La Ley de ausencia por

desaparicin forzada

William Ramirez1

Contenido
1. La ausencia, la muerte presunta y la desaparicin. Conceptos.
Regulacin jurdica ...................................................................................... 2
La muerte presunta: ................................................................................. 3
A manera de anlisis ................................................................................ 6
2. La ausencia por desaparicin forzada. Concepto. Legislacin comparada.
6
3. Propuesta para la promulgacin de una ley o disposicin normativa que
establezca la figura jurdica de la ausencia por desaparicin forzada. ........... 8

1 Abogado.

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 1. La ausencia, la muerte presunta y la desaparicin. Conceptos.
Regulacin jurdica

La ausencia:

La ausencia esta conceptualizada como la incertidumbre absoluta sobre el

paradero de una persona y la ignorancia total sobre donde se encuentra. En
sentido tcnico, la ausencia es la condicin de la persona cuya existencia se
ignora, porque no ha comparecido ms en el lugar de su ltimo domicilio o
residencia, y no ha dado de s noticia alguna2.

El Cdigo Civil de Guatemala, en su art. 42 especfica:

Es ausente la persona que se halla fuera de la Repblica y tiene o

ha tenido su domicilio en ella.
Se considera tambin ausente, para los efectos legales, la persona
que ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora.

Vemos en esta norma dos criterios, el primero de ellos referido al

reconocimiento de la existencia de la persona y que la misma se encuentra
con vida pero fuera de la repblica.

El segundo, que es el que nos interesa, se refiere al reconocimiento de la

existencia de la persona pero con la incertidumbre acerca de si se encuentra
o no con vida, porque ha desaparecido de su domicilio y no se sabe dnde se
encuentra ni qu es lo que le ha ocurrido.

En este segundo caso, la legislacin civil no prev ni estipula el modo o

circunstancia en la cual ocurri la desaparicin, simplemente se remite a
sealar una situacin de hecho por la cual, por el transcurso del tiempo, una
persona puede ser declarada judicialmente como desaparecida.

La finalidad de la regulacin jurdica de la ausencia, la encontramos en la

defensa de los bienes que le pertenecen al desaparecido. As, cuando se
solicita al juez que declare ausente a alguien se pide, adems, que designe a
una persona para que se encargue de administrar provisional y
adecuadamente los bienes del ausente, pudiendo ser un familiar o cualquier
otra persona.

2Braas, Alfonso. Manual de Derecho Civil. Editorial estudiantil Fnix. 1ra. Edicin.
Guatemala, 1998. Pg. 71.

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Adems, otro de los objetivos jurdicos de esta norma es determinar o dejar a
salvo los intereses de los herederos legales de las vctimas, como son los
casos de parentesco, y sucesiones, entre otros..

El Cdigo Civil y el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, determinan cul es el

trmite que se seguir en caso se presente una solicitud de declaratoria de
ausencia.

La muerte presunta:

Esta figura jurdica es subsidiaria de la primera y se aplica en dos

circunstancias: por el slo transcurso del tiempo desde que se declar
judicialmente la ausencia y cuando la persona desapareci en circunstancias
de gran conmocin como los casos de catstrofe natural, accidentes de
transporte areo o martimo o en caso de desaparicin durante una guerra.

A diferencia de la mera desaparicin, en esta figura si se seala las

circunstancias o modos que se debern de tomar en cuenta para declarar la
muerte presunta.

Al respecto el Cdigo Civil de Guatemala seala:

Artculo 63: Transcurridos cinco aos desde que se decret la

administracin de los parientes, o desde que se tuvo la ltima
noticia del ausente, podr declararse la muerte presunta de ste y,
en tal caso, podrn sus herederos testamentarios o legales, pedir la
posesin de la herencia.
Artculo 64: Podr asimismo declararse la muerte presunta: a) de la
persona que desapareciere durante una guerra en que haya tomado
parte o se hubiera encontrado en la zona de operaciones, cuando
haya transcurrido un ao de terminada la guerra sin que se tenga
noticias de ella; b) de la persona que se haya encontrado a bordo
de un buque nufrago, o al verificarse un accidente de aviacin,
cuando haya transcurrido un ao de su desaparicin; c) de la
persona cuyo cadver no haya sido encontrado y hubiere
desaparecido por causa de explosin, incendio, terremoto,
derrumbe, inundacin u otro siniestro.

Como lo podemos observar esta figura conlleva una situacin inmediata

superior a la desaparicin; con ella se presume, con cierto grado de
exactitud, que la persona ha fallecido y por lo tanto se debe realizar todo un

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trmite legal para otorgar a los herederos, de manera permanente, los bienes
del desaparecido.

Del mismo modo, la Ley temporal especial de documentacin personal,

Decreto No. 75-97 del Congreso de la Repblica, trae una definicin de
muerte presunta donde, al igual que el Cdigo Civil, si se sealan las causas
que se deben de tener en consideracin:

Artculo 24 Muerte presunta: A solicitud de cualquiera de los

parientes dentro de los grados de ley, se podr inscribir la defuncin,
declarndose como muerte presunta, en los casos siguientes:
1) Si la persona hubiere desaparecido o fuere desaparecida de
conformidad con la siguiente definicin: la que hubiere sufrido
supuesto arresto, detencin o traslado contra su voluntad o la
privacin de su libertad de alguna otra forma, sustrayndola as de
la proteccin de la ley;
2) Si la persona hubiere desaparecido durante un enfrentamiento
armado en que haya tomado parte, o se encontrare en la zona de
operaciones o en zona de violencia generalizada, despus de
transcurridos ms de cinco aos de su desaparicin;
3) Si la defuncin ocurri cuando el fallecido era refugiado,
desplazado externo en otro pas o miembro de la URNG y no se
cuenta con la documentacin a que se refiere el artculo 19
anterior3.

Esta norma, trae como criterio, para su aplicacin, el reconocimiento de

actos por medio del cual otras personas, deliberada e intencionalmente
desaparecieron a la vctima bajo un supuesto arresto o detencin. Esta
clasificacin es tan abierta que pueden ser autores, miembros de las fuerzas
del Estado o grupos particulares.

La desaparicin forzada:

3 El artculo 19 de la mencionada ley estipula: Comunicacin necesaria. El Ministerio de

Gobernacin, queda obligado a comunicar oficialmente a todos los Registros Civiles, la nmina
de los que fueron destruidos total o parcialmente por motivo del conflicto armado, las fechas en
que ello ocurri y en que reinicio sus actividades normales.
Para proceder a la inscripcin de nacimiento en el lugar de residencia del desarraigado, no
ser necesaria la presentacin de constancia negativa de tal extremo, extendida por el
Registrador Civil del lugar de origen.
Si se ignora donde ocurri el nacimiento, tal circunstancia deber incluirse en el juramento a
prestar.

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La figura de la desaparicin forzada de personas est regulada en el artculo
201 ter del Cdigo Penal de Guatemala. La norma en mencin no hace sino
recoger los conceptos establecidos en las normas de proteccin internacional
de los derechos humanos, aunque ampliando su mbito de aplicacin, ya
que no solamente se aplicara a casos en los cuales intervengan miembros
del Estado, sino tambin se aplicara a los grupos terroristas, grupos
subversivos o a cualquier otro grupo o agrupacin que se dedique a cualquier
otro fin delictivo.

Al respecto el Cdigo Penal seala:

Art. 201 ter: Comete el delito de desaparicin forzada, quien por

orden, o con la autorizacin, apoyo o la aquiescencia de
autoridades del Estado, privare en cualquier forma de la libertad a
una o mas personas, por motivos polticos, ocultando su paradero,
negndose a revelar su destino o reconocer su detencin, as como
el funcionario o empleado pblico, pertenezca o no a las fuerzas de
seguridad del Estado, que ordene, autorice, apoye o d la
aquiescencia para tales acciones.
Constituye delito de desaparicin forzada, la privacin de la
libertad de una o ms personas, aunque no medie mvil poltico,
cuando se cometa por los cuerpos de seguridad del Estado estando
en ejercicio de su cargo, cuando acten arbitrariamente, o con
abuso o exceso de fuerza, igualmente cometen delito de
desaparicin forzada los miembros o integrantes de grupos o
bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes, subversivos
o con cualquier otro fin delictivo, cuando cometan plagio o secuestro,
participando como miembros o colaboradores de dichos grupos o
bandas.

Mediante esta norma se responsabiliza y sanciona penalmente a los

miembros de las fuerzas de seguridad del Estado y a otros grupos
particulares que han desaparecido a una persona. Esta norma trae consigo
un concepto de enorme importancia: el reconocimiento de situaciones de
hecho ocurrido durante el conflicto armado interno de Guatemala, actos en
los cules participaron miembros del Estado, y donde desaparecieron y se
violaron los derechos de una gran cantidad de poblacin.

La desaparicin forzada de personas, es entendida entonces, no como una

situacin de una tragedia natural o un evento fortuito, sino ms bien es
concebida como un hecho planificado y que conlleva la desaparicin de
disidentes o figuras polticas opuestas al rgimen. Es por este motivo

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entonces, que la solucin a los problemas que esto conlleva deben ser
diferentes a los sealados en el Cdigo Civil.

A manera de anlisis

Como lo podemos observar, el ordenamiento jurdico de Guatemala prescribe

la figura de la ausencia con la finalidad de establecer los mecanismos legales
por los cuales se puede solicitar la custodia de los bienes del desaparecido.

Tambin estipula que, por el transcurso del tiempo o por una grave situacin
de hecho, se podr solicitar que se declare la muerte presunta del ausente o
desaparecido con la finalidad de que los bienes que le pertenecen sean
transmitidos permanentemente a los herederos legales.

Adems, la legislacin reconoce que en casos de guerra se puede presumir la

muerte de la persona.

Por ltimo, la legislacin de Guatemala, tanto penal como de documentacin

temporal, reconoce la desaparicin forzada de personas como un delito
poltico y por lo tanto merece una respuesta diferente a la que actualmente
esta vigente.

2. La ausencia por desaparicin forzada. Concepto. Legislacin

comparada.

La ausencia por desaparicin forzada. Concepto:

La ausencia por desaparicin forzada es la figura jurdica mediante la cual se

concede el status jurdico de ausente a la persona que fue vctima de una
detencin ilegal, por parte de funcionarios o autoridades del Estado, y de la
cual, posteriormente, se ignore o no se d razn de su paradero.

Mediante esta figura se presume, salvo prueba en contrario o reaparicin de

la persona, que la vctima de la desaparicin ha fallecido a manos de sus
captores, sin embargo, a pesar de esta presuncin, independientemente de la
proteccin de los bienes de la vctima y del otorgamiento de algunos
beneficios a sus deudos, el Estado debe continuar con su obligacin de
respetar los Derechos Humanos y de dar seguimento a las recomendaciones
de la Comisin de Esclarecimiento Histrico. Por ello debe continuar con la
bsqueda del paradero de los desaparecidos. Para ello debe crear una serie
de mecanismos legales que permitan una investigacin eficiente y eficaz

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La finalidad u objetivo de est figura jurdica es la de permitir que los
herederos legales del desaparecido puedan acudir ante las autoridades
respectivas para hacer uso de los derechos que como tal les corresponden y
de esta manera solucionar los problemas jurdicos que se presenten en
cuanto a administracin, posesin y propiedad de los bienes, pero
especialmente sobre aspectos de filiacin y parentesco, como la inscripcin
de partidas de nacimiento y defuncin.

Estos mecanismos legales deben ser giles y eficientes, y deben ser diferentes
a las soluciones propuestas en el Cdigo Civil y en otras leyes, pues se
parten de premisas y circunstancias de hecho distintas. Al respecto, y de
acuerdo con las recomendaciones de la Comisin de Esclarecimiento
Histrico, sta ley sera una especie de reparacin a las vctimas del conflicto
armado interno.

Legislacin comparada:

A raz de las graves violaciones a los derechos humanos ocurridas durante la

permanencia de la junta militar argentina que usurp el gobierno de la
Nacin el da 24 de marzo de l976, se promulg un conjunto de leyes, las
cuales trataban de solucionar los diferentes problemas que surgieron como
consecuencia de la desaparicin forzada de personas ocurridas.

Mediante estas leyes, el Estado reconoci su responsabilidad por las

desapariciones cometidas y estableci una serie de mecanismos legales para
garantizar una solucin equitativa a los problemas planteados.

Las principales leyes que se emitieron son:

1. Ley 23466, de fecha 30 de octubre de 1986, que estipula una pensin no

contributiva para menores de 21 aos que tuvieren uno o ambos
progenitores desaparecidos en forma forzada antes del 10/12/83.
2. Ley 23852, de fecha 27 de setiembre de 1990, sobre excepcin del servicio
militar obligatorio para quienes hubieren sufrido la desaparicin forzada
de sus padres o hermanos con anterioridad al 10/12/83;
3. Decreto 70, del 10 de enero de 1991, referida a las demandas contra el
Estado por daos y perjuicios promovidos por detenidos a disposicin del
Poder Ejecutivo Nacional;
4. La Ley 24043 de fecha 27 de noviembre de 1991, sobre Beneficio a las
personas que hubieran sido puestas a disposicin del P.E.N durante la

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 vigencia del Estado de sitio o que hubiesen sufrido detencin en virtud de
actos emanados de tribunales militares;
5. Ley 24321, de fecha 11 de mayo de 1994, que crea la figura de la
ausencia por desaparicin forzada;
6. Ley 24411, de fecha 7 de diciembre de 1994. Que estipula la desaparicin
forzada de personas y los beneficios que tendrn derecho a percibir por
medio de sus causahabientes;
7. Ley 11914 de fecha 11 de diciembre de 1996, que seala el
establecimiento de un programa provincial para estudiantes de Nivel
Superior universitarios o no universitarios, destinado a hijos de padres
desaparecidos o muertos como consecuencia del accionar de las fuerzas
armadas de seguridad o de cualquier grupo paramilitar o subversivo;
8. Ley 24823 de fecha 7 de mayo de 1997, sobre la regulacin de ciertos
aspectos de la indemnizacin dispuesta por la Ley 24411, estableciendo
su carcter, forma de percibirla y sus beneficiarios.

De acuerdo a lo sealado todas estas leyes tenan por finalidad resolver los
diferentes problemas que se produjeron por los hechos ocurridos as como el
reconocimiento, por parte del Estado, de la responsabilidad en las mismas.

3. Propuesta para la promulgacin de una ley o disposicin

normativa que establezca la figura jurdica de la ausencia por
desaparicin forzada.

Tomando como base la situacin fctica de la desaparicin forzada de

personas, ms el concepto jurdico del mismo, el Estado, que por mandato
constitucional tiene la obligacin de investigar, sancionar, indemnizar y
aplicar justicia y de acuerdo a las recomendaciones de la Comisin de
Esclarecimiento Histrico, debe asumir su responsabilidad poltica y emitir
una serie de leyes con la finalidad de reparar moral y materialmente a las
vctimas de los graves hechos ocurridos.

Esto porque, segn los datos proporcionados, tanto por la Comisin de

Esclarecimiento Histrico, como por el Proyecto de la Recuperacin de la
Memoria Histrica de la Iglesia Catlica, el Estado fue el ejecutor de la gran
mayora de violaciones de los derechos humanos ocurridas durante el
conflicto armado interno, tiene la obligacin de proporcionar a los familiares
de los desaparecidos, los instrumentos jurdicos adecuados para que
resuelvan por la va judicial numerosos problemas que trae aparejada la
desaparicin.

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Dentro de estos instrumentos jurdicos tenemos la figura de la ausencia por
desaparicin forzada.

Est figura deber contemplar:

a) La vigencia en el tiempo de la ley. Al respecto, la ley debe especificar desde

que fecha y hasta cuando estar vigente. En este sentido, creemos que se
debe poner como fechas lmite los estipulados en el informe de la
Comisin de Esclarecimiento Histrico.

b) Un requisito subjetivo referente a la posible legitimidad de las personas

que solicitan acogerse a la ley. En este sentido, deber sealarse
expresamente, por declaracin jurada si no existiese otra posibilidad, cul
es el grado el grado de parentesco con la vctima. Esto puede
determinarse segn las reglas del Cdigo Civil.

c) Un requisito objetivo referente a que con anterioridad se debe haber

presentado una denuncia. Esta denuncia se debi haber presentado antes
de la firma del Acuerdo de Paz Firme y Duradera, ante las autoridades del
Organismo Judicial, del Ministerio Pblico, de la Procuradura de los
Derechos Humanos o ante cualquier Organizacin No Gubernamental de
Derechos Humanos que tenga entre sus labores la bsqueda del paradero
de las vctimas. Excepcionalmente, se dar un plazo de un ao, a partir de
la vigencia de la ley, para que los familiares de los desaparecidos que no
han presentado sus denuncias, lo realicen ante las oficinas de la
Procuradura de los Derechos Humanos.

d) La ley debe establecer qu juzgado es el competente para realizar el

trmite de esta solicitud.

e) Se debe especificar el trmite a seguir durante el proceso. En este, el

juzgado que reciba la solicitud de ausencia por desaparicin forzada debe
requerir a la autoridad competente un informe sobre la denuncia de
desaparicin forzada presentada con anterioridad. Recibidos estos datos,
el juzgado deber ordenar la publicacin de edictos por tres das
consecutivos en los diarios de mayor circulacin nacional, con los datos
del desaparecido. Transcurrido 60 das desde la ltima publicacin se
proceder a declarar judicialmente la ausencia por desaparicin forzada.

f) Los efectos de esta declaracin sern los dispuestos en los artculos

pertinentes del Cdigo Civil o de leyes especiales que regulan la figura del
parentesco y de la ausencia y la administracin de los bienes
patrimoniales, en lo que fuere posible.

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g) En caso, el desaparecido tenga una deuda financiera o de otra ndole, que
no haya sido cancelada, se decretar una amnista sobre los intereses de
la misma. Esto con la finalidad que los familiares de la vctima no se
hagan cargo de la deuda y aumenten as sus penurias.

Guatemala, mayo de 1999

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