a sua
existncia, no que se refere validade, posto que somente os atos jurdicos Qualquer trabalho de classificao deve responder a critrios que
so submetidos apreciao de validade, na relao entre essa ltima e a correspondam a um mnimo de cientificidade e ao mximo de utilidade
eficcia poder-se- ter as seguintes combinaes24: possvel. Normalmente, vem-se muitas classificaes que somente se
a) ato jurdico vlido e eficaz: a proposta recebida pelo oblato na prestam a gerar confuso, pois so cientificamente inconscientes. Entre os
compra e venda; doutrinadores ptrios, duas propostas de classificao so significativas.
b) ato jurdico vlido e ineficaz: testamento de pessoa capaz, antes de Teixeira de Freitas inscreveu, em seu Esboo (1860), a seguinte
sua morte; classificao:
c) ato jurdico invlido e eficaz: casamento putativo25;
d) ato jurdico invlido e ineficaz: ato nulo. FATO EM GERAL30 FATOS EXTERIORES (fato jurdico stricto sensu)
(fato jurdico lato sensu) FATOS HUMANOS INVOLUNTRIOS - necessrios
Do exposto, tm-se que considerar como certas as seguintes
- fortuitos
concluses de Marcos Bernardes de Mello: a) que existncia, validade e VOLUNTRIOS - atos lcitos-
eficcia so trs situaes distintas por que podem passar os fatos jurdicos e, sim-
portanto, no possvel trat-las como se fossem iguais; b) que o elemento plesmente
lcitos
existncia a base de que dependem os outros elementos26.
- atos jurdicos - (negcios)
Aps essas noes preliminares indispensveis, pode-se passar a um estudo - atos ilcitos
mais detalhado do fato jurdico.

5. CONCEITO Se levado em considerao a poca em que Teixeira de Freitas


apresentou essa classificao, poder-se- verificar que ela representou um
O melhor conceito de fato jurdico, sem dvida alguma, o que avano, dada a sua exaustividade e preciso, dando o primeiro passo para a
nos foi dado por Pontes de Miranda: Fato jurdico o suporte ftico que o distino entre ato jurdico em geral (fato humano voluntrio) e o ato-fato
direito reputou pertencer ao mundo jurdico27. Esclarece ele ... que o fato jurdico (fato humano involuntrio fortuito).
jurdico o que fica por suporte fctico suficiente, quando a regra jurdica Pontes de Miranda, reconhecidamente, foi quem, com base em
incide e porque incide. Tal preciso indispensvel ao conceito de fato critrios verdadeiramente cientficos, apresentou a melhor classificao. Parte
jurdico. ... Fato jurdico , pois, o fato ou complexo de fatos sobre o qual ela do cerne do suporte ftico, buscando-se identificar as diferenas entre os
incidiu a regra jurdica28. elementos nucleares para a formao do ato jurdico.

24
MELLO, Marcos Bernardes, op. cit., p.74-75.
25
Afirma GALLI, op. cit., p. 29-30: A eficcia do nulo e ineficcia do vlido so provas de que 29
Sobre classificao dos fatos jurdicos, consultar os artigos A incidncia da norma jurdica e
no se pode confundir vlido com eficaz e nulo com ineficaz. Um negcio nulo pode produzir o fato jurdico de MARCELO DA COSTA PINTO NEVES (in Revista de Informao
efeitos jurdicos, como no conhecido casamento putativo, que em eficcia civil, com relao ao Legislativa, n 84:246-284, Braslia, out/dez, 1984) e Classificao dos Fatos Jurdicos de
cnjuge de boa f (ou a ambos de boa f) e em relao aos filhos. EMLIO ALBERTO MAYA GISCHKOW (in Revista de Processo, n 53:43-53, So Paulo,
26
Op.cit., p. 75. RT, jan/mar de 1989).
27
Tratado de Direito Privado, tomo 1, p. 20 30
Vejam-se os comentrios sobre essa classificao de MARCOS BERNARDES DE MELLO,
28
Op. cit., tomo 1, p. 77. op.cit., p. 88.
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 28 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 29
Tm-se os seguintes elementos diferenciais bsicos, a partir dos localizao na classificao dos fatos jurdicos, ora situando-o
quais edificada a sua classificao: 1) a conformidade e a contrariedade exclusivamente entre os atos humanos, em outro momento, colocando-o ao
ao direito; e 2) a presena ou no da vontade humana. lado dos fatos jurdicos stricto sensu37; mas a razo est com Pontes de
A classificao de Pontes de Miranda assim esquematizada por Miranda que, segundo a estrutura de classificao que se viu acima, admite a
Marcos Bernardes de Mello31: ilicitude no fato stricto sensu, no ato-fato e no ato.
A maioria dos autores, contudo, embora nem sempre adote o
FATO JURIDICO a) conforme a) fato jurdico stricto sensu mesmo procedimento38, tende a localizar o ilcito exclusivamente entre os atos
o direito b) ato-fato jurdico
lato sensu
humanod39.
(lcitos) c) ato jurdico lato sensu a) ato jurdico stricto sensu
b) negcio jurdico Mello, que conduz sua obra seguindo os ensinamentos de Pontes
de Miranda, faz assertiva mais razovel: Como se deve ter notado, a
referncia que fazemos a fato contrrio a direito, portanto, no somente o
b) contrrio a) fato ilcito stricto sensu
ato, como costuma a grande maioria dos autores. E o fazemos porque
ao direito b) ato-fato ilcito
(ilcitos) c) ato ilcito a) absoluto indubitvel que a contrariedade a direito no resolva, apenas, de ato ilcito,
b) relativo mas tambm de simples fatos da natureza ou do animal que, ligados a algum
c) invalidante atingem a esfera jurdica de outrem, causando-lhe prejuzo. Caso fortuito ou
d) caducificante
de fora maior, quando algum responde pelos prejuzos causados, fato
contrrio a direito e gera obrigao de indenizar (C. Civil, 975)40.
Feitas essas consideraes referentes ao estudo da classificao
dos fatos jurdicos, passa-se agora anlise das figuras da classificao
No que diz respeito juridicidade, o primeiro elemento diferencial proposta por Pontes de Miranda, considerada aqui como a mais correta e
o que suscita maiores divergncias doutrinarias, tendo-se em vista que o cientfica. Tem-se ainda em conta, como justificativa da opo pela
ilcito algo contrrio ao direito. Nesse sentido, afirma Jos de Castro classificao de Pontes de Miranda, a seguinte afirmao de Jos Miguel
Meira32. A teoria tradicional concebia o ilcito como algo externo ao direito, Garcia Medina: A esmagadora maioria dos civilistas brasileiros costuma
ou melhor, como o antidireito. Os imperativistas no poderiam admitir como apresentar a classificao dos fatos jurdicos construda pela doutrina
jurdica a conduta oposta ao comando normativo. Do mesmo modo, o germnica, segundo a qual os atos jurdicos lato sensudividem-se em
jusnaturalismo e o sociologismo no atriburam carter jurdico ao oposto para negcios jurdicos e atos jurdicos stricto sensu, e estes, por sua vez,
lei natural ou aos padres culturais acatados pela sociedade. Dessa forma, o subdividem-se em atos materiais e participaes. Pontes de Miranda,
ilcito no poderia ser fato jurdico, pois ele nega o Direito. O direito, segundo aperfeioando a classificao germnica, erige a vontade a elemento-cerne
essa doutrina, tem como objetivo exclusivo o fato lcito. diferenciador dos fatos jurdicos. ... No se deve dar sempre preferncia
Porm, a necessidade de reprimir o ilcito e corrigir seus efeitos, doutrina estrangeira no estudo de questes de direito ptrio, mas, sim, aplic-
trazendo-o ao interior do sistema jurdico uma imposio33. Kelsen34 la com os ajustes necessrios realidade jurdica local. No trato dos fatos
vislumbrou com clareza que o ilcito no negao, mas pressuposto do
Direito, o fato que justifica a sano.
Sobre essa divergncia doutrinria35, informe-se que Mello
37
desenvolveu concluses bastante interessantes e dignas de consulta36. WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, e. g., situa o ato ilcito entre os fatos jurdicos
stricto sensu, como se verifica na seguinte afirmao: H, destarte, entre as duas noes,
Mas a divergncia no est restrita somente a esse aspecto. Entre oposio tcnica fundamental: aos fatos, acontecimentos causais, contrapem-se os atos,
aqueles que admitem o ilcito como fato jurdico, divergem-se quanto a sua acontecimentos voluntrios. Quanto aos atos ilcitos, posto sejam aes humanas, incluem-se
entre os primeiros, entre os fatos, j que seus efeitos jurdicos so involuntrios (in Curso
de Direito Civil, vol. I, p. 165).
31 38
Op. cit., p. 96. ARNOLD WALD, por exemplo, s admite a ilicitude nos casos de atos materiais ou de mera
32
O ilcito civil e o ilcito penal, p. 168. conduta. Veja-se seu Curso de Direito Civil Brasileiro, Introduo e Parte Geral, p. 154-5.
33 39
Vide as referncia indicadas por JOS CARLOS MOREIRA ALVES, in SENADO DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil anotado, p. 85; GOMES, Orlando. Introduo ao Direito
FEDERAL, Cdigo Civil, Anteprojetos, vol. 5, tomo 2, p. 28-29 Civil, p. 211; SERPA LOPES, Curso de Direito Civil, vol. I, p. 356; RO, Vicente. Ato
34
Teoria pura do direito, p. 124-127. jurdico, p. 29-31.
35 40
Vejam-se, tambm, comentrios de VICENTE RO, Ato jurdico, p. 29-31. Op. cit., tomo 1, p. 92.
36
Op. cit., p. 91-94.
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 30 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 31
jurdicos, Pontes de Miranda chama a ateno para uma classificao mais
lgica, consoante a qual os efeitos do ato-fato jurdico so distintos dos do ato H certos fatos que se tornam jurdicos por haver uma participao
jurdico41. humana, mas para essa juridicizao nenhuma relevncia tem a vontade
humana. Em outras palavras, o acontecimento depende de ao humana, mas
6.1. FATO JURDICO lato sensu os resultados independem da vontade. O ato do homem, mas h total
excluso do elemento vontade, podendo ser juridicizado ainda que se
Como se verificou anteriormente, fato jurdico todo fato verifique a contrariedade vontade. Em outras palavras, o que interessa a
existente por ter sofrido a incidncia de uma norma jurdica juridicizante, de materializao do ato humano, sendo desprezada e suprflua a vontade se
forma de que se fez ingressar o suporte ftico no plano da existncia jurdica, essa for manifestada.
justamente por fora dessa incidncia. No sendo necessrio o elemento volitivo, conclui-se que o ato
Assim, constituiro fatos jurdicos, em sentido amplo, todos fatos realizado por pessoa incapaz poder ser admitido para a juridicizao de um
lcitos ou ilcitos, voluntrios ou no voluntrios. fato.
Pela classificao de Pontes de Miranda, a expresso fato jurdico Os atos-fatos podem ser classificados em:
lato sensu abrange: os fatos jurdicos stricto sensu; atos-fatos jurdicos, atos a) atos reais (materiais): no se leva em conta se houve ou
jurdicos stricto sensu e negcios jurdicos; fatos jurdicos ilcitos, ato-fato no vontade na prtica do ato, somente interessando o
ilcito, atos ilcitos stricto sensu. resultado ftico. So exemplos a ocupao (art. 592, CC) e
a especificao (art. 611, CC)
6.1.1. FATO JURDICO stricto sensu b) atos-atos jurdicos indenizativos (casos de
indenizabilidade sem culpa): trata-se de ato humano licito
Tratam-se de fatos que no requerem a interveno humana. mas que causa prejuzo a outrem, impondo-se a quem o
Adentram ao mundo jurdico sem que haja qualquer exigncia de ato ou pratica a responsabilidade de indenizar. o caso do que
manifestao de vontade humana. Sobre eles, pouco ou nenhum controle tem destri coisa alheia para remover perigo atual ou iminente
o homem. So, essencialmente, fatos da natureza que lhes do origem, como (art. 160, II c/c. arts. 1.519 e 1.520, todos do CC)43;
por exemplo: nascimento com vida (art. 4, CC); morte (art. 10, CC); loucura, c) atos-fatos jurdicos caducificantes (casos de caducidade
surdo-mudez e cegueira (art. 5, II e III, CC); perecimento do objeto do sem culpa): o transcurso do prazo decadencial, combinado
direito (art. 77, CC), entre outros. com a inatividade do titular do direito em exercer o direito,
Mesmo quando haja participao humana na verificao desses d ensejo ao ato-fato caducificante.
fatos (e. g., do medico no nascimento mediante reproduo assistida), no Os atos-fatos jurdicos, como os fatos jurdicos stricto sensu, tm
perdem a caracterstica de fatos naturais, pois a participao humana no lhes eficcia imediata com a sua existncia, no estando sujeitos condio ou ao
essencial para que sejam juridicizados. Tanto assim o que ,que, em algumas termo.
situaes, so juridicizados ainda que sejam contrrios vontade humana,
como, e. g.: querendo o mdico salvar a vida, sobrevm a morte; no 6.1.3. ATO JURDICO lato sensu
querendo o casal ter o filho, evitando assim a gravidez, essa se verifica ainda
que contrria vontade do casal. A definio legal de ato jurdico, inscrita no art. 81 do Cdigo
Quando adentram no plano da existncia, irradiam imediatamente Civil44, tendo em vista o que foi estudado at agora, parece insuficiente para
sua eficcia, de forma que no esto e nem poderiam estar sujeitos condio defini-lo. Por esse motivo, busca-se apoio no ensinamento de Marcos
ou ao termo42. Bernardes de Mello: Denomina-se ato jurdico o fato jurdico cujo suporte

6.1.2. ATO-FATO JURDICO

43
41 Aqui no h contrariedade ao direito, sendo licito, porm, impe-se o dever de indenizar.
Op. cit., p. 5. 44
Todo o ato licito, que tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou
42
Embora, possam servir de condio ou termo de outros fatos jurdicos. extinguir direitos, se denomina ato jurdico.
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 32 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 33
fctico tenha como cerne uma exteriorizao consciente de vontade, dirigida a Informa Luiz Edson Fachin48 que o ato jurdico stricto sensu se
obter um resultado juridicamente protegido ou no-proibido e possvel45. formou a partir da evoluo do estudo de sua figura contraposta: o negcio
Ato jurdico lato sensu abrange: os atos jurdicos stricto sensu e os jurdico. Tendo a doutrina constatado que alguns atos lcitos de vontade
negcios jurdicos. Esses tm como requisito fundamental a manifestao ou apresentavam dificuldades para se enquadrar com perfeio ao esquema de
declarao de vontade, sendo essa manifestao dirigida para a consecuo negcio jurdico, passou a ser esboada uma noo de atos no-negociais
de algum resultado jurdico. Agora, a atuao humana passa a ser valorizada (atos jurdicos stricto sensu). Assim, possvel concluir que a figura do ato
em conjunto com a vontade. Nesse aspecto, diferente: a) dos atos-fatos jurdico stricto sensu posterior a de negcio jurdico.
jurdicos, porque nesses a atuao humana basta por si s, independendo da Apesar de se ter adotado, em perspectiva legal, uma posio
vontade; b) dos fatos jurdicos stricto sensu, que sequer esto vinculados a unitarista49, reduzindo a um s conceito as duas figuras, conforme se verifica
uma participao humana. no art. 81, CC50, a doutrina nacional tem dado tratamento diferenciado a elas,
Estamos no campo do domnio da vontade para se criar o fato e principalmente pelo trabalho de Pontes de Miranda, apesar de, muitas vezes,
isso que identifica o ato jurdico stricto sensu e o negocio jurdico. Mas os autores tratarem equivocadamente o ato jurdico stricto sensu como
essa mesma vontade que os identifica, que ao mesmo tempo estabelece espcie e o negcio jurdico como gnero51.
diversificao entre eles, especialmente no que se refere aos efeitos jurdicos Partindo-se do pressuposto de que as duas figuras tm similitudes
que podem advir de cada uma dessas espcies. e distines, so essas ultimas que apresentam maior interesse, de forma que
Adiante, abordar-se- sobre o ato jurdico stricto sensu e o alguns aspectos so frequentemente considerados para dar-se identidade
negcio jurdico, maneira que, nesta seo, reservar-se- verificao dos prpria ao ato jurdico stricto sensu.
elementos que so comuns aos atos jurdicos lato sensu. So eles: Em relao aos efeitos, o ato jurdico stricto sensu j os tem
exteriorizao de vontade; vontade consciente; e resultado lcito e possvel. definidos previamente pela prpria norma, no importando se so adequados
imprescindvel, no ordenamento jurdico ptrio, que a vontade ou no vontade do agente, enquanto que no negcio jurdico permite-se o
seja exteriorizada, seja por intermdio de simples manifestao (em alguns exerccio da autonomia privada, autorizando-se que sejam produzidos os
casos, embora poucos, se admite at mesmo o silncio)46 ou de efetiva efeitos desejados pelos sujeitos. Pontes de Miranda52 critica esse
declarao. A declarao e a manifestao so consideradas elementos posicionamento de distingui-los, tendo em conta a escolha dos efeitos,
completantes do suporte ftico. lembrando que ate mesmo os negcios jurdicos tm limites impostos pelo
Por ser a vontade interna no exteriorizada de difcil apurao, o ordenamento jurdico na escolha dos seus efeitos.
ordenamento brasileiro no a considera adequada para compor um suporte Diz-se da capacidade jurdica como normalmente, imperativa nos
ftico. negcios jurdicos53. Embora esse seja um aspecto distintivo, segundo Cariota
Quanto conscincia da vontade, essa est mais relacionada Ferrara54, no parece ser um bom critrio de distino porque a no-
vontade de declarar ou manifestar, que propriamente ao seu contedo, imperatividade da capacidade jurdica ao ato jurdico stricto sensu sempre
embora esse no seja descurado. A inconscincia (e no vcio) da vontade exceo e no regra geral.
implica em inexistncia de vontade. Cita-se o modo de determinao do contedo de vontade55, de
No que diz respeito ilicitude e impossibilidade do resultado do forma que, se o contedo for determinado pelo exerccio de uma faculdade
objeto do ato jurdico, s em casos excepcionais implicam na inexistncia do
ato47 (o que mais prprio existncia do prprio objeto do ato jurdico).
Licitude e possibilidade esto mais relacionadas ao plano da validade. 48
Novo conceito de ato e negcio jurdico, p. 6.
49
Embora o Anteprojeto de Cdigo Civil (1972), da comisso de elaborao presidida pelo Prof.
MIGUEL REALE, j tenha assumido a posio dualista, conforme o art. 184.
6.1.3.1. ATO JURDICO stricto sensu 50
A expresso ato jurdico no texto legal tomada em sinonmia do negcio jurdico.
51
Equvoco esse que se constata no referido Anteprojeto de Cdigo Civil.
52
Tratado de Direito Privado, tomo 2, p. 477.
53
Embora comporte excees, como o caso da possibilidade de ser mandatrio o maio de 16
45
Op. cit., p. 113. anos (art. 1.298, CC).
54
46
o caso das doaes simples (art. 1.166, CC). Apud FACHIN, op. cit. p. 20.
55
47
E. g., a inexistncia absoluta atual e futura. FACHIN, op. cit. p. 20-21.

Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 34 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 35
jurdica assegurada e delimitada pelo ordenamento, o negcio jurdico; se particular), incentivando principalmente pelos movimentos liberais, fazia do
determinado por mero exerccio de poderes, cujo contedo est previamente contrato, e no o negcio jurdico como hoje o concebemos, o principal
fixado pelo ordenamento, ato jurdico stricto sensu. instrumento de regramento pertinente atividade de auto-regulao de
Quanto ao contedo da vontade, no negcio jurdico, ele dado interesses. Afirma Maria Amlia Dias de Moraes que constante, na
pelos prprios sujeitos do ato; no ato jurdico stricto sensu, definido pela doutrina do sculo passado, o argumento da impossibilidade quase absoluta
norma. Esse elemento, note-se, est intimamente vinculado aos efeitos. de comprometer-se algum a qualquer prestao, independentemente da
Do exposto, pensa-se que um dos critrios bsicos para a distino interveno ou colaborao formal de outrem60.
entre essas figuras o exerccio da autonomia privada, presente nos negcios Em todo o correr deste sculo, a teoria do negcio jurdico tem se
jurdicos e inexistente nos atos jurdicos stricto sensu. consolidado nos diversos ordenamentos jurdicos, alcanando notvel
Concluindo esta seo, reporte-se, ainda que de passagem, a sofisticao e utilidade, mesmo quando o cdigo civil do respectivo
classificao que Pontes de Miranda56 faz dos atos jurdicos stricto sensu: a) ordenamento jurdico no a tenha manifestado expressamente.
reclamativos ou provocativos (interpelaes); b) comunicativos (notificaes, Os doutrinadores ptrios nunca ignoravam a evoluo da teoria do
aviso prvio); c) enunciativos (reconhecimento, confisso, perdo, quitao); negcio jurdico, sempre a acompanharam, inclusive oferecendo valorosas
f) compsitos (manifestao de vontade que no basta por si, requerendo contribuies, como o caso de Pontes de Miranda. Recorde-se que uma
complemento, e. g., gesto de negcio exige ratificao). tradio, predominante entre ns, a valorizao de uma Parte Geral do
O prximo passo investigar o negcio jurdico, objeto que est Direito Civil.
entre as figuras preferidas dos civilistas, tendo sempre merecido a maior A teoria do negcio jurdico, pressupondo a vontade, desenhou-se
ateno da doutrina57. sobre duas bases principais: a subjetiva (teoria da vontade) e a objetiva
(teoria da declarao).
6.1.3.2. NEGCIO JURDICO Segundo a teoria da vontade (subjetiva), acolhida em nosso
ordenamento jurdico, principalmente pelo art. 85 do CC, a vontade declarada
O negcio jurdico, previsto e regulado por primeiro pelo Cdigo deve corresponder vontade real do agente, devendo a real prevalecer em
Civil alemo de 1896, sempre foi motivo de profundas revises da Teoria relao primeira. Mas isso no significa que a vontade real prevalea de
Geral do Direito Privado. A evoluo cientfica do Direito Civil muito deve a forma absoluta sobre a vontade declarada. Prevalece, sim, medida em que
esse tema. haja um mnimo de correspondncia entre ela e a declarada, pois, se assim
Apesar de ser uma teoria moderna, reportando-se as primeiras no for, na dvida, deve prevalecer a vontade declarada. A questo aqui de
elaboraes conceituais ao sculo XIX, na sistemtica da pandectstica valorao da vontade real (interna), colocando-a na condio de elemento
alem, constata-se que antes disso ela j vinha sendo construda a partir de nuclear, essencial, de um suporte ftico.
textos referentes aos contratos, portanto, de uma perspectiva contratualista. Para a teoria da declarao (objetiva), no se deve levar em conta a
Lembre-se que a maior parte dos cdigos civis, em especial os que seguiam a vontade de uma das partes isolada da outra. Valoriza-se sempre a base
tradio do Cdigo francs, somente consagravam, como nica categoria objetiva do negcio jurdico, que a vontade declarada, pois nela est
jurdica genrica e abstrata, os contratos58. aperceba-se, portanto, a presente uma tenso entre a vontade interna individual de cada parte, que
dificuldade que foi a construo da figura negcio jurdico a partir da espcie deve sempre ser harmonizada numa nica vontade. Para facilitar esse
contrato. trabalho de harmonizao e para que no se restrinja a teoria apenas aos
A admisso de haver um auto-regulamento59 jurdico particular, negcios jurdicos bilaterais ou plurilaterais, essa teoria permite que tambm
partindo da manifestao da vontade (no do legislador, mas do prprio se leve em considerao a realidade objetiva subjacente ao negcio jurdico
(e. g., meio econmico)61. No poucas vezes a adoo da teoria objetiva tem
56
Op. cit., tomo 2, p. 451-7.
57
TABOADA, Lizardo. La teoria general del contrato frente a la del negocio jurdico, p. 5.
58
MORAES, Maria Amlia Dias de, in O conceito de negcio jurdico no direito civil francs e
60
brasileiro, p. 163-69; TABOADA, Lizardo, op. cit., p. 5; SILVA, Clris V. do Couto e, A teoria Op. cit., p. 168.
61
da base do negcio jurdico brasileiro. Mesmo porque, tambm, podem haver tenses entre a vontade negocial e fatores externos que
59
Verso da idia de liberdade no mbito do Direito Privado. devem ter soluo harmoniosa
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 36 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 37
sido sugeria entre ns pela doutrina. Em alguns momentos at com previso a) ilcito absoluto: quando aquele a quem imputado o ilcito,
legal de fundamento protecionista62. por t-lo praticado ou por estar a ele vinculado, no mantm
O Anteprojeto de Cdigo Civil (1972) tende para uma orientao nenhuma relao jurdica com o ofendido, ou mantendo, o
de base objetiva. O art. 111, e. g., dispe Os negcios jurdicos devem ser direito seja absoluto (= que diga respeito a sujeito passivo
interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao. total), como por exemplo, os direitos reais e os direitos
Isto posto, diga-se algo sobre a autonomia privada. Embora no relativos personalidade;
seja um conceito pacifico, variando por aspectos histricos e pelas b) ilcito relativo: quanto entre aquele a quem imputado o
concepes (objetivas e subjetivas, e. g.) dos autores63, freqente o ilcito, por t-lo praticado ou por estar a ele vinculado, e o
entendimento de que uma esfera de liberdade que o ordenamento jurdico ofendido existe alguma relao jurdica de direito relativo
reserva, exigindo a observncia dos limites que impe, para que as pessoas (= sujeito passivo determinado)
exeram seus direitos, formem relaes jurdicas e regulamentem seus
prprios interesses. Em suma, autoriza que as pessoas, em atendimento de Pontes de Miranda j se salientou anteriormente, classifica-os em
seus prprios interesses, realizem negcios jurdicos (especialmente os fato ilcito stricto sensu, ato-fato ilcito e ato ilcito.
contratos). Contudo, na relao que deve ter a autonomia privada com os
limites que so impostos pelo ordenamento jurdico para esse exercicio64, v- 6.2.1. FATO ILCITO stricto sensu
se que essa pode tornar-se bastante reduzida, chegando mesmo alguns
autores, especialmente os adeptos de uma ideologia liberal, a afirmarem que Ainda que no haja a participao humana e a contrariedade ao
j no mais existe a autonomia privada, dada grande atuao do dirigismo direito esteja exclusivamente relacionada a fato da natureza (caso fortuito ou
contratual. fora maior), o direito pode estabelecer que os prejuzos causados por esse
fato sejam imputados a algum, como ocorre na previso dos artigos 957,
6.2. FATOS ILCITOS lato sensu 1.058 e 1.196 do Cdigo Civil.
Portanto, denominam-se fato ilcito stricto sensu os fatos em que o
A contrariedade ao direito elemento nuclear dos suportes fticos ordenamento jurdico permite imputar a algum um evento no qual inexiste a
dos diversos fatos ilcitos. Esses, apesar da contrariedade ao direito que participao humana e que seja contrrio ao direito, submetendo esse algum
apresentam, so elevados condio de fatos jurdicos. s responsabilidades previstas pela norma.
No basta a verificao da contrariedade ao direito, mas se faz
necessrio que ela seja imputvel a algum65, ou seja, o fato ilcito exige, 6.2.2. ATO-FATO ILCITO
alm da contrariedade ao direito, a imputabilidade. E diga-se, desde logo, que
imputabilidade no se confunde com imputao de responsabilidade civil No ato-fato ilcito, h participao humana, mas a vontade
(caso do art. 1.521, I do CC) e tampouco com a culpa. irrelevante ou desconsiderada. So exemplos, segundo Pontes de Miranda: o
No que se refere ao suporte ftico dos fatos ilcitos, tm-se que mau uso da propriedade; gesto de negcios contra a vontade presumvel ou
alguns deles requerem elementos completantes, como culpa lato sensu na manifesta do dono (art. 1.332); tomada de posse com violao da posse de
responsabilidade civil subjetiva e culpa ou dolo no crime. outrem66.
possvel fazer uma classificao de fato ilcito lato sensu, tendo
em considerao a natureza do direito violado, da seguinte forma: 6.2.3. ATO ILCITO lato sensu

toda ao ou omisso voluntria, culposa ou no, conforme a


espcie, praticada por pessoa imputvel que, implicando infrao de dever
62
E. g., o art. 47 do Cdigo de Defesa do Consumidor absoluto ou relativo, viole direito ou cause prejuzo a outrem.
63
Sobre isso veja-se CUSTDIA DA PIEDADE UBALDINO MIRANDA, Teoria geral do
negocio jurdico, p. 39-42
64
Muitas vezes atendendo a interesses de ordem pblica, de proteo a certas situaes ou
pessoas, entre outros. 66 66
Os casos do ato-fato ilcito no se confundem com a responsabilidade objetiva, tendo-se em
65
Estando a imputabilidade relacionada capacidade delitual (capacidade para praticar o ilcito) conta que esta dispensa a verificao de culpa, enquanto que naquele a culpa se faz presente.
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 38 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 39
De acordo com tal conceito, a diferena entre o ato ilcito e as a) ato ilcito stricto sensu (ou absoluto): sinnimo de delito,
outras espcies ilcitas est na relevncia da vontade determinante da conduta, caracteriza-se pela espcie de direito violado, em que
inexistente no fato stricto sensu ilcito e irrelevante no ato-fato ilcito. essencial que inexista entre o ofensor e o ofendido qualquer
No ato ilcito lato sensu, a contrariedade a direito pode resultar de relao jurdica, e quando haja, deve referir-se a uma
conduta positiva (ao) ou negativa (omisso), dependendo, exclusivamente, violao de direito absoluto. sempre danoso (patrimonial,
da natureza do dever infringido, sendo que, no ato ilcito stricto sensu (ou moral ou esttico) e sua reparabilidade por indenizao.
absoluto), o infrator obrigado a reparar o dano; no ato ilcito relativo, sendo b) ato ilcito relativo: este se configura pela violao de
a obrigao positiva (obrigao de dar - Cdigo Civil, arts. 863 a 877 - ou de deveres resultantes de relaes jurdicas de direito relativo,
fazer - Cdigo Civil, arts. 878 a 881), o ato ilcito se concretiza por uma nascidas de negcio jurdico ou de ato jurdico stricto
omisso (no dar ou no fazer o devido, Cdigo Civil, art. 960), ou por uma sensu;
ao, quando o devedor cumpre sua obrigao insatisfatoriamente e, sendo a c) ato ilcito caducificante: aquele que tem por efeito a perda
obrigao negativa (obrigao de no fazer - Cdigo Civil, arts. 882/883), o de um direito. No direito civil, exemplo a perda do ptrio
ato ilcito se d pela ao de fazer aquilo de que se devia abster (Cdigo poder, e no direito penal refere-se aos casos em que a pena
Civil, art. 961); o ato ilcito caducificante discute a ao (castigar a incapacidade para o exerccio de certos direitos;
imoderadamente um filho) e a omisso (deixar um filho em abandono) e da d) ato licito invalidante69: todo ato de violao de direito, cuja
mesma forma os atos ilcitos invalidantes. conseqncia seja a sua invalidade, conseqncia esta
Com relao culpa, geralmente mencionada pela doutrina como especfica de violao de norma jurdica ou da prtica de
elemento que caracteriza o ilcito, tem-se nem sempre ela se faz ato contrrio ao direito. A ilicitude, aqui, est estreitamente
necessria para que o ato seja considerado ilcito. vinculada validade, cuja conseqncia ser a nulidade ou
Embora os arts. 1.527, 1.528 e 1.529, todos do Cdigo Civil, a anulabilidade. A anulabilidade resulta de vcios da
hipotetizem que a ilicitude seja decorrente de fato do animal ou da coisa, vontade, implicando que a declarao no corresponda ao
consideram-se tais casos como ato ilcito67, em virtude da sua relao com querer ntimo do declarante e de falta relativa de capacidade
alguma atividade humana, havendo situaes em que se imputa para uma declarao de vontade. J a nulidade implica em
responsabilidade, sem haver a culpa. que o ato esteja inquinado de defeito irremedivel.
Desta feita, a doutrina adotou solues tcnicas para justificar a
presena da culpa onde ela, realmente, no existe, portanto, fala-se em culpa
objetiva, culpa presumida, fictcia, inverso do nus da prova, entre outras.
O sistema jurdico brasileiro, no que se refere a responsabilidade BIBLIOGRADIA
civil, adotou a transubjetividade nos casos em que se imputa a culpa a algum
por conta de certos pressupostos da natureza subjetiva68 e tpicos de BEVILAQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil
transubjetividade. Tenha-se, por exemplo, a responsabilidade civil por fato do comentado. Vol. 1, Edio histrica, 4 tiragem, Rio de Janeiro, Ed. Rio,
animal ou da coisa. 1979.
Na maioria dos casos, da ilicitude resultam danos e dever de DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol. 1: Teoria Geral
reparao, havendo, entretanto, espcies em que isso no acontece e h atos do Direito Civil, 11 ed., aum. e atual., So Paulo, Saraiva, 1995.
ilcitos que no importam danos patrimoniais, morais ou estticos e,
consequentemente, no so indenizativos. 69
MELLO, Marcos Bernardes de, op. cit., p 199. Explica ele que em outras edies denominou
So espcies de ato ilcito: essa espcie como nulificante, tendo modificado a denominao para abranger no s
anulidade, mas tambm a anulabilidade.

67
MIRANDA, Pontes de, Tratado de Direito Privado, tomo 2, 197.
68
MIRANDA, Pontes de, op. cit., tomo 2, p. 197.
Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 40 Revista CESUMAR, Maring, (4): 2001 41
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