TEMA

1. EL DERECHO DE DAOS COMO PARTE DEL DERECHO

CIVIL. FUNCIN DEL DERECHO DE DAOS.

I. UBICACIN SISTEMTICA DEL DERECHO DE DAOS DENTRO
DEL DERECHO CIVIL.


El derecho civil tiene por objeto regular las relaciones de particular a
particular. El derecho, las normas, contemplan determinados hechos
naturales, actos humanos y negocios y les atribuye una serie de efectos.
Recordemos que la diferencia entre estos dos ltimos radica en que, en
el caso de los actos, la creacin de la relacin jurdica no es
directamente buscada por el particular al actuar, y en el negocio
jurdico la relacin que se desencadena es, precisamente, el objeto que
mueve a las partes a negociar. En el mbito del derecho civil,
normalmente, el efecto que las normas atribuyen al hecho, acto o
negocio es el de que quede constituida una determinada relacin
jurdica, en la cual un sujeto es titular de unas facultades frente a otro
sujeto (derecho subjetivo), y ste otro tiene un deber jurdico de
comportarse conforme exige la titularidad del derecho subjetivo
concedido por la norma a aqul.

Las relaciones jurdicas diversas que se constituyen por las normas de
derecho privado generan, como hemos dicho, derechos subjetivos a
favor de una o ambas de las partes de la relacin jurdica. Estos
derechos subjetivos se clasifican en

-Derechos de la personalidad, que tienen por objeto determinadas
cualidades de cada sujeto o aspectos de su propia persona, como son la
vida, la integridad fsica. Son derechos subjetivos absolutos porque son
oponibles frente a todos. Ello porque en el otro lado de la relacin
jurdica se hayan todos los dems sujetos (sujeto pasivo universal) que
tienen un deber jurdico de abstenerse de perturbar al titular en sus
cualidades o aspectos personales. Seran el derecho al honor, a la
intimidad, a la vida, a la integridad corporal...etc.

-Derechos patrimoniales, que tienen por objeto la atribucin a los
sujetos de medios de subsistencia y disfrute de bienes, as como la
atribucin de reparacin o equivalente cuando un bien del patrimonial
o personal del sujeto ha sido vulnerado. Los derechos patrimoniales
pueden ser a su vez
 *Derechos reales, que recaen sobre cosas o bienes
patrimoniales, que sirven para satisfacer necesidades de las personas y
tienen equivalente en dinero. Estos derechos representan la parte
esttica del derecho patrimonial, esto es, regulan el disfrute de los
bienes por su titular en situaciones que tienen a prolongarse en el
tiempo. EJ: Derecho de propiedad. Al igual que los derechos de la
personalidad son derechos absolutos, pues en el otro lado de la
relacin jurdica hay un sujeto pasivo universal: todos debemos
abstenernos de perturbar a otro sujeto en el disfrute de sus bienes
patrimoniales.

*Derechos personales o de crdito. Estos derechos tienen por
objeto el permitir que un sujeto concreto, el acreedor pueda exigir a
otro sujeto (no son derechos absolutos, son derechos relativos, el
sujeto pasivo est determinado, es el deudor) una prestacin de dar,
hacer o no hacer algo. Ello con dos objetivos:
- Promover o propiciar el intercambio de bienes o
servicios. En ese caso esos derechos personales o de crdito nacen de
un negocio jurdico llamado CONTRATO, el cual genera obligaciones
contractuales a favor de una de las partes de la relacin jurdica, o de
ambas.
- Servir de medio para permitir la reparacin de los daos
causados por un sujeto a otro, cuando existan razones jurdicas
suficientes (ttulo de imputacin) que justifiquen que no deba ser la
vctima la que deba pechar con el dao sufrido. En ese caso la relacin
obligatoria que se genera es de corte EXTRACONTRACTUAL.

En ambos casos, la relacin que se genera es obligacional, pero en el
primer caso, tiene su origen en la voluntad de los sujetos, manifestada
a travs de un contrato y, en el segundo caso, se trata de una obligacin
que nace de la causacin de un dao por parte de un sujeto a otro. En
definitiva, ambas la voluntad y los daos-, son las grandes fuentes de
las obligaciones a que se refiere el Cdigo civil en el art. 1089:
Contratos y actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier
gnero de culpa o negligencia. La Ley y, especialmente, los
cuasicontratos, son fuentes residuales de obligaciones.

El llamado derecho de daos, no es sino un modo de denominar a las
normas jurdicas que disciplinan la reparacin del dao causado, por
un sujeto a otro, cuando la causacin del dao no deriva de la previa
existencia de una relacin contractual entre ambos. Se trata de la
llamada tradicionalmente RESPONSABILIDAD CIVIL
EXTRACONTRACTUAL. Ntese que, en definitiva, se trata de supuestos
en los que, el sujeto pasivo universal propio de las relaciones
generadas por los derechos absolutos, se concreta en un individuo
determinado que ha realizado un acto (aunque tambin puede tratarse
de un hecho de la naturaleza cada de maceta, mordedura de perro-
que est, de algn modo, bajo su control) por el que causa dao a otro
en su persona (esto es, vulnera el deber de no causar dao a otro en
sus derechos de la personalidad (ej: periodista que atenta contra el
honor o la intimidad de un famoso, portero de discoteca que propina
un puetazo a un cliente), o a sus derechos reales (ej: ladrn que hurta,
sujeto que colisiona su vehculo con otro vehculo y causa daos a ste
ltimo). Esto es, la relacin jurdica obligatoria por la que la vctima
(titular del derecho subjetivo de la personalidad o derecho subjetivo
patrimonial real) puede exigir al causante del dao la reparacin del
dao causado que normalmente ser una indemnizacin en metlico-
nace de un supuesto en el que un sujeto ha incumplido el deber general
de non laedere, de no causar dao a otro en su persona ni en sus
bienes, deber general que nace de la propia relacin que generan los
derechos absolutos, ya sean de la personalidad o reales. En definitiva,
tanto los derechos de la personalidad (arts. 15 y 18 CE) como el
derecho a la propiedad privada (art. 33 CE), son derechos de
dimensin constitucional. No est de ms aadir que, si uno de los
sujetos est cualificado, por ser una administracin pblica o uno de
sus trabajadores actuando en el ejercicio de sus funciones, o bien un
empleador respecto a un trabajador, el supuesto puede estar
contemplado, adems, por normas de derecho administrativo o
laboral.

No siempre que un sujeto sufre un dao en su persona o en sus bienes,
se crea una relacin jurdica por la que otro sujeto debe responder,
incluso aunque, de algn modo, la actividad o conducta de ese ltimo
sujeto haya tenido alguna relevancia en la causacin de un dao.
Pongamos como ejemplo, el caso de un sujeto que, a la entrada de un
supermercado, resbala por el agua de la lluvia que cae en los escalones,
y comparmoslo con el caso del sujeto que resbala en un
supermercado porque haba un charco causado por un producto mal
envasado, sin que existiera aviso del peligro ni se hubiere procedido a
limpiar el mismo. La diferencia estriba en el ttulo de imputacin que
concurre en el segundo supuesto y no en el primero.

Pues bien, al estudio de todos los elementos que deben concurrir,
adems de la causacin de un dao, para que la vctima pueda exigir
responsabilidad a otro sujeto, es a lo que se dedica el derecho de
daos, como parte del derecho civil que regula relaciones entre
particulares. Concretamente, al estudio de estos requisitos u elementos
se dedica el Bloque II del Programa. Tradicionalmente, estos requisitos
son la accin u omisin, el dao, la relacin de causalidad entre ambos
y el ttulo de imputacin al agente.


La regulacin de la responsabilidad civil extracontractual en nuestro
Cdigo es escasa. El Cdigo dedica los arts. 1902 a 1910 a regular esta
materia. Concretamente en el libro IV De Las obligaciones y contratos,
tras el estudio de la teora general de las obligaciones, los contratos y
los cuasicontratos. La razn de la escasez normativa es clara. En 1889,
ao de publicacin del Cdigo, la mayora de los daos causados a las
personas o a los bienes eran consecuencia de actuaciones delictuales,
por lo que la responsabilidad civil, cuando era derivada de delito, se
solventaba por las normas contenidas en el Cdigo penal sobre
responsabilidad civil. Eran escasos los supuestos en los que se
reclamaban daos extracontractuales no causados por una actuacin
de relevancia penal. Tngase en cuenta que, histricamente, fuera del
mbito penal, los mayores daos causados a la humanidad venan de la
mano de las catstrofes naturales, epidemias, o guerras, daos de los
que nadie responda. Es fundamentalmente durante el siglo XX cuando
comienzan a multiplicarse los supuestos en los que se producen
reclamaciones de dao extracontractual, sin que la conducta sea
necesariamente constitutiva de delito. Ello es as, como consecuencia
de las actividades de riesgo generadas por los avances que ha trado
consigo la revolucin industrial. Pues bien, a diferencia de las reformas
en materias como el derecho de familia, que se han realizado a travs
de la modificacin del articulado del Cdigo, los avances en materia de
derecho de daos han venido de la mano de Leyes especiales,
normalmente, aplicables exclusivamente a diversos mbitos de
actividades que, por un motivo u otro, pueden considerarse de riesgo.
Al estudio de estas situaciones de riesgo reguladas en Leyes especiales
se dedica el Bloque IV del programa. Por otro lado, hay que de destacar
que, ante la variada casustica que presenta nuestra disciplina, resulta
especialmente relevante el estudio de la jurisprudencia del TS y
jurisprudencia menor, para cada sector concreto de actividad

En definitiva, el Derecho de la Responsabilidad Civil Extracontractual o
Derecho de Daos, no slo constituye una parte importantsima del
Derecho de obligaciones, sino que afecta profundamente a la vida
cotidiana de los ciudadanos y a la competitividad de las empresas; muy
especialmente, en el sector asegurador. Baste con pensar en el
elevadsimo nmero de accidentes de circulacin, los recientes
episodios de sufragios martimos o desaparicin de aeronaves; o la
frecuencia con la que se causan daos en el desarrollo de actividades
tales como la construccin, la distribucin masiva de productos
destinados al consumo humano, o las intromisiones en el honor o la
intimidad de personas con mayor o menor relevancia pblica, a travs
de los medios de informacin. La institucin de la Responsabilidad
Civil Extracontractual tiene por objeto determinar, cuando un sujeto ha
sufrido un dao como consecuencia de una actividad o conducta de
otro sujeto, bajo qu presupuestos o circunstancias debe soportar el
dao la propia vctima, o puede trasladar el mismo, mediante una
indemnizacin, al patrimonio del daante.

En las ltimas dcadas la responsabilidad extracontractual ha
adquirido una importancia capital tanto en Espaa como en pases de
nuestro entorno. En nuestro pas, UNA CUARTA PARTE de los asuntos
decididos por la Sala Primera del TS tienen por objeto litigios en
materia de Responsabilidad Civil Extracontractual.

En el mbito europeo, se pone de manifiesto el inters que despierta la
materia, tanto por las ltimas reformas legislativas de los pases de
nuestro entorno, como por la elaboracin de los Principios de Derecho
Europeo de la Responsabilidad civil en el seno del European Group on
Tort Law y las reglas en materia de Responsabilidad civil elaboradas
en el Marco comn de referencia (DCFR), en el seno del Study Group
on a European Civil Code. Se trata de trabajos de armonizacin
europea que abordan, con soluciones similares en unos casos y
divergentes en otros, los aspectos ms actuales y controvertidos de la
disciplina, y carentes de regulacin en muchos ordenamientos
nacionales.

En el seno del Derecho Norteamericano, gran pionero en aportar
soluciones a conflictos que con posterioridad han sido implementadas
por los derechos nacionales europeos, es de destacar el intento
armonizador que constituyen los trabajos del Restatement Third of
Torts elaborado en el seno del American Law Institute.

A diferencia de lo que ocurre con otras ramas del Derecho civil, como
el derecho de contratos, los derechos reales, o el derecho de familia, la
atencin doctrinal a la responsabilidad civil es relativamente reciente.
La primera monografa data de 1942 y la dedicacin doctrinal a la
materia se desarrolla a partir de la segunda mitad del siglo XX.

Ello est en consonancia con el incremento y socializacin de los
daos, en los ltimos 150 aos, como consecuencia de la revolucin
industrial, los avances tecnolgicos, y el aumento de realizacin de
actividades de riesgo que, si bien son socialmente admitidas, tienen un
alto potencial daoso. Ello plantea nuevos retos al legislador, a los
tribunales, a los estudiosos de la materia, y a los prcticos del Derecho.

Asistimos, a una constante aparicin de nuevas actividades y
supuestos en los que puede desencadenarse la responsabilidad civil,
como ocurre, adems de los casos antes mencionados, en relacin a la
responsabilidad de los prestadores de servicios de la informacin, o la
responsabilidad de los administradores concursales, en una situacin
de crisis econmica en la que su actividad cobra especial importancia.
En ocasiones estas nuevas realidades resultan carentes de regulacin
como consecuencia de su carcter novedoso. Doctrina y jurisprudencia
tratan de dar respuesta a estos nuevos retos de forma, si quiera,
fragmentaria, implementando en ocasiones soluciones inspiradas en el
derecho anglo-americano, o adoptadas por pases de nuestro entorno o
en los Textos armonizadores antes citados.


II. FUNCIONES DEL DERECHO DE DAOS

1. Funcin de demarcacin.

Las normas que regulan el derecho de daos o la responsabilidad civil
extracontractual cumplen una funcin de delimitar fronteras entre la
libertad en la conducta de los sujetos, y la proteccin de bienes e
intereses personales y patrimoniales de los mismos. Esta es la que se
ha denominado funcin de demarcacin. La posibilidad de que con
determinadas actuaciones se produzcan una serie de daos a otros
sujetos, y ello desencadene la responsabilidad del sujeto que ha
actuado, supone un lmite a la libertad de actuacin de los sujetos.

El derecho, viene a imponer unas pautas de conducta conforme a las
cuales el sujeto debe conducir su actividad, si no quiere incurrir en
responsabilidad. Dado el carcter casustico del derecho de daos, no
todas las conductas estn tipificadas, es ms, podra decirse que la
caracterstica principal del derecho de daos es la atipicidad. Es por
ello que, en definitiva, el estudio de la jurisprudencia del Tribunal
Supremo resulta esencial pues es la que debe ir perfilando, en cada
sector de actividad, las pautas de conducta o diligencia que deben
emplearse ante las diversas situaciones que la casustica de la vida real
viene presentando.

2. Funcin preventiva.

Muy relacionada con la anterior, pero poniendo ms el nfasis en la
proteccin del bien jurdico que puede resultar daado, que en la
conducta del causante del dao, se alza la funcin preventiva, que
tratan de evitar la causacin del dao. Esta funcin es la que
predomina en el derecho de daos cuando ste se enfoca desde una
perspectiva del anlisis econmico del derecho, realizando una
comparacin entre el coste de la reparacin del dao y el coste en el
que se incurre al adoptar medidas preventivas.

Imaginemos el mbito de una determinada actividad empresarial
potencialmente peligrosa qu medidas de prevencin deben
adoptarse? Desde el punto de vista de anlisis econmico del derecho,
debern adoptarse todas las medidas cuyo coste, sumado al coste de
reparacin de los daos que pueden causarse con el empleo de tales
medidas, arroje la cantidad mnima. De este modo, se habr actuado
diligentemente y, consecuentemente no nacer responsabilidad
cuando se hayan adoptado las medidas de seguridad cuyo coste sea
inferior al dao en s.

Esta postura es criticable pues no siempre puede determinarse con
precisin el coste de los daos, en la medida en que no pueden
predecirse con total fiabilidad. Desde un punto de vista tico, adems,
el concepto de negligencia no puede venir delimitado exclusivamente
en trminos de coste econmico, no teniendo en cuenta otros criterios
como la entidad de los bienes jurdicos en peligro, pues en definitiva,
significara admitir que un sujeto est actuando de forma lcita por el
hecho de que el coste de satisfacer la indemnizacin sea menor que el
coste de evitar el dao.

3. Funcin punitiva.

Es el objetivo del derecho de daos castigar al que ha ocasionado un
dao a otro en su persona o en sus bienes? No. La consecuencia
jurdica del acto por el que se daa a otro en su persona o en sus
bienes, en el derecho de daos es REPARAR el dao causado. Si la
conducta es constitutiva de delito, adems existir un castigo o pena a
imponer (prisin, multa...etc.), o quiz slo sea merecedora de una
sancin impuesta por el derecho administrativo sancionador, pero el
castigo del culpable no es el objetivo de la relacin obligatoria que nace
entre vctima y agente causante del dao.

El problema se presenta en el caso de los llamados punitive damages,
o daos punitivos. Se trata de una figura aplicada fundamentalmente
por los tribunales norteamericanos que supone el abono de una
indemnizacin que va ms all del valor o importe del dao causado.
Para que se pueda acordar ese plus indemnizatorio es necesario que el
en el clculo realizado por el causante del dao, haya obtenido un lucro
con la actividad daosa superior al coste de la indemnizacin
(imaginad el caso de la difusin de imgenes que atentan contra la
intimidad de un famoso por una revista del corazn), o bien que la
conducta daosa presenta pocas probabilidades de ser sancionada,
porque el escaso dao causado a multiplicidad de sujetos produce el
resultado de que stos no demanden finalmente, o es difcil apreciar
los elementos que desencadenan la responsabilidad en el caso
concreto; o finalmente, en los casos en los que el sujeto haya actuado
con la intencin de causar el dao, esto es, de forma dolosa.

En nuestro ordenamiento no se contempla esta figura con carcter
general, ni ello sera deseable, dada la funcin eminentemente
indemnizatoria que cumple la institucin de la responsabilidad civil.
Aunque en ocasiones se admite que una mayor indemnizacin, es
decir, el plus que se vera condenado a pagar el demandado, podra
encontrar justificacin como una indemnizacin aadida por dao
moral. As se ha sealado que la indemnizacin puede ser mayor que el
dao ante conductas particularmente intolerables, graves
imprudencias temerarias con desprecio a los bienes jurdicos ajenos,
omisin de elementales medidas de seguridad.

En nuestro ordenamiento se puede ver un ejemplo de dao punitivo en
el art. 9.2 d) de la LO 1/82 de 5 de mayo de proteccin al honor,
intimidad y propia imagen, que permite al perjudicado que ha sufrido
una intromisin ilegtima apropiarse del lucro obtenido por aqul que
ha llevado a cabo dicha intromisin.

3. Funcin reparadora o indemnizatoria

En cualquier caso, y sin perjuicio de que la responsabilidad civil
extracontractual pueda desempear otras funciones residuales o
secundarias, el objetivo primordial es permitir la reparacin o
compensacin por equivalente, esto es, la indemnizacin, a favor de la
vctima, del dao que otro le ha causado. Precisamente por la
naturaleza reparadora de la institucin, y no sancionadora, no se aplica
el principio de presuncin de inocencia, siendo posible la existencia de
inversin de la carga de la prueba respecto a los elementos que deben
concurrir, como el ttulo de imputacin, e incluso, la existencia de
sistemas de responsabilidad objetiva.