LAS COSAS Y LOS BIENES

Concepto de cosa
La expresin cosa puede tomarse como objeto de una ciencia. Desde este punto de
vista, cosa es, jurdicamente, todo lo que es o puede ser objeto de la disciplina jurdica. Tal coma
las semillas son cosas para los botnicos, las realidades que estn o pueden estar jurdicamente
reglamentadas son cosas para la ciencia del Derecho. As, y aunque no usemos, generalmente,
el trmino en ese sentido, el homicidio, el arrendamiento, el matrimonio, la nacin, son cosas; y
la verdad es que, as consideradas, las expresiones cosas e instituciones jurdicas se confunden.
En tal sentido el Cdigo Cannico calificaba de res a los sacramentos, que se reglamentaban en
el Libro III, titulado de rebus.
Considerada la cosa como institucin jurdica, su contenido es muy variable ya que lo que
interesa al Derecho es muy amplio segn el momento histrico o pueblo de que se trate. Por
ejemplo, en otro tiempo lo laboral no era objeto de la ciencia del derecho, y s lo era lo relativo a
la fe religiosa.
Anticipadamente no puede establecerse lo que ser o no ser objeto de regulacin
jurdica.
Sin embargo, las cosas, no son en el sentido anterior que nos interesan sino en el de
objeto de relaciones jurdicas. Desde el punto de vista jurdico positivo, cosa es todo lo que es
relevante tomado en cuenta por la ley y que pueda ser objeto de relaciones jurdicas.

Caractersticas de la Nocin Jurdica de Cosa

Extraeza al sujeto. Cosa se contrapone a persona, como objeto se contrapone a

sujeto. Como el derecho est constituido por relaciones jurdicas que tienen por titular a
las personas y por objeto a las cosas, la cosa tiene que ser extraa al sujeto.
Relevancia jurdica. Esto significa posibilidad de ser objeto de relaciones jurdicas. Es
decir, debe entenderse como inters considerado por el ordenamiento jurdico.
La nocin de cosa es independiente de la nocin de apropiabilidad por un sujeto. As, las
cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres (artculo 585), los
metales de una mina inexplorada, las res nullius, el tesoro no descubierto, son cosas,
aunque no tengan jurdicamente dueo, porque pueden ser objeto de relaciones jurdicas.
La cosa puede se presente o futura y tanto la una como la otra son cosas.
Debe proporcionar o poder proporcionar una utilidad al hombre. Esta utilidad puede ser,
como se ha dicho, presente o futura; material o moral. Pero no es necesario que tenga
valor econmico. El concepto de cosa no se limita a lo patrimonial. As, el derecho al
honor, a la libertad, a la vida, a la privacidad, pertenecen al campo jurdico y pueden no
ser de contenido econmico. Hay disposiciones legales, como el artculo 19 N 7 letra i de
la Constitucin Poltica del Estado, que se refieren al dao moral .

Cosas y Bienes

Tradicionalmente las leyes y los cdigos, y la doctrina y la prctica, han hablado de cosas
y de bienes.
Para los romanos los bienes eran una clase de cosas. Eran aquellas cosas que podan
proporcionar una ventaja o bienestar al hombre.
Muchos autores consideran que los bienes son las cosas que produciendo una utilidad al
hombre, son susceptibles de propiedad y, al parecer, ese fue el sentido en el que los tom Bello.

En tal sentido, Kiverstein, siguiendo a Alessandri, enfatiza que aquello que caracteriza a
los bienes es la circunstancia de poder ser objeto de propiedad privada, y no el hecho de
producir utilidad al hombre, pues hay cosas como el aire o la alta mar, que producen una gran
utilidad y que, no obstante ello, no son bienes, por no poder ser objeto de apropiacin por los
particulares. Por utilidad, se entiende la aptitud de una cosa para satisfacer una necesidad del
individuo o un inters cualquiera de ste, econmico o no1.
En la doctrina nacional, se distinguen dos corrientes doctrinarias que intentan
distinguir entre cosa y bien. Para la primera, cosas son slo las entidades materiales, las
que constituyen una parte separada de la materia circundante (excluyndose por ende de
la nocin de cosa a los derechos y a las cosas inmateriales). Bienes, seran las cosas
corporales tiles al hombre y susceptibles de apropiacin por ste. Para la segunda doctrina,
cosa no es solamente lo que forma parte del mundo exterior y sensible, sino tambin todo
aquello que tiene vida en el mundo del espritu y que se percibe, no con los sentidos, sino con la
inteligencia. Como puede observarse, se incorpora aqu la nocin de cosas inmateriales. Bienes,

1
Los Bienes, Juan Andrs Orrego A., pg. 3
por su parte, seran las cosas materiales o inmateriales susceptibles de prestar utilidad al
hombre y ser objeto de derecho, o en otros trminos, susceptibles de apropiacin efectiva o
virtual por los sujetos de derecho. El Cdigo Civil chileno no define lo que es cosa ni bien, siendo
ajeno a discusiones doctrinarias sobre la materia y empleando las dos expresiones
indistintamente, como queda de manifiesto en los artculos 565 y siguientes. En cuanto a la
Constitucin Poltica de la Repblica, alude tambin, en su artculo 19 N 24, a los bienes
corporales o incorporales. Por ende, sin perjuicio de algunos alcances que se har, en los
prrafos siguientes se aludir indistintamente a las cosas o los bienes como sinnimos2.

La expresin cosa tiene un significado objetivo en s misma, sin considerar al sujeto,

siempre que sea jurdicamente relevante.
Bien, por el contrario, da a entender la idea de inters, de utilidad, y, por consiguiente, se
refiere al sujeto.
La expresin cosa tiene un contenido objetivo; la expresin bien tiene una referencia
subjetiva.
Se trata slo de dos puntos de vista ya que la nocin de cosa coincide con la de bien
desde una apreciacin jurdica (esto es, sin considerar la apropiabilidad de los bienes).
Recordemos que entre las caractersticas de la nocin jurdica de cosa est la de que
proporcione o pueda proporcionar una utilidad cualquiera al hombre.
Por esa razn, porque la nocin de cosas se refiera a un aspecto objetivo en s, y la de
bien se refiere a la utilidad del sujeto, en las leyes algunas clasificaciones se refieren ms a las
cosas y otras a los bienes. Se dice comnmente cosas fungibles, divisibles, consumibles, y no
tendra mayor sentido atribuir esas cualidades a los bienes. Por el contrario, es apropiado hablar
de bienes patrimoniales y extrapatrimoniales, pues esa clasificacin se relaciona con el inters.
Ello no significa que no se hable de bienes muebles e inmuebles, como lo hace nuestro cdigo,
pero entonces la expresin bien est tomada como cosa, es decir, desde un punto de vista
objetivo y no del inters.
La distincin que se ha hecho entre cosa y bien, en la que se considera a las cosas como
objeto en el que se pueden ejercer derechos subjetivos y a los bienes como inters que
constituye el contenido del derecho subjetivo, tiene utilidad pues permite explicar la coexistencia
de varios derechos subjetivos en una misma cosa. Es perfectamente posible que sobre un
mismo predio se constituyan varias servidumbres y que, adems, se d en hipoteca. Todos los
derechos mencionados coexisten adems con el derecho de propiedad y todos ellos tienen por
objeto la misma cosa, pero se refieren a bienes (derechos) diversos, es decir, a diversas
utilidades que la misma cosa puede dar.
Los cdigos muchas veces emplean indiferentemente las expresiones cosas y bienes.
Sin embargo, se acostumbra a llamar cosas a las entidades que no son susceptibles de
propiedad, como las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres (artculo
585).
A las cosas que son susceptibles de propiedad se les llama, indistintamente, cosas o
bienes. Por eso el artculo 565 dice que los bienes son cosas corporales o incorporales y el
artculo 576 dice que las cosas incorporales son derechos reales o personales, que sin duda son
bienes.
En todo caso, pensamos que las caractersticas esenciales de los bienes son su utilidad,
su apropiabilidad y su delimitacin de las otras cosas.

Clasificacin de las cosas

El derecho se ocupa de las clasificaciones de las cosas por diversas razones prcticas:

1 Para determinar qu reglas se aplican a las distintas categoras de cosas;

2 Los requisitos para adquirir y enajenar no son comunes a todas las cosas; y
3 Tampoco son iguales los actos que una persona puede ejecutar con las cosas que estn
bajo su posesin.

Desde otro punto de vista, los bienes se clasifican atendiendo a tres causas o
criterios:
1 El que atiende a las calidades fsicas y jurdicas, es decir, las calidades materiales de
la cosa y las calidades que el Derecho asigna a ciertos bienes. Aqu se comprenden las
clasificaciones de cosas corporales e incorporales; muebles e inmuebles; fungibles y no
fungibles; consumibles y no consumibles; especficas y genricas; presentes y futuras.

2 Los Bienes, Juan Andrs Orrego A., pg. 4

2 El que se refiere a la relacin del bien con otros bienes. Corresponde este criterio al
distingo entre cosas singulares y universales; principales y accesorias, divisibles e indivisibles.
3 En relacin al sujeto al que pertenece. Opera para distinguir entre cosas comerciables
e incomerciables, cosas apropiables e inapropiables y cosas particulares y nacionales.

Cosas Corporales e Incorporales

Segn el artculo 565 los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Cosas corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por lo sentidos,
como una casa, un libro.
Cosas incorporales son las que consisten en meros derechos, como los crditos y las
servidumbres activas. Ntese que en este concepto, no estn comprendidas las cosas
inmateriales.
Estos preceptos consagran lo que la doctrina denomina cosificacin de los
derechos, al considerar cosas o bienes a los derechos. Se objeta tal confusin, porque se
asocian dos categoras fundamentalmente diferentes (las cosas materiales y los derechos). En
efecto, siendo toda clasificacin la distincin entre dos o ms partes de un solo todo, la que se
refiere a las cosas corporales e incorporales, y a estas ltimas como derechos, no sera tal, no
sera una clasificacin, sino una arbitraria agrupacin. Adems, se seala que adjuntar los
derechos a las cosas materiales, induce a la pretensin de que aquellos que son meras
abstracciones jurdicas, participen de las caractersticas y condicin jurdica de las cosas
materiales3.

Los derechos

Tradicionalmente se ha considerado que los derechos son cosas incorporales, porque

slo pueden percibirse intelectualmente. No podemos percibir con nuestros sentidos un derecho
de crdito o un derecho de usufructo4.
El artculo 576 dice que las cosas incorporales son derechos reales o personales.
Pero la distincin entre cosas corporales y derechos presenta una dificultad. Se trata de
una clasificacin que se basa en dos criterios diversos. Cuando decimos que el fundo es cosa
corporal y el usufructo incorporal, nos referimos en el primer caso a la cosa sobre la que recae el
derecho, no al derecho mismo. Por el contrario, cuando decimos que el usufructo es incorporal
nos referimos ms al derecho que a la cosa. En realidad si consideramos la cosa sobre la que
recae el derecho, es cosa corporal el fundo sobre el que recae la propiedad y el usufructo; si por
el contrario, consideramos al derecho, todos los derechos son incorporales, es decir, tanto el
derecho de propiedad como el de usufructo.
Esta incoherencia deriva del hecho que los romanos indicaban la cosa para designar el
derecho de propiedad; decan res mea est para significar la sujecin total de la cosa al
propietario en vez de decir: tengo un derecho de propiedad sobre la cosa5.

Muchos autores estiman que entre los derechos considerados como cosas no se puede
considerar al derecho de propiedad, ya que sta tradicionalmente, se identifica con la cosa en
que se ejerce. Decir tengo un derecho de propiedad sobre una cosa es como decir que tal cosa
es ma, porque est sujeta plenamente a la voluntad de propietario.

Por tanto, cuando se constituyen ciertos derechos, stos tienen como objeto la cosa ms
bien que el derecho de propiedad. Las servidumbres y el usufructo limitan el derecho de
propiedad, pero estn constituidos sobre la cosa, son iura in re, ms que derechos sobre la
propiedad.
Hacemos presente, sin embargo, que el artculo 577 menciona entre los derechos reales,
que son cosas incorporales segn el artculo 576, el de dominio o propiedad.

3
Fue el jurista romano Gayo, quien formul esta clasificacin de cosas corporales e incorporales y luego se consagr en las
Instituciones de Justiniano. Pero en Roma se exclua de los bienes incorporales al derecho real ms importante: el dominio. Tal
exclusin evita que se produzca la reiteracin de propiedad (en el sentido que se tendra la propiedad sobre el derecho de propiedad,
lo que resulta redundante); y se explica en la circunstancia de que, tratndose del dominio, se llega a identificar el derecho y el objeto
sobre el cual recae (as, en lugar de decir mi derecho de propiedad sobre este inmueble, suele decirse simplemente mi casa). Esta
identificacin o confusin entre el dominio y la cosa sobre la que aqul se ejerce, se justifica tambin por el carcter totalizador del
derecho de dominio, que se visualiza como abarcando o envolviendo toda la cosa, de tal modo que se termina considerando al
derecho de propiedad como cosa corporal, equivalente al objeto al que se refiere. Pero tratndose de los dems derechos
reales, que no abarcan toda la cosa, que no son totalizadores, s distinguan los romanos entre el derecho y la cosa a la cual el
derecho se refiere. As, resulta admisible aludir a mi derecho de usufructo sobre tal inmueble. Los Bienes, Juan Andrs Orrego, pg.
 De lo dicho anteriormente no puede concluirse que todos los derechos pueden tener
como objeto solamente cosas corporales, de manera que un derecho no pueda tener como
objeto otro derecho.
Slo limitando el derecho subjetivo al mbito de los derechos reales y concibindolos,
por tanto, como poder sobre una cosa, se puede encontrar absurdo un derecho sobre un
derecho, porque parece absurdo un poder sobre un poder .
Nuestro cdigo, sin embargo, en su artculo 583 dice que sobre las cosas incorporales
hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de
usufructo.
Pero si el derecho subjetivo se entiende en la forma amplia que siempre se le ha dado, de
modo que coincida con la de inters o facultad jurdica, no presenta dificultad admitir un derecho
que se refiera a un inters que sea un derecho. Tradicionalmente se ha entendido as, y en el
lenguaje legislativo se habla de usufructo y de prenda de crdito (artculo 2389); el usufructuario
puede dar en arriendo el usufructo (artculo 793), etc.

Otros bienes inmateriales

En la categora de los bienes o cosas incorporales, contrariamente a como lo hacan los

romanos, es preciso mencionar no solamente los derechos sino, una numerosa serie de
entidades que solo se pueden concebir intelectualmente.
Hay una serie de entidades incorporales que no pueden percibirse con los sentidos y que,
aun siendo jurdicamente cosas, no son derechos, aunque pueden constituir objeto de derechos.
Como esta categora de cosas es por dems heterognea, su rgimen jurdico es muy
diverso. El artculo 584 dice que las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de
sus autores y que esta especie de propiedad se regir por leyes especiales. Tales leyes son la
N17.336 sobre propiedad intelectual, el D.L. N958, de 1931, sobre propiedad industrial, la
convencin Interamericana Universal sobre Derecho de Autor.
A continuacin analizaremos algunas de estas entidades incorporales que no son
derechos:
a) Energa: Cualquiera energa, natural o producida por el hombre, que puede ser sometida
al poder del hombre o presente utilidad socialmente apreciable, es bien y, consiguientemente,
puede constituir objeto de derecho.
La fuerza de gravedad, la energa vital, el movimiento del mar, la electricidad atmosfrica,
la energa solar o trmica de la tierra y tantas otras energas que espontneamente ofrece la
naturaleza, no son bienes; son cosas comunes a todos los hombres porque por su iluminacin
estn a disposicin de todos, lo mismo que el aire que se respira. Bien es el resultado o sea el
producto de tales energas: bienes son por tanto, la yerba, los rboles, los animales producidos
por la energa gentica, pero no la energa que produce tales cosas. En tales, y en infinitos otros
casos la energa natural es la causa o el origen natural del bien, pero no es el bien de por si. La
fuerza de cohesin est a disposicin de todos y por tanto no es un bien, pero el hombre se vale
de ella para construir edificios que son bienes.
Por tanto, son bienes las energas que son producidas por el hombre a semejanza o bien
explotando leyes de la naturaleza. Una cascada de agua y una cantidad de carbn no son en si
mismas ms que cosas materiales; es el hombre que mediante adecuados procedimientos hace
prcticamente til la energa natural contenida en esas cosas.
Los medios materiales necesarios para la utilizacin de la energa y, en consecuencia,
para que esta constituya un bien, son jurdicamente diversos de la energa, tanto que mientras
tales medios son corporales, la energa es siempre bien inmaterial.
Entre las energas que hoy son susceptibles de amplsimo empleo podemos mencionar la
elctrica, la fontica, la ptica.
La energa elctrica, desde luego, se puede considerar como desprendida y distinta de
los medios de transmisin.
En la energa gentica, desde el punto de vista de las relaciones privadas, el contrato que
a ella se refiere (arrendamiento, comodato, contrato innominado y nico uso, y por tanto se trata
de una goce limitado de la cosa.
Las energas fontica que da lugar a la radiodifusin y a los discos no es bien un sentido
jurdico. Lo que es apreciable en este caso no es la energa, sino el derecho de autor, cuya obra
se transmite por medio de ellos. Igual cosa sucede con la energa ptica generada por los
proyectores.
Bienes son tambin los medios materiales en que la energa se concreta; el disco es un bien
material, de la misma manera que es un bien un libro que reproduce la obra de un autor. Por
tanto bien es la obra del ingenio lo mismo que el medio destinado a reproducirla, pero no la
energa de por si.
b) Espacio Areo. Se ha discutido si el espacio areo es jurdicamente cosa. La verdad que
mientras es espacio es un vaco que puede ser llenado, pero entonces deja de ser espacio.
Mientras es espacio no se puede considerar bien ya que como tal no da utilidad alguna. Lo que
da utilidad no es el espacio de por si, sino la posibilidad sobre el suelo, que se manifiesta en
plantaciones o construcciones. Se trata de facultades inherentes a la propiedad del suelo que el
propietario ejercita directamente o por medio de otros a los que ha concedido un derecho real o
de crdito o que tienen una facultad puramente precaria sobre el suelo.
A medida que el ejercicio del derecho de propiedad se concreta en alguna cosa material
(construccin, plantacin), el espacio deja de ser tal. El espacio da utilidad en cuanto
desaparece. Esto demuestra que el espacio areo no es bien ya que desaparece sin destruccin
alguna ni de hecho ni jurdico.
La denominada propiedad del espacio no es otra cosa que la facultad inherente al
derecho de propiedad del suelo para ser ejercitada, sea el propio dueo o por terceros.
c) Trabajo y hecho del hombre. El trabajo, entendido como actividad no es un bien porque
no es entidad que se pueda destacar del hombre que lo produce. Ser bien indudablemente el
producto del trabajo o el derecho a que alguien trabaje para otro, como cualquier otro derecho de
crdito.
Tampoco son bienes, por la misma razn, el hecho humano y los servicios. Bien es, en
cambio, el derecho a obtener de otros un determinado comportamiento positivo o negativo; pintar
un cuadro o construir una casa no son bienes, pero lo son no solo el derecho a obtener de
alguien que pinte el cuadro o fabrique la casa sino, tambin, el resultado de tales actividades, el
cuadro y la casa.
d) Obras del ingenio. Toda creacin intelectual en cualquier campo (literario, artstico,
cientfico, tcnico) es considerada como bien. Tales creaciones son bienes inmateriales aun
manifestndose prcticamente en casos materiales, ya que la creacin, como ideas, puede tener
existencia independiente del medio material que la trasmite y la hace perceptible a los dems;
una cosa es el poema, el romance, como obra del ingenio y otra cosa es el libro que lo
reproduce; una cosa es la msica y otra la partitura.
No obstante, hay obras del ingenio que se materializan en ciertas cosas corporales y no
tienen existencia independiente de ellas. Una obra de arte pictrica o escultrica se concreta en
la tabla, tela o mrmol y la produccin no tiene el mismo significado y valor que puede tener la
reproduccin de un poema o de una msica. Las reproducciones de la obra literaria, cientfica,
musical son infinitas, todas iguales entre si, sin que existan copias, como no existe un original.
Por el contrario, en la pintura y en la escultura bien es tanto la creacin como idea, como el
medio material en el que se transfigura, ya que no es materia sino que resulta obra de arte.
Recordamos que el artculo 584 dice que las producciones del talento o del ingenio son
una propiedad de sus autores y que esta especie de propiedad se regir por leyes especiales.

Importancia de la clasificacin de las cosas en corporales e incorporales

Esta clasificacin tiene importancia porque la ley atiende a la naturaleza corporal o

incorporal de los bienes para dictar las normas relativas a los modos de adquirir las diversas
clases de bienes y la manera como se puede disponer de ellos. Hay modos de adquirir el
dominio, como la ocupacin y la accesin, que solo se aplican a los bienes corporales. Hay
modos de adquirir el dominio que estn sometidos a distintas normas segn se trate de cosas
corporales e incorporales, como la tradicin y la prescripcin.

LAS COSAS INCORPORALES

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 565, cosas incorporales son las que consisten
en meros derechos, como los crditos y las servidumbres activas.
El artculo 576 por su parte dice que las cosas incorporales son derechos reales o
personales.
Ya hemos visto que las cosa incorporales son las que no pueden ser percibidas por los
sentidos; las que solo pueden ser percibidas por la inteligencia.
Tambin hemos visto que adems de los derechos reales y personales, hay otras cosas
incorporales como, por ejemplo, las energas.

LOS DERECHOS REALES Y LOS DERECHOS PERSONALES

Esta clasificacin de los derechos en reales y personales se fundamenta en la situacin o

relacin del titular del derecho con la cosa que es objeto de este.
Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona
(artculo 577 inciso 1).
Es lo que los romanos llamaban jus in re, aunque ellos lo aplicaban ms bien a los
derechos reales con exclusin del dominio.
 Derechos personales o crditos son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas,
que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo
contra el padre por alimento (artculo 578).
En los derechos personales hay una relacin especial entre dos individuos, mediante la
cual uno de ellos puede exigir del otro alguna prestacin que segn el derecho comn no le
debera.
Hacemos presente que la expresin obligacin que el artculo 578 contrapone al derecho
personal o crdito, est tomada en el sentido de deuda, pues la palabra obligacin,
tcnicamente, significa el vnculo que hay entre el acreedor y el deudor; es decir, comprende
tanto al crdito como a la deuda.

Elementos del derecho real

En el derecho real se distinguen solo dos elementos:

a) El sujeto activo, que es la persona, natural o jurdica, titular del derecho, y
b) El objeto del derecho, es decir la cosa en la cual se ejerce, que puede ser corporal o
incorporal.

Hacemos presente que no todos los autores estn de acuerdo en que en el derecho real
solo hay dos elementos.
Planiol sostiene que una relacin de orden jurdico no puede existir entre una persona y
una cosa. Segn l, por definicin, todo derecho es una relacin entre personas, y el derecho
real, como todos los otros, tiene un sujeto activo, un sujeto pasivo y un sujeto. Para Planiol el
sujeto pasivo del derecho real sera todo el mundo excepto el titular, y su obligacin (deuda)
consistira en abstenerse de todo lo que podra perturbar el ejercicio de ese derecho.
Baudry Lacantinerie califica lo formado por Planiol de un simple juego de palabras.
Estima que es inaceptable que se pueda considerar a un individuo cualquiera como sujeto pasivo
de semejante derecho. En realidad, cuando se dice que en el derecho real hay tambin una
relacin jurdica de orden obligatorio y que en l figuran como obligados como sujetos pasivos,
todas las personas menos el titular, sujeto activo del derecho, se desnaturaliza el concepto de
obligacin. Estima que pasivamente considerada la obligacin, es una carga que afecta en
definitiva el patrimonio del deudor.
Aunque pensamos que no toda obligacin afecta el patrimonio del deudor, estimamos que
la concepcin de Planiol es artificial y que no tiene utilidad prctica.

Clasificacin de los derechos reales

Los derechos reales se clasifican o agrupan por la doctrina en derechos reales de goce y
de garanta.
Los derechos reales de goce permiten la utilizacin directa de la cosa (su uso,
percepcin de frutos). El primero de ellos, el ms completo, es el de dominio; junto a l, estn
otros derechos reales de goce, con facultades limitadas: usufructo, uso o habitacin y
servidumbre activa. A los anteriores cabe agregar, fuera del Cdigo Civil, el derecho de
conservacin, el derecho de aprovechamiento de aguas y el derecho del concesionario de obras
pblicas.
Los derechos reales de garanta permiten utilizar las cosas indirectamente, por su valor
de cambio; contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenacin, para
obtener con el producto una prestacin incumplida: son ellos el derecho de hipoteca, el de
prenda y el de censo. Se les llama tambin derechos reales de realizacin de valor, y Son
aquellos que garantizan el pago de una obligacin y otorgan la facultad de determinar la
enajenacin de una cosa para obtener el valor de ella y con l pagar dicha obligacin6

Elementos del derecho personal o crdito

En esta clase de derechos se ven claramente tres elementos:

a) Una persona, sujeto activo, o titular del derecho, llamado acreedor, que es el que puede
exigir la prestacin;
b) Otra persona, sujeto pasivo del derecho, el deudor, que es la persona que se encuentra
en la necesidad de procurar al acreedor un beneficio determinado, y
c) El objeto del derecho, que puede consistir en un hecho positivo como la prestacin de
una cosa o en una abstencin.

6
Los Bienes. Juan Andrs Orrego, pg 7
 Los derechos personales se llaman as porque ligan a una persona respecto de otra
estableciendo entre ellas una relacin de dependencia jurdica.

Caractersticas del derecho real

a) Como ya lo dijimos, en el derecho real solo hay dos elementos el sujeto activo y el objeto
del derecho;
b) El titular del derecho real se aprovecha directamente de la cosa objeto del derecho o de
la utilidad que ste puede proporcionar;
c) El derecho real tiene necesariamente por objeto una cosa, corporal o incorporal, no puede
tener por objeto el hecho de una persona desde que su ejercicio se hace sin respecto a
determinada persona;
d) El objeto del derecho real necesariamente debe estar determinado en especie;
e) El derecho real, por lo mismo que se ejerce directamente en la cosa, sin consideracin a
determinada persona, es absoluto, existe respecto de todos, y las acciones que de l nacen,
acciones reales, pueden ejercitarse contra cualquier persona que ponga obstculo actualmente
al ejercicio del derecho, sin que sea posible decir de ante mano quien ser esta persona. En
este sentido, el derecho real es abstracto.
El que sea absoluto da al titular del derecho real la facultad de perseguir la cosa
quienquiera que sea el poseedor o tenedor de ella y cualquiera sea el ttulo por el cual la haya
adquirido;
f) Los derechos reales, salvo algunas excepciones, pueden ser adquiridos pueden perderse
por prescripcin, y
g) l numero de derechos reales es limitado. No hay otros derechos reales que los que la
ley determina. En el Cdigo Civil estn sealados en el artculo 577.7
h) La fuente de los derechos reales son los modos de adquirir.
i) Por regla general, los derechos reales son perpetuos o al menos de prolongada
duracin8.

Caractersticas del derecho personal

a) El derecho personal, como lo hemos analizado, hay tres elementos, el acreedor, el

deudor y el objeto;
b) La relacin entre el titular del derecho personal (acreedor) y la cosa es indirecta, es a
travs del deudor;
c) El objeto de los derechos personales es un hecho del hombre, en una prestacin o
abstencin que debe realizar el deudor. Dicho objeto puede consistir en dar, hacer o no hacer
algo. Es decir, puede ser un hecho del hombre;
d) El derecho personal puede recaer sobre una cosa indeterminada individualmente, y solo
determinada en su gnero;
e) El derecho personal es relativo solo existe de respecto de la persona que se haya
obligada a la prestacin o abstencin. La accin que nace del derecho personal, accin
personal, no podr ejercerse, llegado el caso, si no contra el deudor, persona determinada y
conocida de antemano, que a contrado la obligacin correlativa al derecho y que es el nico que
puede violarlo no cumplindola;
f) El nmero de derechos personales es ilimitado. Hay tantos derechos personales como
relaciones jurdicas puedan crearse.
g) La fuente de las obligaciones son aquellas sealadas en los artculos 1437, 2284 y 2314,
esto es, el contrato, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y la ley.
h) Los derechos personales tienen usualmente una breve existencia pues se entiende que el
acreedor espera obtener lo antes posible el pago de su acreencia. A su vez, esto implica que la

7
Nada impide, sin embargo, que otros preceptos legales establezcan otros derechos reales, como ocurre en el artculo 579, referido
al derecho de censo, que tiene el carcter de derecho real cuando se persiga la finca acensuada y con la Ley N 20.930, que
consagra el derecho real de conservacin. Parte de la doctrina alude, adems, a los denominados derechos reales administrativos,
como el derecho de aprovechamiento de aguas, el derecho del concesionario, etc.
8
En efecto, una de las caractersticas del dominio es su perpetuidad. Durar el derecho en cuanto subsista la cosa,
independientemente de que el propietario ejerza o no las facultades que tiene sobre aquella. Lo mismo ocurre con el derecho de
censo, con el derecho de conservacin y con el derecho de servidumbre (aunque sta ltima est sujeta a la posibilidad de
extinguirse si no se ejerce por un cierto tiempo).
Es cierto que el derecho de usufructo, en cambio, siempre tiene un plazo, pero ste puede consistir en toda la vida del usufructuario.
Lo mismo ocurre con el derecho de uso o habitacin. Los derechos reales de garanta, tienen una vigencia ms acotada, pues
subsistirn en la medida que siga vigente el crdito que ellos caucionan. El derecho de herencia, a diferencia de los anteriores, tiene
una vida potencialmente efmera, pues existir en tanto cuanto los herederos no lleven a cabo la particin de bienes, pero bien puede
ocurrir que los herederos se mantengan en el estado de indivisarios por muchos aos.
prescripcin extintiva, por regla general, slo opera respecto de los derechos personales, o ms
precisamente, sobre las acciones que de ellos emanan, y no sobre los derechos reales.9

Enumeracin de los derechos reales

Segn el inciso segundo del artculo 577 son derechos reales el de dominio, el de
herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de
hipoteca.
El artculo 579, por su parte, agrega que el derecho de censo es personal en cuanto
puede dirigirse contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real en
cuanto se persiga esta.
La disposicin antes citada se aplica, tambin al censo vitalicio (artculo 2279 inciso 2).
La anticresis segn el artculo 2438, no da al acreedor, por si sola, ningn derecho real
sobre la cosa entregada. Sin embargo, la anticresis judicial o prenda pretoria, cuando se
constituye en bienes, muebles, da al acreedor los derechos y privilegios de un acreedor
prendario (artculo 2445 del Cdigo Civil y artculo 507 inciso 2 del CPC).
Las prendas especiales, como la agraria, la industrial y de la compraventa a plazo con
prenda, tambin son derechos reales.
Algunos autores estiman que el derecho legal de retencin es un derecho real. La verdad
es que se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada persona, y que los bienes retenidos
son considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda, pero solo
para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantiza lo que
es propio de los derechos reales; pero no da derecho de persecucin, que tambin es
caracterstico de los derechos reales.
La concesin ha sido considerada por la mayora de los autores como un derecho real.
Las concesiones mineras son derechos reales especiales distintas del dominio y sobre las
cuales se tiene dominio (Constitucin de 1980 y Ley Orgnica Constitucional sobre concesiones
mineras).
Por ltimo, los pocos autores que consideran que la posicin es un derecho, lo clasifican
de real.
Hacemos presente que segn algunos autores entre los derechos reales, considerados
como cosas, no se puede mencionar el derecho de propiedad, ya que este se identifica con la
cosa en que se ejerce: el decir tengo un derecho de propiedad sobre esta cosa es como decir
esta cosa es ma, porque la cosa esta sujeta plenamente a la voluntad del propietario.
Los tratadistas explican esta singularidad, como ya lo hemos dicho, con la confusin que
los romanos, hicieron entre el derecho de propiedad y la cosa objeto de l. Siendo el derecho de
propiedad el ms completo que una persona puede tener sobre una cosa, se identifica por
decirlo as con las cosas, se materializa en ellas; y las cosas pasan a representar el derecho de
que son objeto directo o inmediato.
Nuestro cdigo segn lo hemos expresado, en su artculo 577 seala como el primer
derecho real al de dominio o propiedad.

LAS ACCIONES

El artculo 577 dice que los derechos reales nacen las acciones reales y el artculo 578
dice que de los derechos personales o crditos nacen las acciones personales. Por su parte el
artculo 580 expresa que los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles segn
los casos a que dicho artculo se refiere. Es decir, considera entre los bienes incorporales a las
acciones.
Sin embargo, la accin no constituye un bien distinto del derecho que protege.
Desde un punto de vista procesal la accin es un poder autnomo que tiene por objeto
obtener una determinada resolucin jurisdiccional sobre la pretensin que se hace valer aunque
sea infundada.
Desde el punto de vista del derecho civil, la accin es el derecho que se hace valer en
juicio para obtener que sea reconocido, satisfecho o respetado.
Las acciones admiten diversas clasificaciones:
a) Acciones personalsimas, que son las que protegen los derechos de la personalidad, por
ejemplo, el nombre;
b) Accin de estado, que son las que tienen por objeto las relaciones de familia, por ejemplo,
la accin de reclamacin del estado de hijo (artculo 320);
c) Acciones patrimoniales, que protegen derechos de contenido pecuniario;

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Se exceptan las servidumbres, que s pueden extinguirse por este modo, y de los derechos reales de garanta, los que si bien no
se extinguen de manera directa por la prescripcin extintiva, s se extinguirn indirecta o consecuencialmente a consecuencia de
extinguirse la accin que emanaba del crdito por ellos caucionado.
d) Acciones reales, que son las que nacen de los derechos reales. Son la accin
reivindicatoria y la accin de peticin de herencia.
Se pueden intentar contra cualquiera persona que posea sin ser suea un derecho real;
e) Acciones personales, que son las que nacen de los derechos personales.
Solo pueden intentarse contra el deudor. Por ejemplo la que tiene el comprador para que
se le entregue la cosa comprada; la que tiene el vendedor para reclamar el precio; la del
arrendador para pedir la terminacin del contrato de arrendamiento o para que el arrendatario le
pague la renta; la que tiene el que ha sufrido un dao con un delito para ser indemnizado;
f) Acciones muebles, si la cosa que se persigue o que se debe es mueble;
g) Acciones inmuebles, si la cosa debida o que se persigue es un inmueble (artculo 580);
h) Accin penal, que es la que nace de los delitos y tiene por objeto el castigo del culpable;
i) Accin civil, que tiene por objeto la restitucin de la cosa o su valor y la indemnizacin de
perjuicios;
j) Accin privada, desde un punto de vista penal, es la que solo puede intentar el titular del
inters protegido;
k) Accin pblica, tambin desde un punto de vista penal, es la que puede intentar
cualquiera;
l) Accin popular, es la que se concede a cualquiera persona del pueblo (artculos 2328 y
2333);
m) Accin principal, es la que emana de los actos que son principales;
n) Accin accesoria, es que emana de los actos accesorios. Por ejemplo, la hipotecaria
(artculo 2416).
LA EXCEPCIN

Es toda defensa que el demandado pueda poner a la accin del demandante y que tiene
por objeto enervar, destruir la accin o corregir el procedimiento. Por ejemplo, la nulidad, el
pago, la prescripcin, la incompetencia del tribual, etc.
Las excepciones admiten una clasificacin fundamental que podemos desprender de la
definicin:
a) Perentorias, que son las que miran el fondo del pleito y tienen por objeto enervar la
accin. Por ejemplo, la nulidad, el pago;
b) Dilatorias, que son las que se refieren a la correccin del procedimiento sin afectar el
fondo de la accin deducida. Por ejemplo, la incompetencia del tribunal (artculo 303 del Cdigo
de Procedimiento Civil).
Las excepciones, tambin, pueden clasificarse segn de que resultan y quien puede
oponerles en:
a) Excepciones reales, que son las que resultan de la naturaleza de la obligacin, que son
inherentes a la obligacin (artculos 1520 y 2354).
Puede oponerlas cualquier persona;
b) Excepciones personales, que son las que resultan de ciertas circunstancias particulares
que dicen relacin con determinadas personas. Por ejemplo, la nulidad relativa, un plazo comn
a todos los deudores.
Solo las personas que se encuentran en la referida situacin pueden oponerlas;
c) Excepciones mixtas. Se acostumbra a dar este nombre a la compensacin y a la
remisin en las obligaciones solidarias. Estas materias sern estudiadas en el curso sobre las
obligaciones.
Las excepciones, por regla general, no prescriben. Sin embargo la excepcin de nulidad
absoluta y la rescisin o nulidad relativa prescriben en 10 y 4 aos respectivamente (artculos
1683 y 1691).

COSAS MUEBLES E INMUEBLES

Histricamente esta clasificacin de los bienes y su importancia, se fundamenta en la

posibilidad o imposibilidad que tienen las cosas de transportarse de un lugar a otro, sea por
fuerza propia o por una fuerza externa.
Sin embargo actualmente la ley en cuanto a la importancia de las cosas, toma en cuenta
no aquel criterio fsico de la movilidad, contenido en la terminologa, sino la importancia social de
los bienes, de modo que aquel lenguaje resulta convencional. Son inmuebles aquellos
declarados tales por ley. La inclusin es una u otra categora no es obra de interpretacin, sino
de voluntad legislativa. Por ejemplo, los animales destinados al cultivo o beneficio de un
inmueble son inmuebles.
Cuando se dicto nuestro cdigo la base de la fortuna eran los inmuebles y de ah que se
les diera un tratamiento especial y se consideraran de mayor importancia.
 Hay hoy entidades, y la serie no est ciertamente cerrada, en un tiempo desconocidas o
descuidadas (electricidad, agua para el uso industrial, minera, metano, etc.) de las que la tcnica
moderna hace cada vez ms extensas aplicaciones hasta el punto de que adquieren tal
importancia social que hacen surgir una particular disciplina ms que su inclusin en la categora
de los inmuebles, la cual hoy no corresponde enteramente el circulo de los bienes de mayor
importancia social; ya que hay bienes considerados muebles, que tienen importancia econmica
social igual, sino mayor, que los inmuebles.
Hoy resulta un contrasentido y no responde a la realidad presente el hecho de que la ley
rodee a la enajenacin de una choza de especiales formas y garantas que no se requieren para
la enajenacin de todo un patrimonio mobiliario.

CLASIFICACION DE LAS COSAS MUEBLES E INMUEBLES

Para estudiarla debemos distinguir entre cosas corporales e incorporales.

En el derecho romano la divisin de los bienes muebles e inmuebles solo aparece
aplicada a los objetos materiales, porque se consideraba que las cosas incorporales, que son
entes morales, no eran propiamente susceptibles de la calidad de muebles ni de la calidad de
inmuebles.
Pero el derecho moderno ha generalizado la clasificacin y la ha aplicado a toda clase de
bienes, tanto corporales como incorporales. El artculo 566 dice, en efecto, que las cosas
corporales se dividen en muebles e inmuebles, y el artculo 580 dispone que los derechos y
acciones (es decir las cosas incorporales) se reputan muebles o inmuebles segn lo sea la cosa
en que han de ejercerse o que se debe.

BIENES CORPORALES MUEBLES E INMUEBLES

Segn el artculo 567, muebles son las cosas que pueden transportarse de un lugar a
otro.
Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un
lugar a otro; como las tierras y las minas (artculo 568).
El inciso segundo del artculo 568 dice que las casas y heredades se llaman predios o
fundos.
Los predios o fundos pueden ser urbanos o rsticos.
Para determinar si un inmueble es urbano o rstico hay que estar a lo que el respecto
diga la ley de que se trate.
As, la ley N18.101 dice que se entiende por bienes races urbanos los ubicados dentro
del radio urbano respectivo.
La ordenanza general de construcciones dice que es urbano el predio que se encuentra
dentro de los lmites urbanos, y rstico el situado fuera de poblacin.
Hay que tener presente que el derecho da a las expresiones bienes muebles y bienes
inmuebles un sentido especial ms comprensivo que el que estrictamente pudiera
corresponderle.
En su acepcin jurdica estas palabras tienen un significado especial, considerndose a
veces entre los inmuebles, bienes que por su naturaleza son muebles y estimndose muebles, a
la inversa, bajo ciertos aspectos, bienes que naturalmente son inmuebles.
De este modo, estas expresiones tienen en el derecho una acepcin especial distinta de
la que por naturaleza debera exclusivamente atriburseles, y que tiende a definir los respectivos
derechos de los individuos en forma que consulte del mejor modo el inters social.

CLASIFICACION DE LOS BIENES CORPORALES INMUEBLES

Los inmuebles corporales son de tres clases: a) inmuebles por naturaleza; b) inmuebles
por adherencia o incorporacin; c) inmuebles por destinacin.

INMUEBLES POR NATURALEZA

Rigurosamente hablando solo son inmuebles por naturaleza las cosas que no pueden
transportarse las cosas que no puedan transportarse de un lugar a otro como las tierras y las
minas.
El suelo es en realidad la nica cosa cuya movilizacin no se concibe considerando su
ser. La tierra, arena, piedras de un suelo pueden ser separadas de ste, del que forman parte
integrante, y llevadas a otro lugar, convirtindose, as, en bienes muebles. Pero el suelo mismo
la superficie geomtrica no puede cambiarse de lugar.
 Las minas tambin son inmuebles por naturaleza ya que forman parte integrante del
suelo.
En el suelo se comprenden adems, los abonos y todas las cosas que se incorporan al
suelo y pasan a ser parte integrantes de ste. Por no estar incorporado al suelo, no es inmueble
el tesoro que este oculto en l.
Sin embargo, cuando tales cosas de las cuales consta el suelo, se consideran separadas
de l, cesan de ser inmuebles, aunque no se haya efectuado materialmente la separacin, y
pasan a ser muebles por anticipacin (artculo 571, inciso 2).
El subsuelo es, igualmente, considerado inmueble por naturaleza.
A pesar de que parte de la doctrina considera que las aguas son inmuebles por
naturaleza por formar parte del suelo, el artculo 4 de nuestro Cdigo de Aguas dice que,
atenda su naturaleza las aguas son muebles, pero destinadas al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble se reputan inmuebles. En consecuencia, en nuestra legislacin, son inmuebles por
destinacin solo si se destinan al uso, cultivo o beneficio de un inmueble.

INMUEBLES POR ADHERENCIA

El artculo 568 establece que tambin son inmuebles las cosas que adhieren
permanentemente a las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como los edificios
y los rboles. El artculo 568 agrega que las plantas son inmuebles mientras adhieren al suelo
por sus races.
El Cdigo francs califica de inmueble por naturaleza a los edificios, las cosechas
pendientes por sus races, los frutos de los rboles, etc., incurriendo en un error, pues hay
diferencia considerable entre los verdaderos inmuebles por naturaleza, que son siempre y
necesariamente inmuebles; y los otros, que son inmuebles nicamente porque adhieren
permanentemente a ellos.
Hay sentencias de la Corte Suprema que califican a los edificios como inmuebles por
naturaleza.

Algunos inmuebles por adherencia

Analizaremos algunos inmuebles por adherencia en consideracin a la importancia

relevante que tienen.

a) Edificios. Son edificios todas las obras o construcciones adheridas permanentemente al

suelo.
Son edificios no slo las casas e inmuebles destinadas a la habitacin, sino todas las
obras de arte construidas, tales como alcantarillados, diques, presas hidrulicas, acueductos,
tneles, fosos, etc., con tal que adhieran al suelo.

La adherencia debe ser permanente, lo que no significa que sea a perpetuidad. Adhieren
permanentemente las cosas que se mantienen sin mutacin en el mismo lugar, mientras dura la
adherencia. La perpetuidad supone una duracin muy larga, una duracin sin fin. As, los
edificios construidos para una exposicin son inmuebles aunque estn destinados a ser
demolidos en meses o semanas.
Esto se desprende del hecho de que la ley pone en la misma situacin a los edificios y a
las plantas, y, estos ltimos, solo adhieren al suelo en forma pasajera.
Las construcciones volantes, que no estn adheridas, incorporadas al suelo no son
inmuebles. Por ejemplo, las barracas de un mercado, las carpas de un circo.
La calidad de inmueble de un edificio se extiende a todas sus partes, aunque algunas
puedan ser retiradas sin perder su forma. Por ejemplo, las escaleras, los ascensores, los
telfonos, las tablas del piso, las puertas, las ventanas, los postigos, etc.
Las lozas del pavimento y los tubos de la caera por las razones indicadas, son
inmuebles por adherencia y no por destinacin como parece desprenderse del artculo 570.
Siendo la incorporacin al suelo o al edificio la que hace inmuebles a los materiales, no
basta para considerarlos tales el que se hallen reunidos con dicho objeto. Solo lo son aquellos
materiales que se han colocado permanentemente en el suelo o en el edificio.

De la misma manera, dichos materiales pierden su calidad de inmuebles cuando son

separados del suelo o del edificio. Por ejemplo, los materiales que provienen de una demolicin.
Sin embargo, los referidos materiales no pierden su calidad de inmuebles cuando la
separacin es momentnea, para hacer alguna construccin o separacin, con el nimo de
volverlos al edificio o suelo (artculo 573). En este caso, es determinante la voluntad del que
separa el material ya que si lo hace para darle un destino diferente al que tena deja de ser
inmueble.
b) rboles y plantas. En la denominacin de rboles entran todos los vegetales perennes,
cualquiera sea su tamao, como los rboles propiamente dichos, los arbustos, los matorrales.
En la expresin plantas entran todos los dems vegetales; por ejemplo, la hierba, las verduras.
En resumen, son inmuebles por adherencia todos los vegetales que estn unidos al suelo
por sus races.

Las semillas y bulbos tambin son inmuebles. En este caso, sin embargo,
particularmente en el de las semillas, encontramos dudoso que lo sean por adherencia pues
podra considerrseles como partes integrantes del suelo. Seran por incorporacin. En todo
caso el resultado es el mismo.

La adherencia debe ser permanente, pero la separacin momentnea, por ejemplo la de

un almcigo para ser transportado al suelo, no le hace perder su calidad de inmueble. Si la
separacin se hace para darle otro destino, por ejemplo para vender las plantas o los bulbos,
recobrar su calidad de muebles (artculo 573).
La adherencia, adems, debe ser directa. Por eso las plantas que estn en macetas o
cajones no son inmuebles por adherencia (artculo 569); sin embargo, pueden serlo por
destinacin, como lo serian las plantas colocadas en macetas para adornar un jardn.

c) Productos y frutos de los inmuebles. Son inmuebles mientras estn adheridos o

incorporados al suelo como los metales de una mina, que son inmuebles por naturaleza, y la
madera o fruto de los rboles, que son inmuebles por adherencia (artculo 571).

INMUEBLES POR DESTINACIN

Son las cosas que siendo muebles por su naturaleza estn permanentemente destinadas
al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, sin embargo que puedan separarse sin detrimento
(artculo 570 inciso 1).
Los inmuebles por destinacin conservan su naturaleza mueble y difieren de los
inmuebles por adherencia en que su inmovilizacin es solo ficticia y jurdica.

Condiciones que la ley exige para que muebles por naturaleza pasen a ser inmuebles por
destinacin

a) Que se hayan colocado en un inmueble;

b) Que hayan sido colocados en inters del inmueble mismo, esto es, para su uso, cultivo o
beneficio. Por consiguiente, sern inmuebles por destinacin los caballos necesarios para el
cultivo de un fundo, pero no lo sern los destinados al recreo del dueo del fundo, ni los animales
destinados a la alimentacin del propietario.
c) Que la destinacin tenga carcter de permanente.

La ley no exige como requisito de los inmuebles por destinacin el que sta sea hecha
por el dueo del inmueble. Solo la exige para algunos inmuebles por destinacin.
La exige para los utensilios el labranza o minera y para los animales actualmente
destinados al cultivo o beneficio de una finca; para los abonos existentes en la finca y destinados
por el dueo de ella a mejorarla; para las prensas, calderas, cubos, alambiques, toneles y
mquinas que forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo.
Los autores estn de acuerdo en que la destinacin puede hacerla el poseedor porque
tiene nimo de dueo.
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas y
cualesquiera otros vivares, son inmuebles, con tal que los vivares adhieran al suelo o sean parte
del suelo mismo o de un edificio (artculo 570). En este caso, no se trata de animales destinados
al cultivo o beneficio de una finca, si no destinados al uso del vivar, que es inmueble por
adherencia, o por naturaleza, si el vivar forma parte del suelo.
Tal como dijimos, para los inmuebles por adherencia, la destinacin debe ser
permanente, lo que no significa perpetua, sino estable.

Caractersticas de la enumeracin que hace el Artculo 570. Crtica.

Tal como el referido artculo lo dice en su inciso primero, la enumeracin que hace no es
taxativa, es ejemplar. Recordemos que de acuerdo al artculo 4 del Cdigo de Aguas, stas son
inmuebles, aunque por naturaleza son muebles, cuando estn destinados al uso, cultivo o
beneficio de un inmueble. En este caso la ley no exige la permanencia que reclama el cdigo
civil, pero, en nuestro concepto la expresin destinacin lleva en si el carcter de permanencia.
 El artculo 570 es criticable porque confunde, en sus ejemplos, los inmuebles por
adherencia con los inmuebles por destinacin. Este artculo se refiere a los ltimos. Sin
embargo, seala entre ellos, a las lozas de un pavimento y a los tubos de las caeras que son
inmuebles por adherencia.

Situacin de las mquinas y artefactos de un establecimiento industrial

Si estn adheridos permanentemente al edificio o al suelo creemos que son inmuebles

por adherencia; si no estn adheridos al inmueble pero son necesarios para el uso cultivo o
beneficio del establecimiento, creemos que son inmuebles por destinacin.

Cosas de comodidad u ornato

Si estn adheridas a la pared de una casa, de manera que no puedan separarse sin
detrimento de ellas, son parte de las paredes y, en consecuencia, inmueble por adherencia.
Si se trata de aquellas cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes
de las casas y pueden removerse fcilmente sin detrimento de las mismas paredes, como
estufas, espejos, cuadros, tapiceras, son muebles por naturaleza.
Si se trata de cosas embutidas en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo
con ellas, aunque puedan separase sin detrimento son inmuebles por destinacin (artculo 572).
La verdad es que lo que determina la calidad de mueble o inmueble de las cosas de
comodidad u ornato es la forma y permanencia de la inmovilizacin.

Situacin de los inmuebles por destinacin y los contratos

Como los inmuebles por destinacin, jurdica y ficticiamente, son parte del inmueble a que
se destinan, si ste se vende y nada se dice respecto de ellos, se entienden comprendidos en la
venta (artculo 1830). De la misma manera, la hipoteca constituida sobre bienes races afecta los
inmuebles que por accesin a ellos se reputan inmuebles por destinacin (artculo 2420).

Pero estos inmuebles por destinacin dejan de ser inmuebles para constituir un derecho
a favor de otra persona que el dueo y recobran su calidad de muebles por naturaleza y, en
consecuencia, los contratos que se celebren respecto de ellos se rigen por las reglas de los
contratos sobre muebles (artculo 1801).

CLASIFICACIN DE LAS COSAS CORPORALES MUEBLES

a) Bienes muebles por naturaleza, que a su vez se clasifican en semovientes y cosas

inanimadas, y
b) Bienes muebles por anticipacin.

Ya hemos visto que, de acuerdo al artculo 567, cosas muebles son las que pueden
transportarse de un lugar a otro. No importa cul sea su tamao y la mayor o menor dificultad en
su transporte. Las naves, cualquiera sean sus dimensiones, son muebles (artculo 825 del
Cdigo de Comercio), las aguas son muebles.

Naturaleza jurdica de la electricidad

La electricidad en cuanto a energa, es una cosa incorporal; pero no es un derecho;

puede constituir objeto de un derecho.
Sin embargo, cuando la energa elctrica se ha transformado en electricidad, por el hecho
del hombre o de la naturaleza, y puede ser aprovechado por el hombre, es un bien, y es distinto
de los medios que la producen o transforman.
Como la electricidad puede ser transportada de un lugar a otro y puede ser percibida por
los sentidos, hay que concluir que se trata de una cosa corporal mueble.

Concepto de las cosas semovientes y de cosas inanimadas

Como lo dice el artculo 567, se llaman semovientes las cosas que pueden transportarse
de un lugar a otro, movindose ellas mismas, como los animales.
Cosas inanimadas son las cosas que solo pueden transportarse de un lugar a otro por
medio de una fuerza externa.
 MUEBLES POR ANTICIPACIN

Son los inmuebles por naturaleza, adherencia o destinacin, que se consideran muebles,
an antes de su separacin del inmueble de que forma parte o a que acceden, para el efecto de
constituir un derecho sobre ellos a favor de otra persona que el dueo del inmueble (artculo
571).
El Cdigo al dar el concepto de muebles por anticipacin se refiere a los productos de los
inmuebles y a las cosas accesorias a ellas. Por eso se comprenden en esta categora de bienes
a los inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin sobre los que constituye un
derecho a favor de los terceros.

Son inmuebles por naturaleza entre los sealados por va de ejemplo como muebles por
anticipacin en el artculo 571, la tierra o arena de un suelo, los metales de una mina y las
piedras de una cantera.
Son inmuebles por adherencia, las hierbas de un campo y la madera y frutos de los
rboles.
Son inmuebles por destinacin los animales de un vivar.
Se les reputa muebles porque no se les considera como unidos o formando parte de la
tierra o dedicados permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, sino en su
estado futuro, como si ya estuvieran separados y como distintos del inmueble en que se
encuentran. Se les reputa muebles anticipadamente para el efecto de reconstituir sobre ellos un
derecho a favor de otra persona que el dueo del inmueble.

Por ello, la venta de los muebles por anticipacin, que al celebrarse son inmuebles, se
rige por las reglas de la venta de cosas muebles y es consensual (artculo 1801 inciso 3).
Por ello, el artculo 2420 dice que la hipoteca constituida sobre bienes races afecta a los
muebles que por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero deja de
afectarlos desde que pertenecen a terceros.

Contenido de la expresin bienes muebles

Cuando por la ley o por el hombre se usa la expresin bienes muebles sin otra
calificacin, se comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles, segn el artculo
567 (artculo 574 inciso 1).
Es decir, se comprenden en esa expresin slo las cosas corporales muebles, se han
semovientes o cosas inanimadas.

En consecuencia se excluyen los muebles por destinacin (artculo 567 inciso 2); los
inmuebles por adherencia y, lgicamente los inmuebles por naturaleza. Tambin se excluyen los
derechos muebles pues el artculo 567 a que se refiere el artculo 574 solo trata de las cosas
corporales muebles.

Contenido de la expresin muebles de una casa

Cuando se emplea esa excepcin, solo se comprende en ellas las cosas que forman el
ajuar de una casa. Es decir, los muebles de uso comn de una casa, los muebles u objetos con
que la casa se halla amoblada, guarecida o provista.
Sin embargo, el cdigo expresamente excluye de la expresin que estamos analizando
algunas cosas que, ordinariamente, forman el ajuar de una casa.
Excluye el dinero, los documentos y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los
libros o sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la
ropa de vestir y de cama, los carruajes o caballera o sus arreos, los granos, caldo y mercanca
(artculo 574 inciso 2).
No hay duda que en el ajuar de una casa se comprende los estantes y la ropa de cama.
Sin embargo los excluye.
La excepcin todo lo que se encuentra en una casa comprende solo las cosas que
forman su ajuar y se excluyen las que se mencionan en el inciso 2 del artculo 574. As lo dice el
artculo 1121, que se refiere a los legados.
En el legado de una hacienda de campo con sus muebles o con todo lo que se encuentra
en ella, no se comprendern, de acuerdo al referido artculo 1121, otras cosas que las que sirven
para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella.
 Bienes muebles registrados

Por la importancia cada vez mayor que han tomado los bienes muebles, el legislador ha
introducido para alguno de ellos un rgimen jurdico especial, relativo especialmente a su
enajenacin, forma de publicidad, garantas constituidas en ellos, que los han acercado a los
inmuebles. Tal rgimen es el del Registro. Dichos muebles son los registrados.
Los principales muebles registrados son las naves, las aeronaves, los vehculos
motorizados y las aguas.
Las naves, las aeronaves y las aguas pueden hipotecarse.
La prenda industrial, la agraria y otras especiales deben inscribirse en un determinado
registro.
Las normas especiales correspondientes a estos registros y el rgimen relativo a los
bienes registrados excede el objetivo de este trabajo.
En todo caso, el rgimen jurdico de los muebles registrados, en muchos aspectos, se
asemeja al de los inmuebles.

Aplicacin de los conceptos de muebles e inmuebles a las cosas incorporales

Segn el artculo 580 los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles,
segn sea la cosa en que se han de ejercer o que se deba. As, el derecho de usufructo sobre
un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.
Si la obligacin es de hacer, el derecho y la accin para exigir su cumplimiento son
muebles porque los hechos que se deben se reputan muebles. La accin para que el artfice
ejecute la obra convenida, o resarza los prejuicios causados por la inejecucin del convenio,
entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles. Por eso el derecho para que el artfice
ejecute una cosa es mueble (artculo 581).
La misma forma se aplica a los derechos que tienen por objeto una abstencin ya que
esta recae en un hecho negativo.
Las obligaciones que emanan del contrato de promesa, por ejemplo, de promesa de
compraventa de un inmueble, son muebles porque del contrato de promesa nace una obligacin
de hacer; celebrar el contrato prometido, aunque este se refiera a un inmueble.
El derecho de hipoteca es, por regla general inmueble, ya que se ejerce sobre bienes
races. Sin embargo, la hipoteca de naves y de aeronaves, permitida por el artculo 2418 y por el
D.L. N1286, publicado en el diario oficial de 23 de diciembre de 1975, es mueble porque recae
en cosas muebles.

Naturaleza jurdica de la obligacin de entregar una cosa y del derecho a exigirla

Obligacin de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio de una cosa o constituir
un derecho real sobre ella.
Obligacin de hacer es la que tiene por objeto la ejecucin de un hecho.
Obligacin de no hacer es la que consiste en una abstencin.
Obligacin de entregar es la que tiene por objeto el traspaso material de una cosa, sin
transferir su dominio y sin constituir un derecho real sobre ella. Por ejemplo, la obligacin que
tiene el arrendador de entregar la cosa arrendada al arrendatario.
El derecho de exigir el cumplimiento de una obligacin de dar ser mueble o inmueble
segn lo sea la cosa que se debe (artculo 580).
Aceptando las definiciones anteriores, la obligacin de entregar no es dar, consiste en la
ejecucin de un hecho. En consecuencia, conforme lo dispone el artculo 581 es mueble ya que
se trata de un hecho que de debe.
Sin embargo, la doctrina tambin acepta que la obligacin de entregar, que en estricto
derecho es de hacer, puede ser inmueble o mueble segn lo sea la cosa que debe entregarse y
que se le aplican las normas de las obligaciones de dar a este respecto.

Para pensar as, se apoya en dos argumentos principales:

a) El artculo 581 dice que la accin que tiene el comprador para que se le entregue la
finca comprada es inmueble. Luego, aplica a una obligacin de entregar la clasificacin de
mueble o inmueble, que es propia de las de dar.
Podra pensarse que la obligacin del vendedor es de dar ya que la compraventa, segn
algunos, solo tiene por objeto transferir el dominio. Sin embargo, el vendedor, adems de
obligarse a transferir el dominio, se obliga a entregar materialmente la cosa y el artculo 580, de
sus palabras, nos hace concluir que a esta o que a ambas obligaciones se refiere.
b) Cuando se discuti el Cdigo de Procedimiento Civil, se dejo expresa constancia en las
actas respectivas, que la ejecucin de las obligaciones de hacer, que en su principal efecto, se
regir por las reglas del procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar.
Por ltimo hacemos presente que no nos parece adecuado el ejemplo que pone el
artculo 581 de que la accin que tiene el que encarga una obra para que se le resarzan los
perjuicios es mueble porque se trata de un hecho. Es mueble, por regla general, porque recae
sobre dinero, pero normalmente es de dar.

Aplicacin o no aplicacin de las normas que hemos analizado en los nmeros anteriores
respecto de ciertas acciones especiales

a) Si la obligacin cuyo cumplimiento se demanda comprende muebles e inmuebles, el

derecho y la accin correlativos son muebles respecto de estos e inmuebles respecto de los
bienes races.
Sin embargo, para los efectos de la competencia de los tribunales, si se entabla una
misma accin que tiene por objeto reclamar cosas muebles o inmuebles, ser el juez competente
el del lugar en que estuvieren situados los inmuebles (artculo 137 del Cdigo Orgnico de
Tribunales).
b) Si la obligacin es alternativa y comprende muebles e inmuebles y la eleccin depende
del acreedor, ser mueble o inmueble segn lo sea la cosa que demande.
Si la eleccin es del deudor, el derecho y la accin participan del carcter de mueble e
inmueble ya que el deudor puede pagar con cualquiera de ellos.
Claro que para los efectos de la competencia, deber ocurrirse al juez del lugar en que
estn situados los inmuebles.
c) La accin resolutoria podra calificarse de mueble o de inmueble segn sea el objeto del
contrato cuya resolucin se pide. El objeto principal de la accin resolutoria es recobrar las
cosas objeto del contrato.
d) La accin que tiene el comprador para que el vendedor le sanee la eviccin, es mueble
cuando tiene por objeto la indemnizacin a que se refiere el artculo 1847.
Tambin es mueble la accin de saneamiento por eviccin en cuanto tiene por objeto que
el vendedor asuma la defensa del comprador, ya que tiene por objeto la ejecucin de un hecho.
e) Las acciones de nulidad y rescisin sern muebles o inmuebles segn sea el objeto del
contrato que se pretende anular ya que su objetivo es recuperar las cosas que son objeto de ese
contrato.
f) La accin del demandante para exigir al mandatario el cumplimento de su encargo es
mueble ya que tiene por objeto la ejecucin de un hecho.
Si el mandatario ha actuado a nombre propio y no del mandante, la accin para que se le
entreguen las cosas a que el encargo se refera ser mueble o inmueble segn lo sean esas
cosas.

Importancia de la clasificacin de los bienes en muebles e inmuebles

Bello dio ms importancia a los inmuebles que a los muebles, y estn mucho ms
protegidos en nuestro Cdigo.
a) La enajenacin de los inmuebles se hace por la inscripcin del ttulo en el conservador de
bienes races; la de los muebles por la simple entrega manual;
b) La enajenacin de inmueble de incapaces requiere autorizacin judicial (artculos 393,
254 y 1754);
c) La venta de inmueble debe hacerse por escritura pblica y, a veces, se requiere subasta
(artculos 1801 y 394). La venta de muebles es consensual por regla general;
d) La hipoteca, contrato, solemne, se refiere, por regla general a inmueble (artculo 2418).
La prenda, contrato real, generalmente, se refiere a muebles;
e) La posesin de los inmuebles es protegida por acciones especiales como son las
acciones posesorias;
f) El plazo de prescripcin adquisitiva es ms larga respecto de los muebles (artculo 2508);
g) La rescisin de la venta por causa de lesin enorme solo tiene lugar respecto de los
inmuebles (artculo 1891);
h) La competencia de los tribunales es distinta segn sea mueble o inmueble la accin
intentada (artculos 135 y 138 del Cdigo Orgnico de Tribunales);
a) Solo los muebles pueden ser objeto de actos de comercio;
b) El hurto y el robo solo pueden tener lugar respecto de cosas muebles. La apropiacin
indebida de inmuebles se llama usurpacin.
Hacemos presente que la lista anterior, lgicamente, no es completa.
 La mayor proteccin especial de los inmuebles se justifica solo por razones histricas. En
la poca actual los muebles han crecido en importancia, y hay muchos de ellos que tienen mayor
valor que los inmuebles.

Cosas Singulares y Cosas Universales

Se definen como cosas singulares, aquellas que constituyen una unidad natural o
artificial, simple o compleja, pero con existencia real en la naturaleza.
Las cosas singulares pueden ser simples o complejas. Cosas simples son las que tienen
una individualidad orgnica unitaria. Esto es, considerndolas desde un punto de vista jurdico ya
que desde un punto de vista fsico puede ser heterognea. Por ejemplo, es cosa simple un
animal aunque est formado por una pluralidad de elementos desde el punto de vista de un
estudioso de la anatoma. El terreno es una cosa simple, aunque est formado por diversos
elementos.
Las cosas simples pueden ser producidas por la naturaleza o por el hombre cuando
presentan elementos tan ntimamente fundidos o compenetrados que den lugar a un todo
unitario, de modo que cada uno de los elementos componentes piedras prcticamente su
individualidad; por ejemplo, un pan, un cuadro.
Las cosas inmateriales como las energas, o las obras del ingenio, o los derechos, son
cosas simples. El usufructo es cosa simple, aunque pueda ser analizado y descompuesto en
varias facultades; podemos separar mentalmente las facultades de usar la cosa de la de gozar
de ella; pero si las separamos en la realidad, no estaramos frente a un derecho de usufructo.
Las cosas simples son indivisibles, no es un sentido que no se puede dividir en partes
fsicas o jurdicas, sino es el sentido de que no se pueden descomponer en los elementos que
las constituyen sin destruir su esencia.
Cosas compuestas son las que resultan de la unin material de dos o ms cosas simples,
que no pierden su individualidad aun formando parte del todo. Por ejemplo, un edificio.
A diferencia del pan, las cosas simples que forman un edificio pueden separarse sin que
pierdan su identidad.
Las cosas compuestas presentan una unidad compleja. Hablamos de cosa y no de suma
de ladrillos, concreto y hierro. Pero es una unidad que admite la autonoma de tales elementos.
Las cosas compuestas son siempre creadas artificialmente por el hombre.
En las cosas compuestas, las cosas simples son partes del todo. En la cosa simple, la
unin de los elementos da lugar a una transformacin tal que no es posible distinguir el todo de
la parte; por ejemplo, en el pan no podemos distinguir la harina, del agua, de la sal y de la
levadura.
La nocin de cosa compuesta puede tambin extenderse a las cosas incorporales. As la
opera es una cosa compuesta formada de msica, libreto, argumento. Sus partes son
individualizadas a pesar de que en conjunto forman un todo unitario, la pera.

Importancia de la distincin en cosas simples y compuestas

Respecto de las cosas compuestas es posible la coexistencia de relaciones sobre el todo

distintas de aquellas sobre los singulares elementos que las componen. Ello no es posible
respecto de las cosas simples. No es concebible que alguien sea propietario de un animal sin
serlo de su sangre.
Precisamente porque la cosa compuesta se presenta como complejo unitario, los actos
de disposicin del todo se refiere implcitamente a las partes componentes. Si se vende un
edificio, se vende todo sus componentes. Lo mismo tiene lugar respecto de las cosas simples.
Si vendo un animal, vendo todas sus partes. Pero mientras que en cuanto al animal es absurdo
pensar en enajenarlo y no enajenar su esqueleto o su sangre, en cuanto al edificio es
perfectamente posible que el enajenaste excepte cualquier elemento de la construccin, por
ejemplo, las puertas.

Las Universalidades

Cosas universales son agrupaciones de cosas singulares, sin conjuncin o conexin

fsica entre s, que por tener o considerarse que tienen un lazo vinculatorio, forman un todo y
reciben una denominacin comn, forman un todo funcional y estn relacionadas por un vnculo
determinado.

Universalidades de hecho.
Pueden definirse como el conjunto de bienes muebles, de naturaleza idntica o diferente,
que no obstante permanecer separados entre ellos y conservar su propia individualidad, forman
un solo todo, una sola cosa, en razn de estar vinculados por el lazo de su comn destinacin
econmica. Segn se desprende de la definicin, los bienes agrupados pueden ser de naturaleza
idntica o diferente. Son ejemplo del primer caso, un rebao o ganado; un juego de muebles; una
biblioteca, una pinacoteca, etc.; y del segundo caso, un establecimiento de comercio, que es el
conjunto de cosas corporales e incorporales (entre ellas el derecho de llaves), mediante el cual
el comerciante ejerce su actividad lucrativa.
Caractersticas.
La doctrina las ha sistematizado de la siguiente manera:
Comprenden una pluralidad de cosas autnomas y distintas entre ellas. Cada elemento del
conjunto es por si mismo un bien, cada uno aisladamente tiene un valor econmico. Este rasgo
las diferencia de las llamadas cosas compuestas (como un edificio o una nave), las cuales
suponen un conjunto o cosas que forman una sola mediante conjuncin o conexin fsica.
Lo que hace aparecer las cosas reunidas como un solo todo, es una comunidad de destinacin,
especialmente econmica. En este sentido, un libro o una estampilla tienen su propia
individualidad, pero si pertenecen a una coleccin, el conjunto adquiere una significacin
econmica distinta a sus elementos individualmente considerados. Pero no obstante presentar
las universalidades de hecho una unidad econmica, no se les reconoce usualmente unidad
jurdica. Por ello, generalmente las legislaciones aplican a las universalidades de hecho el
rgimen jurdico que corresponde a los bienes singulares que la componen. Slo en casos
excepcionales, se atiende por la ley a su unidad econmica y las trata como un solo todo. As,
por ejemplo, tratndose del usufructo de animales (artculos 787 y 788), se establece que el
usufructuario de uno o ms animales singularmente determinados, no est obligado a
reemplazar los que perecen o se pierden por causas naturales, pero el usufructuario del ganado
considerado como universalidad, tiene obligacin, en idntico caso, de reponer los animales
con el incremento natural del mismo ganado. A su vez, en la compraventa, el artculo 1864
permite vender dos o ms cosas en un mismo precio, cuando ellas se han comprado
precisamente como conjunto, como acontece con un tiro, yunta o pareja de animales o con un
juego de muebles, claros ejemplos de universalidades de hecho.
En el contrato de arrendamiento, encontramos otro caso en el artculo 1984. Dispone el
precepto que a falta de estipulacin de los contratantes, pertenecern al arrendatario:
1 Todas las utilidades de reporten los ganados dados en arrendamiento (pues el arrendatario
tiene el goce de las cosas arrendadas, de manera que entre tales utilidades, estn los frutos que
puedan obtenerse del ganado);
2 Los ganados mismos, con la obligacin de dejar en el predio al fin del arriendo igual nmero
de cabezas de las mismas edades y calidades. Si al finalizar el contrato faltaren animales, el
arrendatario pagar la diferencia en dinero. El arrendador, sin embargo, no ser obligado a
recibir animales que no estn aquerenciados al predio. Es interesante consignar que en este
caso, el contrato de arrendamiento est operando como un ttulo traslaticio de dominio, respecto
de los ganados, atendido que usualmente se trata de cosas fungibles. No acontece lo mismo en
el usufructo, aunque en este caso, la ley es ms benigna con el usufructuario, pues no est
obligado a restituir igual nmero de cabezas de las mismas edades y calidades.
La universalidad de hecho comprende slo elementos puramente activos, bienes, y no pasivos o
deudas, como acontece tratndose de las universalidades de derecho.
Universalidades de derecho.
Podran definirse como el conjunto de relaciones jurdicas constituidas sobre una masa de
bienes, reguladas de modo especial por la ley y que forman, desde el punto de vista jurdico, una
unidad, un todo. Para la doctrina francesa, es un conjunto de bienes y relaciones jurdicas activas
y pasivas consideradas jurdicamente como formando un todo indivisible.
Caractersticas.
Contienen tanto elementos activos como pasivos.
Existe una correlacin funcional entre los elementos activos y pasivos, de modo que puede
decirse que el activo se da precisamente para responder del pasivo existente o eventual. Esta
relacin entre el activo y el pasivo se ve claramente en la masa hereditaria, en la herencia,
universalidad de derecho por excelencia al decir de la doctrina europea (aunque veremos que no
en la nuestra, en estricto rigor). Tambin se aprecia entre los elementos del activo y del pasivo
del patrimonio de la sociedad conyugal (artculos 1725 y 1740).
Dentro del conjunto de bienes que componen la universalidad jurdica, opera, como norma
general, el principio de la subrogacin real, por el cual los bienes que ingresan a la universalidad,
pasan a ocupar la misma situacin jurdica de aquellos que salieron de ella.
Casos de universalidad de derecho.
No hay unanimidad en la doctrina. A juicio de algunos autores, la nica universalidad de
derecho en ciertas legislaciones sera la herencia. En opinin de otros, habra que incluir todos
los patrimonios especiales o separados que la ley considera como masa distinta de sus
elementos: el patrimonio del deudor sujeto a un procedimiento concursal de liquidacin; el de la
sociedad conyugal; el del ausente; el que constituye los bienes reservados de la mujer casada; el
del menor adulto que desempea un trabajo; etc.
Diferencias entre las universalidades de hecho y de derecho.
Las universalidades de hecho slo comprenden activo; las de derecho, activo y pasivo.
Las universalidades de hecho, por regla general, no tienen una regulacin jurdica especial; las
universalidades de derecho s tienen una regulacin jurdica especial.
Las universalidades de hecho estn conformadas slo por bienes muebles; las universalidades
de derecho estn formadas tanto por muebles como por inmuebles.

Cosas Fungibles y no Fungibles

Esta clasificacin se funda en la consideracin social que se tiene comnmente de las

cosas.
La verdad es que en la naturaleza no hay dos cosas idnticas. Un billete de banco o una
cantidad de trigo son cosas fsicamente distintas de otro billete de banco del mismo tipo y valor o
de una igual cantidad de trigo de la misma calidad.
Pero desde un punto de vista prctico, en el concepto social, son cosas absolutamente
idnticas, porque no hay inters en tener un determinado billete o una determinada cantidad de
trigo de la misma calidad que otra.
Precisamente, las cosas, cuyas caractersticas, aun cuando existan, son, sin embargo, sin
importancia y pueden omitirse, se llaman fungibles, en el sentido de sustituibles, subrogables.
Una cosa puede sustituirse a otra cuando es socialmente idntica a la segunda.
Cosas fungibles, son aquellas que pueden sustituirse por otras, que tienen idntico
poder liberatorio, es decir, un carcter y valor similar.
La nocin jurdica de cosa fungible resulta de la identidad econmico-social de dos cosas,
de la que deriva el hecho de que puedan sustituirse una por otra10.
Las cosas fungibles, porque son idnticas, son equivalentes.

La autonoma de la voluntad no puede hacer fungibles cosas que socialmente no lo son,

pero puede hacer considerar como no fungible una cosa que socialmente lo es, cuando se
aprecia no en su funcin normal. Por ejemplo, pueden darse en comodato algunas monedas, no
obstante ser la moneda cosa fungible y por esto no ser posible darla en comodato; pero en tal
caso la moneda no est considerada como tal, esto es, destinada a ser gastada y a circular, sino
para un uso determi0nado que no es el normal.
Se ha dicho que cosa fungible es la que tiene igual poder liberatorio que otra y que, en
ese sentido, la fungibilidad puede ser establecida por el hombre. Sin embargo, en nuestro
concepto en este caso no estamos en presencia de un problema de fungibilidad sino de
obligaciones facultativas o alternativas (artculo 1499 y 1505).
Como las cosas fungibles son cosas de cantidad, es necesario determinarlas.
La importancia de esta clasificacin radica en que hay instituciones que slo se aplican a
las cosas fungibles y otras a las que no lo son.

a) El mutuo necesariamente recae sobre cosas fungibles (artculo 2196). El comodato, que
obliga a restituir la misma cosa prestada, slo tiene lugar respecto de cosas que no son fungibles
(artculo 2174), salvo el caso especial que citamos hace un momento. Lo mismo sucede, por
regla general, con el usufructo y con el depsito;

10
Para explicar la naturaleza de la fungibilidad, Orrego adopta el criterio que la funda en la igualdad de las propiedades de las cosas
y en la consiguiente identidad de su poder liberatorio. Puede decirse entonces que son fungibles las cosas que por presentar entre s
una igualdad de hecho, desempean en el comercio las mismas funciones liberatorias. Esta nocin de fungibilidad permite extenderla
no slo a las cosas, sino tambin a los hechos. As, sern fungibles los hechos en que no se considera la persona del deudor, como
por ejemplo aquellos trabajos que no requieren especializacin o aptitudes especiales; y no fungibles sern los hechos en los cuales
sea determinante la persona del deudor, quien por sus aptitudes, no puede sustituirse por otro (un artista, por ejemplo, contratado
para dar un recital).
 Las cosas fungibles, por excepcin, pueden ser objeto de depsito y en tal caso el
contrato adopta la forma particular del depsito irregular (artculo 2221). Tambin el usufructo
adquiere configuracin distinta, con distintos efectos, cuando tiene por objeto cosas fungibles y
pasa a ser un cuasiusufructo (artculo 789).
b) Se podra considerar como una extensin de la nocin de cosas fungibles al trabajo lo
dispuesto en el artculo 1572 que dice que si la obligacin es de hacer y si para la obra de que se
trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra
por otra persona contra la voluntad del acreedor. Luego, si no interesa la aptitud o talento del
deudor, puede efectuarse la obra por cualquiera. Bajo este aspecto se puede hablar de
fungibilidad del trabajo, si bien estara mejor hablar de fungibilidad de la persona del trabajador.
c) La compensacin legal slo es posible entre dos deudas que tienen por objeto cosas
fungibles (artculo 1656 N1);
d) La ley dice que las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles, dando a
entender que esta clasificacin no se aplicara a los inmuebles.
Sin embargo, podra concebirse la fungibilidad respecto de los bienes races, cuando, por
ejemplo, se trata de un nmero de hectreas de terreno que pueden elegirse de entre varias de
la misma calidad en una determinada zona.

Cosas genricas y Cosas Especficas

Atendiendo a su determinacin, las cosas se clasifican en especficas y genricas.

Cosa genrica es la que consiste en un individuo indeterminado de un gnero
determinado (artculo 1508). Por ejemplo, un libro.
Cosa especfica es la que consiste en un individuo determinado de un gnero
determinado. Por ejemplo, el caballo de carrera Filibustero.
Hay autores que estiman que no hay diferencia entre las cosas determinadas en gnero y
las cosas fungibles.
La verdad es que, entre las cosas fungibles y las cosas genricas hay puntos de contacto
pero no coincidencia.
El profesor Orrego, al relacionar las cosas genricas y las fungibles, destaca que el
criterio de ambas clasificaciones es distinto. En el primer caso, se atiende a la determinacin de
las cosas; en el segundo caso, se atiende a la similitud o disimilitud de dos o ms cosas, a las
que se les confiere o no idntico poder liberatorio. Por ello, no puede sostenerse que las cosas
fungibles sean necesariamente genricas y las no fungibles especficas o cuerpos ciertos. Una
cosa puede ser fungible y al mismo tiempo un cuerpo cierto, como por ejemplo tratndose de un
rifle Muser de tal calibre (cosa genrica) o el mismo rifle, pero identificndoselo con su nmero
de serie (cuerpo cierto)11.
Por su parte, Vctor Rosas Vial, precisa que la fungibilidad consiste en que las cosas son
idnticas desde un punto de vista socioeconmico.
La determinacin genrica es una forma de determinar el contenido de una obligacin.
Si la obligacin tiene por objeto cosas fungibles, el deudor debe dar cosas que sean
idnticas a las recibidas.
Por el contrario, en la determinacin genrica la diferencia entre las cosas comprendidas
en la misma categora es tan posible que la ley obliga al deudor a dar un individuo del gnero
que sea de una calidad a lo menos mediana (artculo 1509).
La propiedad, los otros derechos reales y la posesin no pueden tener por objeto cosas
determinadas en gnero, pero s pueden recaer en cosas fungibles.

La clasificacin de las cosas en genricas y especficas tiene importancia por las

siguientes razones:
a) El deudor de una cosa especifica debe conservarla hasta su entrega, es decir, debe
emplear en su custodia el debido cuidado (artculos 1548 y 1549). El deudor de cosas
genricas puede destruirlas mientras existan otras (artculo 1510);
b) La teora de los riesgos solo tiene lugar cuando lo que se debe es un cuerpo cierto. El
gnero no parece;
c) La prdida fortuita de la cosa especfica debida extingue la obligacin (artculo 1670). La
prdida de algunas cosas del gnero no la extingue;
d) Los derechos reales y la posesin solo pueden ejercerse sobre cosas especficas;
e) Los derechos personales pueden tener por objeto cosas especficas o genricas.

Cosas consumibles y no consumibles

Las cosas muebles se dividen en consumibles y no consumibles

11
Los bienes. Juan Andrs Orrego. Pg 30.
 Se llaman consumibles desde un punto de vista jurdico las cosas que, usndola
conforme a su destino, se destruyen para el que las usa; por ejemplo, la lea, el carbn, el
dinero.
Por el contrario, no son consumibles aquellas cosas que se puedan usar por un tiempo
indefinido sin que el uso las destruya o modifique especial o sensiblemente para el que las usa;
por ejemplo, los libros, las casas, etc.
La nocin de consumibilidad debe entenderse no en su sentido fsico sino tcnico-jurdico.
La consumibilidad fsica no coincide con la jurdica. Consuncin jurdica no quiere decir
destruccin de la materia, ya que fsicamente la materia jams se destruye sino que se
transforma, sino transformacin de la funcin econmica-social de la cosa: cuando quemo lea,
fsicamente se ha transformado, pero no he destruido materia alguna, jurdicamente por el
contrario, he destruido aquella entidad que primeramente era lea y que ahora ya no lo es.
La nocin jurdica de consumibilidad tampoco coincide con la fsica bajo otro aspecto:
jurdicamente es posible que una cosa se consuma aun permaneciendo fsicamente inalterable.
La moneda, todava ms la metlica, para el derecho es cosa consumible, no obstante
permanecer inalterada por largos aos, ya que su consumo est en gastarla, en el hecho mismo
de salir del patrimonio de una persona, aunque materialmente permanezca inalterada.
Por eso respecto de las cosas inconsumibles se habla de utilidad repetida en
contraposicin a la moneda que no se puede gastar ms que una sola vez. Anlogamente son
consumibles los materiales de construccin (ladrillos, vigas, etc.) porque su uso consiste en
incorporarlos a un edificio, aun permaneciendo inalterados, y la utilidad se puede repetir solo con
la separacin.
Para determinar si una cosa es consumible o no, hay que tener en cuenta no todos sus
posibles usos, sino el normal. Se podr usar una silla o un cuadro quemndolos para calentar
algo, pero este no es su uso normal. Tampoco tomar en cuenta el lento desgaste a que estn
sujetas todas las cosas12.
La nocin de consumiblidad no se identifica con la de fungibilidad, ya que se fundan en
puntos de vista distintos. La fungibilidad importa al pertenecer a una categora en la que todas
las cosas que a ella pertenecen se consideran idnticas. La consumibilidad mira a la cosa desde
el punto de vista de su destruccin por su uso normal. Sin embargo, una cosa puede ser, a la
vez, fungible y consumible; pero puede haber cosas fungibles que no sean consumibles; por
ejemplo, un libro.
La importancia de esta clasificacin est en que cuando un derecho real o personal
impone la obligacin de restituir la misma cosa a su trmino, no puede tener lugar sobre cosas
consumibles.
El usufructo, el comodato, el uso, el arrendamiento, el depsito, la prenda, por su
naturaleza no puede tener por objeto cosas consumibles. Lo dicho no se opone a que, por
excepcin, el usufructo y el depsito puedan recaer en cosas consumibles, transformndose en
cuasiusufructo y en depsito irregular (artculo 789 y 2221).

Hay casos de consumibilidad y no consumibilidad que podramos llamar subjetiva y que

tiene lugar:
a) cuando cosas por su naturaleza son consumibles pasan a no serlo por otras
circunstancias, por ejemplo, las frutas que se prestan para adornar una mesa;
b) cuando las cosas no siendo consumibles por su naturaleza pasan a serlo por otro motivo,
por ejemplo, la ropa que se vende en una tienda13.

Cosas deteriorables

En verdad corresponden a una categora intermedia entre las cosas consumibles y las
que no lo son.
Son cosas deteriorables aquellas que se destruyen por su uso, pero no en forma tan
sensible como las cosas consumibles; por ejemplo, los vestidos.

12
El profesor Orrego distingue entre consumibilidad y no consumibilidad objetiva. Para l, son objetivamente consumibles las cosas
que, en razn de sus caracteres especficos, se destruyen natural o civilmente por el primer uso. La destruccin natural importa el
desaparecimiento fsico o la alteracin sustancial de la cosa. La destruccin civil (o jurdica) se traduce en la enajenacin del objeto.
As, el primer uso de un alimento o bebida o de un combustible, trae consigo su destruccin natural; a su vez, el primer uso de
las monedas o billetes, implica, para su propietario, su destruccin civil, su enajenacin. Son objetivamente no consumibles las
cosas que, en razn de sus caracteres especficos, no se destruyen natural o civilmente por el primer uso, como el vestuario, un
mueble, un automvil, etc.
13
Juan Andrs Orrego habla en esta parte de consumibilidad y no consumibilidad subjetiva. Son subjetivamente consumibles, los
bienes que siendo objetivamente no consumibles, atendido el destino que tiene para su actual titular, su primer uso importa
enajenarlos o destruirlos. As, por ejemplo, el empleo de un automvil para rodar una escena en una pelcula, en la cual dicho
automvil ser arrojado a un precipicio. Son cosas subjetivamente no consumibles, las que a pesar de serlo objetivamente, estn
destinadas a cualquier uso que no sea el de su consumo o destruccin material o civil. Por ejemplo, una botella de vino de una
cosecha muy requerida, que se destina a exhibicin en la vitrina de un museo enolgico o de un restaurante, o las monedas que
constituyen piezas de una coleccin numismtica, o las estampillas que sin cargo de correo, se incorporan en una coleccin filatlica.
 Se trata de un concepto que a veces emplea el legislador. As, el artculo 2220 dice que
por el mero depsito no se concede al depositario la facultad de usar la cosa depositada sin el
permiso del depositante. Agrega que este permiso puede a veces presumirse y que se presume
ms fcilmente en las cosas que no se destruyen sensiblemente por el uso.
En definitiva, pensamos que las cosas que hemos llamado deteriorables no son
consumibles.

Crtica al artculo 575

Este articulo que se refiere a las cosas fungibles y no fungibles confunde dichos
conceptos con los de consumibles e inconsumibles. En su inciso tercero dice que las especies
monetarias en cuanto parecen para el que las emplea como tales, son cosas fungibles y debi
haber dicho que por ello son consumibles. Las especies monetarias son, adems, fungibles
porque son idnticas a sus iguales.
Generalmente, las cosas consumibles son fungibles14.

Cosas divisibles e indivisibles

La nocin de divisibilidad fsica no corresponde a la jurdica. Desde un punto de vista

fsico, todas las cosas corporales son divisibles, incluso el tomo; todas pueden fraccionarse,
aunque ello suponga su destruccin.
Desde un punto de vista jurdico, existen dos conceptos de divisibilidad: uno material y
otro intelectual. Son materialmente divisibles, las cosas que pueden fraccionarse de modo que
cada parte tenga la misma funcin que el todo, y por consiguiente, que las partes y el todo haya
diferencia de cantidad y no de calidad; por ejemplo, las telas, el terreno, las cantidades de
gnero, son cosas divisibles. El dinero en cuanto suma es divisible, pero no lo es una moneda.
Una maquina, un animal, son fsicamente divisibles, pero no lo son jurdicamente porque
cada parte resultante de la divisin no tiene las mismas caractersticas y funciones que el todo.
La nocin de divisibilidad jurdica nada tiene que ver con la nocin de valor. Es necesario
que las partes tengan las mismas funciones que el todo, pero no es necesario que la suma del
valor de las cosas divididas sea igual al valor del todo. A veces la divisin har aumentar el valor
del todo, otras lo har disminuir. Esto se aprecia claramente en la divisin de los fundos.
En materia de divisibilidad material no hay categoras rgidas. Un edificio, generalmente,
podr dividirse. Pero muchas veces no podr ser dividido cuando las partes singulares no
tengan la autonoma suficiente para la funcin a que se destina el edificio. Un terreno puede ser
indivisible cuando por su pequeez haga intiles las partes divididas.
A veces la divisibilidad del todo no significa la divisibilidad de alguna de sus partes. Un
edificio de departamentos es divisible, pero son indivisibles y deben permanecer en comn, los
cimientos, las escaleras y las dems cosas que seala esa ley.
Si se considera la cosa desde el punto de vista de su valor, todas las cosas son divisibles
porque el valor es siempre divisible.
Son cosas intelectualmente divisibles aquellas que pueden dividirse en parte ideales o
imaginarias (cuotas), aunque no lo puedan ser materialmente. Desde este punto de vista, todas
las cosas, tanto corporales como incorporales, son divisibles. Los derechos, en razn de su
misma naturaleza, slo son susceptibles de divisin intelectual y no material. Sin embargo, hay
algunos derechos que no admiten ni siquiera una divisin intelectual, como acontece con la
servidumbre, pues se tiene ntegramente este derecho o no se tiene en absoluto (artculos 826 y
827). Los derechos de prenda y de hipoteca tambin son indivisibles (artculos 2405 y 2408) pero
nada impide que las partes pacten divisibilidad15. Los derechos personales son divisibles o
indivisibles segn lo sea la obligacin que es su contrapartida, o en otras palabras, segn pueda
o no dividirse fsica o intelectualmente el objeto al que se refieren. As, la obligacin de conceder
una servidumbre de trnsito o la de construir una casa, son indivisibles, mientras que ser
divisible la de pagar una suma de dinero (artculo 1524).

14
Juan Andrs Orrego sostiene que, por regla general, las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles (lo que explicara la
confusin del artculo 575), pero esto no quiere decir que ambas caractersticas deban concurrir forzosamente en una cosa. Hay
cosas consumibles y no fungibles (la ltima botella de vino hecha con la uva de una determinada cosecha); a la inversa, existen
cosas fungibles y objetivamente no consumibles (los libros de reciente y masiva edicin, los muebles nuevos y de una misma serie y
tipo).
15
Hay una indivisibilidad establecida por la ley o por la voluntad del hombre, en el sentido de que una cosa que es divisible por
naturaleza pasa a considerarse indivisible por disponerlo la ley o establecerlo el mismo hombre. Es indivisible por ley la propiedad
fiduciaria (artculo 1317). La voluntad de las partes puede hacer indivisibles cosas que por naturaleza son divisibles. Tal es el caso
del pacto de indivisin a que se refiere el citado artculo 1317 en este caso se puede hablar de suspensin de la divisin. Lo es
tambin el caso a que se refiere el artculo 1526 N4.
 Esta clasificacin tiene importancia sobre todo en materia de particin de las cosas
comunes. Si la cosa no admite cmoda divisin, la divisin se hace no en naturaleza sino en
valor (artculo 1337).
Tambin tiene importancia en materia de obligaciones (artculo 1524 y siguientes).
La ley establece la indivisibilidad de las servidumbres, de la prenda y de la hipoteca
(artculo 1524, 1526 N1, 2396 y 2408).
Es preciso distinguir entre divisin del derecho y divisin de la cosa sobre la que recae: se
puede dividir el fundo sirviente o dominante, o el fundo hipotecado, sin que esto afecte a la
servidumbre o a la hipoteca. El derecho puede ser indivisible, pero su ejercicio puede ser
fraccionado, como en el caso de la servidumbre, que puede ejercitarse fraccionadamente por
varios titulares del derecho.

Cosas presentes y cosas futuras

Cosas presentes son las que tienen existencia al constituirse la relacin jurdica que en
ellas recae. Cosas futuras son las que no existen al constituirse la relacin pero se espera que
existan.
De acuerdo al artculo 1461 no solo las cosas que existen pueden ser objeto de una
declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan.
No siempre el legislador da a las relaciones jurdicas sobre cosas que no existen el
mismo tratamiento.
En algunos casos considera que la relacin es condicional y que se entiende hecho bajo
la condicin de que las cosas existan. En otros, la considera aleatoria.
As, el artculo 1813 dice que la venta de cosas que no existen, pero se espera que
existan, se entender hecha bajo la condicin de existir (es decir, la considera condicional) salvo
que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr a la
suerte.
Lo mismo sucede en el artculo 1113 relativo a los legados.
El artculo 2339 permite afianzar obligaciones futuras, y no considera que se trata de una
obligacin condicional; pero le da al fiador el derecho de retractarse mientras la obligacin
principal no exista.
El artculo 2419 dice que la hipoteca de bienes futuros solo da al acreedor el derecho de
hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiere en lo sucesivo y a medida que los
adquiera.
En todos los casos mencionados se trata de bienes o relaciones jurdicas que no existen
pero que se espera que existan en el patrimonio de las partes. Puede ser que se trate de cosas
que aun no existen en la naturaleza o de cosas que an no han entrado al patrimonio del que
dispone de ellas. En este sentido hay que tomar la existencia de la cosa para los efectos de la
clasificacin que hemos analizado. Lo dicho es sin perjuicio del valor de ciertos actos sobre
cosas ajenas (artculos 1815, 2390, 2188), etc.

Cosas principales y accesorias

Cosa principal es la que tiene vida jurdica independiente. Cosa accesoria es la que no
tiene y que depende de otra principal.
Esta calificacin de las cosas se aplica tanto a las cosas corporales como a las
incorporales (artculos 658 y 1442).
Para determinar si una cosa es principal o accesoria, el Cdigo no ha seguido criterios
uniformes.

Respecto de las cosas incorporales, podemos decir que es principal el derecho de

subsistir por si mismo, sin necesidad de otros derechos, principal, para subsistir. Por ejemplo,
derecho principal es el que tiene el vendedor para que se le pague el precio, y accesorio el que
tiene el mismo vendedor respecto del derecho de hipoteca que le confiri el comprador o un
tercero para asegurar el pago del precio. El derecho de dominio (particularmente sobre cosas
corporales), el de herencia son principales; el de prenda y de hipoteca son accesorios.

Respecto de las cosas corporales creemos que tambin el principal criterio que tuvo el
legislador para considerarlas principales o accesorias fue el de su posibilidad o imposibilidad de
subsistir por si solas. Por ejemplo, la cra que amamanta una hembra es considerada accesoria a
ella (artculo 1829).
Sin embargo, tambin ha tenido otros criterios para determinar si una cosa es principal o
accesoria.
 A veces es el criterio de la finalidad de la cosa el que ha seguido, como es el caso de los
muebles permanentemente destinados al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, que se
consideran inmuebles por destinacin (artculos 570, 1830, 2420).
El valor de las cosas ha sido en otros casos el criterio seguido para determinar si son
principales o accesorias, siendo principal la de mayor estimacin (artculo 659).
Hay casos en que el volumen de las cosas es el criterio seguido, segn lo expresa el
artculo 661.
La importancia de esta clasificacin radica en que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
Los muebles adheridos a un inmueble o destinados a su uso, cultivo o beneficio son
considerados inmuebles (artculo 570).
El derecho sobre una cosa principal se extiende a la accesoria; por ejemplo, el dueo de
una cosa lo es de lo que ella produce o a ella se junta (artculo 643), la hipoteca se extiende a los
muebles que por accesin al inmueble hipotecado se reputan tales (artculo 2420).
Extinguida la obligacin o el derecho principal se extingue el accesorio (artculos 2381
N3, 2434 inciso 1, 2516, etc.).

Cosas apropiables e inapropiables

Cosas apropiables son las que son susceptibles de apropiacin, sea pblica (la nacin
toda, por ejemplo, una plaza), sea privada. Se subdividen en apropiadas e inapropiadas.
Apropiadas son las que actualmente pertenecen a un sujeto de derecho. Inapropiadas son las
que, sin embargo de ser apropiables, no pertenecen a nadie, sea porque nadie se ha apropiado
de ellas (res nullius), sea porque el dueo las ha abandonado al primer ocupante (res derelictae).
En nuestro pas solo pueden ser cosas inapropiadas las cosas muebles pues los inmuebles que
carecen de otro dueo pertenecen al estado (artculo 590).
Cosas inapropiables son las que no son susceptibles de apropiacin o propiedad, es
decir, las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres; por ejemplo, la alta
mar, el aire (artculo 585).

Cosas comerciables e incomerciables

Cosas comerciables son las que pueden ser objeto de dominio o posesin por parte de
los particulares, o, en otras palabras, de relaciones jurdicas privadas. Se refieren a ellas
diversos artculos como el 1461, el 1464 N1, el 2498, etc. Cosas incomerciables son las que no
pueden ser objeto de dominio o posesin por parte de los particulares, es decir, de relaciones
jurdicas privadas; no pueden ser objeto de derechos reales ni personales16.
Hay cosas que son incomerciables por su naturaleza, como las cosas que son comunes a
todos los hombres (artculo 585).
Hay otras que lo son por su destino, como los bienes nacionales de uso pblico; por
ejemplo, una plaza (artculo 589).

Cosas alienables e inalienables

Cosas alienables son las que pueden enajenare. Debe tratarse de cosas comerciables.
Cosas inalienables son las que no pueden enajenarse, como las cosas inapropiables, las cosas
incomerciables y algunas cosas comerciables como los derechos de uso, de habitacin, el
derecho de pedir alimento, el derecho que nace del pacto de retroventa (artculos 1464 N2, 819,
334 y 1884).

Relacin de las clasificaciones de las Cosas que hemos analizado, entre s

Las clasificaciones de las cosas que hemos estudiado, se fundan en diversos puntos de
vista. Por ejemplo, no hay oposicin entre unas u otras. As, un inmueble puede ser corporal o
incorporal, alienable, comerciable o incomerciable. Un mueble puede ser fungible o no,
consumible o no consumible, determinado en genero o en especie, etc.

Las cosas consagradas al culto divino

16
Al decir del profesor Orrego, cosas comerciables son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas, de manera que
sobre ellos puede recaer un derecho real o puede constituirse a su respecto un derecho personal (artculos 1461 y 2498). Pueden
incorporarse por ende, al patrimonio de una persona. Cosas incomerciables o no comerciables son los que no pueden ser objeto de
relaciones jurdicas por los particulares. No puede existir a su respecto un derecho real ni personal. Por ende, no pueden incorporarse
a patrimonio alguno.
 Estas cosas, segn el artculo 586, se regirn por el derecho cannico, al cual nos
remitimos pues su materia excede los fines de este trabajo.
Sin embargo, el uso y goce de las capillas y cementerios, situados en posesiones
particulares y accesorios a ellas, pasarn junto con ellas y junto con los ornamentos, vasos y
dems objetos pertenecientes a dichas capillas o cementerios, a las personas que
sucesivamente adquieran las posesiones en que estn situadas, a menos de disponerse otra
cosa por testamento o por acto entre vivos (artculo 587).

Clasificacin de las cosas segn quien pueda ser su dueo17

Hemos visto que hay cosas en las que nadie puede ejercer el derecho de dominio. Tales
son las cosas comunes a todos los hombres, que son inapropiables.
Otras cosas pueden ser del dominio de los particulares y son las cosas apropiables y
comerciables.
Hay cosas que son apropiables pero que no pueden pertenecer a los particulares. Estas
cosas son incomerciables. Su dominio pertenece a la nacin toda, son los bienes nacionales.
Dentro de estas cosas que pertenecen a la nacin toda, las hay unas cuyo uso pertenece a todos
los habitantes de la nacin, como el de las calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y
sus playas, y que se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos.
Hay bienes nacionales, luego apropiables pero incomerciables, cuyo uso no pertenece
generalmente a los habitantes, que se llaman bienes del estado o bienes fiscales, por ejemplo, el
local donde funciona un ministerio si el edificio no es particular (artculo 589).

Bienes Nacionales

Los bienes nacionales son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda (artculo
589). Se dividen en dos categoras: bienes nacionales de uso pblico y bienes fiscales.
Son bienes nacionales de uso pblicos aquellos cuyo uso no pertenece generalmente a
todos los habitantes de la Nacin (artculo 589 inciso final).
Los bienes fiscales son los que pertenecen al estado como sujeto de derecho privado.
Dentro del concepto de bienes fiscales estn los que pertenecen a las municipalidades, a
los establecimientos pblicos, etc. Es decir, los que pertenecen al Estado como sujeto de
derecho privado aunque estn asignados a diversas entidades de derecho pblico.

Los bienes fiscales estn sujetos al derecho privado. Por consiguiente, estn dentro del
comercio, pueden enajenarse; pueden ganarse por prescripcin (artculo 2497); los juicios que
sobre ellos tengan el fisco y los particulares, se someten al conocimiento de los tribunales
ordinarios de justicia. Tericamente, el rgimen jurdico de estos bienes es el Derecho Privado.
Sin embargo, existen diversas disposiciones que reglamentan el rgimen de los bienes fiscales y
que los sometan a estatutos que, en algo, difieren del estatuto de los bienes de los particulares.
Por ejemplo, la ley de municipalidades hace inembargables los inmuebles destinados al servicio
de una reparticin municipal; se cita tambin el DL. 1939, de 1977 que reglamenta la adquisicin,
administracin y disposicin de los bienes fiscales. Es por ello, que al decir de algunos autores,
se seala que las normas de Derecho Privado comn tienen en realidad, slo un valor supletorio.

Ejemplos de bienes fiscales son:

a) Las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo
(artculo 590);
b) Los bienes que caen en comiso;
c) Las multas;
d) Los impuestos fiscales y municipales;
e) Las herencias que corresponden al fisco por no haber herederos abintestato de mejor
derecho (artculo 995);
f) Las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en ros y lagos que puedan
navegarse por buques de ms de cien toneladas (artculo 597);
g) En general los muebles o inmuebles destinados al funcionamiento de un servicio pblico.
Por ejemplo, el palacio de la moneda, las bibliotecas pblicas, el edificio del congreso, los
artculos de escritorios de las reparticiones pblicas.

El Ministerio de Bienes Nacionales, a travs de la Divisin de Bienes Nacionales, es el

rgano que principalmente administra los bienes fiscales. Sin embargo, todos los Ministerios y

17
El profesor Juan Andrs Orrego sostiene que, si se atiende al sujeto del derecho de dominio, al titular del dominio, las cosas
pueden clasificarse en particulares y nacionales. Las primeras pertenecen a personas naturales o a personas jurdicas de derecho
privado o a personas jurdicas de derecho pblico distintos de la nacin o el Fisco. Las segundas, pertenecen a la nacin toda.
reparticiones pblicas en general, poseen bienes fiscales, los que en tal caso, estn bajo la
tuicin del Ministerio o Servicio correspondiente.

Bienes nacionales de uso pblico

Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y cuyo uso pertenece adems a
todos los habitantes de la nacin, como las calles, plazas, puentes y caminos, el mar y
adyacente y sus playas (artculo 589 inciso 1 y 2).
Los bienes nacionales de uso pblico constituyen lo que se llama el dominio pblico, que
es de caractersticas muy particulares ya que pertenece a la nacin toda, y su uso pertenece a
todos los habitantes, pero la facultad de disponer de ellos no pertenece a nadie.

Caractersticas de los bienes nacionales de uso pblico

a) Su dominio pertenece a la nacin toda;

b) Su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin;
c) Son inalienables. Nadie puede disponer de ellos, a menos que se hayan desafectado;
d) Son imprescriptibles.
e) Son bienes que estn fuera del comercio humano. No hay disposicin alguna que
explcitamente diga que los bienes nacionales de uso pblico estn fuera del comercio
humano, pero ello resulta del destino de estos bienes y del hecho que segn el artculo 589
pertenezcan a todos y puedan ser usados por todos. El artculo 1105 dice que no vale el
legado de cosa incapaz de hacer apropiada, segn el artculo 585, ni el de cosas que al
tiempo del testamento sean de propiedad nacional o nupcial y de uso pblico.
La Corte Suprema ha dicho que los bienes nacionales de uso pblico estn fuera del
comercio humano.

Tuicin y administracin de los bienes nacionales de uso pblico

La tuicin de estos bienes est encargada a distintas autoridades, segn su naturaleza:

Ministerio de Obras Pblicas, Fuerzas Armadas, Ministerio de Bienes Nacionales,
Municipalidades, etc. Leyes especiales reglamentan cada caso.

Desafectacin de los bienes nacionales de uso pblico.

El Estado puede desprenderse del dominio de los bienes nacionales de uso pblico, pero
slo en virtud de una ley que declare su desafectacin, es decir, su sustraccin al dominio
pblico, de su condicin de bien nacional de uso pblico, quitndole tal calidad y destino.

Clasificacin de los bienes nacionales de uso pblico.

Se distingue entre dominio pblico martimo, terrestre, fluvial y lacustre y areo.

Dominio pblico martimo

El artculo 593 define el mar territorial como aqul mar adyacente, hasta la distancia de 12
millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base. El mar territorial es de dominio
nacional. Define tambin lo que se entiende por zona contigua, espacio martimo que se extiende
hasta la distancia de 24 millas marinas, medidas desde las respectivas lneas de base. En la
zona contigua, el Estado ejerce jurisdiccin para objetos concernientes a la prevencin y sancin
de las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios.
Finalmente, las aguas interiores del Estado son las aguas situadas en el interior de las
lneas de base del mar territorial.
El artculo 596 define la zona econmica exclusiva, como el mar adyacente que se
extiende hasta las 200 millas contadas desde las lneas de base del mar territorial. Otras
disposiciones relativas a la materia son los artculos 585, 594, 604, 612, 613 y 614 del Cdigo
Civil18.

Dominio pblico terrestre

18
Fuera del mbito del Cdigo Civil, cabe sealar el Decreto Ley N 2.222, sobre Ley de Navegacin; el Decreto con Fuerza de Ley
N 292, referido a la Ley Orgnica de la Direccin General de Territorio Martimo y de Marina Mercante; la Ley general de Pesca y
Acuicultura, etc.
 Comprende todos los bienes nacionales de uso pblico situados en la superficie del
territorio del Estado (artculos 589 y 592). En l se incluye el dominio de las calles, plazas,
puentes y caminos pblicos. Entre otras leyes atinentes, cabe citar la Ley Orgnica
Constitucional de Municipalidades (conforme a la cual, la administracin de los bienes nacionales
de uso pblico situados en la Comuna respectiva, corresponden al municipio), la Ley General de
Urbanismo y Construcciones, la Ley Orgnica del Ministerio de Obras Pblicas, etc.

Dominio pblico fluvial y lacustre

Comprende todas las aguas del territorio nacional. De conformidad al artculo 595, todas
las aguas son bienes nacionales de uso pblico. El artculo 5 del Cdigo de Aguas reitera la
norma agregando que se otorga a los particulares el derecho de aprovechamiento de las aguas.
El artculo 6 del mismo Cdigo dispone que tal derecho de aprovechamiento es un derecho real
que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, pudiendo su titular disponer del
mismo.
Estas disposiciones no hacen sino aplicar el principio general contemplado en el ltimo
inciso del artculo 19 nmero 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que reza: Los
derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidas o constituidas en conformidad a la ley,
otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos.
Cuando los derechos de aprovechamiento de aguas no se encuentran inscritos en el
Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes Races respectivo, debe solicitarse
la merced de aguas a la Direccin General de Aguas del Ministerio de Obras Pblicas.
Las inscripciones de aguas deben practicarse en el Conservador de Bienes Races que
tenga competencia en la comuna en que se encuentre ubicada la bocatoma del canal matriz en
el cauce natural (lo que explica que hay predios inscritos en un Conservador (Peaflor, por
ejemplo), y sus aguas en otro (Puente Alto, por ejemplo)19.

Dominio pblico areo

El estado es dueo del espacio areo, esto es, el espacio atmosfrico que est sobre su
territorio y sus aguas jurisdiccionales. Se dice que el propietario de un predio es dueo del
espacio existente sobre su inmueble, pero lo que eso quiere significar es que tiene derecho a
ocuparlo con construcciones, plantaciones, etc., con las limitaciones que la ley imponga20.
Cuando se afirma que el Estado tiene soberana en el espacio ubicado sobre su territorio,
quiere indicarse que est facultado para regular la utilizacin de dicho espacio, cuestin de la
que se ocupa el Cdigo Aeronutico (Ley N 18.916)21.

Utilizacin de los bienes nacionales

El uso de los bienes nacionales de uso pblico por los particulares puede ser comn o
privativo.
a) Uso comn. Es el que tienen todos los habitantes en las mismas condiciones. Por
ejemplo, andar por las calles. La autoridad no puede prohibir el uso comn de los bienes
nacionales de uso pblico. Solo puede reglamentarlo (artculo 598).
El lmite del uso comn de los bienes nacionales de uso pblico por un particular, es el
uso que pueden hacer de ellos los otros particulares.
b) Uso privativo. Es el que se otorga a travs de los permisos y concesiones. Importa la
reserva exclusiva de una parte del dominio pblico a una persona determinada22. En el Cdigo
Civil tratan de esta materia los artculos 599 y 602.

19
Los bienes. Juan Andrs Orrego. Pg 43.
20
El art. 81 del Cdigo Aeronutico, que ninguna persona podr oponerse al sobrevuelo de una aeronave en razn de sus derechos
sobre el suelo. Con todo, el piloto, durante el vuelo no podr efectuar maniobras innecesarias para la operacin area que originen un
riesgo para las personas en la superficie o que afecten los derechos de terceros. Si con motivo de un vuelo se ocasionare algn
perjuicio, el afectado tendr derecho a indemnizacin.
21
En su artculo 1, establece que El estado de Chile tiene la soberana exclusiva del espacio areo sobre su territorio. Por su parte,
el artculo 2 previene que Las aeronaves, sean nacionales o extranjeras, que se encuentren en el territorio o en el espacio areo
chileno, y las personas o cosas a bordo de ellas, estn sometidas a las leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y de las autoridades
chilenas.
22
El artculo 36 de la Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades, dispone: Los bienes municipales o nacionales de
uso pblico, incluido su subsuelo, que administre la municipalidad, podrn ser objeto de concesiones y permisos. / Los permisos
sern esencialmente precarios y podrn ser modificados o dejados sin efecto, sin derecho a indemnizacin. / Las concesiones darn
derecho al uso preferente del bien concedido en las condiciones que fije la municipalidad. Sin embargo, sta podr darles trmino en
cualquier momento, cuando sobrevenga un menoscabo o detrimento grave al uso comn o cuando concurran otras razones de
inters pblico. / El concesionario tendr derecho a indemnizacin en caso de trmino anticipado de la concesin, salvo que ste se
haya producido por incumplimiento de las obligaciones de aqul
 El permiso

Es el acto unilateral de la autoridad por el que se autoriza a un particular para ocupar

temporalmente y en su beneficio un bien pblico. No crea derecho y es precario. Puede ser
revocado por la autoridad, sin responsabilidad para ella. Ejemplo de permiso seria autorizar a
una persona para poner en la calle un kiosco para la venta de peridicos. Siempre supone la
compatibilidad con el uso del pblico en general.

La concesin

Es una autorizacin que se otorga a un particular para ocupar, en forma privativa, a un

bien pblico, confirindole derechos sobre el bien concedido, el carcter contractual, sea en
beneficio del pblico como del concesionario, sea en beneficio exclusivo del concesionario.

a) Naturaleza jurdica de la concesin. El otorgamiento de la concesin y su rgimen de

funcionamiento es un acto unilateral del estado. Pero junto con esa situacin hay un contrato
administrativo por el cual se crean obligaciones y derechos entre el concesionario y la autoridad.

b) Naturaleza jurdica del derecho del concesionario.

En la doctrina administrativa, se ha discutido la naturaleza jurdica del derecho del

concesionario.
Algunos autores afirman que la concesin de un bien nacional de uso pblico implica
la existencia de un derecho real administrativo que se caracteriza por ser precario, pues no
es definitivo sino revocable.
Parte de la doctrina nacional, encabezada por Leopoldo Urrutia estima que el derecho
del concesionario es un verdadero derecho real de uso, pero distinto al reglamentado en el
artculo 811. Hay fallos que han acogido este criterio.
Si se considera un derecho real, el contiene acciones posesorias para conservar y
recuperar la posesin de derechos reales constituidos en bienes races (artculo 916).
.
Hay autores, como Claro Solar, que sostienen que el concesionario no tiene derecho real
alguno, sino que el concesionario solo tiene derecho sobre las obras por l construidas y sobre el
aprovechamiento de la cosa pblica; pero sobre sta no tiene ningn derecho real, sino una
simple tenencia. En otras palabras, al decir de Claro Solar, las concesiones implican slo un
permiso de ocupacin para un objeto determinado y a ttulo precario.
Estas discusiones no se condicen con la situacin actual, en la que se tiende a
entregar a importantes consorcios econmicos la administracin y explotacin de bienes
nacionales, a cambio de grandes inversiones. En efecto, conforme a lo dispuesto en el DFL
N164, de 1991, del Ministerio de Obras Pblicas, sobre rgimen legal de concesiones de
obras pblicas, el concesionario tiene el derecho de transferir la concesin. Adems, segn
veremos, el Cdigo de Aguas seala expresamente que sobre las aguas hay un derecho
real, cuando la autoridad otorga el aprovechamiento de las mismas, con carcter
enajenable23.

c) Autoridad competente para otorgar la concesin. Tratndose de bienes municipales,

corresponde concederla a la municipalidad; tratndose de las playas y terrenos de playa fiscales
hasta una faja de ochenta metros de ancho, corresponde al ministerio de defensa (artculo 2
D.F.L. N340 sobre concesiones martimas)

d) Extincin y caducidad de las concesiones y permisos. Las concesiones y permisos

se extinguen por la llegada del plazo por el que fueron concedidos; por el cumplimiento del objeto
para el cual se otorgo el permiso o la concesin; por el retiro del permiso; por el abandono de las
obras; por la caducidad de la concesin, esto es, por incumplimiento de las obligaciones del
concesionario.

EL DOMINIO O PROPIEDAD

Segn el artculo 582, el dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en
una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra
derecho ajeno.

23
Los bienes. Juan Andrs Orrego. Pg 42.
 Es el poder jurdico ms amplio que se puede tener sobre una cosa. Cuando es completo
comprende todos los otros derechos reales.

La definicin de nuestro Cdigo, debido a la tradicin romana, expresa que el dominio se

ejerce sobre cosas corporales. Sin embargo, todos los bienes, sean corporales o incorporales
pueden ser objeto del derecho de dominio. Por eso, el artculo 583 dice que sobre las cosas
incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de
su derecho de usufructo.

Al decir el artculo 583 que sobre las cosas incorporales hay una especie de propiedad,
no ha querido significar que se trata de una especie de derecho de dominio, de un derecho de
dominio distinto al que se ejerce sobre las cosas corporales. Ha usado esa expresin porque las
cosas incorporales no se prestan por su naturaleza para que se ejerzan en la misma forma que
en las cosas corporales las facultades que son propias del derecho de dominio.
Todos los bienes incorporales pueden ser objeto de dominio. No solo los derechos reales
sino los personales. As el vendedor es dueo de su derecho personal o crdito para que el
comprador le pague el precio.

Caractersticas del derecho del dominio

a) Es un derecho absoluto. Esto es, su titular puede ejercer sobre la cosa de que es
dueo todas las facultades posibles y tiene poder soberano para usar, gozar y disponer ella a su
arbitrio.
Sin embargo, el poder del propietario sobre la cosa esta limitado por la ley y por el
derecho ajeno. Adems est limitado por el derecho natural. No puede hacer un uso inmoral de
la cosa.
Los derechos reales son especiales pues facultan a su titular para aprovecharse de una
utilidad o de un conjunto de utilidades de la cosa
b) Es un derecho exclusivo. Esto significa que supone un titular nico (aunque sean
muchas personas) facultado para usar, gozar y disponer de la cosa. Las dems personas estn
obligadas a respetar el ejercicio de sus facultades.
Lo dicho no se opone a que existan sobre la cosa otros derechos reales que el titular de
la propiedad debe respetar.
Tampoco se opone a la exclusividad del dominio la copropiedad o condominio pues lo
que se opone a la exclusividad del dominio es que haya dos o ms derechos de propiedad
independientes. En el condominio cada comunero tiene una parte del mismo derecho de
dominio.
c) Es un derecho perpetuo. Es decir, no est sujeto a la limitacin de tiempo. Dura cunto
dura la cosa en que se ejerce.
Solo se pierde el dominio cuando alguien, que no es el dueo, posee la cosa y la gana
por prescripcin adquisitiva.
Sin embargo, nosotros pensamos que la perpetuidad es una caracterstica de la
naturaleza del dominio, que puede faltar; no es una caracterstica de su ausencia, pus la
propiedad fiduciaria puede no ser perpetua ya que est sujeta al gravamen de pasar a otra
persona, por el hecho de verificarse una condicin (artculo 733, inciso 1).

Atributos del Dominio

Tradicionalmente se han distinguido tres atributos o facultades en el dominio: el

propietario tiene la facultad de usar, gozar y disponer de la cosa. Esos atributos o facultades
corresponden al jus utendi, al jus fruendi y al jus butendi de los romanos.
La facultad de usar la cosa consiste en servirse de ella tal cual es, sin referirse a los
frutos y sin que su utilizacin importe la destruccin inmediata de la cosa. Por ejemplo, habitar
una casa, escribir con una lapicera.

La facultad de gozar de la cosa es la que habilita para que el dueo se apropie de sus
frutos y productos, sea que emanen de ella, como los frutos naturales; o que se obtengan con
ocasin de ella, como las rentas de arrendamiento de una casa.

La facultad de disposicin es la que habilita al propietario para destruir materialmente la

cosa, para consumirla, y para desprenderse de ella.

El artculo 582 comprende las facultades de usar y de gozar en expresin gozar y la

facultad de disponer en la frase disponer arbitrariamente.
 Las facultades de uso y goce se ejercen por medio de actos que no agotan la cosa o el
derecho del dueo y que pueden ser repetidos.
La facultad de disposicin se lleva a efecto por medio de actos que agotan la cosa o el
derecho del propietario.

Cuando los tres atributos o facultades del dominio se encuentran reunidos en un mismo
titular, no forman ms que un todo que es el derecho de propiedad. Esta es la propiedad plena,
absoluta y completa.

Sin embargo, los referidos atributos pueden separarse y se habr desmembrado al

derecho de dominio. Se puede, por ejemplo, conceder a un tercero la facultad de usar y de
gozar de la cosa, y ese tercero ser un usufructuario. Por eso, el artculo 582 en su inciso 2 dice
que la propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.

De los tres atributos a que nos hemos referido, el que caracteriza al dominio es el de
disposicin. Los otros derechos reales autorizan para usar y gozar de la cosa pero no para
destruirla o enajenarla. El usufructuario puede enajenar el derecho de usufructo y, en
consecuencia, disponer de l, en cuanto es dueo de su derecho de usufructo, pero no est
autorizado para disponer de la cosa en que se ejerce el derecho de usufructo.

La facultad de disposicin

Como lo hemos dicho, esta facultad comprende no solo el consumo de la cosa, entendido
este consumo en un sentido ms amplio, es decir, como destruccin material de la cosa y la
realizacin de actos fsicos respecto de ella, como su modificacin fsica, su utilizacin o no
utilizacin, sino la facultad que tiene el titular de un derecho para desprenderse de l, sea por
actos entre vivos o por causa de muerte, sea o no a favor de otra persona. Esta ltima forma de
disposicin se lleva a efecto por medio de actos jurdicos como la renuncia, el abandono y la
enajenacin.

La expresin arbitrariamenteque usa el artculo 582 al referirse a la facultad de

disposicin hay que entenderla como a arbitrio del propietario, respetando las leyes y el
derecho ajeno. No en el sentido de abusar de la cosa en forma arbitraria.

Hacemos presente que tambin las facultades de usar y gozar de la cosa pueden
llevarse a efecto por medio de actos materiales y jurdicos. El propietario usar la cosa por
medio de actos materiales, cuando, por ejemplo, habita en su casa; y la usar por medio de un
acto jurdico cuando le da en comodato. Gozar de ella por medio de actos materiales cuando
por ejemplo, explota su fundo; y lo gozar por medio de un acto jurdico cuando la da en
arrendamiento.

La enajenacin
Es un sentido amplio enajenacin es todo acto en virtud del cual se transfiere el dominio
de una cosa o se constituye un derecho real sobre ella a favor de un tercero.
En un sentido restringido, enajenacin significa transferencia del dominio.
Hay artculos de nuestro cdigo que emplean la expresin enajenacinen sentido
amplio; ejemplo, los artculos 1464, 2387 y 2414. Otros la emplean en su sentido restringido: por
ejemplo, los artculos 144, 393, 1749 y 1754.

Suspensin de la facultad de enajenar

Esta facultad que, como hemos dicho, es atributo de la propiedad, puede estar
suspendida por disposicin de la ley o por la voluntad del hombre.

Casos en que la facultad de enajenar est suspendida por disposicin de la ley

a) Los derechos personalsimos, como los de uso y habitacin, no pueden enajenarse
(artculos 819 y 1464 N 2);
b) Las cosas embargadas por decreto judicial no pueden enajenarse a menos que el juez lo
autorice o que el acreedor consienta en ello (artculo 1464 N3);
c) Tampoco pueden enajenarse las especies sobre cuya propiedad se litiga, sin permiso del
juez que conoce del litigio (artculo 1464 N4).

Casos en que se suspende la facultad de enajenar por voluntad del hombre

a) El constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir su enajenacin por actos entre
vivos (artculo 751);
b) El donante puede prohibir la enajenacin, por acto entre vivos, de las cosas donadas
(artculo 1432);
c) El constituyente podr prohibir al usufructuario ceder su usufructo (artculo 793, inciso 3)

Facultad y capacidad de disposicin

a) La facultad de disposicin es el poder para disponer de un determinado derecho, para

desprenderse de l.
b) La capacidad de disposicin es la aptitud legal para disponer de un derecho, libremente,
sin el ministerio o la autorizacin de otro. Es la capacidad de ejercicio (artculo 1445,
inciso 2).

Requisitos para que la disposicin de una cosa produzca pleno efecto

El que dispone debe ser titular del derecho de que dispone;

El que dispone debe tener capacidad de ejercicio;
c) El derecho de que se dispone debe ser apto para que su titular se desprenda de l. Por
ejemplo, no es apto el derecho de uso para que el titular lo enajene a un tercero.

Renunciabilidad de la facultad de disposicin

Hay una serie de disposiciones de nuestro cdigo que desconocen el valor o los efectos
de las clusulas de no enajenar. As, el artculo 1126 dice que si se lega una cosa con calidad
de no enajenarla y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de
no enajenar se tendr por no inscrita. El pacto de no enajenar la cosa arrendada solo tiene el
efecto de facultar al arrendatario para permanecer en el arriendo hasta su terminacin (artculo
1964). Los bienes gravados con hipoteca pueden siempre enajenarse, no obstante cualquier
estipulacin en contrario (artculo 2415).
Hay otras disposiciones que, expresamente, permiten las clusulas de no enajenar. El
constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir su enajenacin (artculo 751). Lo mismo
sucede con el donante en las donaciones entre vivos (artculo 1432). El constituyente de un
derecho de usufructo puede prohibir su enajenacin (artculo 793, inciso 3).
Muchos autores estiman que la facultad de enajenar es de la esencia del derecho de
propiedad. Creen, en consecuencia, que las normas que la establecen son de orden pblico y
que, por consiguiente, los pactos en que se renuncie a ella adolecen de nulidad absoluta, salvo
que la ley los permita.
Argumentan, adems, haciendo ver que el mensaje del cdigo as lo da a entender.
Agregan que si fueran vlidos esos pactos, el legislador no habra tenido que permitirlos en
algunos casos.
Para los autores a que nos estamos refiriendo, las clusulas de no enajenar adolecen de
objeto ilcito y son nulas absolutamente por contravenir normas de orden pblico, particularmente
los artculos 582 y 1810.

Para otros autores, las clusulas de no enajenar son vlidas, salvo que la ley las prohba
por las razones siguientes:
a) Porque en derecho privado puede hacerse todo lo que no est prohibido por la ley;
b) El hecho de que el legislador las prohba en ciertos casos demuestra que la regla general
es que estn permitidas;
c) Si el dueo puede disponer de todas las facultades del dominio al enajenar la cosa, con
mayor razn podr disponer de alguna de ellas, como es la facultad de enajenar o
disponer de la cosa. Quien puede lo ms, puede lo menos.
d) El reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races establece en el artculo 53
N3 que puede inscribirse toda prohibicin referente a inmueble, sea convencional, legal o
judicial que entrabe de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.

Para estos autores, la contravencin a la prohibicin de enajenar pactada en un contrato

constituye la infraccin de una obligacin de no hacer cuyo incumplimiento se resuelve en
indemnizar los perjuicios conforme lo prescribe el artculo 1555.

A pesar de que encontramos que ambas posiciones tienen argumentos valederos, nos
inclinamos por la de los que piensan que las clusulas de no enajenar pueden estipularse
cuando la ley no las ha prohibido y que su infraccin se traduce en la de indemnizar perjuicios
por haberse incumplido una obligacin de no hacer.
 Contenido pasivo del derecho de dominio

Est constituido por las obligaciones reales, es decir, las que afectan al propietario o
poseedor por el solo hecho de serlo. El deudor de las obligaciones reales es la persona que es
propietaria o poseedora de la cosa. Estas obligaciones son transmisibles a los herederos.
Sin pretender hacer una enumeracin completa de ellas, mencionaremos las siguientes:
a) La que tiene el propietario de contribuir en las expensas de construccin, conservacin y
reparacin del cerramiento de la cosa de que es dueo (artculo 858);
b) La que tiene el condueo de una cerca viva de derribar los rboles medianeros si causan
dao a otro condueo (artculo 859);
c) La que tiene el dueo de un rbol que extienda sus ramas sobre el suelo ajeno o penetrar
en l con sus races, de cortar las ramas y de permitir el corte de las races (artculo 942);
d) La que tiene el propietario de un piso o departamento, de pagar las expensas comunes
de su piso o departamento, an las devengadas antes de su adquisicin;
e) La que tiene el adquirente de una cosa arrendada de respetar el arriendo en los casos del
artculo 1962;
f) Las servidumbres legales constituyen un aspecto pasivo del derecho de dominio que se
tiene sobre el predio sirviente;
g) El uso que pueden hacer los pescadores de las tierras contiguas a la playa, y la
prohibicin que la ley impone al dueo de dichas tierras para poner cercas, hacer edificios,
construcciones o cultivos (artculos 613 y 614);
h) La obligacin de no prohibir al dueo de una colmena el derecho de perseguirlas en
tierras que no estn cercadas ni cultivadas (artculo 620);
i) Las normas que establecen las ordenanzas generales o locales, particularmente la
Ordenanza General de Construccin. Tambin constituyen un aspecto pasivo del derecho de
dominio la observancia de las referidas ordenanzas a que refiere el artculo 856 y la observancia
de la ley General de Construccin y Urbanizacin;
k) La obligacin correlativa al derecho que tiene el dueo de una cosa para impedir que
cerca de sus paredes haya depsitos o corrientes de agua, o materias hmedas que puedan
daarlas (artculo 941, inciso 1);
l) La obligacin correlativa al derecho que tiene el dueo de un terreno o edificio para
impedir que se planten rboles a menos distancia que la de quince decmetros, ni hortizales o
flores a menos distancia que la de cinco decmetros, o a la que el juez determine si se trata de
rboles que extiendan sus races a gran distancia (artculo 941, incisos 2 y 3);
m) La Ley General Ferrocarriles establece una serie de obligaciones y servidumbres
respecto de los predios colindantes a la lnea de ferrocarriles;
n) Las restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades para
proteger el medio ambiente (artculo 19 N8 de la Constitucin);
) Las limitaciones y obligaciones que deriven de la funcin social de la propiedad y que
comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y
la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental y las que la ley seale para
facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de las minas (artculo 19 N24 de la
Constitucin);
o) La Ley de Navegacin Area establece algunas restricciones respecto de la construccin
de edificios a cierta distancia de los aerdromos.

Limitaciones del derecho de propiedad

De acuerdo con el artculo 582, el derecho de dominio, a pesar de ser absoluto, no puede
ejercerse contra ley o contra derecho ajeno.
Las limitaciones relativas al derecho ajeno no constituyen un desconocimiento del
derecho de propiedad. Se establecen en inters recproco de los propietarios, que el estado de
sociedad hace indispensables.
Las principales limitaciones del derecho de propiedad son:
a) Las obligaciones reales a que nos hemos referido en nmero anterior;
b) El abuso del derecho
c) Las establecidas en el artculo 732, esto es, la propiedad fiduciaria, el usufructo, el uso, la
habitacin y las servidumbres.

El abuso del derecho

Hay abuso del derecho cuando los actos que importa su ejercicio son contrarios a los
fines econmicos o sociales del mismo, o cuando, sin utilidad para el titular del derecho, se
realizan principalmente para causar mal a otro.
El abuso del derecho pone en pugna el derecho de una persona con el inters de otra.
 Cosa distinta es la colisin de derechos en que hay pugna del derecho de una persona
con el derecho de otra.
Constituye colisin de derecho, el caso a que se refiere el Artculo 56 del Cdigo de
Aguas que permite a cualquiera cavar el suelo propio pozos para bebida y usos domsticos,
aunque de ello resulte menoscabarse el agua de que se alimenta algn otro pozo; pero si de ello
no reportase utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con el perjuicio ajeno, ser
obligado a cegarlo.
La sancin al abuso del derecho es la indemnizacin de perjuicios y la cesacin o
atenuacin del mismo. El fundamento de esta sancin no hay que buscarlo en el delito o
cuasidelito civil, como se ha hecho, sino en el espritu general de la legislacin y en la equidad
natural (artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Hay ciertos derechos, sin embargo, que pueden ejercerse libremente, en forma
discrecional. Son los derechos absolutos.
Ejemplos de derechos absolutos seran los siguientes:
a) El que tiene ciertos ascendientes para dar o negar el ascenso o licencia para el
matrimonio de un descendiente (artculo 112, inciso 1);
b) El derecho de testar y de disponer de la porcin de libre disposicin;
c) El derecho del comunero para pedir la divisin de las cosas comunes (artculo 1317).

Proteccin del derecho del dominio

Adems de estar protegido el titular del derecho de dominio por la accin real que nace
de este derecho, es decir, por la accin reivindicatoria, la Constitucin Poltica establece una
serie de medidas para proteger el derecho de dominio.
Por de pronto, constituye una garanta constitucional lo que dispone el Artculo 19 N24
de la Constitucin, que asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales.
Solo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad usar, gozar y disponer de
ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad del bien sobre que recae o de
alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o
especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional,
calificada por el legislador. El mismo artculo 19 N24 de la Constitucin establece que el
expropiado puede reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y
que siempre tiene derecho a la indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado.
Seala ms adelante la forma de fijar la indemnizacin.
Segn el mismo artculo, la toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar
previo pago del total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada
provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. Agrega que en caso de reclamo
acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr con el merito de los antecedentes que
se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
El Artculo 20 de la Constitucin establece el recurso de proteccin que se traduce
respecto del dominio en el derecho que tiene el propietario para ocurrir a la Corte de Apelaciones
respectiva, cuando por causa de actos u omisiones arbitrarias o ilegales sufra privacin,
perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de su derecho de propiedad. La corte adoptara
de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer
valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
El N26 del artculo 19 de la constitucin garantiza a todas las personas la seguridad de
que los preceptos legales que por mandato suyo regulen o complementen las garantas que
establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos
en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impiden su libre ejercicio.
Por ltimo el N8 del artculo 41 de la constitucin prescribe que las requisiciones que se
practiquen darn lugar a indemnizaciones en conformidad a la ley. Tambin darn derecho a
indemnizacin las limitaciones que se impongan al derecho de propiedad cuando importen
privacin de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, y con ello se cause
dao.
Clasificacin de la propiedad

La propiedad puede clasificarse atendiendo a varios puntos de vista: segn su extensin,

segn su titular, segn su objeto.

Segn su extensin se clasifica en:

a) Propiedad plena, que es la que autoriza a su titular para ejercer todas las facultades del
dominio (usar, gozar y disponer).
b) Nuda o mera propiedad, que es aquella en que el titular esta despojado de las facultades
de usar y gozar de la cosa (artculo 582 inciso 2).
c) Propiedad absoluta, es la que no est sujeta a condicin alguna en cuanto a su trmino o
duracin.
d) Propiedad fiduciaria, es la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el
hecho de verificarse una condicin (artculo 733, inciso 1).

Segn su titular, la propiedad se clasifica en:

a) Propiedad individual, es aquella en que su titular es una sola persona.
b) Copropiedad o condominio, es la que tiene por titular a varias personas

Segn su objeto la propiedad se clasifica en:

a) Civil, que es la que reglamenta el Cdigo Civil.
b) Intelectual o industrial, que es la que est constituida por las producciones del talento o
del ingenio de sus autores (artculo 583, inciso 1).
Esta propiedad se rige por leyes especiales. Estas leyes son la Ley N17.336 sobre
Propiedad Intelectual; el D.L. 958 de 1931 sobre Propiedad Industrial, modificado por el D.F.L.
N242 de 30 de marzo de 1960 del Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario Oficial de 6 de
abril de 1960; la Convencin Internacional sobre Derecho de Autor y la Convencin Universal
sobre Derecho de Autor.

Extensin objetiva o espacial de la propiedad

El problema de la extensin objetiva del dominio se presenta con relacin con los
inmuebles.
a) En el plano horizontal, no hay problemas, se determina por deslindes. Si ellos no existen
o no estn correctamente fijados, la ley establece el procedimiento para la demarcacin
(artculos 842 y 843).
b) Sobre el espacio areo no existe disposicin alguna que en forma expresa determine el
derecho del propietario del suelo.
Hay quienes sostienen que los artculos 931 y 941 dan al propietario del suelo derecho al
espacio areo ya que declara, el primero, especialmente denunciable toda obra voladiza que
atraviesa el plano vertical de la lnea divisoria de dos predios, aunque no se apoye sobre el
predio ajeno, ni de vista, ni vierta aguas lluvias sobre l. El artculo 942, al que ya nos hemos
referido, establece por su parte, que si un rbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, podr el
dueo del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas.
Para algunos autores, el dueo del suelo tiene derecho sobre el espacio areo hasta la
altura que sea til para el uso del inmueble.
Por ltimo, recordemos que hay autores que sostienen que el espacio areo no es un
bien susceptible de dominio, ya que solo tiene inters y utilidad desde que deja de ser tal
mediante una construccin o plantacin que viene a ocuparlo.
En todo caso, estimaremos que el dueo del suelo tiene derecho para edificar, plantar y
utilizar el suelo usando el espacio areo que hay sobre l.

c) Respecto del subsuelo tampoco hay disposicin que se refieran a l. Sin embargo,
pueden estimarse que el dueo del suelo lo es del subsuelo, ya que al construir, sembrar o
plantar en el suelo ocupa el subsuelo. El artculo 942 establece que si un rbol penetra con sus
races el suelo ajeno, el dueo de este puede cortarlas.
El dominio del suelo y del subsuelo implica el dominio de sus partes integrantes. Sin
embargo, el artculo 591, y el artculo 19 N24 de la Constitucin establecen el dominio del
estado sobre los minerales, sin perjuicio de que pueden otorgarse a su respecto derechos de
concesin para su explotacin, que tienen el carcter de derechos reales.

LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

Los modos de adquirir el dominio son hechos o actos jurdicos a los que la ley atribuye la
facultad de hacer nacer o traspasar el dominio.

Distintos modos de adquirir el dominio.

Con excepcin de la ley, que no es mencionada como modo de adquirir el dominio, el

artculo 588 los seala y son:
 La ocupacin: que es un modo de adquirir el domino de las cosas que no pertenecen a
nadie, mediante su aprehensin material con nimo de hacerse dueo de ellas (artculo 606).
La accesin: que es un modo de adquirir el dominio por el cual el dueo de una cosa pasa
a serlo de lo que ella produce o de lo que se junta a ella (artculo 643).
La tradicin: que es un modo de adquirir el dominio de las cosas y que consiste en la
entrega que el dueo de ellas hace a otro, habiendo por una parte de facultad e intencin de
transferir el dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo (artculo 670).
La sucesin por causa de muerte: que es un modo de adquirir el dominio de todo o parte
del patrimonio de una persona difunta.
La prescripcin adquisitiva: que es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por
haberse posedo dichas cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems
requisitos legales (artculo 2492).
La ley: que a veces es un modo de adquirir el dominio. Por ejemplo, cuando se expropia un
bien, la ley es el modo de adquirir el dominio de ese bien por parte de la entidad en cuyo favor se
expropi.

El ttulo mediato, el ttulo inmediato y el modo de adquirir

La doctrina clsica, que tiene su origen en el Derecho Romano, exige para que se
adquiera el dominio la existencia de un ttulo o causa eficiente y un modo de adquirir.
Los contratos no bastan para que se adquiera el dominio de las cosas corporales o de
los derechos. Los contratos engendran slo derechos personales.
El modo de adquirir es la causa prxima de la adquisicin del dominio.
El ttulo es la causa remota de dicha adquisicin.

Podramos decir que el ttulo es el hecho jurdico que da la posibilidad de adquirir el

dominio; y que el modo de adquirir es el hecho jurdico que produce la adquisicin del dominio.
Por ejemplo, si se celebra un contrato de compraventa, del contrato nace para el comprador un
derecho personal para exigir la entrega de la cosa al vendedor. El dominio lo adquirir el
comprador cuando el vendedor le haga entrega de la cosa, cuando le haga tradicin de ella. La
tradicin es el modo de adquirir el dominio y la compraventa el ttulo de la adquisicin.

Si una persona hace un testamento en que instituye un legado de especie o nombra un

heredero, el testamento es el ttulo en virtud del cual el legatario adquiere el dominio de la
especie legada y el heredero la herencia, y la sucesin por causa de muerte es el modo de
adquirir el dominio del legado y de la herencia.

Segn el cdigo francs por el contrato se transfiere el dominio. Sin embargo, tratndose
de bienes races, para que ese dominio sea oponible a terceros debe transcribirse en el
Registro de Hipotecas. Luego, en Francia, tratndose de inmuebles, hay dos formas de adquirir
el dominio; entre las partes, por el contrato; respecto de terceros, por la transcripcin.

En Chile, los autores estn de acuerdo en que todo modo de adquirir el dominio es tal
porque la ley lo dice. La ley es la causa eficiente del modo de adquirir, y, en consecuencia, su
ttulo remoto.
Sin embargo, no todos coinciden en cuanto al ttulo inmediato de los modos de adquirir el
dominio.

Algunos creen que todos los modos de adquirir, sean originarios o derivativos, requieren
de un ttulo inmediato que reglamente la forma en que se adquiere el dominio en cada modo.
Estiman que en los modos de adquirir originarios, siendo la ley su causa eficiente y la que
reglamenta la forma de adquirir, el ttulo mediato y el inmediato se confunden.
Otros piensan que slo los modos de adquirir derivados requieren de un ttulo inmediato,
el que sera innecesario en los originarios.
En nuestro concepto, la ley es siempre ttulo remoto, causa eficiente, de los modos de
adquirir pero, adems, en los modos originarios es ttulo inmediato en cuanto reglamenta la
forma en que se adquiere el dominio. Igual cosa sucede en la sucesin por causa de muerte
cuando es intestada. La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio porque
la ley lo seala como tal. Cuando es intestada, la propia ley, en los artculos 988 y siguientes
reglamenta la forma en que los herederos adquieren la herencia, y en tal sentido es ttulo
inmediato.

En la sucesin por causa de muerte testamentaria, al igual que en la tradicin, la ley es

ttulo remoto porque esas instituciones son modos de adquirir porque la ley lo seala. Sin
embargo, en estos dos modos de adquirir, como los contratantes o el testador sealan quines y
cmo adquirirn el dominio, sus ttulos inmediatos son el contrato traslaticio de dominio y el
testamento.

En consecuencia, no creemos que el ttulo mediato y el inmediato se confundan en la

sucesin por causa de muerte abintestato y en los modos originarios. En ellos la ley cumple dos
funciones, es ttulo remoto en cuanto es causa eficiente de ellos, y es ttulo inmediato en cuanto
reglamenta quines y cmo adquirirn el dominio.

Clasificacin de los modos de adquirir el dominio.

Originarios y derivativos;
A ttulo universal y a ttulo singular;
Onerosos y gratuitos;
Por acto entre vivos y por causa de muerte.

Modos de adquirir originarios y derivativos.

Modos de adquirir originarios. Son los que hacen adquirir el dominio independientemente,
sin tomar en cuenta el dominio anterior.
Son modos de adquirir originarios, la ocupacin, la accesin, la prescripcin y la ley.
Modos de adquirir derivativos. Son los que hacen adquirir el dominio considerando el
dominio del anterior dueo de la casa.
Son modos de adquirir derivativos, la tradicin y la sucesin por causa de muerte.

Importancia de esta clasificacin.

La importancia de esta clasificacin radica en que para medir el derecho adquirido, en los
modos originarios se atiende slo el adquiriente. En los derivativos, por el contrario, se atiende al
derecho del antecesor. Nadie puede adquirir ms derechos que su antecesor y nadie puede
transferir o transmitir ms derechos que los que tiene. Si el tradente o el causante no son
dueos, no se adquiere el dominio por la tradicin o por la sucesin por causa de muerte. Si la
cosa transferida est hipotecada, el adquiriente se hace dueo de ella pero con la hipoteca.

Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular.

a) Modo de adquirir a ttulo universal es aquel en que se adquiere todo el patrimonio de una
persona o una cuota de l (artculo 951)
b) Modo de adquirir a ttulo singular es aquel en que se adquiere el dominio de determinados
bienes.

Aplicacin de esta clasificacin a los diferentes modos de adquirir el dominio.

La ocupacin y la accesin son siempre a ttulo singular.
La sucesin por causa de muerte puede ser a ttulo universal o a ttulo singular (artculo
951). Lo mismo sucede con la ley.
La tradicin y la prescripcin son generalmente a ttulo singular. Son a ttulo universal
cuando se cede el derecho de herencia (artculos 1909 y 1910) y cuando se adquiere por
prescripcin ese derecho (artculo 2512).

Modos de adquirir onerosos y gratuitos.

a) Modo de adquirir oneroso es el que impone al adquiriente un sacrificio pecuniario.
b) Modo de adquirir gratuito es el que no importa sacrificio pecuniario para el adquiriente.

Aplicacin de esta clasificacin a los diferentes modos de adquirir el dominio.

Son modos de adquirir gratuitos la ocupacin, la sucesin por causa de muerte y la
prescripcin.
La tradicin puede ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso.
La ley es un modo de adquirir oneroso.
La accesin es generalmente gratuita pero puede ser onerosa.

Modos de adquirir por acto entre vivos y por causa de muerte.

a) Modo de adquirir por acto entre vivos es el que para operar no requiere de la muerte de
una persona.
Todos los modos de adquirir son por acto entre vivos, salvo la sucesin por causa de muerte.
b) Modos de adquirir por causa de muerte. Son los que suponen, para operar, la muerte de la
persona de la que se deriva el derecho.
Slo la sucesin por causa de muerte es, como su nombre lo indica, un modo de adquirir por
causa de muerte.

Derechos que pueden adquirirse mediante los diferentes modos de adquirir el dominio

Mediante los modos de adquirir el dominio, no slo puede adquirirse el dominio de las
cosas corporales sino los dems derechos reales, y aun, los derechos personales.
La verdad es que en todos los casos sealados se adquiere el dominio, sea de los
derechos reales y de los personales.
Mediante la ocupacin slo puede adquirirse el dominio de cosas corporales muebles.
Mediante la accesin puede adquirirse el dominio de cosas corporales muebles e
inmuebles.
Por la prescripcin pueden adquirirse el dominio de las cosas corporales muebles e
inmuebles, y los derechos reales, que no estn expresamente exceptuados. Entre ellos se
comprende la herencia que es una universalidad. En cambio, no pueden adquirirse por
prescripcin los derechos personales, como veremos ms adelante.
Mediante la sucesin por causa de muerte, la tradicin y la ley se pueden adquirir el
dominio de las cosas corporales, los derechos reales (entre ellos la herencia que es una
universalidad) y los derechos personales, sean muebles o inmuebles.

Imposibilidad de adquirir el dominio por varios modos

El dominio slo puede adquirirse de un solo modo.

Si alguien se hace dueo de una cosa por un modo de adquirir el dominio, no puede
adquirirlo por otro. Una persona no puede adquirir el dominio de algo que ya es suyo
La posesin puede tenerse por varios ttulos (artculo 701)

Los modos de adquirir el dominio y la clasificacin de los hechos.

Los modos de adquirir el dominio son siempre hechos jurdicos ya que producen
consecuencias de derecho. Sin embargo, algunos son hechos jurdicos propiamente tales, otros
son hechos jurdicos del hombre, y, por ltimo, dentro de stos, hay algunos que son actos
jurdicos.
Son actos jurdicos la ocupacin, la tradicin y la ley. En todos ellos se requiere voluntad
e intencin de producir consecuencias de derecho. La tradicin es una convencin que extingue
derechos.
Son hechos jurdicos propiamente tales, la prescripcin y la sucesin por causa de
muerte.
La accesin es un hecho jurdico, a veces obra de la naturaleza y a veces obra del
hombre, pero, en principio, no es acto jurdico porque no hay intencin de adquirir el dominio. Sin
embargo, el cdigo trata en el ttulo de la accesin algunas figuras que son actos jurdicos pero
que podra considerarse que no son casos de accesin.

LA OCUPACIN

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya

adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el derecho internacional, mediante la
aprehensin material de ellas con la intencin de adquirirlas (artculo 606).

Requisitos de la ocupacin.
a) Que las cosas ocupadas no pertenezcan a nadie;
b) Que su adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho
Internacional;
c) Que haya aprehensin material de la cosa, y
d) Que haya intencin de adquirir el dominio de la cosa.

Que la cosa no pertenezca a nadie.

No pertenecen a nadie las cosas que nunca han tenido dueo y las cosas que tuvieron
dueo pero dejaron de tenerlo.
Son cosas que nunca han tenido dueo los animales bravos, las conchas que arroja el
mar, etc. Estas cosas se llaman res nullius.
Son cosas que tuvieron dueo pero han dejado de tenerlo, las cosas cuyo dueo las ha
abandonado al primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud. Estas cosas se
llaman res derelictae.
 Tambin son cosas que han tenido dueo pero han dejado de tenerlo, los animales
domsticos que han recobrado su libertad y el tesoro.
Como de acuerdo con el artculo 590 pertenecen al Estado todas las tierras que estando
dentro de los lmites territoriales carezcan de otro dueo, la ocupacin no procede respecto de
los inmuebles.

Que la adquisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho Internacional.
La pesca y la caza estn prohibidas en cierta poca, llamadas de veda. En esas pocas
la ocupacin de animales bravos est prohibida por las leyes chilenas (artculo 622).
El derecho Internacional prohbe las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes.
Tambin las prohbe el derecho chileno (artculo 641).

Que haya aprehensin material de la cosa.

La aprehensin material de la cosa es uno de los hechos que configuran la ocupacin.
Por ese motivo no pueden ocuparse los derechos ya que respecto de ellos no puede haber
aprehensin material.
La aprehensin hay que considerarla en un sentido amplio, no slo en el de tomar
fsicamente la cosa sino en el de realizar hechos que manifiestan la intencin de tomar la cosa,
como cuando el cazador hiere al animal y lo persigue.

Que haya intencin de adquirir el dominio.

Por tal razn la ocupacin es un acto jurdico ya que es una manifestacin de voluntad
destinada a producir efectos de derecho.
Por la misma razn los absolutamente incapaces no pueden adquirir el dominio por
ocupacin, pues no pueden manifestar voluntad de adquirirlo.

Cosas que pueden adquirirse por ocupacin.

En nuestro derecho, solo pueden adquirirse por ocupacin las cosas corporales (que son
las nicas que pueden aprehenderse) y muebles (las tierras que no pertenecen a nadie son del
Estado).

Caractersticas de la ocupacin como modo de adquirir el dominio.

a) Es un modo de adquirir originario (artculo 703);
b) Es un modo de adquirir gratuito;
c) Es un modo de adquirir entre vivos;
d) Es un modo de adquirir a titulo singular;
e) Es un acto jurdico.

Clases de ocupacin

a) De cosas animadas, que comprende la caza y la pesca, y otras figuras que estudiaremos
a continuacin.
b) De cosas inanimadas, que comprende la invencin o hallazgo.
c) De especies al perecer perdidas.
d) De especies nufragas.
e) La captura blica.

La caza y la pesca

Mediante la caza y la pesca se adquieren el dominio de los animales bravos (artculo

607).
Hacemos presente que hay una serie de normas legales que reglamentan la caza y la
pesca, que no estudiaremos aqu por no estar incluidos en el programa (artculo 622).

Clasificacin de los animales para los efectos de la ocupacin.

Para los efectos de la ocupacin, los animales se clasifican en: bravos o salvajes,
domsticos y domesticados.

a) Se llaman animales bravos o salvajes los que viven naturalmente libres o independientes
del hombre, como las fieras y los peces (artculo 608, inciso 1).
Hacemos presente que para nuestro derecho los trminos bravos y salvaje son
sinnimos, sin embargo, bravos significa feroz, y salvaje significa silvestre. Creemos que todo
animal bravo es salvaje, por ejemplo las fieras. Pero estimamos que hay animales salvajes que
no son bravos, como los peces. En todo caso, ambas clases de animales pueden adquirirse por
ocupacin.
 Los animales bravos pertenecen al dueo de las jaulas, pajareras, conejeras, colmenas,
estanques o corrales en que estuvieren encerrados; pero luego que recobren su libertad natural,
cualquier persona pueden apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que actualmente no
vaya el dueo en seguimiento de ellos, tenindolos a la vista, y que, por lo dems, no se
contravenga al artculo 609, esto es, que se persigan en tierras propias, o en las ajenas, con
permiso del dueo.

b) Son animales domsticos los que pertenecen a especies que viven bajo la dependencia
del hombre, como las gallinas, las ovejas (artculo 608, inciso 1).
Los animales domsticos estn sujetos a dominio. Conserva el dueo este dominio sobre
los animales domsticos fugitivos, aun cuando hayan entrado en tierras ajenas; salvo en cuanto
las ordenanzas de polica rural o urbana establecieren otra cosa (artculo 623).
En consecuencia, los animales domsticos no pueden ser objeto de ocupacin.
Creemos, sin embargo, que podran serlo si el dueo los abandona al primer ocupante.

c) Son animales domesticados los que, sin embargo de ser bravos, por su naturaleza se
han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. Por
ejemplo, un mono amaestrado de un organillero (artculo 608, inciso 1)
Los animales domesticados, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o
dependencia del hombre, siguen las reglas de los animales domsticos y no pueden ser objeto
de ocupacin. Cuando pierden esta costumbre vuelven a la clase de animales bravos y pueden
ser ocupados (artculo 608, inciso 2).

El caso de las palomas.

Creemos que las palomas son animales domsticos. En consecuencia, si las palomas
abandonan un palomar y se fijan en otro, se entendern ocupados legtimamente por el dueo
del segundo, siempre que este no se haya valido de alguna industria para atraerles y
aquerenciarles. En tal caso estar obligado a la indemnizacin de todos los perjuicios, incluso la
restitucin de las especies, si el dueo la exigiere, y si no la exigiere, a pagarle su precio
(artculo 621).

El caso de las abejas.

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 619, las abejas son animales bravos. En
consecuencia, si huyen de la colmena y posan en rbol que no sea del dueo de sta, vuelven a
la libertad natural, y cualquiera puede apoderarse de ellas, y de los paneles fabricados por ellas,
con tal que no lo haga sin permiso del dueo en tierras ajenas, cercadas o cultivadas, o contra la
prohibicin del mismo en las otras; pero al dueo de la colmena no podr prohibirse que persiga
las abejas fugitivas en tierras que no estn cercadas ni cultivadas (artculo 620).

Algunas reglas relativas a la caza

Lugares en que se puede cazar.

No se pude cazar sino en tierras propias.
Tambin se puede cazar en las tierras ajenas, con permiso del dueo (artculo 609).
Si alguien cazara en tierras ajenas sin permiso del dueo cuando por ley estaba obligado
a obtenerlo, lo que cace ser para el dueo, a quien adems indemnizar de todo perjuicio
(artculo 610).
Los artculos 494 N21 y 496 N34 del Cdigo Penal sancionan las infracciones a estas
reglas.

Uso de la playa del mar y de las riberas de ros y lagos para los menesteres de la caza.
Los cazadores podrn hacer el uso necesario de las playas del mar para los menesteres
de la caza; guardndose empero de hacer uso alguno de los edificios o construcciones que all
hubiere, sin permiso de sus dueos, o de embarazar el uso legtimo de los dems cazadores
(artculo 612 Cdigo Civil y 8 de la Ley N4601).

Quienes pueden cazar en Chile.

Pueden cazar en Chile los chilenos y los extranjeros, pero en el mar territorial solo
pueden cazar los chilenos y los extranjeros domiciliados en el pas.

Momento en que se entiende que el cazador se apodera del animal y lo hace suyo.
a) Cuando lo ha tomado materialmente.
b) Desde el momento que lo ha herido gravemente de manera que ya no le sea fcil
escapar, y mientras persista en perseguirlo (artculo 617, inciso 1).
Si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo, podr
este hacerlo suyo (artculo 617, inciso 2).
c) Desde el momento que el animal ha cado en sus trampas o redes, con tal que las haya
armado o tenido en paraje donde le sea lcito cazar (artculo 617, inciso 1).
No es lcito a un cazador perseguir al animal bravo que ya es perseguido por otro cazador; si lo
hiciere sin su consentimiento, y se apoderase del animal, podr el otro reclamarlo como suyo
(artculo 618).

Algunas reglas relativas a la pesca

Lugares en que se puede pescar.

Se podr pescar libremente en los mares, en los ros y en los lagos de uso pblico
(artculo 611).
De acuerdo al actual Cdigo de Aguas, todas las aguas son bienes nacionales pblicos
(artculo 5 del Cdigo de Aguas).

Uso de la playa del mar y de las riberas de ros y lagos para los menesteres de la pesca.
Los pescadores podrn hacer de las playas del mar el uso necesario para la pesca,
construyendo cabaas, sacando a la tierra sus barcas y utensilios y el producto de la pesca,
secando sus redes, etc., guardndose empero de hacer uso alguno de los edificios o
construcciones que all hubiere, sin permiso de sus dueos, o de embarazar el uso legitimo de
los dems pecadores (artculo 612).
Podr tambin, para los expresados menesteres, hacer uso de las tierras contiguas hasta
la distancia de ocho metros de las playas, pero no tocarn los edificios o construcciones que
dentro de esa distancia hubiere, ni atravesarn las cercas, ni se introducirn en las arboledas,
plantos o siembras (artculo 613).
Los pecadores tendrn derecho a ocupar en las faenas de la pesca, las riberas del mar,
hasta la distancia de ocho metros, contados desde la lnea de las ms altas mareas, y las de los
ros y lagos que sean de uso pblico, hasta cinco metros (artculo 7 del D.F.L. N34 de 12 de
marzo de 1931, del Ministerio de Fomento, publicado en el diario oficial del 17 del mismo mes y
ao).
Los dueos de las tierras contiguas a la playa no podrn poner cercas, ni hacer edificios,
construcciones o cultivos dentro de los dichos ocho o cinco metros, sino dejando de trecho en
trecho suficiente y cmodo espacio para los menesteres de la pesca. En caso contrario, ocurrirn
los pescadores a las autoridades locales para que pongan el conveniente remedio (artculo 614
del Cdigo Civil y 7 del D.F.L. N34 recin citado).
A los que pesquen en ros lagos no ser lcito uso alguno de los edificios y terrenos
cultivados en las riberas ni atravesar las cercas (artculo 615).
Lo dispuesto en el artculo 616, esto es, que si alguno pescare en aguas ajenas sin
permiso del dueo, a quien indemnizara de todo perjuicio, creemos que ha quedado sin
aplicacin, ya que el actual Cdigo de Aguas declara que todas las aguas son bienes nacionales
de uso pblico. En consecuencia, lo que el dueo del predio puede perseguir es la forma como el
pescador llega al lago o a la vertiente que nace o muere en la misma heredad.

Quienes pueden pescar en Chile.

Pueden pescar en Chile los chilenos y los extranjeros, pero en el mar territorial solo
podrn pescar los chilenos y los extranjeros domiciliados (artculo 611, inciso 1).
El 23 de junio de 1947 se estableci por declaracin presidencial que el Gobierno de
Chile vigilar especialmente las faenas de pesca y caza martima sobre el zcalo continental
adyacente a las costas continentales o insulares del territorio nacional, cualquiera que sea la
profundidad en que se encuentre.

Momento en que se entiende que el pescador se apodera del pez y lo hace suyo.
a) Cuando lo ha tomado materialmente;
b) Desde el momento que lo ha herido gravemente de manera que ya no le sea fcil
escapar, y mientras persista en perseguirlo;
c) Desde el momento que el pez ha cado en sus trampas o redes, con tal que las haya
armado o tendido en paraje donde sea lcito pescar.
No es lcito a un pescador perseguir el pez que ya es perseguido por otro pescador; si lo
hiere sin su consentimiento, y se apoderase del pez, podr el otro reclamarlo como suyo
(artculo 618).
La invencin o hallazgo
 Es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no
pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella con nimo de adquirirla (artculo
624, inciso 1).
De este modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias que
arroja el mar y que no presenta seales de dominio anterior (artculo 624, inciso 2). Se trata en
este caso de res nullius.
Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueo, como las
monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante (artculo 624, inciso 3). Se
trata en este caso de res derelictae.
Tambin se adquieren por invencin o hallazgo las pequeas partes de las cosas
comunes a todos los hombres de que alguno se apodera. Por ejemplo, si alguien saca un litro de
agua del mar.

Requisitos de la invencin o hallazgo.

a) Que la cosa ocupada sea inanimada;
b) Que se trate de res nullus o res derelictae;
c) Que el que encuentre la cosa se apodere de ella;
d) Que lo haga con nimo de hacerse dueo de la cosa.

El abandono de una cosa por su dueo debe ser expreso e indudable. Se trata de una donacin
al primer ocupante y las donaciones no se presumen (artculo 1393).
Por eso las cosas que presentan seales de dominio anterior se presumen al parecer perdidas,
no pueden adquirirse por invencin o hallazgo.
Tambin por eso, no se presumen abandonadas por su dueo las cosas que los navegantes
arrojan al mar para alijar la nave (artculo 624, inciso final).

El tesoro

Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos que elaborados por el
hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su
dueo (artculo 625 inciso 2).
Segn el Cdigo el descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo
(artculo 625, inciso 1).

Requisitos para que una cosa sea tesoro.

a) Debe tratarse de una cosa mueble. No sera tesoro un mosaico que forma parte de un
edificio antiguo que este sepultado, porque es inmueble;
b) Debe tratarse de una cosa elaborada por el hombre. Por ese motivo no constituyen
tesoros los minerales;
c) Es necesario que la cosa haya resultado sepultada o escondida. Es tesoro la cosa que
se haya escondida en un mueble que tiene cajones secretos;
d) Es necesario que la cosa este escondida por largo tiempo;
No debe haber memoria o indicio del dueo del tesoro.

Cundo se adquiere dominio del tesoro?

El dominio del tesoro se adquiere en el momento en que es descubierto. Ello se
desprende de las diversas disposiciones del cdigo sobre esta materia.

A quin pertenece el tesoro?

Pertenecer al dueo del terreno si es la misma persona que lo descubre;
Tambin pertenecer al dueo del terreno si el descubridor lo ha buscado sin permiso
suyo (artculo 626);
Si el descubridor y el dueo del terreno son personas distintas, y el descubridor ha
encontrado fortuitamente el tesoro, o lo ha buscado con permiso del dueo del terreno, el tesoro
se divide entre ellos por mitades (artculo 626, incisos 1 y 2).

Atribucin del dominio en virtud del tesoro.

El descubridor se hace dueo del tesoro por ocupacin. El dueo del terreno se hace
dueo en virtud de la ley.

Permiso para cavar el suelo ajeno en bsqueda de un tesoro.

Al dueo de una heredad o de un edificio podr pedir cualquiera persona el permiso de
cavar en el suelo para sacar dinero o alhajas que asegurare pertenecerle y estar escondidos en
l; y se sealare el paraje en que estn escondidos y diere competente seguridad de que
probara su derecho sobre ellos, y de que abonara todo perjuicio al dueo de la heredad o
edificio, no podr este negar el permiso ni oponerse a la extraccin de dichos dineros o alhajas
(artculo 627).
Si el que obtuvo el permiso para cavar prueba su derecho sobre los dineros o alhajas
puede llevrselos pagando las correspondientes indemnizaciones.
No probndose el derecho sobre dichos dineros o alhajas, sern considerados o como
bienes perdidos, o como tesoro encontrado en el suelo ajeno, segn los antecedentes y seales
(artculo 628, inciso 1).
Si se le considera tesoro, deducidos los costos, se dividir por iguales partes entre el
denunciador y el dueo del suelo; pero no podr este pedir indemnizacin de perjuicio, a menos
de renunciar a su porcin (artculo 628, inciso 2).
Si se le considera bienes perdidos, se le aplicarn las reglas sobre las especies al
parecer perdidas, que estudiaremos ms adelante.

Monumentos Nacionales
Segn el artculo 1 de la Ley N17.288 son monumentos nacionales y quedan bajo la
tuicin y proteccin del estado, los lugares, ruinas, construcciones u objetos de carcter histrico
o artstico; los enterratorios o cementerios de los aborgenes, y otros restos y las piezas u objetos
antropoarqueolgicos, paleontolgicos o de formacin natural, que existan bajo o sobre la
superficie del territorio nacional o en plataforma submarina de sus aguas jurisdiccionales y cuya
conservacin interese a la historia, al arte o a la ciencia; los santuarios de la naturaleza, los
monumentos, estatuas, columnas, pirmides, fuentes, placas, coronas, inscripciones y, en
general, los objetos que estn destinados a permanecer en un sitio pblico, con carcter
conmemorativo. Su tuicin y proteccin se ejercer por medio del Consejo de Monumentos
Nacionales, en la forma que determine la presente ley.
El artculo 22 de dicha ley establece que ninguna persona natural o jurdica chilena podr
hacer en el territorio nacional excavacin de carcter arqueolgico, antropolgico o
paleontolgico, sin haber obtenido previamente autorizacin del Consejo de Monumentos
Nacionales, en la forma establecida por el reglamento. Hasta el momento no se ha dictado el
reglamento y las autorizaciones se piden directamente al Consejo.
Por su parte, el Artculo 26 de la misma ley dice que:
Toda persona natural o jurdica que al hacer excavaciones en cualquier punto del
territorio nacional y con cualquier finalidad encontrare ruinas, yacimientos, piezas u objetos de
carcter histrico, antropolgico, arqueolgico o paleontolgico, est obligada a denunciar
inmediatamente el descubrimiento al Gobernador del Departamento, quien ordenar a
carabineros que se haga responsable de su vigilancia hasta que el Consejo se haga cargo de l.

De las especies muebles al parecer perdidas

Diferencia con la res derelictae.

Las especies al parecer perdidas se diferencian de las res derelictae en que en estas ltimas el
dueo tiene la intencin manifiesta de desprenderse del dominio. Mientras no conste esa
intencin, la especie se considera al parecer perdida.

Campo de aplicacin de las normas sobre especies muebles al parecer perdidas.

Las normas sobre las especies al parecer perdidas slo se aplican a las cosas inanimadas.
Se aplican tambin, a las joyas, monedas o efectos preciosos que han estado sepultados
por corto tiempo.

Procedimiento para encontrar al dueo de la especie al parecer perdida.

a) Debe ponerse a disposicin de su dueo
b) Si no se presenta nadie que pruebe ser suya, se entrega a la municipalidad;
c) La municipalidad deber dar aviso del hallazgo en un peridico del departamento, o de la
provincia, si en aquel no lo hubiera;
d) El aviso designar el gnero y calidad de la especie, el da y lugar del hallazgo (artculo
629, inciso 2);
e) Si no apareciere el dueo, se dar este aviso hasta por tercera vez, mediando treinta das
de un aviso a otro (artculo 626, inciso 3);
f) Si en el curso del mes subsiguiente al ltimo aviso no se presentare persona que
justifique su dominio, se vender la especie en pblica subasta; se deducirn del producto las
expensas de aprehensin, conservacin y dems que incidieren; y el remanente se dividir por
partes iguales entre la persona que encontr la especie y la municipalidad del departamento
(artculo 630);
g) Si dentro de los seis meses siguientes a la fecha del remate, el dueo de la especie
perdida la reclamare, la municipalidad estar obligada a entregar el valor que hubiera obtenido
(creemos que slo el obtenido por ella) en el remate, deducidos los gastos ocasionados (Ley
sobre rentas municipales);
h) Los objetos perdidos sern vendidos en pblica subasta por el Tesorero Comunal, quien
actuar, para estos efectos, como Martillero Pblico (Ley sobre rentas municipales);
i) Si aparece el dueo antes de la subasta, la especie le ser restituida, pagando las
expensas, y lo que a ttulo de salvamento adjudicare la autoridad competente (Municipalidad) al
que encontr y denunci la especie (artculo 632, inciso 1);
j) Si el dueo hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciante elegir entre el
premio del salvamento y la recompensa ofrecida (artculo 632, inciso 2). Se trata este de uno de
los pocos casos en que la fuente de una obligacin es la declaracin unilateral de voluntad;
k) Subastada la especie, se mirara como irrevocable perdida para el dueo (artculo 633);
l) Si la especie fuere corruptible o su custodia y conservacin dispendiosa, podr
anticiparse la subasta, y el dueo, presentndose antes de expirar el mes subsiguiente al ltimo
aviso, tendr derecho al precio, deducido, como queda dicho, las expensas y el premio del
salvamento (artculo 634).

Omisin de las diligencias sealadas en la letra anterior.

La persona que hubiere omitido esas diligencias, perder su porcin a favor de la municipalidad,
y aun quedar sujeta a la accin de perjuicios y, segn las circunstancias, a la pena de hurto
(artculo 631). Las penas estn sealadas en los artculos 448 y 494 N19 del Cdigo Penal.

De las especies nufragas

Normas aplicables.
Sobre las normas del Cdigo Civil priman las disposiciones especiales contenidas en los
artculos 1157 a 1167 del Cdigo de comercio; en la ley de Navegacin; en la Ordenanza de
Aduanas; en el D.F.L. N221 sobre Navegacin Area; el reglamento General sobre
Concesiones Martimas.
El Cdigo Civil se refiere a ellas en los artculo 635 y siguientes. Sin embargo, sobre esas
normas priman las que sobre esa materia se estipulan con las potencias extranjeras, y en los
reglamentos fiscales para almacenaje y la internacin de los afectos (artculo 639).

Cuales se consideran especies nufragas?

De acuerdo con el Reglamento General de Concesiones Martimas son especies
nufragas: las naves, sus efectos muebles, su aparejo y su carga, que se encuentren a la deriva
en la superficie de las aguas, o que hayan sido arrojadas a las playas del mar, ros o lagos;
cualquiera especie que aisladamente se encuentre en las playas, aun cuando primitivamente
haya constituido parte de una nave, su aparejo o carga; cualquier objeto cado al mar, ros, o
lagos, durante faenas de carga o descarga, o en cualquiera otra ocasin. Tambin son especies
nufragas las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave (artculo 624, inciso
final).

Deber de denunciar las especies nufragas.

Si naufragare algn buque en las costas de la Repblica, o si el mar arrojase a ellas los
fragmentos de un buque, o efectos pertenecientes, segn las apariencias, al aparejo de un
buque, las personas que lo vean o sepan, denunciarn el hecho a la autoridad competente
(autoridad martima que corresponda), asegurando entretanto los efectos que sea posible salvar
para restituirlos a quien de derecho corresponda (artculo 635, inciso 1).
La autoridad martima debe comunicar el hecho a la aduana ms prxima (artculo 47 del
Reglamento General sobre Concesiones Martimas).
Los que se apropiaren de las especies nufragas, quedarn sujetos a la accin de
perjuicios, y a la pena de hurto (artculo 635, inciso 2).

Entrega de las especies nufragas a su dueo.

Si se presenta el dueo de las especies le sern restituidas por la autoridad, mediante el
pago de las expensas y la gratificacin de salvamento (artculo 636).
La autoridad competente fijara, segn las circunstancias, la gratificacin de salvamento,
que nunca pasar de la mitad del valor de las especies (artculo 638, inciso 1).
Si el salvamento de las especies se hiciere bajo las ordenes y direccin de la autoridad
pblica, se restituirn a los interesados, mediante el abono de las expensas, sin gratificacin de
salvamento (artculo 638, inciso 2).
Qu se hace si no se presenta el dueo de las especies nufragas?
Si no se presenta el dueo, se publican tres avisos en peridicos, mediando quince das
de un aviso al otro; y en lo dems se proceder como en el caso de los artculos 629 y siguientes
(artculo 637).
En lugar de la municipalidad es competente para las gestiones de salvamento y naufragio
el Juez del Comercio, hoy Juez Civil.
El remanente que resulte del precio de la subasta deducidos los gastos, se dividir por
iguales partes entre la persona que salvo la especie y el hospital del departamento (artculo 134
de la ley de Navegacin).

La captura blica

La captura blica est constituida por las propiedades que se toman en guerra de nacin
a nacin, no solo a los enemigos, sino a los neutrales, y aun a los aliados y los nacionales, segn
los casos, en conformidad a las Ordenanzas de Marina y de Corso (artculo 640).
Las ordenanzas de Marina y de Corso a que nos hemos referido son la ley de navegacin
(D.L. N 2.222 de 31 de mayo de 1978) y el reglamento de Corso de 1817. El Corso ya no
existe, y as se estableci en la Declaracin de Paris de 1856. En la Cuarta Convencin de la
Haya se suprimi el Tribunal de Corso. Chile no suscribi la Declaracin ni la Convencin pero
estuvo de acuerdo en lo acordado en ellas. Por lo dems, el corso ya no existe.
Se llama botn a las cosas muebles que se capturan en guerra terrestre, y se llama presa
a las naves y mercaderas que se capturan en el mar.
Aplicada al territorio la captura blica se denomina conquista.
De acuerdo con la Cuarta Convencin de la Haya, en guerra terrestre, slo pueden ser objeto de
captura blica las propiedades del Estado enemigo.
La captura blica de propiedades de particulares solo puede tener cabida en guerra
martima.

Quin se puede hacer dueo por captura blica.

Solo el estado se hace dueo de las propiedades que se toman en guerra de nacin a
nacin, y solo con las limitaciones indicadas en la letra anterior (artculo 640).

Presas hechas por bandidos, piratas o insugerentes.

Las presas hechas por bandidos, piratas o insugerentes, no trasfieren dominio.
Represadas debern restituirse a los dueos pagando estos el premio de salvamento a los
represadores (artculo 641, inciso 1).
La cuanta del premio se regula por la que en casos anlogos se concede a los
apresadores en guerra de nacin (artculo 641, inciso 2).
Si no aparecieren los dueos, se proceder como en el caso de las cosas perdidas; pero
los represadores tendrn sobre las propiedades que no fueren reclamadas por su dueo, en el
espacio de un mes contado desde la fecha del ltimo aviso, los mismos derechos que si las
hubieren apresado en guerra de nacin a nacin (artculo 642).

LA ACCESIN

La accesin es un modo de adquirir el dominio por el cual el dueo de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella (artculo 643).

Clases de accesin
a) Accesin de frutos o discreta. Es la que proviene de la cosa misma, sea por el nacimiento
o por la produccin.
b) Accesin propiamente tal o continua. Es la que resulta al agregarse una cosa a otra
distinta y que forman un todo que tiene individualidad propia.
La accesin propiamente tal puede ser:
De inmueble a inmueble
De mueble a mueble
De mueble a inmueble.

Naturaleza jurdica de la accesin

Para algunos, toda accesin, sea propiamente tal, es un modo de adquirir el dominio.
Nuestro cdigo sigue esa doctrina conforme la definicin que da la accesin en el artculo
643.
Otros piensan, y creemos que con razn, que solo la accesin propiamente tal o continua
es un modo de adquirir el dominio. La accesin de frutos o discreta es simplemente una facultad
del dominio. Es el ejercicio de su facultad de goce.
 Lo que caracteriza a la accesin en que las cosas al juntarse pierden su individualidad
propia para formar una cosa nueva.
En la accin de frutos sucede precisamente lo contrario. Lo que la cosa produce toma
individualidad propia.
Con todo, hacemos presente que algunos casos de accesin de muebles a inmuebles
que trata el cdigo no son verdaderos casos de accesin.

Caractersticas de la accesin como modo de adquirir el dominio

a) Es un modo de adquirir originario;
b) Es gratuito
Algunos casos de accesin de muebles a inmuebles no son gratuitos ya que importan sacrificio
pecuniario para el adquirente;
c) Es entre vivos;
d) Es a ttulo singular;
e) Es un hecho jurdico propiamente tal. Es decir, es obra de la naturaleza.
Hay casos de accesin que no son obra de la naturaleza como la accesin de frutos civiles o
algunos casos de accesin de muebles e inmuebles, pero, como ya lo hemos dicho, en algunos
de ello no hay verdadera accesin.

Accesin de frutos o discreta

Comprende la accesin de productos y frutos.

Concepto de productos y frutos.

Nuestro cdigo confunde ambos conceptos que en doctrina son distintos (artculo 643,
parte final). Hay jurisprudencia que dice que para nuestra ley, producto y fruto es lo mismo.
Productos son las cosas que derivan de otra sin periodicidad y con detrimento de su
sustancia. Por ejemplo, los metales de una mina, las piedras de una cantera;
Frutos son las cosas que produce otra cosa en forma peridica y sin detrimento de su
sustancia. Por ejemplo, las frutas, las semillas, las rentas de arrendamiento.
Hay jurisprudencia que dice que los metales de una mina son frutos dado lo dispuesto en los
artculos 643 y 784.

Importancia de la calificacin de los productos y frutos

Calificar si una cosa es fruto o producto tiene importancia porque hay disposiciones que
slo dan derecho a los frutos. Por ejemplo, los artculos 526 y 537, relativos a la remuneracin
los guardadores.

Clasificacin de los frutos.

Los frutos se clasifican en naturales o civiles.
Frutos naturales son los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana
(artculo 644).
Frutos civiles constituyen la utilidad que se obtiene de una cosa como equivalente del uso
y goce que se da de ella a un tercero. Son las pensiones, precios o cnones de arrendamiento o
censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido (artculo 647, inciso
1).
Inters de capital exigible son los que da un capital que se recupera, por ejemplo, el dinero dado
en mutuo.
Intereses a fondo perdido son los que da un capital que no se recupera. Por ejemplo, la renta
vitalicia.

Estado en que pueden hallarse los frutos naturales.

Los frutos naturales pueden hallarse pendientes, percibidos o consumidos.
Los frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieran todava a la cosa que
los produce, como las plantas que estn arraigadas al suelo, o los productos de las plantas
mientras no han ido separadas de ellas (artculo 645, inciso 1).
Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva, como
las maderas cortadas, las frutas y granos cosechados, etc.
Se dicen consumidos los frutos cuando se han consumido (destruido, gastado)
verdaderamente o se han enajenado.

Importancia de los estados en que puedan hallarse los frutos naturales.

Respecto del dueo de la cosa fructuaria la clasificacin de los estados en que pueden
hallarse los frutos naturales no tiene mayor importancia ya que le pertenecen, por accesin
segn algunos, o por el ejercicio de la facultad de goce que le da el dominio segn otros (artculo
646).
 Respecto de terceros si tiene importancia ya que los terceros se hacen dueos de los
frutos al percibirse (artculo 685). Los terceros se hacen dueos de los frutos por tradicin.

Estados en que pueden hallarse los frutos civiles.

Los frutos civiles pueden hallarse pendientes mientras se deben; y percibidos, desde que
se cobran (artculo 647, inciso 2).
Creemos que los frutos civiles estn percibidos desde que se reciben ya que si se cobran
y no se pagan, se deben y, en consecuencia estn pendientes.
Frutos devengados es el fruto al cual se ha adquirido derecho por cualquier ttulo. Los
frutos civiles se devengan da a da (artculo 790).

A quin pertenecen los frutos?

Los frutos tanto naturales como civiles pertenecen al dueo de la cosa fructuaria. Segn
el cdigo, por accesin; segn nosotros, en virtud de la facultad de goce que le confiere el
dominio (artculos 646 y 648).
No pertenecen los frutos al dueo de la cosa fructuaria cuando por disposicin de la ley o
por un hecho del hombre pertenezcan a otra persona que el dueo.
Por voluntad del hombre pertenecen a un tercero los frutos de la cosa que se haya dado
en usufructo o en arrendamiento (artculo 646, inciso 1).

Naturaleza jurdica de la accesin de frutos.

Tal como lo hemos manifestado, hay quienes creen que el dueo de la cosa fructuaria se
hace dueo de los frutos por accesin.
Nosotros pensamos que el dueo de la cosa fructuaria lo es de los frutos por ejercer la
facultad de goce que le confiere el dominio.

Accesin propiamente tal o continua

Es la que tiene lugar cuando dos o ms cosas de diferente dueo se unen de manera que
pasan a constituir un todo.
El dueo de la cosa principal, por regla general, pasa a serlo de la accesoria.
Esta clase de accesin es, en realidad, un modo de adquirir el dominio.

Clases de accesin propiamente tal.

a) De mueble a inmueble o natural o del suelo;
b) De mueble a mueble;
c) De mueble a inmueble o industrial.

La accesin de inmueble a inmueble puede ser:

a. Aluvin;
a. Avulsin;
a) Mutacin del lveo o cauce de un ro o divisin del ro en dos brazos que no vuelven a
juntarse;
a) Formacin de una nueva isla.

La accesin de mueble a mueble puede ser:

b) Adjuncin;
c) Especificacin;
d) Mezcla.

La accesin de mueble a inmueble puede ser por:

Edificacin ;
Plantacin;
Siembra.

El aluvin

Se llama aluvin al aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e
imperceptible retiro de las aguas (artculo 649).

Requisitos para que haya aluvin.

a) El retiro del agua debe ser lento e imperceptible. Si es violento puede haber otra figura,
por ejemplo, mutacin del cauce, pero no aluvin;
b) El retiro del agua debe ser definitivo. Por eso el inciso 2 del artculo 650 dice que el
suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas, forman
parte de la ribera o del cauce, y no accede mientras tanto a las heredades contiguas.

A quin pertenece el terreno de aluvin?

El terreno de aluvin accede las heredades riberanas dentro de sus respectivas lneas de
demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua (artculo 650, inciso 1 parte primera).
En los puertos habilitados, el terreno de aluvin pertenece al estado (artculo 650, inciso
1 parte final).
Puerto habilitado, es el que cuenta con las obras necesarias para hacer segura y expedita
la faena de carga y descarga de mercaderas y el embarque de las mismas.

La avulsin
Es el aumento que experimenta un predio cuando por una avenida o por otra fuerza
natural violenta le es transportada parte del suelo de otro predio (artculo 652 primera parte).

A quin pertenece el terreno transportado?

El terreno transportado pertenece al que era su dueo al tiempo de la avenida u otra
fuerza natural, pero para el solo efecto de llevrselo.
El dueo tiene un ao para reclamar su terreno.
Transcurrido el ao, se hace dueo del terreno el dueo del terreno a que fue
transportado (artculo 652).

Mutacin del cauce o lveo de un ro o divisin de este en dos brazos que no vuelven a
juntarse.

Derecho para restituir las aguas a su acostumbrado cauce.

Los propietarios riberanos, con permiso de la autoridad competente, que es la
municipalidad segn la ley de municipalidades, podrn hacer las obras necesarias para restituir
las aguas a su acostumbrado cauce (artculo 654 parte primera).

A quin pertenece la parte del cauce que quedare permanentemente en seco?

La parte del cauce que quedare permanentemente en seco acceder a las heredades
contiguas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta el
agua o hasta el cauce seco (artculos 654, inciso 1 y 650).
Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro, una lnea longitudinal dividir el
nuevo terreno en dos partes iguales; y cada una de estas acceder a las heredades contiguas
dentro de sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta dicha lnea
(artculos 654, inciso 2 y 650).
Las reglas anteriores se aplicaran al caso en que un ro se divida en dos brazos que no
vuelven despus a juntarse (artculo 655).
Creemos que en todos estos casos tiene aplicacin lo dispuesto en el artculo 651, es
decir, siempre que prolongadas las antedichas lneas de demarcacin, se corten una a otra,
antes de llegar al agua, el tringulo formado por ellas y por la lnea que divide el cauce, acceder
a las dos heredades laterales; una lnea recta que lo divida en dos partes iguales, tirada desde el
punto de interseccin hasta la lnea que divide el cauce, ser la lnea divisoria entre las dos
heredades.

Heredad inundada.
Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los cinco
aos subsiguientes volver a sus antiguos dueos (artculo 653).
Tratndose de un poseedor, por este hecho, se interrumpe naturalmente su posesin
(artculo 2502 N1).
Si despus de cinco aos las aguas desocupan o restituyen el terreno, este se pierde
para su dueo y accede a los propietarios riberanos segn las reglas dadas para el aluvin.

Formacin de nueva isla

Requisitos para que la nueva isla acceda a las heredades riberanas.

No deben formarse en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por
buques de ms de cien toneladas, ya que stas pertenecen al Estado (artculos 656, inciso 1 y
597).
Deben, en consecuencia, formarse en lagos o ros que no sean navegables por buques
de ms de cien toneladas.
 La isla no debe ser ocupada y desocupada alternativamente por las aguas en sus creces
y bajas peridicas, pues en caso contrario se mirar como parte del cauce o lecho, y no
acceder entretanto a las heredades riberanas (artculo 656 N1).

Caso de la isla que se forma porque un ro se abre en dos brazos que vuelven despus a
juntarse.
En este caso la nueva isla no altera al anterior dominio de los terrenos comprendidos en
ella.
Pero el nuevo terreno descubierto por el ro acceder a las heredades contiguas como en
el caso del ro que cambia de cauce (artculos 656 N2 y 654).

Caso de la nueva isla que se forma en el cauce de un ro.

Accede a las heredades de aquella de las dos riberas a que estuviere ms cerca toda
isla; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre sus respectivas lneas de
demarcacin, prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie de ella (artculo 656
N3, inciso 1).
Si toda la isla no estuviere ms cercana a una de las riberas que a la otra, acceder a las
heredades de ambas riberas; correspondiendo a cada heredad la parte comprendida entre sus
respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la isla y sobre la superficie
de ella (artculo 656 N 3, inciso 2).
Las partes de la isla que en virtud de estas disposiciones comprendieren a dos o ms
heredades, se dividirn en partes iguales entre las heredades comuneras (artculo 656 N3,
inciso 3).
Para la distribucin de una nueva isla, se prescindir enteramente de la isla o islas que
hayan preexistido a ella; y la nueva isla acceder a las heredades riberanas como si ella solo
existiese (artculo 656 N4).
Los dueos de una isla formada por el ro adquieren el dominio de todo lo que por aluvin
acceda a ella, cualquiera que sea la ribera de que diste menos el nuevo terreno abandonado
por las aguas (artculo 656 N5)

Caso de la nueva isla que se forma en un lago.

Ya hemos visto que debe tratarse de un lago que no sea navegable por buques de ms
de cien toneladas, pues en este caso pertenecen al Estado.
Acceder a las heredades de toda sus riberas; correspondiendo a cada heredad la parte
comprendida entre sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta la isla
y sobre la superficie de ella (artculo 656 N6 y N3, inciso 2).
Pero no tendr parte en la divisin del terreno formado por las aguas las heredades cuya
menor distancia de la isla exceda a la mitad del dimetro de esta, medido en la direccin de esa
misma distancia (artculo 656 N 6).

La adjuncin

Es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a

diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una
despus de separadas; como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o
en un marco ajeno se pon un espejo propio (artculo 657).

Requisitos para que haya adjuncin.

a) Debe tratarse de cosas muebles pertenecientes a distintos dueos;
a) Las cosas deben poder separarse y subsistir separadamente.

Efectos de la adjuncin

a) Si la unin se produce sin conocimiento por una de las partes y sin mala fe por la otra. El
dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal, con el gravamen de pagar al dueo
de la parte accesoria su valor (artculo 658).
Si el dueo de la cosa accesoria fue el que hizo uso de la materia principal, el dueo de
esta puede, en lugar de lo dicho en el prrafo anterior, pedir que se le restituya otro tanto de la
misma naturaleza, calidad y aptitud, o su valor en dinero (artculo 665). Naturalmente que en este
caso la cosa entera permanecer al dueo de lo accesorio.
En todos los casos en que al dueo de una de las dos materias unidas no sea fcil
reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin
deterioro de lo dems, el dueo de ella, sin cuyo conocimiento se haya hecho la unin, podr
pedir su separacin y entrega, a costas del que hizo uso de ella (artculo 664).
b) Si el dueo de la cosa principal tuvo conocimiento del uso que se haca de ella. Se
presume que lo consinti y solo tiene derecho al valor de la cosa principal (artculo 666).

c) Si el dueo de lo principal o de lo accesorio usaron de las cosas de otro sin su

conocimiento y sin justa causa de error. Estarn sujetos en todos los casos a perder lo suyo, y a
pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a
que haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas (artculo 667, inciso 1) .
Creemos que el inciso 2 del artculo 667 no se aplica a la adjuncin sino slo a la
especificacin.

Para los efectos de la adjuncin, qu se entiende por cosa principal?

a) Si de las dos cosas unidas la una es de mucho mas estimacin, sea pecuniaria o de
afeccin, que la otra, la primer se mirar como la principal y la segunda como la accesoria
(artculo 659, inciso 1)
Se mirar como de ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de
afeccin (artculo 659 inciso 2);
b) Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin, aquella de las dos cosas que sirva para el
uso, ornato o comodidad de la otra, se tendr por accesoria (artculo 660);
c) En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes, se mirar
como principal la de ms volumen (artculo 661).

La especificacin

Es una especie de accesin que se verifica cuando de la materia perteneciente a una

persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace
vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave (artculo 662, inciso 1).

Caractersticas de la especificacin.
a) No hay en ellas unin de cosas;
b) Hay transformacin de una materia ajena por obra del trabajo humano de otro;
c) Si se quiere, hay unin entre la materia ajena y el trabajo humano de otro.

Efectos de la especificacin

a) Si no hay conocimiento por una parte ni mala fe por la otra, el dueo de la materia se
hace dueo de la obra, pagando la hechura (artculo 662, inciso 2).
Si la obra nueva vale mucho ms que la materia, como cuando se pinta el lienzo ajeno, o
de mrmol ajeno se hace una estatua, la obra nueva pertenecer al especificante, y el dueo de
la materia tendr solamente derecho a la indemnizacin de perjuicios.
Si la materia del artefacto es, en parte ajena, y en parte propia del que lo hizo o lo mando
a hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenecer en
comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del
valor de la suya y de la hechura.
En todos los casos en que el dueo de una materia de que se ha hecho uso sin su
conocimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo tendr
igualmente para pedir que el lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma
naturaleza, calidad y aptitud, o su valor en dinero (artculo 665).

b) Si el dueo de la materia tuvo conocimiento del uso que de ella haca otra persona, se
presumir haberlo consentido y solo tendr derecho a su valor (artculo 666).

c) El que haya hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo y sin justa causa
de error, estar sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren
los perjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando ha
procedido a sabiendas (artculo 667, inciso 1).
Si el valor de la obra excediere notablemente al de la materia, no tendr lugar lo
provenido en el prrafo anterior; salvo que se haya procedido a sabiendas (artculo 667, inciso
2).

La mezcla

Es una especie de accesin que tiene lugar cuando se juntan materias ridas o liquidas
pertenecientes a diferentes dueos, de manera que no puedan separarse (artculo 663).
 Efectos de la mezcla
a) Si no hay conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, el dominio de la
cosa pertenecer a dichos dueos pro indiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada uno
pertenezca.
Si el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuere considerablemente superior, el
dueo de ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando el precio
de la materia restante (artculo 663);

b) En todo los casos en que el dueo de una materia de que se ha hecho uso sin su
consentimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo tendr
igualmente para pedir que en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma
naturaleza, calidad y aptitud, o su valor en dinero (artculo 665);

c) El que haya hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa
causa de error, estar sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto
valieren los perjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, si ha
procedido a sabiendas (artculo 667, inciso 1).
Si el valor de la obra excediere notablemente al de la materia, no tendr lugar lo
provenido en el prrafo anterior; salvo que se haya procedido a sabiendas (artculo 667, inciso
2).

Accesin de cosa mueble a inmueble.

Casos en que se produce.

Esta accesin se produce:
a) cuando se edifica con materiales ajenos en el suelo propio;
b) cuando se edifica con materiales propios en el suelo ajeno
c) cuando se siembra o planta con semillas o vegetales ajenos en el suelo propio;
d) cuando se siembra o planta con semillas o vegetales propios en el suelo ajeno.

Requisitos para que se produzca esta accesin.

Los materiales del edificio deben haberse incorporado en la construccin, y las semillas o
vegetales de la siembra o plantacin deben estar arraigados en el suelo. Mientras esto no
sucede, podr reclamarlos el dueo (artculo 668, inciso final).

Efectos de la edificacin, siembra o plantacin.

Por regla general, el dueo del suelo, que es lo principal, se hace dueo de lo edificado,
sembrado o plantado.

Indemnizaciones debidas al dueo de los materiales, semillas o plantas

Hay que distinguir si se edifica, siembra o planta con materiales, semillas o plantas ajenas en
suelo propio; o si. Por el contrario, se edifica, siembra o planta con materiales propios en suelo
ajeno.

Se edifica planta o siembra con materiales ajenos en el suelo propio

a) Si el dueo del suelo ha usado los materiales, plantas o semillas con justa causa de error,
est obligado a pagar al dueo de los materiales, plantas o semillas su justo precio, u otro tanto
de la misma naturaleza, calidad y aptitud (artculo 668, incisos 1 y 3);
b) Si el dueo del suelo ha procedido sin justa causa de error, pero no a sabiendas, esto es,
con ligereza, sin motivos suficientes para equivocarse, est obligada a pagar al dueo de los
materiales, plantas o semillas su justo precio, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y
aptitud, y adems de todo ello ser obligado al resarcimiento de perjuicios (artculo 668, incisos
2, 1 y 3);

c) Si el dueo del suelo ha procedido a sabiendas de que los materiales, plantas o semillas
eran ajenas, debe su justo precio, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, y
adems debe el resarcimiento de los perjuicios, y quedara sujeto a la accin criminal competente
(artculo 668, incisos 2, 1 y 3);

d) Si el dueo de los materiales, plantas o semillas tuvo conocimiento del uso que se haca
de ellos, solo habr lugar al pago de su justo precio, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad
y aptitud, sea que el dueo del suelo haya usado los materiales, plantas o semillas con justa
causa de error, o sin ella, o a sabiendas (artculo 668, incisos 2 y 1).
 En estos casos la verdad es que hay compraventa de los materiales, plantas o semillas si
el dueo del suelo paga su precio, o permuta si paga otro tanto de la misma naturaleza, calidad y
aptitud.

Se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno

Hay que distinguir si el dueo del suelo tuvo o no conocimiento de lo que haca el dueo de los
materiales, plantas o semillas.

a) Si no tuvo conocimiento. El dueo del terreno tendr derecho de hacer suyo el edificio,
plantacin o sementera, mediante las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de
buena o mala fe en el titulo de la reivindicacin, o de obligar al que edific o planto a pagarle el
justo precio del terreno con los intereses corrientes por todo el tiempo que lo haya tenido en su
poder; y al que sembr a pagarle la renta y a indemnizarles los perjuicios (artculo 669, inciso 1).
Si elige hacerse dueo del edificio, plantacin o sementera, para saber lo que debe
indemnizar, hay que distinguir si el que edific, plant o sembr esta de buena o mala fe, y
establecido ello aplicar las normas sobre mejoras y frutos que establecen los artculos 907, 908,
910, 911, 912 y 913.

b) Si tuvo conocimiento. Para recuperar el terreno debe pagar el valor del edificio,
plantacin o sementera (artculo 669, inciso 2).

LA TRADICIN

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo

hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por
otra la capacidad e intencin de adquirirlo (artculo 670, inciso 1).
Es un acto jurdico bilateral, es una convencin que se perfecciona por el acuerdo de
voluntades del tradente y del adquiriente; tambin es un modo de extinguir obligaciones, es un
pago.
Del concepto, es posible formular las siguientes observaciones:
1 La sola entrega es insuficiente para que se verifique la tradicin, pues resulta esencial el
elemento psicolgico, consistente en la intencin de transferir el dominio, por parte del tradente,
y en la intencin de adquirirlo, por parte del adquirente.
2 La ley es ms exigente con el tradente, pues ha de tener la facultad para transferir el
dominio, mientras que al adquirente slo se le exige la capacidad para celebrar vlidamente la
convencin.
3 La tradicin no slo opera para transferir el dominio, sino que tambin los dems
derechos reales e inclusive los derechos personales (artculo 699).

Entrega y tradicin

La entrega es el acto material por el que se traspasa una cosa de una persona a otra.
Muchos autores sostiene que Bello confunde o emplea mal las expresiones entrega y tradicin,
que son jurdicamente inconfundibles ya que la tradicin importa transferencia del dominio y la
entrega no siempre la significa.
Siempre que hay tradicin hay entrega real o simblica.
Pero no siempre que hay entrega hay tradicin, ya que muchas veces la entrega de una cosa
slo da al que la recibe la mera tenencia suya. Por ejemplo, en el comodato, en el
arrendamiento, en la prenda, etc.
La entrega sera el gnero y la tradicin la especie.
Se citan, entre otros, como casos en que Bello confundira o empleara mal dichos trminos los
de los artculos 2174 y 1920.

Nosotros pensamos que Bello no confundi o mal emple los trminos entrega y
tradicin, considerando su mentalidad romanista.
Los romanos distinguan la nuda traditio que consista en entregar a un tercero la tenencia
materia de una cosa, sin desprenderse del nimo de seor y dueo, de la traditio que era el
modo de adquirir el dominio definido en el artculo 670.
Bello empleaba la expresin tradicin comprendiendo tanto la nuda traditio como la
traditio de los romanos. Pero tena muy claro cundo la tradicin transfera el dominio, daba la
posesin o daba la tenencia de la cosa.
 As, en el artculo 2174 dice que el comodato no se perfecciona sino por la tradicin de la
cosa, y en el artculo 2197 dice que no se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin,
y la tradicin transfiere el dominio.

Como se puede ver, en ambos artculos se emplea la expresin tradicin pero en el caso
del mutuo se aclara que esa tradicin transfiere el dominio; luego en la tradicin a que se refiere
el artculo 2174 no se transfiere el dominio, se trata de la nuda traditio de los romanos.

En el artculo 1443 se dice que el contrato es real cuando, para que sea perfecto, es
necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere, y sabemos que son contratos reales la prenda,
el comodato, el depsito y el mutuo. Los tres primeros son ttulos de mera tenencia, pero el
mutuo es translaticio de domino. Es decir, en el artculo 1443 la expresin tradicin comprende
tanto la nuda traditio como la traditio de los romanos.

En los artculos 682 y 683 tambin se emplea la expresin tradicin sin que se transfiera
el dominio pero haciendo nacer posesin. El primero de ellos dice que si el tradente no es el
verdadero dueo de la cosa que se entrega por l a su nombre; y el segundo expresa que la
tradicin da al adquiriente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar
por la prescripcin el dominio de que el tradente careca.

En el artculo 1824 relativo a las obligaciones del vendedor, los autores creen ver
confirmada la confusin en que habra incurrido Bello al usar las expresiones entrega y tradicin.
Dice el referido artculo que las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos, la
entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida.

El vendedor siempre est obligado a hacer entrega de la cosa vendida, pero la tradicin,
en el sentido de transferir el dominio, slo podr hacerla cuando l es dueo de esa cosa, y
sabemos que la venta de cosa ajena es vlida (artculo 1815) y que cuando el vendedor ha
vendido una cosa ajena no podr transferir el dominio.

En resumen, creemos que Bello no confundi o emple mal las expresiones tradicin y
entrega. Las us comprendiendo la nuda traditio y la traditio romanas. Es decir como trmino
genrico de la entrega (simple traspaso material de una cosa) y de transferencia del dominio.
Quiz hubiese sido preferible limitar la expresin tradicin a la transferencia del dominio.

Caractersticas de la tradicin.
a) Es un modo de adquirir el domino entre vivos. Ya vimos que es una convencin y un
modo de extinguir obligaciones.
b) Puede ser onerosa o gratuita. Ello depender del ttulo que sirve de antecedentes a la
tradicin. Por ejemplo, ser gratuita si su causa eficiente es una donacin. Ser onerosa si su
antecedente es una compraventa o una permuta.
c) Es un modo de adquirir derivativo. Esto significa que el dominio no nace con el
adquirente, sino que viene de otra persona, el tradente. Esta caracterstica de la tradicin
determina los derechos que el adquirente obtiene con ella. Siendo derivativo, este modo no
transfiere al adquirente ms derechos de los que tena el tradente, y concretamente, si ste no
era dueo de la cosa tradida, no lo ser el que la recibe, puesto que nadie puede transferir ms
derechos que los que tiene (artculo 682, inciso 1).
d) Es un modo de adquirir generalmente a ttulo singular. Sin embargo, puede ser a ttulo
universal cuando se transfiere el derecho de herencia (artculos 1909 y 1910).

Cosas que se pueden adquirir por tradicin.

Por tradicin podemos adquirir no solo el dominio sino que adems todos los otros
derechos reales y los derechos personales. Es decir, pueden adquirirse las cosas corporales e
incorporales, incluso las universalidades como la herencia.
Se exceptan los derechos personalsimos cuando el tradente sea el titular de los
mismos, porque tales derechos son inalienables24.

Requisitos de la tradicin.
a) Concurrencia de dos partes, el tradente y el adquiriente;
b) Consentimiento del tradente y del adquiriente;
24Sin embargo, si pueden adquirirse por tradicin, cuando se constituya un derecho real de uso o de habitacin. Dicho
en otras palabras, cuando nazca el derecho real, opera la tradicin. Despus, ya no puede operar, pues el derecho es
personalsimo.
c) Ttulo translaticio de dominio;
d) Entrega de la cosa.

Concurrencia de dos partes.

Estas partes son el tradente y el adquiriente.
Se llama tradente a la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por
l o a su nombre, y adquiriente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa
recibida por l o a su nombre (artculo 671, inciso 1)

Requisitos del tradente para que pueda transferir el dominio.

a) Debe tener la facultad de transferir el dominio. Esto significa que debe ser dueo de la
cosa o del derecho que transfiere.
Si el tradente no es dueo de la cosa, la tradicin no es nula sino que no transfiere el
dominio. Por eso el artculo 1575 es incorrecto al decir que no es vlido el pago en ese caso.
b) Debe tener capacidad de ejercicio. Si no tiene capacidad de ejercicio, la tradicin, que es
un acto jurdico, es nula.
Naturalmente que los incapaces pueden actuar representados o autorizados por sus
representantes legales (artculo 671, inciso 2)

Requisitos del adquiriente para que pueda adquirir por tradicin.

Debe tener capacidad de ejercicio pues, como hemos dicho, siendo la tradicin un acto
jurdico, bilateral, si una de las partes es incapaz, la tradicin es nula;
A este respecto debemos hacer presente que hay autores, como Alessandri, que estiman
que el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud para disponer de la cosa, y
que al adquiriente le basta con tener capacidad de goce.

En nuestro concepto tanto el tradente como el adquiriente deben tener capacidad de

ejercicio pues, al ser tradicin una convencin, para que sea vlida se necesita la capacidad de
ejercicio de ambas partes. Ello, por otra parte, est corroborado en el artculo 1575, inciso 2
para el tradente y en el artculo 1578 N 1 para el adquiriente.
Naturalmente que el adquiriente, adems debe tener capacidad de goce. En
consecuencia, sera nula la tradicin hecha entre cnyuges no separados judicialmente cuando
el ttulo que se invoca es la compraventa, ya que est prohibida por el artculo 1796.

Efectos de la tradicin cuando el tradente no es dueo de la cosa que se pretende

transferir

En este caso, faltara uno de los requisitos del tradente, cual es la facultad de transferir el
dominio, y produce los siguientes efectos:

a) El adquiriente no adquiere el dominio ya que nadie puede transferir ms derechos que los
que tiene.
b) Sin embargo, esa tradicin es vlida a pesar de que el artculo 1575 dice que el pago, en
que deba transferirse la propiedad, y la tradicin es esa especie de pago, no es vlida sino en
cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada. Pero la solucin al problema referido no est en
el artculo 1575 sino en los artculos 682 y 683.
Hay que tener presente que la ley da validez a la venta de cosa ajena (artculo 1815).
Consecuencialmente debe tener validez el pago que se haga en virtud de ella.
Naturalmente que el comprador no va adquirir el dominio en virtud de ese pago pero
pasar a ser poseedor de dicha cosa y podr ganarla por la prescripcin adquisitiva en
conformidad al artculo 683.
c) Como lo acabamos de decir, si el tradente no es dueo de la casa objeto de la tradicin,
el adquiriente pasa a ser poseedor de ella y puede adquirir el dominio por prescripcin
adquisitiva (artculo 683).
d) Si el tradente no es verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre
transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada (artculo 682, inciso 1).
e) Si despus de hecha la tradicin de una cosa ajena, el tradente adquiere el dominio de
ella, se reputa que el adquiriente es dueo de la tradicin (artculo 682, inciso 2 y 1819).
f) Lo mismo sucede si el dueo de la cosa ratifica la tradicin hecha por un tercero (artculo
672, inciso 2 y 1818).
Consentimiento del tradente y del adquiriente
 Como todo acto jurdico bilateral, la tradicin requiere del consentimiento de las partes
(artculos 672, inciso 1 y 673, inciso 1).
Si falta el consentimiento de una o de ambas partes, la tradicin es inexistente.
Hacemos presente que los artculos 672 y 673 no se refieren a la inexistencia sino que
habla de validez, lo que podra ser un argumento ms en favor de los que sostienen que la
inexistencia se hace valer por la va de la nulidad absoluta.
Como sabemos, ni la inexistencia ni la nulidad absoluta pueden ratificarse.
Sin embargo, el inciso 2 de los artculos 672 y 673 dan a entender que si falt el
consentimiento en la tradicin, sta podra ser ratificada retroactivamente.
Hay autores que piensan que es as y que la ley ha modificado el rigor de los principios
generales en materia de consentimiento.
Nosotros no creemos que esa sea la solucin correcta y pensamos que la tradicin en
que falta la voluntad de las partes es inexistente. Nos parece que la ratificacin a que se refiere
el artculo 672 es la que hace el dueo de la cosa entregada cuando el tradente no lo era. El
artculo 673 es relativo al pago hecho a otra persona que el acreedor, ratificado por ste (artculo
1677).

Tradicin hecha por mandatarios o por representantes legales.

Como la generalidad de los actos jurdicos, la tradicin puede hacerse por medio de
mandatarios o representantes legales (artculo 671, inciso 2). El inciso 4 del artculo 671 dice
que la tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o al
respectivo mandante.
Por su parte, el artculo 674 expresa que para que valga la tradicin en que intervienen
mandatarios o representantes legales, se requiere adems que stos obren dentro de los lmites
de su mandato o de su representacin legal.
Creemos que este artculo incurre en un error. Los actos del mandatario que ha excedido
los lmites de su mandato no son nulos, son inoponibles al mandante, de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 2160, inciso 1, sin perjuicio de que si el mandatario, por una necesidad
imperiosa, sale de los lmites del mandato, se convierte en agente oficioso (artculo 2122).
En el caso de los representantes legales que actan fuera de los lmites de su
representacin legal puede haber nulidad o inoponibilidad.
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en
pblica subasta, la persona cuyo dominio de transfiere es el tradente, y el juez su representante
legal (artculo 671, inciso 3).
En este caso, no puede sostenerse que se acte sin consentimiento del tradente ya que
ste, al obligarse, consisti por el mismo hecho en que su acreedor tendra la facultad de hacer
vender todos sus bienes races o muebles, presentes o futuros, exceptuados los no
embargables, para el pago de su crdito, de acuerdo con lo dispuesto en el Artculo 2465 que
establece el derecho de prenda general de los acreedores.
Tambin es representante legal del tradente el partidor, en conformidad con lo dispuesto
en el artculo 659 del Cdigo de Procedimiento Civil.

El error en la tradicin.
Como todo acto jurdico, la tradicin puede estar viciada por error, fuerza o dolo. El
Cdigo, sin embargo, en el ttulo de la tradicin slo se refiere al error. En consecuencia, el dolo
y la fuerza se rigen por las reglas generales.
Los artculos 676, 677 y 678 se refieren al error en la tradicin, y contemplan el error en la
identidad de la especie que debe entregarse, en la persona del adquiriente, en su nombre, en
cuanto al ttulo de la tradicin y al error de los mandatarios o representantes legales.

a) Error en cuanto a la identidad de la cosa que debe entregarse. El artculo 676 dice
que se requiere tambin para la validez tradicin que no se padezca error en cuanto a la
identidad de la especie que debe entregarse.
Segn este artculo si hay error sobre la identidad de la cosa, la tradicin no es vlida, es
nula. Creemos que en el caso que analizamos, la tradicin no es nula sino que es inexistente ya
que no habra consentimiento. Tambin podra servir este artculo para los que sostiene que la
inexistencia slo puede hacerse valer por la va de la nulidad absoluta.

b) Error en la persona. El artculo 676 sanciona con la nulidad el error en cuanto a la

identidad de la persona del adquiriente.
La regla general en materia de error en cuanto a la identidad de las partes es que no vicie
la voluntad salvo que se trate de un acto intuito personae (artculo 1455).

Hay autores que creen que la tradicin es un acto intuito personae ya que el tradente
debe pagar a su acreedor (artculo 1576). Esto a pesar de que el ttulo de la tradicin no sea un
contrato intuito personae pues piensan que una vez celebrado el contrato, como el pago que
extingua la obligacin slo ser el hecho al acreedor, aunque se haya padecido error en la
persona al celebrar el contrato y ese error no vicie la voluntad, s la viciara si el error se produce
en el pago (tradicin).
Otros piensan que el que sufre error en cuanto a la persona del acreedor ha hecho un
pago indebido y debe proceder conforme lo disponen los artculos 2295 y siguientes, relativos al
cuasicontrato de pago de lo no debido, sin perjuicio de su obligacin de pagar al verdadero
acreedor.
Hacemos presente que el artculo 1576 dice que para que el pago sea vlido debe
hacerse al acreedor mismo, pero que estimamos ms acertada la segunda posicin a que nos
hemos referido en el prrafo anterior.
El error en cuanto al nombre del adquiriente no vicia la voluntad (artculo 676, inciso 2).

c) Error en cuanto al ttulo de la tradicin. El error en cuanto al ttulo de la tradicin est

tratado en el artculo 677 y se refiere a dos situaciones.

La primera tiene lugar cuando una sola de las partes supone un ttulo traslaticio de
dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato, y por
otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin.
La segunda tiene lugar cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de
dominio, pero diferentes, como si por una de las partes se supone mutuo, y por otra donacin.

En ambos casos nos hallamos frente a un error esencial u obstculo (artculo 1453) que,
en nuestro concepto, hace inexistente el acto por falta de voluntad, a pesar de que el artculo 677
dice que tal error invalida la tradicin.

d) Error sufrido por los mandatarios o representantes legales. Este error tiene las
mismas consecuencias y sanciones como si hubiera sido sufrido por el representado (artculo
678).

Ttulo translaticio de dominio.

Segn el artculo 675 inc.1, para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de
domino25.

Concepto de ttulo translaticio de dominio.

Es el que por su naturaleza sirve para transferir el dominio (artculo 703, inciso 3).
Los principales ttulos translaticios de dominio son la compraventa, la permuta, la
donacin entre vivos, el aporte en sociedad (artculos 675, inciso 1 y 703, inciso 3).
La transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado tambin es ttulo translaticio
de domino. Por ejemplo, si dos personas se disputan una cosa y convienen que una de ellas se
quede con la cosa disputada y que le d a la otra un objeto de su dominio; en cuanto se refiere al
objeto no disputado es ttulo traslaticio de dominio.

Requisitos del ttulo.

Debe ser vlido en s y respecto de la persona a quien se confiere.
La nulidad del ttulo impide que la tradicin pueda operar, pues todo defecto de aqul
repercute en sta.

Si el ttulo adolece de algn vicio de nulidad, la tradicin que se haga en virtud de l no

transfiere el dominio.
El ttulo, adems debe ser vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo
de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges (artculo 675, inciso 2). Lo
mismo sucede con el ttulo de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente (artculo
1796) 26.

25 La nulidad de la tradicin procede normalmente como consecuencia de que sea declarada la nulidad del contrato
que le sirve de ttulo traslaticio de dominio. Esto es lo que se denomina influencia del ttulo en la tradicin. Lo mismo
cabe decir si hay ausencia de ttulo traslaticio. Desde este punto de vista, se dice que la ley concibe la tradicin como
un acto causado (por un ttulo) y no abstracto o independiente. Pero el alcance de la nulidad de la tradicin por falta de
ttulo o ttulo nulo, no queda perfectamente definido. Esta indefinicin se advierte en relacin con el efecto posesorio
de la tradicin.
26 Cuando el art. 675 dispone que la falta de ttulo o la nulidad de ste anula la tradicin, no deja en claro si esa

nulidad priva de todo efecto, hasta el punto de estimar que no slo no transfiri el dominio, sino que adems nunca el
adquirente recibi la cosa con nimo de dueo, es decir, que nunca entr en posesin; o por el contrario, que es nula
en cuanto mecanismo que traslada el dominio, pero que en el hecho, s dej al adquirente en posesin. La segunda
solucin parece la ms conforme con el sistema general implantado por el CC., por las siguientes razones: 1 La parte
final del art. 675 muestra que la regla parece estar dirigida ms bien al traslado del dominio, sin referirse a la posesin:
 Si el ttulo requiere de solemnidades, es necesario cumplir con ellas para que se
transfiera el dominio.

La entrega de la cosa, con intencin de transferir el dominio

El trmino entrega significa en la tradicin la materializacin del acuerdo de las partes

de transferir el dominio del tradente al adquiriente (hecho material).
Esta entrega es diferente segn se trate de bienes muebles, inmuebles, de derechos
personales, de frutos y productos y del derecho de herencia.

Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble

Segn el artculo 684, la tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse
significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio y figurando esta transferencia
por uno de los medios que el mismo artculo indica.

La entrega en esta clase de tradicin puede ser real o ficta27.

a) Entrega real.
Es la que se hace fsicamente, sea traspasando materialmente el tradente la cosa al
adquiriente, o sea permitiendo el tradente al adquiriente la aprehensin material de una cosa
presente (artculo 684 N1).

b) Entrega ficta.
Es la que se hace por medio de una ficcin, la que determinados hechos o actos se
consideran entrega28.
Se acostumbra a entender por entregas fictas, la entrega simblica, la entrega de larga
mano o longa manu, la entrega por breve mano o brevi manu y el constituto posesorio.
La terminologa anterior viene del derecho romano y la verdad es que no tiene razn de ser.
El cdigo no la emplea y si nosotros lo hacemos es porque as acostumbran a hacerlo los
autores.

c) Entrega simblica.
Tiene lugar cuando en vez de la entrega de la cosa objeto de la tradicin se realizan
algunos de los siguientes hechos:
Cuando se entregan al adquiriente las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera
en que est guardada la cosa (Artculo 684 N3)29;
Cuando se entrega el conocimiento, carta de porte o factura en los casos de venta de
mercaderas que viene en trnsito por mar o por tierra (Artculo 149 N1 del Cdigo de
Comercio);
Cuando se fija por el comprador, con consentimiento del vendedor, su marca en las
mercaderas vendidas (artculo 149 N2 del Cdigo de Comercio);
Cuando el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquiriente, en el lugar
convenido (artculo 684 N4);30
Los casos de tradicin simblica que hemos sealado en esta letra no son taxativos.

d) Entrega de larga mano o longa manu.

As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges; 2 Por otra parte, el art. 704 tiene por
ttulos injustos para poseer, al nulo y al aparente, de manera que se considera que quien recibi por un ttulo nulo o
putativo, tiene ttulo, aunque injusto, y es poseedor, aunque irregular, pudiendo llegar al dominio por la prescripcin
extraordinaria; 3 Adems, hay que recordar que el Cdigo considera ttulo para poseer a la ocupacin, lo que
equivale a admitir la posesin sin ttulo, porque el que entra a poseer por ocupacin no da justificacin de su posesin.
Entonces, si est permitido poseer por ocupacin (que equivale a decir sin ttulo), no parece coherente impedir la
posesin si existe ttulo, aunque nulo.
27 La mayora de la doctrina nacional, considera como tradicin real la del nmero uno y an, para algunos, las de los

nmeros 2 y 3 del art. 684. Otros, en cambio (Barros Errzuriz, Peilillo), estiman que todos los numerales del art. 684
se refieren a casos de tradicin ficta, y que la real no est mencionada explcitamente en el precepto.
28 Para el profesor Juan Andrs Orrego, tradicin ficta o simblica es la que se hace por medio de una ficcin, smbolo

o seal, que representa la cosa tradida y la pone bajo el poder o accin del adquirente.
29 Mientras que para algunos autores sta es la forma de tradicin simblica por excelencia, en la cual las llaves

constituyen el smbolo de la entrega, otros en cambio, han entendido que tambin es sta una forma de tradicin real,
al permitir la tenencia de las llaves la posibilidad de tomar inmediata posesin por parte del adquirente.
30 En este caso queda efectuada la tradicin al convenirse el encargo; se trata de un verdadero mandato por el que el

tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente en algn lugar. Como no se exige que se cumpla el
encargo para entender verificada la tradicin, sta queda efectuada desde luego, sin esperar a que efectivamente el
tradente ponga la cosa tradida en el lugar convenido. De ah a que se diga que en este caso, hay una especie de
tradicin por el solo contrato, quedando el tradente como mero tenedor en calidad de mandatario.
 Es la que se realiza cuando el tradente muestra la cosa al adquiriente (artculo 684, N2)31.
Supone la presencia de ambas partes ante la cosa tradida.
Naturalmente que adems de mostrar la cosa el tradente debe ponerla a disposicin del
adquiriente.

e) Entrega breve mano o brevi manu.

Es la que tiene lugar cuando el mero tenedor de la cosa la retiene con nimo de dueo
porque celebr un acto translaticio de dominio con el dueo de ella. Por ejemplo, cuando el
arrendatario retiene la cosa arrendada porque se la compr a su dueo; cuando el comodatario
retiene la cosa porque el comodante se la dio en pago de una obligacin suya (artculo 685, N5
parte primera).

f) Constituto posesorio.
Tiene lugar cuando el dueo de la cosa celebra un contrato en que retiene la mera tenencia
de la cosa que pasa a ser de otra persona.
Naturalmente que tendr que haber celebrado un acto translaticio de dominio con dicha
persona.
Por ejemplo, si el dueo de una cosa se la vende a otra persona y celebra con ella un
contrato de arrendamiento en que se obliga como arrendatario (artculo 684, N5, segunda
parte)32.

g) Entrega de frutos y productos de un predio.

Se efecta cuando se separan las piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman
parte del predio y que se toman de l con permiso del dueo. La tradicin se perfecciona en el
momento de la separacin (artculo 685, inciso 1).
Aquel a quien se deban los referidos frutos o productos podr entrar a cogerlos al predio,
fijndose da y hora de comn acuerdo con el dueo (artculo 685, inciso 2);
Creemos que si no se produce el acuerdo entre el dueo y el que tiene derecho para coger
los frutos o productos, ser el juez el que debe fijar el da y hora para hacerlo;
No vemos inconveniente para que la entrega de los frutos pendientes o productos se haga
en las formas fictas que contempla el artculo 684; sin embargo, hay jurisprudencia en contra.

Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.

De conformidad a lo dispuesto en el artculo 686, la tradicin del dominio y dems

derechos reales constituidos sobre inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el
Registro del Conservador de Bienes Races; excepto tratndose de la tradicin del derecho real
de servidumbre, que se realiza en la forma prescrita en el art. 698, vale decir, por escritura
pblica en la que el tradente exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo. Lo anterior no se
aplica a la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, la que requiere inscripcin33.

En Chile, la idea de someter la propiedad raz al registro comienza a perfilarse en el

Proyecto de Cdigo Civil de 1853. Su art. 822 sealaba que la tradicin poda ser real o
simblica. El art. 823 prescriba acto seguido: La [tradicin] real de las cosas corporales
muebles se hace pasndolas de mano a mano; la de los inmuebles, entrando en ellas el que la
recibe, a presencia del que las entrega; manifestndose en el uno la voluntad de transferir, i en el
otro la de adquirirlo. Y agregaba el art. 826: Se podr tambin efectuar la tradicin de las
heredades y casas, registrando la escritura pblica de enajenacin en la competente oficina del
Conservador de Bienes Races y firmando el Conservador la partida, junto con ambas partes o
sus apoderados. Transferido de este modo el dominio, no podr pasar a tercero sino de la misma
manera. Y el art. 829 consignaba por su parte que los derechos de herencia, usufructo, uso,
habitacin; los de servidumbres prediales, i el de censo, admiten la tradicin simblica por
instrumento pblico, registrado segn el art. 826. De esta manera, el registro era, en el Proyecto

31 Es la forma llamada tradicin de larga mano o de longa manu, por suponerse que el tradente, por una parte,
muestra la cosa de la que se desprende y el adquirente la aprehende ficticiamente extendiendo tambin sobre ella una
larga mano.
32 Lo que se busca por la ficcin, es evitar un rodeo intil. Desde el instante que se perfecciona la venta, donacin u

otro ttulo traslaticio de dominio, se entiende hecha la tradicin. Por ende, en este caso, igual que en el anterior, la
tradicin se perfecciona con el solo contrato.
33 En el Derecho Romano y en el espaol antiguo que rega entre nosotros, bastaba la tradicin real o la ficta para

operar la transferencia del dominio en los inmuebles, al igual que respecto de los muebles. No era necesaria por tanto,
para la validez de dicha tradicin, la inscripcin en un registro pblico, lo que usualmente implicaba que los terceros
ignoraban las transferencias del dominio. Para facilitar la circulacin del dominio de los bienes inmuebles, evitar los
inconvenientes de la clandestinidad y desarrollar el crdito territorial, fue imponindose en las legislaciones ms
avanzadas la publicidad de la constitucin, transferencia y transmisin de los derechos reales inmuebles. Dicho
objetivo se logra mediante los registros de la propiedad raz o territorial.
de 1853, una forma alternativa de tradicin de los inmuebles, y no la nica, aunque si se recurra
a ella, las posteriores transferencias deban hacerse de la misma manera.
Ser finalmente en el llamado Proyecto Indito donde aparece claramente delineado el
sometimiento de la propiedad raz al Registro. Elimina la tradicin real de los bienes races,
dndole su artculo 826 la redaccin al actual artculo 686.

FINES DE LA INSCRIPCIN

Cinco son las finalidades de nuestro Registro Conservatorio de Bienes Races34:

1 Realizacin de la tradicin de los derechos reales en inmuebles: art. 686.
2 Publicidad de la propiedad raz: persigue, como dice el Mensaje del CC., ponerla a la
vista de todos, en un cuadro que represente instantneamente sus mutaciones, cargas y
divisiones sucesivas, evitndose as los engaos a terceros.
3 Para conservar la historia de la propiedad raz, de manera que sea posible conocer la
secuencia de poseedores inscritos, remontndonos desde el presente a la primera inscripcin.
4 Requisito, garanta y prueba de la posesin de los bienes races; en efecto:
sirve de requisito para adquirir la posesin de bienes inmuebles (art. 696 y 724);
posibilita probar dicha posesin (art. 924);
constituye una garanta de conservacin de la misma (arts. 728 y 2505).
5 En algunos casos, se afirma que la inscripcin es solemnidad ciertos actos o contratos
que recaen sobre inmuebles. As ocurre por ejemplo, con las donaciones irrevocables (art. 1400);
la constitucin de usufructo por acto entre vivos (art. 767); la constitucin del derecho de uso y
habitacin (arts. 812 en relacin con el art. 767); la constitucin de fideicomisos, sea que se
constituyan por acto entre vivos o por testamento (art. 735); y la constitucin de la hipoteca (arts.
2409 y 2410).
Cabe precisar que en algunos de estos casos usufructo o hipoteca, por ejemplo-, se
discute la funcin de la inscripcin. Para algunos es solemnidad del contrato; para otros,
constituira la forma de efectuar la tradicin.
Lo cierto es que en todos los casos mencionados, la inscripcin acta como tradicin del
respectivo derecho. Otros modos de adquirir operan.

Cabe sealar que las inscripciones que ordenan los arts. 688 (respecto de la sucesin por
causa de muerte) y 689 (respecto de la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva),
responden a la finalidad de publicidad, puesto que aqu no hay tradicin35.

EL SISTEMA REGISTRAL CHILENO

Est conformado por el Registro Conservatorio de Bienes Races. Las normas legales
fundamentales sobre la materia estn contenidas en los arts. 686 y siguientes del CC. y en virtud
de lo dispuesto en el art. 695, en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races
(del 24 de junio de 18574). Se ha resuelto por la jurisprudencia que se trata de un DFL dictado
por mandato del art. 695, ley delegatoria. Su organizacin y funcionamiento estn consignados
fundamentalmente en el citado Reglamento.
Los libros fundamentales que all se llevan son el Repertorio, el Registro y el ndice
General. Pero es el Registro el que constituye el sistema, siendo los otros dos complemento de
aqul.
Creado originalmente para los inmuebles, leyes posteriores han entregado al
Conservador el mantenimiento de otros registros para ciertos bienes o actos, como el Registro
de Comercio y el Registro de Minas.

34 Tipos de registros. Se distinguen en la doctrina y en el Derecho Comparado dos tipos de registro: personal y real.
Registro personal es aqul que se organiza tomando como pauta los nombres de las personas a quienes afecta cada
anotacin o inscripcin. Registro real es el que se lleva por predios. Cada uno de estos se matricula con un nmero de
orden y le corresponde una hoja especial, que constituye su registro. En dicho registro se van anotando todos los
actos jurdicos que afecten el inmueble. El registro real permite conocer efectivamente de un solo golpe de vista todas
las mutaciones y gravmenes de una propiedad, revela de inmediato la situacin jurdica de un predio. Por el contrario,
el registro personal obliga, para conocer la historia de un predio, encontrar el nombre de los propietarios anteriores y
revisar sus inscripciones. En Chile, opera el Registro personal.
35 De lo dicho respecto de los fines de la inscripcin, podra desprenderse, en principio, que en nuestro Derecho, la

inscripcin es prueba del dominio. Ello no es as sin embargo. Si bien la inscripcin es la nica manera de efectuar la
tradicin de los derechos reales inmuebles y aunque la tradicin constituye un modo de adquirir el dominio, la
inscripcin no prueba este derecho: slo prueba la posesin. En nuestra legislacin, la forma de probar un dominio
indubitado es a travs de la prescripcin; de ah la importancia del estudio de los ttulos de los inmuebles, por un lapso
no inferior a 10 aos de posesin inscrita. Por la misma razn, el Mensaje del CC. dice: No dando a la inscripcin
conservatoria otro carcter que el de una simple tradicin, la posesin conferida por ella deja subsistentes los
derechos del verdadero propietario, que solamente podran extinguirse por la prescripcin competente.
El REPERTORIO es una especie de libro de ingreso de la oficina. Es un libro en que se deben
anotar todos los ttulos que se le presenten al Conservador, por orden cronolgico de ingreso,
cualquiera sea su naturaleza; es de carcter anual.
El REGISTRO est integrado por tres libros o registros parciales que lleva el Conservador:
Registro de Propiedad;
Registro de Hipotecas y Gravmenes; y
Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
Todos son anuales. Los arts. 32 y 33 establecen las inscripciones que deben hacerse en
cada libro. Las caractersticas materiales de estos Libros o Registros parciales estn sealadas
en los arts. 34 y siguientes. Cabe destacar que la jurisprudencia ha determinado que la
inscripcin practicada en un Registro que no corresponde, adolece de nulidad absoluta.
Cada Libro o Registro parcial contiene un ndice por orden alfabtico con los nombres de los
otorgantes; este ndice es de especial importancia prctica para la ubicacin de los ttulos y
contribuye a caracterizar el Registro. Adems, en un apndice de ste ndice se inventaran los
documentos agregados al final del Registro.
El INDICE GENERAL permite, junto a los ndices de cada Libro o Registro parcial, el
funcionamiento del sistema, en cuanto mediante l se ubican las inscripciones y se puede
reconstruir la historia de los inmuebles. Se construye por orden alfabtico de los otorgantes,
y se forma a medida que van hacindose las inscripciones en los tres Registros parciales.
Tambin es anual.

TTULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE Y TTULOS QUE PUEDEN INSCRIBIRSE

Los ttulos que deben inscribirse en el Registro estn enumerados en el art. 52 del
Reglamento. Son tales:
1 Los ttulos traslaticios de dominio de los bienes races;
2 Los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en
inmuebles (pareciera aludir el nmero 1 del art. 52 al ttulo traslaticio de los mencionados
derechos; si as se interpretare el numeral, no puede operar respecto de los derechos de uso y
habitacin, que son personalsimos -art. 819- y por ende no pueden transferirse. Por ende, hay
que entender el numeral en el sentido que alude a la constitucin de tales derechos
personalsimos);
3 La sentencia ejecutoriada que declare la prescripcin adquisitiva del dominio sobre un
inmueble o de cualquiera de los derechos mencionados en el numeral precedente;
4 La constitucin de los fideicomisos relativos a inmuebles;
5 La constitucin de usufructos que recaen sobre inmuebles por acto entre vivos;
6 La constitucin del uso y habitacin que recaen sobre inmuebles por acto entre vivos;
7 La constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo;
8 La constitucin de censo vitalicio;
9 La constitucin de la hipoteca;
10 La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente;
11 Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva;
12 Los decretos que rehabilitan al disipador y al demente;
13 Los decretos que confieren la posesin definitiva de los bienes del desaparecido; y
14 Los decretos que concedan el beneficio de separacin de bienes, segn el art. 1385.
A estos casos, deben agregarse otros que establece el Cdigo Civil y el propio
Reglamento, por ejemplo, en el art. 688 en relacin al art. 55 del Reglamento, respecto a la
sucesin por causa de muerte.

Los ttulos que pueden inscribirse, estn enumerados en el art. 53 del Reglamento. Son
tales:
1 Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de inmuebles;
2 Toda condicin suspensiva o resolutoria de otros derechos reales constituidos sobre
inmuebles;
3 Todo gravamen impuesto sobre un inmueble, diferente de los mencionados en el art. 52,
como las servidumbres;
4 El arrendamiento en el caso del art. 1962 del CC;
5 Cualquier otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley36.

36 Al respecto, se afirma que no cualquier contrato generador de derechos personales podra inscribirse en el CBR.
Ello slo podra ocurrir en los casos cuya inscripcin sea permitida por ley. Afirma al respecto Marco Antonio
Seplveda Larroucau: Basndonos en lo dispuesto en los artculos 32, 33, 52, 53 y 89 inciso 1 del Reglamento y en
otras normas de nuestro ordenamiento jurdico, principalmente del Cdigo Civil y del CPC, y en que la finalidad
esencial del Registro es la publicidad de las situaciones jurdicas que afectan a los derechos reales, se puede afirmar
que por regla general slo debe inscribirse aquello que tiene trascendencia jurdico-real. No slo lo tiene la
transferencia, transmisin, constitucin y renuncia del dominio y dems derechos reales inmuebles, sino, tambin, toda
 Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte

La inscripcin, adems de su objetivo primordial de servir de tradicin de los derechos

reales inmuebles, tiene otras finalidades, como la de dar publicidad a la propiedad raz. Tal
ocurre con las inscripciones que se requieren a propsito de la sucesin por causa de muerte y
la prescripcin adquisitiva. Tal es el fin general buscado por las inscripciones exigidas por el
artculo 688 del Cdigo Civil.

La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir; produce la transmisin de los

bienes del causante al heredero por el ministerio de la ley, en el momento mismo de fallecer la
persona de cuya sucesin se trata; y desde este momento tambin se adquiere la posesin de la
herencia, aunque el heredero lo ignore; cada asignatario se reputa haber sucedido inmediata y
exclusivamente al causante. De todas estas disposiciones armnicas se desprende que el
heredero adquiere el dominio y la posesin legal de los bienes hereditarios por el modo de
adquirir sucesin por causa de muerte y que esta adquisicin se produce en el momento mismo
de la muerte del causante. Por tanto, el heredero no necesita de tradicin, ya que las cosas no
pueden adquirirse por dos modos.
En el momento de deferirse la herencia, de operar la delacin de la misma, la posesin de
ella se confiere al heredero por el ministerio de la ley; pero esta posesin legal no habilita al
heredero para disponer de manera alguna de un inmueble hereditario.
En efecto, para que ello ocurra, es necesario realizar las inscripciones previstas en el
artculo 688 del Cdigo Civil. Tal sera entonces el fin especfico de estas inscripciones. As las
cosas, los herederos no podrn disponer de los inmuebles hereditarios, mientras no proceda:

1 El decreto judicial o la resolucin administrativa que da la posesin efectiva de la

herencia (artculo 688 N 1). El decreto judicial se inscribir en el Registro de Propiedad del
Conservador de la Comuna o agrupacin de comunas, en que se encuentre el tribunal que lo
dict; la resolucin administrativa se inscribir en el Registro Nacional de posesiones Efectivas,
que depende del Servicio de Registro Civil e Identificacin; asimismo, el Director Regional del
Registro Civil correspondiente, emitir un certificado, dando cuenta de haberse otorgado la
posesin efectiva de la herencia intestada, certificado que debe acompaarse al Conservador de
Bienes Races del ltimo domicilio del causante, para inscribir tambin la resolucin
administrativa, en el Registro de Propiedad. El decreto judicial tambin se inscribir en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
Como se puede apreciar toda posesin efectiva tendr siempre dos inscripciones, una en
el Registro Nacional de Posesiones Efectivas, a cargo del Registro Civil e Identificacin, y otra en
el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races competente.

2 Si la sucesin es testamentaria, se inscribir tambin el testamento, en el Registro

de Propiedad del mismo Conservador de Bienes Races en que se hubiere inscrito la posesin
efectiva. En virtud de la inscripcin del decreto que concede la posesin efectiva y del
testamento, los herederos pueden disponer de los bienes muebles.

3 La inscripcin especial de herencia (artculo 688 N 2): se practica con el mrito de la

primera inscripcin o de las dos primeras inscripciones. Consiste en inscribir los inmuebles de la
sucesin a nombre de todos los herederos, en el Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races de la Comuna en que est situado el inmueble. En virtud de esta inscripcin, los
herederos pueden disponer de consuno de los inmuebles hereditarios.

4 La inscripcin especial del acto de particin (artculo 688 N 3), por el cual se adjudica
a un heredero el todo o parte de un inmueble; la inscripcin se efecta en el o en los mismos
Registros en los cuales se verific o verificaron las inscripciones especiales de herencia. Sin esta
inscripcin, no podr el heredero adjudicatario disponer por s solo de los inmuebles hereditarios
que en la particin le hayan cabido.

condicin suspensiva o resolutoria de los mismos, las prohibiciones legales, judiciales y voluntarias que efectivamente
limitan la facultad de enajenar del titular registral, las modalidades que pudieren afectar la titularidad del constituyente
del derecho real, otros gravmenes, el arrendamiento y dems actos y contratos que el legislador ha ordenado inscribir
para que sean oponibles a terceros, y que inciden en algunos o todos los atributos del respectivo derecho real (usar,
gozar, disponer y administrar), y las variaciones de una inscripcin en virtud de un nuevo ttulo. Por lo dems, agrega
Juan Andrs Orrego, si fuere efectivo que los conservadores pueden inscribir cualquier contrato generador de
derechos personales, por qu tuvo que sealar expresamente que puede inscribirse el arrendamiento? La mencin
expresa parece reforzar la tesis de que la inscripcin de contratos que generan derechos personales es algo
excepcional.
 Tradicin del derecho de herencia

Una vez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de

herencia37. Una vez que el heredero puede enajenar su derecho de herencia, se plantea el
problema acerca de la forma como debe hacerse la tradicin.

El Cdigo en los arts. 1909 y 1910 se refiere a la cesin del derecho de herencia. Estos
dos artculos slo sealan algunos efectos de la tradicin, pero no se indica la forma como ha de
efectuarse. En lo que respecta al ttulo que la antecede, el ms frecuente es la compraventa,
que debe hacerse por escritura pblica (art. 1801, inc. 2). A continuacin procede la tradicin,
sin que el Cdigo establezca expresamente la forma como ha de efectuarse.

Antes de entrar al anlisis de las doctrinas que existen al respecto, debemos precisar
que la situacin que se trata de analizar se refiere a la venta o cesin de los derechos
hereditarios en la universalidad de la sucesin o en una cuota de ella38.

Dos son las doctrinas que intentan explicar cmo debe efectuarse la tradicin del derecho
real de herencia:

1. Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia exige la inscripcin conservatoria,

cuando comprende bienes races. Jos Ramn Gutirrez fue quien postul esta doctrina, que
sostiene que el derecho real de herencia es mueble o inmueble, segn lo sean las cosas
singulares en que ha de ejercerse; la herencia, por tanto, es una cosa cuyo carcter depende de
los bienes que la componen. En consecuencia:
Si slo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y su tradicin deber
efectuarse por una de las formas previstas en el art. 684, tanto en la hiptesis general del inciso
primero, como en las contenidas en sus numerales, cuando corresponda.
Si la herencia se compone nicamente de bienes inmuebles, ser cosa inmueble, y la tradicin
deber efectuarse conforme al art. 686.
Si la herencia comprende bienes muebles e inmuebles, tiene carcter mixto, y su tradicin
tambin deber efectuarse conforme al art. 686.

2. Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia no exige inscripcin

conservatoria, aun cuando aquella comprenda bienes races. Leopoldo Urrutia fue el primero
que sostuvo esta doctrina. Se plantea que siendo la herencia una universalidad jurdica que no
comprende bienes determinados sino un conjunto de bienes indeterminados o una cuota de ese
conjunto, no puede calificarse de bien mueble o inmueble. No corresponde por ende aplicarle el
artculo 580 del Cdigo Civil, que califica a los derechos reales como muebles o inmuebles,
segn la naturaleza de la cosa sobre la cual se ejercen. Por tanto, aunque la herencia
comprenda bienes inmuebles, no es necesaria la inscripcin a que se refiere el art. 686 para la
tradicin de ella, pues esta disposicin alude a la manera de efectuar la tradicin del dominio de
los bienes races y los derechos reales constituidos sobre ellos, y resulta que aunque la herencia
comprenda bienes races no tiene el carcter de inmueble, sino que mantiene su naturaleza sui
generis39.
En lo que a la jurisprudencia respecta, la casi totalidad de las sentencias se inclina por la
segunda doctrina.
En consecuencia, como no hay reglas especiales para la tradicin del derecho de
herencia, hay que aplicar el artculo 670, y segn esa disposicin, la tradicin del derecho de
herencia puede verificarse por cualquier medio que revele la intencin del tradente de transferirlo
y la del adquiriente de adquirirlo. De esta manera, la tradicin del derecho de herencia se efecta
de conformidad al estatuto que rige la tradicin de las cosas corporales muebles.
Seran formas de hacer la tradicin del derecho de herencia el hecho de que en la
escritura de compraventa se exprese la voluntad de transferir la herencia por parte del vendedor

37 Es imposible la enajenacin antes de la muerte del causante, pues en nuestro Derecho, estn proscritos los pactos
sobre sucesin futura, adoleciendo de objeto ilcito y por ende de nulidad absoluta (arts. 1463, 1466, 1204 y 1682)
38 En efecto, tratndose de la venta de los derechos hereditarios que al heredero vendedor o cedente corresponden en

un bien determinado de la sucesin, de naturaleza inmueble, la nica forma de hacer la tradicin es a travs de la
inscripcin (siempre y cuando se practiquen previamente las inscripciones del art. 688).
39 An ms, agregan los que siguen a Urrutia, el art. 686 es inaplicable porque se refiere a la tradicin del dominio y

otros derechos reales que menciona, entre los cuales no se cuenta la herencia, y sta, aunque en doctrina pueda
mirarse como una forma de dominio, en nuestro derecho positivo no puede seguirse tal criterio, porque se considera la
herencia en forma autnoma o independiente del derecho de dominio (arts. 577 y 1268). Es un derecho real distinto
del dominio.
y la voluntad de adquirirla por el comprador; el hecho de que vendida una herencia, el comprador
pida la posesin efectiva o su inscripcin o la inscripcin especial de herencia40.

Tradicin de los derechos personales

La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la
entrega del ttulo, hecha por el cedente al cesionario (artculos 699 y 1901).
Esta entrega puede ser real cuando el ttulo consta por escrito. Pero puede, tambin, ser
simblica. Si el ttulo no consta por escrito, necesariamente debe ser simblica, permitiendo al
cesionario tener el crdito por suyo. Por ejemplo, si se quiere ceder el crdito del mutuante,
podr hacerse una escritura de cesin en que el mutuante manifieste su voluntad de ceder el
crdito y el cesionario de adquirirlo.

Hacemos presente que para que la cesin de un derecho personal produzca efectos
contra el deudor y contra terceros debe ser notificada por el cesionario al deudor o aceptada por
ste (artculo 1902).
Tambin hacemos presente que al referirnos a la tradicin de derechos personales nos
estamos refiriendo a los crditos nominativos y que est tratada en los artculos 1901 y
siguientes.

EFECTOS DE LA TRADICIN

Ya vimos los efectos de la tradicin cuando el tradente no es dueo de la cosa o del

derecho que transfiere.
Cuando el tradente es dueo de la cosa que entrega, la tradicin transfiere el dominio.
Como la tradicin es un modo de adquirir derivativo, el dominio que tena el tradente pasa
al adquiriente en las mismas condiciones y con los mismos gravmenes. As, si la cosa estaba
gravada con una hipoteca, el adquiriente la recibe con la hipoteca.

Cundo puede exigirse la tradicin?

Como la regla general es que los actos jurdicos sean puros y simples, la tradicin, que es
consecuencia de ellos, puede pedirse inmediatamente despus de celebrado el contrato.
Si para cumplir la obligacin, que ser precisamente, la tradicin, hay plazo o condicin
suspensiva, no puede exigirse la tradicin sino una vez vencido el plazo o cumplida la condicin
(artculo 680, inciso 1 y 681).
Tampoco podr hacerse la tradicin si hay decreto judicial que retenga el pago (artculos
681 y 1578 N2).
Pensemos que si se entrega la cosa que se debe bajo condicin suspensiva y despus se
cumple la condicin, el que la recibi se entiende dueo desde la tradicin ya que la condicin
suspensiva opera con efecto retroactivo.
Naturalmente, que esa entrega no transfiere el domino mientras no se cumple la
condicin.

Tradicin bajo condicin resolutiva.

Si se hace la tradicin bajo la condicin resolutoria, el adquiriente se hace dueo de la

cosa desde el momento en que se le hace la tradicin. Claro que ese dominio puede perderse si
se cumple la condicin.
Cumplida la condicin, se entiende que el adquiriente jams fue dueo de la cosa, y que
el tradente siempre conserv el dominio ya que la condicin resolutoria opera con efectos
retroactivo.
Si el adquiriente, pendiente la condicin resolutoria ajena la cosa o la grava con algn
derecho real, tendr lugar lo dispuesto en los artculos 1490 y 1491; es decir, si la cosa es
mueble, el tradente no podr reivindicarla contra terceros de buena y si es inmueble, slo podr
resolverse la enajenacin o gravamen cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo,
inscrito y otorgado por escritura pblica.
Hay autores que creen que respecto de la tradicin no tiene lugar la condicin resolutoria
tcita porque el artculo 680 dice que la condicin, en la tradicin, debe expresarse. La verdad es
que la condicin expresa o tcita se establece o contiene en el ttulo de la tradicin, en el

40 Hay fallos que estiman efectuada la cesin o tradicin del derecho real de herencia, por el hecho de que los dems
copartcipes reconozcan al cesionario como tal; o por la circunstancia de que ste intervenga en la administracin o en
la liquidacin de los bienes hereditarios; o por el hecho de aparecer de manifiesto en la escritura de cesin las
voluntades del cedente y del cesionario de transferir y adquirir, respectivamente, el derecho de herencia, como ya se
indic, etc.
contrato que le sirve de causa prxima. En consecuencia, no vemos por qu no tendra lugar lo
prevenido respecto de la condicin resolutoria tcita en la tradicin. Por consiguiente, declarada
la resolucin del contrato por incumplimiento de una de las partes, deber procederse a las
prestaciones recprocas conforme lo previene el artculo 1487; el adquiriente pierde el dominio
que tena sobre la cosa, que se entiende haber pertenecido siempre al tradente, y tiene
aplicacin lo dispuesto en los artculos 1490 y 1491 si el adquiriente ha enajenado o gravado la
cosa en el tiempo intermedio.

Contradiccin entre los artculos 680 inciso segundo y 1874

La primera de las disposiciones mencionadas expresa que verificada la entrega por el

vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a
menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de
una condicin. Es decir, este artculo expresa que el vendedor, aunque entregue la cosa puede
reservarse el dominio hasta que el comprador le pague el precio, y si ste no le paga, no
adquiere el dominio de la cosa.
Por su parte, el artculo 1874 dice que la clusula de no transferirse el dominio sino en
virtud de la paga del precio, no produce otro efecto que el de conferir derecho al vendedor para
demandar el precio o la resolucin del contrato, pero el dominio fue adquirido por el comprador.

Como se puede ver, se trata de dos disposiciones que estn en absoluta contradiccin.
Ante esa contradiccin creemos que debe preferirse lo dispuesto en el artculo 1874 que es
norma especial, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 13. Estimamos que el artculo 680
tiene aplicacin entre otros actos jurdicos y respecto de otras condiciones que no sean la de
pagar el precio en la compraventa. Por ejemplo, en un aporte en sociedad en que un socio
aporta en propiedad una cosa reservndose el dominio mientras no hagan los aportes los otros
socios. Se trata de una tradicin bajo condicin suspensiva, que no transfiere el dominio mientras
no se cumple la condicin.

Fuera de la razn dada para referir el artculo 1874 al 680 tenemos otra, cual es la
evolucin que sufrieran estas disposiciones en los Proyectos y en la Comisin Revisora. En los
primeros se dispona que la venta no transfera el dominio mientras no se pagara el precio, a
menos que se asegurara su pago a satisfaccin del vendedor, o se vendiera a plazo. Es decir, en
los Proyectos la reserva del dominio se subentenda. La Comisin Revisora no acept esa
disposicin y dej el artculo 680 como sta, es decir, la reserva del dominio deba pactarse.
Posteriormente, en el artculo 1874 ni siquiera se acept eso y se estableci la norma que no da
valor a ese pacto.

LA POSESIN

Es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o
el que se da por tal tenga la cosa por si mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l (artculo 700, inciso 1)

La posesin y el derecho de dominio.

La posesin puede estar unida al dominio, y, normalmente, lo estar. El dueo de una

cosa, generalmente, ser su poseedor. Esta posesin del dueo tiene importancia para el
ejercicio de las acciones posesorias.
Pero la posesin, tambin, puede estar separada del dominio. El dueo puede haber
perdido la posesin de una cosa, que est siendo poseda por un tercero. Esta posesin
separada del dominio tiene tambin importancia para el ejercicio de las acciones posesorias,
pero, por sobre todo, para la prescripcin adquisitiva, que es un modo de adquirir el dominio de
las cosas ajenas por haber sido posedas por cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems
requisitos legales (artculo 2492).
Las normas del ttulo De la Posesin se refieren, principalmente, a la posesin separada
del dominio.

Elementos de la posesin

El corpus, que consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, es la posibilidad

de disponer de la cosa con exclusin de cualquier otra persona. Es la exteriorizacin del derecho
de propiedad, el hecho de conducirse respecto a la cosa como lo hara el propietario.
Juan Andrs Orrego, agrega que el corpus es un poder fsico o potestad de hecho sobre
la cosa. Savigny afirma que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del
individuo con el bien posedo. Consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, en la
posibilidad fsica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata, con
exclusin de toda intromisin de extraos. Por ello, si la cosa est temporalmente en manos de
un mero tenedor (un arrendatario o un comodatario, por ejemplo), el corpus contina radicado en
el poseedor, pues el mero tenedor carece de la facultad para disponer materialmente de la cosa,
pues expirado el derecho en virtud del cual detenta la cosa, debe restituir la cosa al poseedor.
Dicho en otras palabras: quien tiene la obligacin de conservar y restituir, no slo carece
del nimus, sino tambin del corpus.
Concebir el corpus no slo como tenencia fsica sino tambin como una posibilidad de
disponer de la cosa, aunque eventualmente no se tenga un contacto directo con ella, se
relaciona con las formas simblicas de tradicin de cosa corporal mueble (artculo 684)41.
Ihering sostiene que el corpus es la exteriorizacin del derecho de propiedad, el hecho de
conducirse respecto de la cosa como lo hara el propietario.
El animus, que es la intencin de comportarse como propietario, como seor o dueo de
una cosa.
Como se puede ver, el corpus refleja una situacin de hecho; el animus tiene un carcter
intencional.
Lo que hace que la tenencia de una cosa, que puede consistir en detentarla, se convierta
en posesin es el animus.
Lo que caracteriza al animus es el hecho de que el tenedor de la cosa se conduzca como
propietario suyo, pero ello no implica que deba tener la conviccin de que es dueo
efectivamente. Por ejemplo, el ladrn puede tener la posesin de la cosa robada segn como se
conduzca respecto de ella.

Semejanzas entre el dominio y la posesin

El dominio es un derecho. La posesin es un hecho, por lo menos para la mayora de los

autores;
El dominio slo se puede adquirir por un modo. La posesin puede tenerse por varios
ttulos (artculo 701). Nadie puede adquirir el dominio por un modo; si ya lo adquiri por
otro, pues no se puede adquirir algo de que ya se es dueo. En cambio, si una persona
posee una cosa por ttulo, la puede poseer por otro; por ejemplo, si una persona vende a
otro una cosa ajena, el comprador pasa a poseer en virtud de la tradicin; si despus el
dueo le lega esa casa, pasar a poseerla cuando los herederos se la entreguen;
El dominio est protegido por la accin reivindicatoria; la posesin por las acciones
posesorias y, en algunos casos, por la accin publiciana (artculo 894).

Utilidades que presta la posesin

El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo (artculo 700,
inciso 2). Es decir, est amparado por una presuncin simplemente legal de que es dueo;
El poseedor de buena fe se hace dueo de los frutos (artculo 907, inciso 3);
Sirve para ganar el dominio de la cosa por prescripcin (artculo 2492).

Cosas susceptibles de posesin

Son susceptibles de posesin slo las cosas comerciables. Por consiguiente, no se

pueden poseer las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres y los bienes
nacionales de uso pblico. Es decir, las cosas que no estn en el comercio, las cosas que no son
susceptibles de propiedad privada.
De esta manera, pueden ser objeto de posesin todas las cosas corporales, sean
muebles o inmuebles, y, tambin, los derechos reales que no estn legalmente exceptuados.
La mayor parte de los autores estiman que slo los derechos reales pueden ganarse por
prescripcin adquisitiva. Los derechos personales no pueden ganarse por prescripcin
adquisitiva, y sealan, entre otros argumentos, el artculo 2498, el que no menciona a los
derechos personales entre las cosas que pueden ganarse por esa prescripcin42.

41 La Posesin. Juan Andrs Orrego Acua, pag.3

42 Hay algunos autores que postulan que, pueden poseerse todas las cosas incorporales (artculo 715), sea que se
trate de derechos reales o personales. Argumentan que, tal como lo dice el Mensaje del Cdigo, los derechos reales
son susceptibles de posesin. Las servidumbres discontinuas y las inaparentes son susceptibles de posesin aunque
no puedan ganarse por prescripcin.
Tratndose de la posesin de los derechos personales, sealan que el cdigo, en su artculo 1576, habla de posesin
del crdito, y algunos autores piensan que lo hace correctamente pues se puede detentar un crdito con nimo de
seor o dueo. Adems, sealan que los crditos pueden ganarse por prescripcin adquisitiva. Por ejemplo, si una
persona se hace pasar por mandataria del acreedor sin serlo y cede el crdito, el cesionario podr ganarlo por
prescripcin adquisitiva. Por lo dems el artculo 715 no distingue entre derechos reales y personales. En todo caso,
 Clases de posesin

La posesin se clasifica en:

Viciosa y no viciosa.
La posesin viciosa puede ser violenta o clandestina.
Posesin no viciosa es la que no es violenta ni clandestina.
Regular e irregular.
Tranquila y no tranquila.

Para algunos, posesin tranquila es la que no es violenta ni clandestina. Es decir, para ellos
los conceptos de posesin no viciosa y tranquila son idnticos.
Para otros, posesin tranquila es la que no es violenta ni clandestina y sin que el
poseedor haya sido demandado por el dueo o por otro poseedor.
La posesin tranquila es la nica que habilita para intentar las acciones posesorias
(artculo 918).
Hacemos presente que hay autores que llaman a la posesin viciosa, intil, y a la no
viciosa, til, y que estiman que slo esta ltima habilita para ganar el dominio por prescripcin
adquisitiva (de ah que usen esa terminologa).

Posesin regular

Segn el artculo 702, incisos 2 y 3, se llama posesin regular la que procede de justo
ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la
posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como
viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.

Requisitos de la posesin regular

1 Justo ttulo;
2 Buena fe inicial, y
3 Tradicin, si el ttulo que se invoca es translaticio de dominio.

El Ttulo

Antes de analizar lo que es ttulo justo e injusto, veremos el concepto de ttulo para la
posesin y la clasificacin de los ttulos, clasificacin que se aplica tanto al ttulo justo como al
injusto.

Concepto de ttulo para la posesin

Es el hecho o acto jurdico que hace nacer la posesin en una persona.

Los modos de adquirir el domino, por regla general, son ttulos para la posesin cuando
por alguna razn no han hecho adquirir el dominio. Por ejemplo, si alguien ocupa una cosa
mueble, que cree no pertenecer a nadie, con nimo de hacerla suya, y esa cosa perteneca a
otra persona, el ocupante no adquirir el dominio por ocupacin, pero pasar a ser poseedor de
la cosa; si una persona hace tradicin de una cosa ajena, el adquirente no se hace dueo de la
cosa pero se hace poseedor de ella (artculo 683).

Clasificacin de los ttulos

Crtica al Artculo 703.

El artculo 703 que debi referirse a los ttulos de la posesin es confuso ya que clasifica
los ttulos desde el punto de vista del dominio. Dice:
El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la
venta, la permuta, la donacin entre vivos.

los crditos se pueden ganar por prescripcin adquisitiva cuando forman parte de una herencia y sta se gana de ese
modo.
 Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos
legales de particin.
Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la
posesin.
Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no
forman nuevo ttulo; pero en cuanto trasfieren la propiedad de un objeto no disputado,
constituyen un ttulo nuevo.

La tradicin es un modo de adquirir el dominio que requiere de un ttulo translaticio, como

la compraventa, la permuta, la donacin entre vivos, etc.
Sin embargo, la tradicin, cuando el tradente no es dueo, es el ttulo de la posesin del
adquirente.
La verdad es que no hay ttulos translaticios para la posesin. Todos ellos son
constitutivos, ya que la posesin principia en el poseedor.
Los llamados ttulos declarativos de posesin, que tambin lo son para el dominio, como
las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin, la verdad es
que no hacen nacer posesin ni dominio, y para determinar cundo el poseedor o dueo fue tal,
hay que remontarse a algn ttulo de posesin o de dominio anterior. Estos ttulos no hacen otra
cosa que singularizar la posesin o el dominio que se tena proindiviso con otros (artculos 718 y
1344). El artculo 703 es incorrecto al dar el carcter de ttulos translaticios a las sentencias de
adjudicacin y a los actos legales de particin. Los referidos ttulos slo lo son para la posesin
en el caso excepcional de la accesin de posesiones que estudiaremos en la prescripcin.

Los ttulos para la posesin son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por
causa de muerte, el apoderamiento o la entrega real o ficta en el caso de los inmuebles no
inscritos.
La prescripcin no es un ttulo para la posesin ya que es un modo de adquirir el dominio
que supone la posesin que debe ser anterior a la consumacin de la prescripcin.
La ocupacin es un ttulo para la posesin cuando alguien ocupa una cosa que pertenece
a otro y cree que carece de dueo.
La accesin es ttulo para la posesin cuando una persona posee una cosa, sin ser
duea, y algo se junta a la cosa poseda. Por ejemplo, una persona es poseedora de un
inmueble, sin ser su dueo, y ese inmueble crece en virtud del aluvin; el terreno de aluvin pasa
a ser posedo por el poseedor del terreno que aquel increment.
La tradicin es ttulo de posesin cuando el tradente no es dueo de la cosa que pretende
transferir.
La sucesin por causa de muerte es ttulo para la posesin de herencia cuando sta es
ocupada por un heredero aparente (artculos 1264, 1269, 2512). Los legitimarios poseen las
cosas legadas cuando tienen el corpus y el animus. Lo mismo sucede con los herederos
respecto de cada bien en particular. Pero la posesin del heredero y la del legatario de especies
se retrotraen al momento de la declaracin, y, en definitiva, al de la muerte del causante (artculo
1239).
El apoderamiento es ttulo para la posesin de acuerdo al artculo 729 que estudiaremos
ms adelante.
Los ttulos translaticios de dominio a que se refiere el artculo 703 son los contratos o
actos jurdicos que son el antecedente de la tradicin que, a su vez, puede ser modo de adquirir
el dominio o ttulo para la posesin.
Como dice el inciso 5 del artculo 703, las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos
no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin, porque reconocen situaciones anteriores a
ellas.
Lo mismo sucede con las transacciones que se limitan a reconocer o declarar derechos
preexistentes (artculo 703, inciso final).
Hay que tener presente que las transacciones no transfieren derechos, y en ese sentido
el artculo 703, inciso final es incorrecto. Pero pueden servir de ttulo para una tradicin y, en este
caso, no son ttulos para la posesin sino que lo es la tradicin que en virtud de ellas se haga.

En resumen, el artculo 703 todos los conceptos estn confundidos, y que ms bien ha
querido referirse a los modos de adquirir el dominio originarios y derivativos y a los ttulos de
estos ltimos.

Ttulos justos e injustos

Como implcitamente ya los dijimos, los ttulos se clasifican, tambin, en justos e injustos.

Justo Ttulo
 No hay una definicin precisa y clara de lo que es justo ttulo. Podra decirse que es el
hecho o acto jurdico que hace nacer posesin regular.
Ttulo justo es el que no es injusto segn la enumeracin que hace el artculo 704.

Ttulos Injustos

Podramos decir que ttulo injusto es el que por ser falsificado, aparente o nulo no habilita
para hacer nacer posesin regular.
Los ttulos injustos estn taxativamente enumerados en el artculo 704 que dice:
No es justo ttulo:
1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;
2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin
serlo;
3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada
por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido, y
4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el
del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin
embargo, el heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin
efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto
testamentario que haya sido judicialmente reconocido.

Ttulo Falsificado (artculo 704 N 1)

Esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende.

La jurisprudencia ha dicho que es falso un ttulo cuando no ha sido realmente otorgado
por las personas que aparecen interviniendo en el acto, o cuando no ha sido realmente
autorizado por el funcionamiento que aparece interviniendo en dicho acto, o cuando ha sido
adulterado en trminos que cambien su naturaleza jurdica.

Ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra
sin serlo (artculo 704 N2)

Se trata del caso en que una persona se atribuye la calidad de mandatario o

representante legal de otra sin serlo.
Tambin caen en la sancin del N2 del artculo 704 los ttulos otorgados por mandatarios
que exceden los lmites de su mandato, o el representante legal que acta respecto de bienes en
que no tiene la representacin. Por ejemplo, si se da un mandato especial para vender una casa
y el mandatario vende un automvil; si el padre vende un bien perteneciente al peculio
profesional del hijo.

Ttulo que adolece de algn vicio de nulidad (artculo 704 N 3)

La nulidad que hace injusto un ttulo puede ser absoluta o relativa.

La validacin de un ttulo que en su principio fue nulo, efectuada por la ratificacin o por
otro medio legal, se retrotrae a la fecha en que fue conferido el ttulo (artculo 705).

Ttulo putativo (artculo 704 N 4)

Es el aparente.

LA BUENA FE

Es la lealtad, la probidad, la ausencia de mala intencin.

Sin embargo, para los efectos de la posesin regular, la buena fe es la conciencia de
haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio (artculo 706, inciso 1).
As, en ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse
recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio
en el acto o contrato (artculo 706, inciso 2).
El que tiene dudas sobre la legitimidad de la adquisicin del dominio est de mala fe, ya
que el cdigo emplea las expresiones conciencia y persuasin.
Para que haya posesin regular basta con la buena fe inicial. Si despus de iniciada la
posesin, el poseedor sabe que el que le vendi la cosa, por ejemplo, no era su dueo, la
posesin regular contina aunque el poseedor est de mala fe (artculo 702, inciso 2).
La buena fe es una cuestin de hecho que debe ser establecida por el juez.
 Adems, es personal. La buena o mala fe no se traspasa de un poseedor a otro. Hay que
establecerlas considerando cada caso en particular.

El error y la buena fe

Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe (artculo 706, inciso 3).
Como lo dice la disposicin, el error de hecho para que no se oponga a la buena fe debe ser
justo, es decir, excusable: por ejemplo, si se compra algo a un menor que dice ser mayor y que
tiene apariencia del tal. Pero no sera justo el error si se compra algo a un menor que dice ser
mayor pero no tiene apariencia de tal.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite
prueba en contrario (artculo 706, inciso final). Ello se debe a que nadie puede alegar ignorancia
de la ley desde que sta haya entrado en vigencia (artculo 8). Por ejemplo, si se compra un
inmueble a un pupilo y no se hace en pblica subasta, no podr alegarse la ignorancia de la ley
que exige la pblica subasta para sostener que la posesin es de buena fe.

Presuncin de la buena fe

La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley ha establecido la presuncin

contraria. En todos los otros, la mala fe deber probarse (artculo 707). Si alguien alega posesin
regular, no tiene que probar su buena fe; le basta con exhibir su justo ttulo. El que se oponga
debe probar la mala fe.
Como dice el artculo 707, hay casos en que la ley establece presunciones de mala fe.
Por ejemplo, el error de derecho (artculo 706, inciso final); el haber sabido y ocultado la
verdadera muerte del desaparecido o su existencia de un ttulo de mera tenencia en la
prescripcin extraordinaria (artculo 2510 N3), etc.

La tradicin

Como hemos dicho, para ser poseedor regular, si se invoca un ttulo translaticio de
dominio, es necesaria, tambin la tradicin (artculo 702, inciso 3), etc.
La posesin de unas cosa a vista y paciencia del que se oblig a entregarla (ttulo
translaticio de dominio), har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por
inscripcin del ttulo (artculo 702, inciso final).
En consecuencia, la presuncin de tradicin slo se aplica en muebles y a las
servidumbres, que no requieren de inscripcin.

La posesin irregular

Es la que carece de uno o ms de los requisitos de posesin regular (artculo 708).

Beneficios que reporta la posesin regular. Comparacin con la posesin regular

1 Tanto el poseedor irregular como el regular pueden ganar el dominio de la cosa por
prescripcin. Pero el poseedor irregular lo gana en un lapso ms largo.
La posesin regular lleva a la prescripcin ordinaria. La irregular a la extraordinaria;
2 Ambas posesiones estn protegidas por las acciones posesorias. Pero la irregular no
est protegida por la accin publiciana (artculo 894);
3 La presuncin de que el poseedor es dueo se aplica tanto a la posesin regular como
a la irregular.

Posesiones viciosas

Son la violenta y la clandestina (artculo 709).

Posesin violenta

Es la que se adquiere por la fuerza (artculo 710, inciso 1). Para que haya posesin
violenta, la violencia debe haber existido al iniciarse la posesin. Si despus cesa la violencia, la
posesin sigue siendo violenta.
Con todo, tambin es poseedor violento el que en ausencia del dueo se apodera de la
cosa y volviendo el dueo le repele (artculo 711).
Para que estemos en presencia de posesin violenta, es indiferente que la violencia se
haya ejercido contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra
el mero tenedor de la cosa (artculo 712, inciso 1).
 Igual cosa sucede respecto de la persona que ejerce la violencia. Si es poseedor violento
no slo cuando se ejecuta la violencia por el poseedor sino cuando se ejecuta por sus agentes.
Tambin es indiferente si los agentes ejecutan la violencia con consentimiento del poseedor o
que una vez ejecutada sea ratificada expresa o tcitamente (artculo 712, inciso 2).
La violencia, la fuerza, pude ser actual o inminente (artculo 710, inciso 2). En este artculo
la expresin actual est tomada en el sentido de vas de hecho, y la palabra inminente en el
sentido de amenazas de un dao futuro.

Caractersticas del vicio de violencia

Es un vicio relativo, es decir, slo puede hacerse valer por la vctima de la violencia. Por
ejemplo, si el actual poseedor de una cosa de que no es dueo se le priva violentamente de la
posesin, l puede hacer valer la violencia del que le priv de la cosa. Pero el verdadero dueo
no puede hacer valer esa violencia ya que no la hubo respecto de l.

Posesin clandestina

Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (art. 713).
La clandestinidad de la posesin se opone a su publicidad. Pero no respecto de todas las
personas sino slo respecto de los que pueden oponerse a la posesin.
La clandestinidad puede viciar la posesin en cualquier momento; y una posesin que se
inici pblicamente puede transformarse en clandestina.

Caractersticas del vicio de clandestinidad

1 Es un vicio relativo: Slo puede alegarla el que tiene derecho para oponerse a la posesin
que se le ocult. Por ejemplo, el verdadero dueo de la cosa; el poseedor regular de ella;
2 Es un vicio temporal: Cuando la posesin se hace pblica respecto de los que puedan
oponerse a ella, cesa la clandestinidad, y la posesin deja de ser viciosa.

Posesin viciosa y posesin intil

La mayora de los autores estiman que la posesin viciosa es intil porque no habilita
para ganar el dominio de la cosa por prescripcin.
Sin embargo, hay otros que estiman que los conceptos de posesin viciosa y no viciosa
no se relacionan con los conceptos de posesin regular e irregular, y que puede haber posesin
regular viciosa y posesin irregular viciosa que permiten llegar a la prescripcin adquisitiva.
Un caso de posesin regular viciosa sera el siguiente: una persona adquiere la posesin
de una cosa de buena fe, con justo ttulo y previa tradicin, suponiendo que el ttulo sea
translaticio de dominio, por ejemplo, una compraventa. Posteriormente, se da cuenta que el
verdadero dueo de la cosa no es el vendedor sino un tercero, y le oculta a ste su posesin.
Un caso de posesin irregular viciosa sera el siguiente: una persona se apodera
violentamente de una cosa pero con nimo de seor o dueo y despus contina poseyendo en
forma clandestina. Se tratara de una posesin de mala fe, que quedara comprendida en los
casos de posesin irregular del artculo 708, y que permitira ganar el domino por prescripcin
extraordinaria de acuerdo al artculo 2510, aunque sea clandestina.
De lo dicho se pueden sacar las siguientes conclusiones:
a) La posesin regular puede ser clandestina, pero no desde su inicio porque sera de mala
fe;
b) La posesin irregular puede ser clandestina desde el principio;
c) La posesin regular no puede jams ser violenta porque sera de mala fe;
d) La posesin irregular puede ser violenta ya que no requiere de ttulo (artculos 708 y
2510).

La mera tenencia

Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o
a nombre del dueo (artculo 714, inciso 1). Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene
una cosa reconociendo dominio ajeno (artculo 714, inciso 2).
El cdigo en el artculo 714, inciso 1 seala como meros tenedores al acreedor prendario,
al secuestre, al usufructuario, al usuario y al que tiene el derecho de habitacin. Pero hay varias
personas ms que son meros tenedores; por ejemplo, el depositario en el depsito propiamente
dicho, el comodatario, el arrendatario, etc.
Se puede ser mero tenedor al ejercer un derecho real como el usufructo, el uso de la
habitacin, y se puede ser mero tenedor en virtud de un ttulo personal como el arrendatario, el
comodatario, el depositario.
 Caractersticas de la mera tenencia

1 Consiste en detentar algo sin nimo de dueo, reconociendo dominio ajeno.

El poseedor tiene nimo de dueo. Por eso el cdigo llam tenencia al elemento de la
posesin y mera tenencia a la institucin a que nos estamos refiriendo.
A pesar de que entre tenencia y mera tenencia creemos que existen diferencias, lo que
distingue, categricamente, a la mera tenencia de la posesin es, fundamentalmente, el nimo.
2 Es inmutable o indeleble, jams se transforma en posesin, ni aun en el caso del artculo
2510 N343 que menciona el artculo 71644.

La posesin no se transmite ni se transfiere

El artculo 717 es categrico al respecto. Dice ese artculo: Sea que se suceda el ttulo
universal o a ttulo singular, la posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la
de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no
interrumpida de antecesores.
Esta idea es repetida por el inciso 1 del artculo 2500 que dice: Si una cosa ha sido
poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del antecesor
puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo dispuesto en el artculo 717.
Confirman lo expresado en los artculos citados las disposiciones de los artculos 683,
688 y 727.
Sin embargo, hay artculos que parecieran estar en pugna con lo dicho. Por ejemplo, en el
artculo 69645 se refiere la transferencia de la posesin; igual cosa hace el artculo 725 al
referirse a la tenencia46.
El inciso 2 del artculo 2500 dice que la posesin principiada por una persona difunta
contina en la herencia yacente, que se entiende posee a nombre del heredero.
El inciso sealado es criticable por muchas razones. Da a entender que la posesin del
causante es continuada por los herederos, lo que pugna con lo dispuesto en el inciso 1 del
mismo artculo y con el artculo 717.
Adems, dice que la herencia yacente posee y sabemos que la herencia yacente no es
persona jurdica y que no puede poseer. Por ltimo, dice que la herencia yacente posee a
nombre del heredero, es decir, no sera poseedora sino mero tenedor o representante del
heredero para poseer.

Hay que tener presente que los artculos 869 del Proyecto de 1853 y 866 a) del Proyecto
Indito decan que la posesin de la herencia se transmita. El cdigo cambi las ideas que se
expresan al respecto en dichos proyectos. Es posiblemente por eso que Bello incurre en tantas
imprecisiones al tratar la posesin.

El hecho de que la posesin principie en el poseedor tiene la ventaja de que puede

mejorar la posesin de su antecesor y si ste, por ejemplo, era poseedor irregular, el sucesor
puede ser poseedor regular y ganar el dominio en un lapso de tiempo inferior.
Cuando un poseedor agrega a su posesin la de su antecesor, se la apropia con sus
calidades y vicios (artculo 717, inciso 1).

Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin

43 Artculo 2510.- El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo
por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
1.a Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno.
2.a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio.
3.a Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos
de concurrir estas dos circunstancias:
1.a Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o
tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin;
2.a Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo
espacio de tiempo.
44 Artculo 716.- El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin; salvo el caso del artculo 2510,

regla 3.
45 Artculo 696.- Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la

posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se
ordena; pero esta disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus del trmino sealado en
el reglamento antedicho.
46 Artculo 725.- El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia de la cosa, dndola en arriendo,

comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no translaticio de dominio.

 Por quienes puede tomarse la posesin

1 Personalmente por el que trata de adquirir la cosa para s;

2 Por sus mandatarios;
3 Por sus representantes legales (artculo 720);
4 Por agentes oficiosos. Pero, en este caso, es necesario el conocimiento y aceptacin
del interesado (artculo 721, inciso 2).

Momento en que se entiende adquirida la posesin por el mandante, representado

legalmente o interesado

1 El mandante y el representado legalmente adquieren la posesin desde el momento en

que el mandatario o representante legal la toman a nombre de ellos, aunque lo ignoren (artculo
721, inciso 1). Esto es as dado lo dispuesto en el Artculo 1448 que establece que lo hecho por
el representante se entiende hecho por el representado.
2 Si el que toma la posesin a nombre de otro no es su mandatario ni representante, vale
decir, es un agente oficioso, el interesado no adquiere la posesin sino en virtud de su
conocimiento y aceptacin, esto es, desde que ratifica lo hecho por el agente oficioso, pero la
ratificacin opera con efecto retroactivo, al momento en que fue tomada la posesin a su nombre
(artculo 721, inciso 2)

Capacidad para adquirir la posesin

Respecto de los bienes races no se modifican las reglas generales sobre capacidad; por
lo que pueden adquirir la posesin por si, las personas capaces. Los incapaces slo la pueden
adquirir por intermedio de sus representantes legales.
Tratndose de cosas muebles, se modifican las reglas generales sobre capacidad, y los
relativa y absolutamente incapaces pueden adquirir la posesin de cosas muebles, salvo los
dementes, los infantes y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Es decir, pueden adquirirla los relativamente incapaces, como son los impberes que no
sean infantes y el disipador declarado en interdiccin y, tambin, los simplemente impberes,
que son incapaces absolutos. Sin embargo, todos los incapaces, sean relativos o absolutos (que
pueden adquirir la posesin de cosas muebles), para ejercer los derechos de poseedores
necesitan de la autorizacin competente (artculo 723).

Adquisicin de la posesin de las cosas muebles

Si entendemos por corpus la manifestacin de un poder de dominacin, la posibilidad de

disponer de la cosa, para adquirir la posesin es necesario el corpus y el animus, aunque la
mera tenencia siga en poder de otro. Por ejemplo, en el caso del constituto posesorio.
La tenencia, en sentido del corpus es opuesta a la mera tenencia, en que se reconoce
domino ajeno.

Conservacin de la posesin de las cosas muebles

La posesin de las cosas muebles se conserva mientras se conserve el corpus y el

animus, o slo el animus aunque no se tenga el corpus, hallndose la cosa bajo el poder de
poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero (artculo 727). Naturalmente que en
este caso, el poseedor no tiene el corpus ya que, si ignora el lugar del paradero de la cosa, no
podr disponer de ella, no podr materializar su poder de dominacin.
El hecho de que el poseedor entregue en mera tenencia la cosa a otra persona, no se
opone al corpus (artculo 725).

Prdida de la posesin de las cosas muebles

a) Por prdida del corpus y del animus:

1 Cuando se enajena la cosa;
2 Cuando se abandona la cosa al primer ocupante. Se trata de las res derilectae.

b) Por prdida del corpus:

1 Cuando otra persona de apodera de la cosa con nimo de hacerla suya (artculo
726)
 2 Cuando sin pasar la posesin a otras manos se ha hecho imposible el ejercicio de
actos posesorios (artculo 2502 N1). Por ejemplo, cuando un animal bravo recobra su
libertad (artculo 619).

c) Por prdida del animus: Algunos autores estiman que ello ocurre en el caso del
constituto posesorio.
Nosotros, en el caso del constituto posesorio, pensamos que perdido el animus, se pierde
el corpus, ya que distinguimos la tenencia en sentido de corpus de la mera tenencia, y el
constituto posesorio es un caso en que el antiguo dueo o poseedor retiene la cosa como
nuevo mero tenedor, esto es, reconociendo dominio ajeno. Luego, falta en l el corpus y
el animus.

Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles

Para estudiarlas hay que distinguir segn se trata de inmuebles no inscritos o inscritos.

Adquisicin de la posesin de los inmuebles no inscritos.

Para determinar cmo se adquiere la posesin de los inmuebles no inscritos y qu

posesin se adquiere, hay que distinguir cul es el antecedente en que se funda tal adquisicin.
Los referidos antecedentes son:

a) El simple apoderamiento de la cosa, con nimo de seor o dueo;

b) Un ttulo no translaticio de dominio, es decir, un ttulo constitutivo de dominio o la
sujecin por causa de muerte;
c) Un ttulo translaticio de dominio.

Adquisicin de la posesin de los inmuebles no inscritos cuando se invoca el simple

apoderamiento con nimo de seor o dueo.

De acuerdo con lo dispuesto en los artculos 726 y 729, el simple apoderamiento de un

inmueble no inscrito, con nimo de seor o dueo, hace nacer posesin en el que se apodera del
inmueble y el que tena la posesin la pierde.
Para adquirir esta posesin no se requiere inscripcin alguna.
Lo dicho parece estar en contradiccin con lo dispuesto en el artculo 724. Sin embargo,
como veremos ms adelante, no existe tal contradiccin.
En resumen, si alguien pretendindose dueo, se apodera de un inmueble cuyo ttulo no
est inscrito, el que tena la posesin la pierde, y la adquiere el que se apoder del inmueble, y
esto aunque haya sido en forma violenta o clandestina, aunque lo haya usurpado (artculo 729); y
para adquirir esa posesin no se necesita inscripcin alguna.
Segn seala Fernando Rozas Vial, esta posesin ser siempre irregular, porque el que
se apodera del inmueble sabe que pertenece a otra persona, natural o jurdica, o al Fisco
(artculo 590). Luego, siempre va estar de mala fe.

Adquisicin de la posesin de los inmuebles no inscritos cuando se invoca un ttulo no

translaticio de dominio

Los ttulos que se podrn invocar son la sucesin por causa de la muerte, la ocupacin, la
accesin y la prescripcin.

a) La sucesin por causa de muerte.

Los sucesores adquieren la posesin legal de la herencia al momento de la delacin
(artculos 688 y 722), de la apertura de la sucesin, esto es, al fallecer el causante, por el efecto
retroactivo de la condicin. Cada heredero adquiere, en forma particular, la posesin del
inmueble que se le adjudica, en el momento en que tuvo el corpus y el animus conjuntamente
con los otros (artculos 718 y 1344). Para adquirir la referida posesin no se requiere de ninguna
inscripcin ya que se adquiere por el ministerio de la ley. Y ser regular o irregular segn exista
buena o mala fe y segn se trate de un heredero real o putativo.
El legatario adquiere la posesin de las cosas legadas cuando le son entregadas, es
decir, cuando tiene el corpus y el animus, y para adquirirla no necesita de inscripcin.
Las inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte no tienen por objeto
adquirir el dominio ni la posesin; tienen por objeto dar publicidad, mantener la historia de la
propiedad raz y permitir su disposicin.
b) La ocupacin.
No puede invocarse como antecedente la posesin de inmuebles ya que la posesin
supone que la cosa ocupada no pertenezca a nadie, y los inmuebles siempre pertenecen a un
particular o al Estado (artculo 590).
Jurdicamente, una persona puede apoderarse de un inmueble no inscrito, pero no puede
ocuparlo.

c) La accesin.
El que posee un inmueble no inscrito se hace poseedor del terreno que acceda a l. Esta
posesin, tal como la de cosa a que acceda no necesita de inscripcin, y ser regular o irregular
segn lo sea la de la cosa principal.

d) La prescripcin.
La prescripcin no es ttulo o antecedente para la posesin ya que la supone y sta es
requisito de aqulla.

Adquisicin de la posesin de los inmuebles no inscritos cuando se invoca un ttulo

translaticio de dominio

a) Posesin regular.
Para adquirir la posesin regular de un inmueble no inscrito, cuando se invoca un ttulo
translaticio de dominio, es indispensable la inscripcin, ya que esa es la nica forma de hacer la
tradicin de los inmuebles, salvo las servidumbres (artculo 702, inciso 3).
Como en el caso de que analizamos se trata de la primera inscripcin, hay que cumplir
con las formalidades prevenidas en los artculos 693 del Cdigo Civil y 58 del Reglamento del
Conservador de Bienes Races.

b) Posesin irregular.
Algunos autores estiman que sin la inscripcin no se puede adquirir ni aun la posesin
irregular de los inmuebles no inscritos, ya que el artculo 724 dice que si la cosa es de aquellas
cuya tradicin deba hacerse por la inscripcin en el Registro del Conservador, nadie puede
adquirir posesin de ella sino por este medio, y el referido artculo no distingue entre posesin
regular o irregular. Para ellos, tratndose de inmuebles, la inscripcin, cuando se invoca un ttulo
translaticio de dominio, es un requisito para la posesin sin distinciones. Es decir, hacen primar
el referido artculo sobre el artculo 708 en relacin con el 702.

Otros autores creen que la inscripcin no es necesaria para adquirir la posesin irregular
de los inmuebles no inscritos cuando se invoca un ttulo translaticio de dominio. Para ellos basta
con la entrega material del inmueble, el apoderamiento. Estiman que si el artculo 729 hace
nacer posesin irregular en el que se apodera violentamente o clandestinamente de un inmueble
no inscrito, con mayor razn la adquiere el que recibe el inmueble invocando un ttulo translaticio
de dominio.
Citan tambin, como argumento en su favor lo preceptuado en los artculos 728 y 730.
Dice el primero de estos artculos: Mientras subsista la inscripcin, el que se apodere de la cosa
a que se refiere el ttulo inscrito no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente.
Luego, si el ttulo no est inscrito, el que se apodera de la cosa, sea que invoque o no un ttulo
translaticio de dominio, adquiere posesin de ella y pone fin a la posesin existente.
Dice el inciso 2 del Artculo 730: Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de
un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la
posesin ni se adquiere por la otra, sin la competente inscripcin. En consecuencia, si el que
tiene un inmueble no inscrito se da por dueo de l y lo enajena, se pierde por una parte la
posesin y se adquiere por la otra, aun sin la competente inscripcin (artculo 730, inciso 1).

Adquisicin de la posesin de los inmuebles inscritos

Si se invoca un ttulo no translaticio de dominio, no se requiere de inscripcin para

adquirir la posesin regular o irregular de los inmuebles inscritos.
Lo que dijimos de la sucesin por causa de muerte, la ocupacin, la accesin y la
prescripcin para los inmuebles no inscritos tiene aplicacin respecto de los inscritos.
El simple apoderamiento de un inmueble inscrito no hace nacer posesin (artculo 729 en
contrario sensu).

Si se invoca un ttulo translaticio de dominio, estimamos, pero reconocemos que no todos

estn de acuerdo en ello, que tanto para adquirir la posesin regular como la irregular se
necesita de la inscripcin.
 Ello se desprende de diversas disposiciones como son los artculos 724, 728, 729 a
contrario sensu, 730 inciso 2 y 2505.
Por lo dems, eso es lo razonable ya que el sistema del cdigo tiene por objeto principal
proteger la posesin inscrita.

Conservacin de la posesin de los inmuebles no inscritos

Como respecto de los inmuebles no es posible la figura que describe el artculo 727, su
posesin se conserva mientras se conserve el corpus y el animus.
Pensamos que el caso del N2 del Artculo 2502, esto es, cuando sin haber pasado la
posesin a otras manos se hace imponible el ejercicio de actos posesorios por haberse inundado
permanentemente una finca, no es un caso de prdida del corpus en el sentido de manifestacin
del poder del dueo. Creemos que mientras la finca est inundada, el poseedor, por ejemplo,
puede enajenarla.

Prdida de la posesin de los inmuebles no inscritos

Por prdida del corpus y del animus:

1 Cuando se enajena el inmueble;
2 Cuando se abandona. En este caso el abandono no es al primer ocupante ya que la
ocupacin no tiene lugar respecto de los inmuebles. Pero puede tener lugar el
apoderamiento (artculo 729).

Por prdida del corpus.

Cuando alguien se apodera del inmueble no inscrito con nimo de hacerlo suyo (artculos
726 y 729).
Hacemos presente que el mero tenedor, si se apodera de la cosa, si la usurpa, no se hace
poseedor de ella (artculos 730, 716 y 719).

Conservacin y prdida de la posesin inscrita

Conforme lo previene el artculo 728, la posesin inscrita se conserva mientras subsista la

inscripcin y se pierde slo por la cancelacin de la inscripcin.
Ya vimos que el apoderamiento de un inmueble inscrito no hace adquirir ni an posesin
irregular de acuerdo a los artculos 728, 729 a contrario sensu, 730 y 2505.

Cancelacin de una inscripcin

El artculo 728 dice que para que cese la posesin inscrita, es necesario que la
inscripcin se cancele47.
Indica, adems, la manera cmo se cancela la inscripcin, esto es:
Por voluntad de las partes;
Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, y
Por decreto judicial.

Cancelacin de la inscripcin por voluntad de las partes

Se trata de un acuerdo de voluntades en el que las partes que celebraron el acto jurdico
que fue ttulo de la inscripcin, convienen en dejarlo sin efecto. Por ejemplo, se vende un
inmueble y se inscribe a nombre del comprador, posteriormente comprador y vendedor
convienen en dejar sin efecto la compraventa y en cancelar la inscripcin.
El acuerdo de voluntades que pone fin a una inscripcin debe constar por escritura
pblica ya que las cancelaciones que hace el Conservador de Bienes Races, mediante
subinscripciones, deben constar en esa clase de instrumento o en sentencia judicial (artculos 91,
90 y 57 del Reglamento del Conservador de Bienes Races).

Cancelacin de la inscripcin por decreto judicial

Tiene lugar cuando en un juicio una de las partes obtiene que se le reconozca la posesin
que apareca nombre de otro por existir una inscripcin en su favor. Por ejemplo, cuando el
reivindicante obtiene sentencia en su favor y el poseedor vencido haba inscrito el ttulo del que

47Cancelar una inscripcin es dejarla sin efecto. Las cancelaciones se efectan mediante subinscripciones, es decir,
por notas marginales.
eman su posesin (alguien le vendi en inmueble del reivindicante hacindose pasar por
mandatario suyo).
Esta forma de cancelacin, al igual que la estudiada en el nmero anterior, se hace
mediante una subinscripcin al margen de la inscripcin que se cancela.

Cancelacin de la inscripcin por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito

transfiere su derecho a otro

Hemos dejado para el ltimo caso, que es el ms frecuente, por ser el que da origen a los
principales problemas. Ejemplo: una persona que es duea de un inmueble inscrito, se lo vende
a otra, y esta segunda persona inscribe el inmueble a su nombre, inscribiendo el contrato de
compraventa. Esta forma de cancelacin se produce automticamente, por el hecho de
practicarse la segunda inscripcin, conforme lo dice a la letra el artculo 72848.
Veremos a continuacin algunos problemas que presenta la forma de cancelacin a que
nos estamos refiriendo.

Un ttulo injusto cancela la inscripcin anterior.

La jurisprudencia as lo ha reconocido y con razn.
Los artculos 728 y 2505 que se refieren a la cancelacin de la inscripcin, no distinguen si
el ttulo es justo o injusto.
Si la inscripcin del ttulo injusto no operara la cancelacin de la inscripcin no cesara la
posesin inscrita ni empezara la nueva posesin, y el que obtuvo la inscripcin no podra ganar
el dominio por prescripcin ya que no estara poseyendo, lo que es absurdo desde el momento
que el artculo 2510 N1 permite ganar por prescripcin sin ttulo alguno. Con mayor razn se
podr ganar la prescripcin con ttulo injusto que con ninguno.

Significado de la expresin competente inscripcin a que se refiere el artculo 730,

inciso 2.
Se ha discutido el significado de la expresin competente que se exige para que la
nueva inscripcin cancele la anterior y haga nacer posesin.
Para algunos competente inscripcin es la que emana del poseedor inscrito anterior,
aunque sea en forma aparente, ya que es la nica, segn ellos, que cancela la inscripcin
anterior, pues es la nica en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro (artculo 728).
Seran casos aparentes en que se aplicara lo dicho aquellos en que una persona se hace pasar
por mandatario de otra y enajena un inmueble inscrito del segundo y se practica la inscripcin a
nombre del comprador; o aquel en que una persona vende una cosa, inscrita a nombre de otro,
como si fuera dueo, y despus adquiere el dominio de ella, por ejemplo, por sucesin por causa
de muerte (artculos 682, inciso 2 y 1819).
Para otros, la competente inscripcin a que se refiere el artculo 730, inciso 2 es aquella
que se hace cumpliendo con los requisitos que para las inscripciones establece el Reglamento
del Conservador. Sostienen que esta inscripcin tambin cancela a la anterior, no por lo dicho en
el artculo 728 sino por lo expresado en el artculo 730, inciso 2.
Este artculo, expresa y concisamente, se est poniendo en la posibilidad que un
usurpador se d por dueo del inmueble inscrito y lo enajene a su nombre y haya competente
inscripcin. Luego, no necesariamente ser competente inscripcin la que emane del poseedor
anterior.
La verdad es que la doctrina que analizamos en primer lugar no explica el artculo 730,
inciso 2 y por eso nos parece ms acertada la segunda teora, que es la que sigue la ms
moderna jurisprudencia.

Inscripcin de papel.
En todo caso, no es competente inscripcin que habilite para poseer la que no va
acompaada de la tenencia con nimo de seor o dueo. Sin esos elementos no hay posesin.
Si el artculo 724 exige la inscripcin para la posesin de ciertos bienes, ello no significa que
baste esa sola inscripcin para que haya posesin. Para que exista es indispensable el corpus y
el animus. En resumen, las inscripciones de papel no dan posesin.

Es necesariamente la inscripcin para que el adquiriente del usurpador de un inmueble

no inscrito adquiera la posesin?
Creemos que, conforme lo disponen los artculos 726, 729, 708, 702 y 730 inciso 1, para
adquirir la posesin irregular no se requiere inscripcin.

48En efecto, en este caso (cancelacin por una nueva inscripcin en que el poseedor transfiere su derecho a otro), la
subinscripcin a que se refiere el art. 91 del Reglamento no es indispensable para la cancelacin, la que opera por la
sola inscripcin posterior; por el art. 91, el Conservador subinscribe al margen de la inscripcin anterior (ya cancelada
por la nueva) esta mutacin, slo para la claridad del Registro.
 De acuerdo a los artculos 702 y 724, para adquirir posesin regular es necesaria la
inscripcin (artculo 686).

Recuperacin de la posesin

La ley establece la ficcin de que el que recupera legalmente la posesin perdida, se

entender haberla tenido durante todo el tiempo intermedio (artculo 731).
Se recupera legalmente la posesin de los inmuebles cuando se intentan las acciones
posesorias, la reivindicatoria y la publiciana.
Se recupera legalmente la posesin de los bienes muebles cuando se intentan las
acciones reivindicatoria y publiciana.
Las acciones posesorias no tienen lugar respecto de los muebles (artculo 916).

Las presunciones en la prueba de la posesin

La ley ha establecido una serie de presunciones en relacin con la prueba de la posesin.

Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado
hasta el momento en que se alega (artculo 719, inciso 1).
Si se ha empezado a poseer a nombre propio es suficiente con sostenerlo. La parte
contraria deber demostrar que la posesin se transform en mera tenencia o que el poseedor
se transform en mandatario suyo para poseer (artculo 720);
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo
orden de cosas.
Si se toma la posesin a nombre de otro, a ste le basta con sostener eso. El mandatario
o representante legal deber probar que la posesin a nombre ajeno se transform en posesin
a nombre propio (artculo 719, inciso 2);
Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en
el tiempo intermedio (artculo 719, inciso 3).

Naturaleza jurdica de la posesin

En nuestro derecho la posesin es un hecho. Ello queda claramente establecido en el

artculo 717 que dice que sea que se suceda a ttulo universal o a ttulo singular la posesin del
sucesor principia en l. Es decir, la posesin no se transmite por sucesin por causa de muerte
ni se transfiere por acto entre vivos.
Con todo, hay quienes estiman que la posesin es un derecho real ya que es un conjunto
de facultades que se ejercen sobre una cosa, sin respecto a determinada persona; conjunto de
facultades que est protegido por ley, lo que le da el carcter de derecho. Agregan que la
posesin como todo derecho real est protegida por acciones reales como seran las acciones
posesorias y la accin publicana. Por ltimo, dicen que los artculos 696 y 728 hablan de la
transferencia de la posesin, y que el artculo 2500, inciso 2, expresa que la posesin
principiada por una persona difunta, contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a
nombre de los herederos, dando a entender que la posesin se transmite por causa de muerte.
Hacemos presente que la posesin no est mencionada entre los derechos reales que
seala el cdigo que, como sabemos, son de creacin legal y enumeracin taxativa (aunque no
necesariamente en el Cdigo Civil).

La posesin y la comunidad

As como se puede ser codueo, se puede ser coposeedor.

Hay coposesin cuando una cosa es poseda proindiviso por varias personas. Cuando
hay comunidad de posesin.
Dividida la comunidad, las sentencias de adjudicacin operan con efecto retroactivo, se
entiende que el adjudicatario ha sido poseedor exclusivo de la parte que por la divisin le
cupiere, durante todo el tiempo que dur la indivisin (artculo 718, inciso 1).
El cdigo agrega que podr pues aadir este tiempo al de su posesin exclusiva, y esto
es lo curioso, porque el adjudicatario tiene la facultad de hacerlo si quiere, la ley no lo obliga a
ello. Por consiguiente, si el adjudicatario no quiere agregar a su posesin exclusiva la posesin
que existi durante la indivisin, el ttulo de su posesin ser la adjudicacin, que para este
efecto en constitutivo de posesin.
Las enajenaciones que hubiere hecho por s solo mientras dur la indivisin y los
derechos reales que hubiere constituido sobre la cosa comn subsistirn sobre la parte
adjudicada si hubiere sido comprendida en la enajenacin o gravamen. Pero si lo enajenado o
gravado se extendiera a ms, no subsistir la enajenacin o gravamen contra la voluntad de los
respectivos adjudicatarios (artculo 718, inciso 2).
 La accesin de posesiones

Consiste en que el poseedor puede agregar a la posesin propia la posesin de una serie
no interrumpida de antecesores (artculo 717).

La posesin de los bienes hereditarios y de las especies legadas

Al deferirse la herencia, los herederos adquieren su posesin legal, posesin que

concede la ley aunque el heredero no tenga ni el corpus ni el animus (artculo 722).
La posesin real de cada bien hereditario la adquieren los herederos cuando tienen el
corpus y el animus respecto de dicho bien.
Normalmente la posesin legal de la herencia va a coincidir con la posesin real de los
bienes hereditarios. Sin embargo, puede darse el caso de que un heredero tenga la posesin
legal de la herencia y no tenga la posesin real de algn bien hereditario o de todos ellos, por
ejemplo, porque ignora su calidad de heredero. Se producir en este caso una laguna en la
posesin real de los bienes hereditarios.
Si hay un heredero putativo que posea los bienes hereditarios, o si hay otra persona que
por cualquier circunstancia los posea, no se produce la laguna en la posesin que hemos
mencionado. Pero se puede dar el caso de que los bienes hereditarios no sean posedos por
nadie y que el heredero ignore su calidad de tal.
Bello solucion parcialmente el problema que hemos planteado, y mediante una ficcin
supone que la herencia yacente posee a nombre del heredero (artculo 2500, inciso 2). En
consecuencia, si transcurrido algn tiempo despus de la muerte del causante el heredero
adquiere el corpus y el animus, se entiende que tuvo la posesin desde la muerte del causante
ya que el bien fue posedo en su nombre por la herencia yacente.
La solucin que dio Bello supone la declaracin de yacencia de la herencia. Sin embargo,
podemos pensar que la expresin herencia yacente que contiene el inciso 2 del artculo 2500
est tomada en un sentido ms amplio, en el sentido de herencia no aceptada.
La solucin a que nos hemos referido tiene el inconveniente en hacer poseer a entes que
no son personas, la herencia yacente y la herencia no aceptada.
Podramos pensar que lo que quiso decir el artculo 2500 al dar la posesin a la herencia
yacente que posee a nombre del heredero, es que la posesin del heredero se retrotrae a la
apertura de la sucesin.
Esta solucin, ms sencilla, no tiene el inconveniente de hacer poseer a una entidad que
no es persona, y sirve, adems, para la posesin de bienes cuya existencia ignora el heredero
despus de haber aceptado la herencia y que no son posedos por nadie. Por ejemplo, el
causante era poseedor de una caballo que dio en arriendo a un tercero; fallece el causante y el
heredero acepta la herencia; despus el arrendatario le entrega el caballo. En el ejemplo
propuesto no hay herencia yacente ni herencia no aceptada que puedan poseer el caballo a
nombre del heredero. En consecuencia, tendramos que llegar a la conclusin de que el referido
caballo no es posedo por nadie, lo que tiene el inconveniente de impedir que el heredero
agregue a su posesin la de su antecesor ya que hubo una laguna entre ambas posesiones.
En cuanto al legatario de especies, nos encontramos con el mismo problema. El legatario
adquiere la posesin cuando tiene el corpus y el animus sobre la especie legada.

Quin posee en el tiempo intermedio mientras el legatario no adquiere el corpus y el

animus respecto de la especie legada?
Aplicando las soluciones que hemos analizado para el heredero, podramos concluir que
los herederos poseen a nombre del legatario, que tendran la representacin legal para poseer a
nombre del legatario.
La otra solucin sera la de considerar que la posesin del legatario se retrotrae al
momento de la apertura de la sucesin.
Esta ltima solucin, al igual que la segunda que dimos para los herederos, tiene asidero
en el Derecho Romano y en lo preceptuado en el Proyecto Indito del Cdigo Civil. El artculo
866 a) del referido Proyecto Indito establece que la posesin de la herencia se transmite al
heredero que acepta, desde el momento en que la herencia le es deferida, aunque el heredero lo
ignore. Es decir, la posesin del causante contina hasta que el heredero acepta y una vez que
acepta, se entiende que tuvo la posesin desde la delacin de la herencia. Lo mismo se expresa
en el artculo 869 del Proyecto de 1853.

LA PRESCRIPCIN
 Es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos ajenos,
por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales (artculo 2492, inciso 1).
Como vemos el cdigo define conjuntamente la prescripcin adquisitiva y la extintiva.

Justificacin de la prescripcin

No todos estn de acuerdo en cuanto a que la prescripcin se justifique. Algunos creen

que es una institucin inmoral que legaliza la usurpacin de bienes o el no pago de las
obligaciones.
Sin embargo, estimamos que la prescripcin adquisitiva se justifica. No siempre el
poseedor es un usurpador. Generalmente l ha cuidado y mejorado la cosa que gana por
prescripcin. El la ha hecho producir. El dueo, por regla general, ha sido descuidado e
indiferente con la cosa que es poseda por otro.
La prescripcin adquisitiva consolida las situaciones y hace estables los derechos.
Adems, como en nuestro pas la inscripcin no es prueba de dominio, los plazos de
prescripcin sirven para demostrar que quien aparece como dueo de algo es tal. Si una persona
adquiere un inmueble por tradicin, inscribindolo, no necesita probar el dominio de sus
antecesores hasta el origen de la propiedad del inmueble de que se trata. Si la inscripcin ha
durado diez aos, es dueo del inmueble pues si no lo adquiri por tradicin lo adquiri por
prescripcin.
La verdad es que la importancia mayor de los plazos de prescripcin est en servir de
prueba del dominio, no en la consumacin de la prescripcin.
No ocurre lo mismo con la prescripcin extintiva. No nos parece justo que el deudor, que
se sabe tal, si el acreedor ha sido benvolo y no le ha cobrado, o inclusive si ha sido descuidado
y no lo ha perseguido, tenga como excusa para no pagar el transcurso del tiempo. Por ese
motivo el legislador reconoci que el pago de una obligacin prescrita tena causa y enumer
entre las obligaciones naturales a los obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin (artculo
1470 N 2).

Normas de carcter general aplicables a la prescripcin adquisitiva y a la extintiva

Necesidad de alegar la prescripcin;

Renuncia a la prescripcin;
Personas que pueden prescribir y contra las cuales se puede prescribir.

Necesidad de alegar la prescripcin

Aunque hay autores que creen que la prescripcin opera en virtud de sentencia judicial,
fundados, principalmente, en el artculo 2493 que dice que el que quiere aprovecharse de la
prescripcin debe alegarla, la mayora de la doctrina seala que opera de pleno derecho, por el
solo transcurso del tiempo.
Otra cosa es que, para aprovecharse de ella, el prescribiente debe alegarla y que el juez
no pueda declararla de oficio.
Pensamos as por las razones siguientes:
El artculo 2514 dice que la prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige
solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones;
El propio artculo 2493, en nuestro concepto, es un argumento en favor de esta disposicin. Dice
el que quiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarla. Es decir, una vez consumada la
prescripcin si el poseedor quiere aprovecharse de ella debe alegarla.
Esta disposicin tiene por objeto impedir que los particulares se hagan justicia por s
mismos.
Que el juez no pueda declararla de oficio no tiene otro alcance que aplicar la regla
general en materia procesal civil de que el juez es pasivo y slo puede actual a peticin de parte.
Si la prescripcin operara en virtud de sentencia judicial, su fecha sera la de la notificacin de la
sentencia, y la verdad es que sta se limita a reconocer un hecho, a reconocer que al vencerse
el plazo de prescripcin, en ese momento, se consum sta.

Los autores sostienen que creen que la prescripcin opera en virtud de sentencia judicial,
sostienen que hay que hacerla valer como accin. Es decir, cuando en el juicio ordinario se
opone la excepcin de prescripcin sta ya debe estar declarada judicialmente o debe hacerse
valer por la va reconvencional para que el juez se pronuncie previamente sobre ella.
 Como nosotros pensamos que la prescripcin opera de pleno derecho, creemos que
puede hacerse valer como excepcin.
Diremos en todo caso que, en ciertas circunstancias, el juez puede declarar de oficio la
prescripcin.
Tales casos son:
La prescripcin de la accin penal (artculo 102 del Cdigo Penal);
La prescripcin de la pena (artculo 102 del Cdigo Penal);
La prescripcin del mrito ejecutivo de un ttulo (artculo 442 del Cdigo de Procedimiento Civil).

Renuncia de la prescripcin

La prescripcin es una institucin de orden pblico, que interesa primordialmente a la

sociedad ya que el legislador la estableci para consolidar los derechos, sin considerar el inters
particular del prescribiente.
Consecuencia de ello es que la prescripcin slo puede renunciarse una vez cumplida,
pues, desde ese momento, el inters general se transforma en individual (artculo 2494, incisos
1 y 2).

Clases de renuncia de la prescripcin.

Puede ser expresa o tcita;
Es expresa cuando se hace en trminos explcitos;
Es tcita cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho
del dueo o del acreedor. Por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la
prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o
pide plazo (artculo 2494, inciso 2).

Naturaleza jurdica de la renuncia de la prescripcin.

Para algunos autores una vez alegada la prescripcin, el derecho se incorpora al
patrimonio del prescribiente o ste queda liberado de la deuda. Antes de alegarla, el
prescribiente no se aprovecha de ella.
En consecuencia, si no se alega la prescripcin, al renunciarla no se hace salir ningn bien
del patrimonio.
Por eso, la renuncia de la prescripcin es un acto abdicatorio, por el cual el que puede
aprovecharse de la prescripcin manifiesta su voluntad de no hacerlo.
Como nosotros consideramos que la prescripcin opera de pleno derecho, creemos que la
renuncia de la prescripcin es un acto de disposicin que hace salir un bien del patrimonio del
prescribiente, y que constituye un acto de liberalidad y de enajenacin de un derecho.
Si la prescripcin de un inmueble ha sido declarada por sentencia y se ha inscrito, debe
inscribirse tambin la renuncia, por disponerlo as el N3 del artculo 52 del Reglamento del
Registro Conservatorio de Bienes Races.
Si la prescripcin no ha sido declarada en sentencia, ser necesario cancelar la inscripcin
del inmueble a nombre del poseedor que renunci la prescripcin.
Por ser un acto de disposicin en que el artculo 2495 dice que no puede renunciar la
prescripcin sino el que tiene la facultad de enajenar.
Por lo dems, es, a juicio de muchos, muy sutil la distincin entre actos abdicatorios y actos
de enajenacin.

Capacidad para renunciar a la prescripcin.

La ley dispone que slo puede renunciar a la prescripcin el que puede enajenar. Es decir,
exige capacidad de ejercicio (artculo 2495).
Los incapaces pueden renunciar por medio de sus representantes legales. Claro que el
representante puede verse expuesto a lo que resuelva el juez si el representado reclama por ese
hecho.
Hay autores como Somarriva, con el que estamos de acuerdo, que cree que los
representantes legales no pueden renunciar a la prescripcin de los inmuebles, ya que no
pueden enajenarlos libremente. Estima, sin embargo, que pueden renunciar a la prescripcin de
los muebles que, por regla general, pueden enajenar libremente.

Inoponibilidad de la renuncia de la prescripcin.

La renuncia de la prescripcin, como la renuncia de todo derecho, slo afecta al que la
hace. Por eso, el fiador, el deudor prendario y el deudor hipotecario pueden oponer al acreedor la
prescripcin renunciada por el deudor principal (artculo 2496).

Personas que pueden prescribir y contra las cuales se puede prescribir

 Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado,
de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de
los individuos particulares que tienen libre administracin de lo suyo (artculo 2497).
De la lectura del artculo que acabamos de transcribir podra desprenderse que la
prescripcin no tiene lugar respecto de los incapaces. Como veremos ms adelante, ello no es
efectivo. Y a pesar de que algunas prescripciones se suspenden a favor de los incapaces, sta
tiene lugar en contra de ellos.

Concepto de prescripcin adquisitiva

Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse posedo las cosas durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales (artculo 2492).
La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio (artculo 588).

Caractersticas de la prescripcin adquisitiva

Es un modo de adquirir originario. El derecho del prescribiente principia en l. No se toma en
cuenta el derecho del antecesor;
Es un modo de adquirir gratuito. El prescribiente no necesita hacer ningn desembolso para
ganar el dominio por prescripcin;
Es un modo de adquirir entre vivos. Opera en la vida del prescribiente. Si ste fallece, se inicia
una nueva prescripcin por sus sucesores, tal como inician una nueva posesin. Ello sin perjuicio
de que pueden agregar a su tiempo de prescripcin el de sus antecesores, conforme lo disponen
los artculos 2500 y 717;
Generalmente es un modo de adquirir a ttulo de singular. Sin embargo, se puede ganar por
prescripcin la herencia, y en este caso es a ttulo universal.

Requisitos de la prescripcin adquisitiva

Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin;
Posesin;
Transcurso del tiempo;
Que la posesin no est interrumpida;
Que no est suspendida la prescripcin.

Cosas que pueden ganarse por prescripcin

Por regla general todas las cosas pueden ganarse por prescripcin, siempre que sean
comerciables.
La mayora de los autores estiman que los derechos personales no pueden ganarse por
prescripcin49.
En todo caso, se ganan por prescripcin el dominio y los dems derechos reales que no
estn expresamente exceptuados (artculo 2498).

Cosas que no pueden ganarse por prescripcin

Los derechos reales especialmente exceptuados, esto es, las servidumbres discontinuas de
cualquier clase y las continuas inaparentes (artculos 882 y 917);
Las cosas incomerciables, es decir, las cosas comunes a todos los hombres y los bienes
nacionales de uso pblico (artculo 2498).
c) Los derechos personales.

Prescripcin de la cuota de un comunero por otro comunero

Algunos autores estiman que entre comuneros no tiene lugar la prescripcin adquisitiva
de la cuota de otro comunero porque siempre estara reconociendo dominio ajeno. Siempre
estaran poseyendo a nombre propio y ajeno.
Nosotros pensamos que las cuotas de los comuneros son prescriptibles por los otros
comuneros desde que exista posesin, esto es, tenencia de la cuota con nimo de seor o
dueo, y transcurso del tiempo necesario. Un comunero puede poseer la cuota de otro. Puede
haberla usurpado, o puede haberla comprado; por ejemplo, a una persona que se ha hecho
pasar por mandatario del supuesto vendedor.
No hay ninguna norma que prohba la prescripcin entre comuneros.

49Autores como Fernando Rozas Vial sostienen que los derechos personales si se pueden ganar por prescripcin ya
que pueden poseerse (artculo 715). Por ejemplo, si una persona se hace pasar por mandatario de otra y cede un
crdito de sta a un tercero, creemos que dicho tercero puede ganar por prescripcin ese crdito. El cdigo, por otra
parte, habla de la posesin de los crditos (artculo 1576, inciso final).
 Posesin

Ya estudiamos este requisito de la prescripcin. Sin embargo, hacemos presente que slo
el que tiene nimo de seor o dueo puede adquirir por prescripcin.
No pueden prescribir, en consecuencia, los meros tenedores, ni los que se aprovechan de
la omisin de actos de mera facultad del dueo, o de los actos de mera tolerancia suya de que
no resulta gravamen (artculo 2499, inciso 1).
Actos de mera facultad son los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del
consentimiento de otro (artculo 2499, inciso final). Por ejemplo, edificar en terreno propio
(artculo 2499, inciso 2).
Actos de mera tolerancia son los que cada cual puede permitir a un extrao sin que importen
gravamen. Por ejemplo, tolerar que el ganado del vecino transite por sus tierras eriales o que
paste en ellas (artculo 2499, inciso 3).
A veces puede ser dudoso si un acto constituye posesin o refleja mera tolerancia del
dueo. En todo caso, es una cuestin de hecho que deber ser resuelta por el juez.

Transcurso del plazo. Accesin de posesiones

Como veremos ms adelante, el plazo para ganar por prescripcin es distinto segn se
trate de prescripcin ordinario o extraordinario. Esto es, segn sea regular o irregular la posesin
del prescribiente.
A continuacin veremos la llamada accesin de posesiones que consiste en agregar a la
posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores (artculos 2500 y 717).
La accesin de posesiones se aplica en materia de prescripcin y de acciones posesorias
(artculos 2500 y 920).
Para que tenga lugar la accesin de posesiones debe existir un vnculo jurdico ente el
actual poseedor y el antecesor. Por eso el ladrn es poseedor pero no puede agregar a su
posesin la del anterior poseedor ya que no es sucesor de ste, no es su causahabiente.
Adems las posesiones que se suman deben ser sucesivas y no interrumpidas (artculos
717 y 2500). No debe haber solucin de continuidad entre las posesiones que se suman.

La coposesin y la accesin de posesiones

Sabemos que la adjudicacin opera con efecto retroactivo y que el adjudicatario se

entender haber posedo exclusivamente el bien adjudicado durante todo el tiempo que dur la
indivisin (artculos 1344 y 718).
Sin embargo, el cdigo no obliga al adjudicatario a sumar a su posesin personal la
posesin transcurrida durante la indivisin, lo faculta para ello.
Si el adjudicatario agrega a su posesin personal la posesin transcurrida durante la
indivisin, no hay accesin de posesiones pues de todos modos es posesin propia y no de su
antecesor. En este caso el ttulo de su posesin ser la sucesin por causa de muerte o el ttulo
de posesin en cuya virtud se adquiri sta.
Si el adjudicatario no agrega a su posesin personal la posesin transcurrida durante la
indivisin, el ttulo de su posesin ser la adjudicacin, que para este solo efecto o que en ste
solo caso es ttulo constitutivo de posesin.

Reglas aplicables a la accesin de posesiones

La accesin de posesiones es una facultad del sucesor. No es obligatoria (artculos 717, 718 y
2500);
Puede agregarse a la posesin propia no slo la del antecesor sino la de una serie no
interrumpida de antecesores (artculo 717, inciso 2). Pero no puede agregarse la de un
antecesor mediato si no se agrega la del inmediato;
La posesin que se agrega a la propia accede con sus calidades y vicios (artculo 717, inciso 1).

La interrupcin de la prescripcin

Los elementos esenciales de la prescripcin adquisitiva son la posesin de una cosa por
un cierto lapso de tiempo y la inaccin del dueo, esto es, el hecho de que el dueo no reclame
por la posesin que otro ejerce en esa cosa.
 Si alguno de estos elementos, posesin e inaccin del dueo, faltan, la prescripcin se
interrumpe.
Cuando se pierde la posesin o se hace imposible el ejercicio de actos posesorios
estamos en presencia de la interrupcin natural de la prescripcin.
Cuando cesa la inaccin del dueo estamos en presencia de la interrupcin civil de la
prescripcin.

Concepto de interrupcin de la prescripcin.

Como las causas de interrupcin de la prescripcin son varias, y sus efectos distintos, es
difcil dar un concepto de la interrupcin de la prescripcin.
Podramos decir que es la situacin que se produce cuando se pierde la posesin, se
hace imposible el ejercicio de actos posesorios o termina la inactividad del dueo, que produce el
efecto de hacer perder el tiempo de prescripcin transcurrido o de descontarse el tiempo que
dur la interrupcin, segn el caso.

Clases de interrupcin de la prescripcin.

La interrupcin de la prescripcin puede ser natural o civil.
Hacemos presente que el cdigo habla en algunos artculos de interrupcin de la
posesin (artculo 2501), pero lo que se interrumpe no es la posesin sino la prescripcin, como
lo dice el cdigo de diversas disposiciones.
El efecto fundamental de la interrupcin es el impedir la consumacin de la prescripcin.
Pero estimamos que la posesin contina, salvo que la interrupcin se produzca por prdida de
la posesin, y que si hay un nuevo poseedor, ste puede agregar a su posesin la del antecesor
que tuvo interrumpida su prescripcin. Naturalmente que esto es mientras no se dicte sentencia
que haga recuperar la posesin, pues en ese caso, se entiende que el demandante jams
perdi la posesin (artculo 731). Por ejemplo, si el poseedor de la cosa es demandado de
reivindicacin por el dueo y pendiente el juicio la enajena a un tercero que pasa a poseer la
cosa, el segundo poseedor podr agregar a su posesin la de su antecesor para consumar su
prescripcin.

Interrupcin natural de la prescripcin

Se produce en los siguientes casos:

Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos
posesorios , como cuando una heredad ha sido permanente inundada (artculo 2502 N1);
Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona (artculo 2502 N2).
La interrupcin natural de la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse
su duracin.
En el caso de la finca inundada, que es el ejemplo que seala el cdigo, el poseedor
conservador la posesin, y si las aguas se retiran antes de 5 aos, slo se descuenta al
poseedor el tiempo que dur la inundacin.
Si la inundacin dura ms de cinco aos, no slo se pierde la posesin sino que tambin se
pierde el dominio anterior, y la heredad accede a los propietarios riberanos de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 653 y en los dems artculos relativos a la accesin de inmueble a
inmueble, segn proceda.
Si se pierde la posesin por haber entrado en ella otra persona, se pierde todo el tiempo de
prescripcin anterior, a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, pues, en tal caso
no se entender haber habido interrupcin para el desposedo (artculo 2502 inciso 2).
El Cdigo al mencionar la recuperacin legal de la posesin slo se refiere a las acciones
posesorias. Sin embargo, la mayora de los autores estiman que la misma regla se aplica a la
accin publiciana, por lo dispuesto en el artculo 731.

Interrupcin civil de la prescripcin

Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo contra el
poseedor.

Requisitos.

1 Debe intentarse una accin ante los tribunales de justicia. No basta una actuacin privada;
2 La demanda debe ser notificada (artculo 2503 N1);
3 Debe estar pendiente el plazo de prescripcin. Esto es, no debe haberse consumado.

Interrumpe la prescripcin la demanda intentada ante tribunal incompetente?

 La jurisprudencia as lo ha dicho. Nosotros, sin embargo, creemos que el problema es
discutible ya que podra considerarse como no legal la notificacin ordenada por un tribunal
incompetente.
En este caso, cesa la inactividad del dueo de la cosa.

Las medidas prejudiciales interrumpen la prescripcin?

En principio nos parece que la prescripcin se interrumpe por la solicitud de medidas
prejudiciales, siempre que se notifiquen, dados los trminos amplios que emplea el artculo 2503
que dice que la interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueo de la cosa contra el poseedor, y las medidas prejudiciales pueden considerarse
un recurso judicial.
Adems, con las medidas prejudiciales, al igual que con la demanda ante tribunal
incompetente, cesa la inactividad del dueo de la cosa.

Efectos de la interrupcin civil.

La interrupcin civil hace perder el tiempo de prescripcin anterior.
Tiene lugar tanto respecto de la prescripcin ordinaria como la extraordinaria.

Casos en que la demanda judicial no interrumpe la prescripcin.

1 Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal (artculo 2503 N1);
2 Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la
instancia (artculo 2503 N2)
Si el recurrente se desiste de la demanda no puede demandar nuevamente al poseedor.
El desestimiento de la demanda produce el efecto de la cosa juzgada (artculo 150 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Si se abandona la instancia no se pierden las acciones del recurrente sino slo el
procedimiento, y el recurrente puede demandar nuevamente al poseedor (artculo 156 del Cdigo
de Procedimiento Civil);
3 Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin (artculo 2503 N3).

Personas que pueden invocar la interrupcin de la prescripcin

a) La interrupcin natural puede ser invocada por todo el que tenga inters en ello.
Normalmente ser el dueo de la cosa.
b) La interrupcin civil slo puede invocarla el recurrente.
c) Si la cosa pertenece en comn a varias personas, todo lo que interrumpe la prescripcin
respecto de una de ellas, la interrumpe tambin respecto de todas (art. 2504).

Clases de prescripcin adquisitiva

La prescripcin adquisitiva puede ser ordinaria o extraordinaria (artculo 2506).

El fundamento de la prescripcin ordinaria es la posesin regular. El fundamento de la
prescripcin extraordinaria es la posesin irregular.

Prescripcin adquisitiva ordinaria

Requisitos.
Posesin regular;
Transcurso del plazo;
Cosa susceptible de ganarse por prescripcin;
Que no haya interrupcin de la prescripcin;
Que la prescripcin no est suspendida (artculo 2507).

De estos requisitos slo analizaremos los que no hayamos estudiado con

anterioridad.

Transcurso del plazo

El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos para los muebles y de

cinco aos para los inmuebles (artculo 2508).
Las normas sobre cmo se computa el plazo estn en los artculos 48, 49 y 50.

Suspensin de la prescripcin ordinaria

 Es un beneficio que la ley concede a ciertas personas y a la herencia yacente en cuya
virtud no corre el plazo de prescripcin en su contra mientras dura la causa de la suspensin.

A favor de quines se suspende la prescripcin?

La prescripcin ordinaria se suspende a favor de los incapaces, de la herencia yacente y
siempre entre cnyuges (artculo 2509).
Respecto de la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal la prescripcin ordinaria
se suspende slo en relacin con los bienes que administra el marido. En consecuencia, no se
suspende respecto de los bienes que administra como separada de bienes ni respecto de los
bienes que integran su patrimonio reservado segn el artculo 150.
Sin embargo, la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges. En consecuencia, el
marido no podr ganar por prescripcin un bien de su mujer aunque est separada totalmente de
bienes, ni la mujer tampoco podr ganar por prescripcin los bienes del marido.
Excepcin: De conformidad al artculo 2509, no se suspende la prescripcin adquisitiva
ordinaria a favor de la mujer separada judicialmente de su marido.

Efectos de la suspensin.

Mientras dura la causa de la suspensin se detiene la prescripcin, pero no se pierde el

tiempo anterior a la suspensin, si hubo alguno (artculo 2509, inciso 1). Por ejemplo, una
persona posee un bien mueble de otra durante un ao; el dueo cae en demencia y al cabo de
un ao es rehabilitado; el poseedor deber continuar prescribiendo por otro ao contado desde
que cesa la suspensin ya que no perdi el primer ao de prescripcin.

Campo de aplicacin de la suspensin de la prescripcin.

La suspensin opera en la prescripcin adquisitiva ordinaria y en la extintiva de largo

tiempo (artculos 2509 y 2520).
En consecuencia, no opera en la prescripcin adquisitiva extraordinaria ni en la extintiva
de corto plazo (artculos 2511, 2523 y 2524).
Sin embargo, parte de los autores estiman que la prescripcin extraordinaria se suspende
entre cnyuges ya que el artculo 2509 dice que entre ellos se suspende siempre la prescripcin:
adems porque las mismas razones que justifican la suspensin entre cnyuges de la
prescripcin ordinaria existen en la extraordinaria; y porque el artculo 2511 dice que la
prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las personas enumeradas en el artculo
2509 y en los nmeros de dicho artculo no figuran los cnyuges, que se mencionan en el inciso
final.

Otros autores piensan que la prescripcin extraordinaria no se suspende entre cnyuges

por las razones siguientes:

1 Porque la suspensin es un beneficio de carcter excepcional que hay que interpretar en

forma restrictiva;
2 Porque la expresin siempre que se usa en el artculo 2511 est tomada en sentido de
mencionadas.
Recordemos, en todo caso, que entre el padre y el hijo sujeto a patria potestad no hay
suspensin tratndose de prescripcin extraordinaria y no pareciera haber razn para que los
cnyuges tengan un tratamiento diverso.
Hacemos presente por ltimo, que las razones que se dan para que opere la suspensin
entre cnyuges tambin se justificaran entre padres e hijos sujetos a patria potestad. Tales
razones son:
1 Que si hubiera prescripcin entre cnyuges, sta sera causa de perturbaciones en el
matrimonio;
2 Como el marido es usufructuario de los bienes de la mujer, es un mero tenedor que no
puede ganar el domino por prescripcin;
3 El marido, como administrador de los bienes propios de la mujer es el encargado de
interrumpir las prescripciones en contra de sta.
En relacin con la prescripcin extintiva de corto tiempo, tiene lugar la suspensin de la
prescripcin en la accin nulidad relativa (artculo 1692) y en la accin de reforma del testamento
(artculo 1216, inciso 2).

Prescripcin adquisitiva extraordinaria

Requisitos.
Posesin irregular;
Transcurso del plazo;
Cosa susceptible de ganarse por prescripcin;
Que no haya interrupcin de la prescripcin.

Perodo de tiempo.
El espacio de tiempo necesario para ganar por prescripcin extraordinaria tanto los
muebles, como los inmuebles es de diez aos (artculo 2511).

El ttulo, la buena fe, la tradicin y la mera tenencia en la prescripcin extraordinaria.

Segn el Artculo 2510 el dominio de las cosas comerciables que no ha sido adquirido por
la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
1 Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno;
2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo, de la falta de un ttulo adquisitivo
de dominio.

Es decir, para ganar por la prescripcin extraordinaria basta la posesin irregular y el lapso
de diez aos.
La verdad es que lo dispuesto en el N2 del artculo 2510 est de ms, pues la buena fe no
se necesita para tener posesin irregular y ganar por prescripcin extraordinaria (artculo 708).
La referencia que hace el artculo a la existencia de un ttulo de mera tenencia no significa
que sta pueda transformarse en posesin como lo dice el artculo 71650. Jams la mera
tenencia se transforma en posesin. Si existe mera tenencia y se reconoce dominio ajeno, no
hay posesin. El artculo 716 est equivocado.
La mencionada referencia slo significa que si existe un ttulo de mera tenencia respecto de
una cosa que, posteriormente se pasa a poseer, ser necesario probar posesin por diez aos
(artculo 2510, regla tercera). Por ejemplo, si una persona es arrendataria de otra y un tercero le
vende la cosa arrendada diciendo que es suya, al comprador, que era el arrendatario de la
primera persona a que nos hemos referido, se le presumir mala fe respecto de dicha persona, y
slo ganar la cosa por prescripcin si la ha posedo sin violencia ni clandestinidad respecto de
ella, por diez aos, y sin que el dueo (arrendador) pueda probar que en los ltimos diez aos se
haya reconocido expresa y tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin.

Prescripcin de derechos reales que no son el dominio

La prescripcin de los derechos reales que no son el dominio se rige por las mismas
reglas que la prescripcin de ste, salvas las excepciones que se mencionan en el artculo 2512,
relativas al derecho de herencia, al de censo y a las servidumbres (artculo 2498).

Prescripcin del derecho de censo

El derecho de censo se adquiere por la prescripcin extraordinaria de diez aos, aunque

se haya posedo regularmente (artculo 2512 N1). Luego, la prescripcin del derecho de censo
siempre es extraordinaria y no se suspende.

Prescripcin del derecho de herencia

El heredero putativo adquiere, por regla general, el derecho de herencia en el lapso de

diez aos (artculo 2512 N 1).
Con todo, si al heredero putativo se le ha dado la posesin efectiva, adquiere la herencia
en cinco aos (artculos 1269 y 704).
Estimamos que esta prescripcin de cinco aos es ordinaria ya que el cdigo llama
extraordinaria a la prescripcin de diez aos que se menciona en el N1 del artculo 2512.
Lo dicho tiene importancia porque si se considera ordinaria la prescripcin de cinco
aos, se suspende en los trminos que seala el artculo 2509.
La jurisprudencia ha dicho que el plazo de prescripcin del derecho de herencia se cuenta
desde la apertura de la sucesin. Sin embargo, hay autores que sostienen que la prescripcin de
cinco aos se cuenta desde que se publica la resolucin que da la posesin efectiva al heredero
putativo.

Prescripcin de las servidumbres

50Artculo 716.- El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin; salvo el caso del artculo 2510,
regla 3.
 Las servidumbres discontinuas y las inaparentes no se pueden ganar por prescripcin.
Slo pueden adquirirse en virtud de un ttulo (artculo 882, inciso 1). La expresin ttulo est
tomada en el sentido de tradicin y su correspondiente ttulo translaticio de dominio, efectuada
por el dueo del predio sirviente.
Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren por la prescripcin de cinco aos
(artculos 2512 N2 y 882).
Esta prescripcin ser ordinaria o extraordinaria segn sea regular o irregular la posesin
que le da origen. Pero el plazo siempre es de cinco aos.
Si se trata de una prescripcin ordinaria tiene lugar la suspensin de la prescripcin a que
se refiere el artculo 2509 (artculo 886).

Efectos de la prescripcin adquisitiva

El poseedor, una vez transcurrido el plazo de prescripcin, se hace dueo de la cosa;

La prescripcin opera retroactivamente. Es decir, se entiende que el poseedor es dueo de la
cosa no desde que se consum o declar la prescripcin sino desde el inicio de su posesin.
Esto no lo dice expresamente el cdigo pero se desprende de algunas disposiciones como el
artculo 1736 N1.

Cmo puede hacerse vale la prescripcin?

La prescripcin adquisitiva puede hacerse valer como accin y como excepcin.

Se har valer como accin cuando el poseedor, una vez consumado el plazo de
prescripcin, pide que sta se declare.
Se har valer como excepcin cuando demandado el poseedor por el dueo o por otro
poseedor, la oponga para destruir la accin del demandante.
Hay autores que creen que la prescripcin slo puede hacerse valer como accin y que,
en consecuencia, cuando se opone a la demanda, debe hacerse tal oposicin a travs de una
reconvencin. As lo ha fallado la jurisprudencia ms reciente.
Pese a ello, hay autores que no estn de acuerdo, ya que el artculo 309 N3 del Cdigo
de Procedimiento Civil dice que las excepciones deben oponerse en la contestacin de la
demanda y el artculo 310 del mismo cdigo dice que la excepcin de prescripcin podr
oponerse en cualquier estado del juicio; pero que no se admitir si no se alega por escrito antes
de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda, casos
en que no podra hacerse valer por la va reconvencional.
Como hay jurisprudencia que dice que la prescripcin adquisitiva slo puede hacerse
valer como accin ser conveniente que cuando se oponga a la demanda como excepcin,
tambin se haga valer por la va reconvencional.

Inscripcin de la sentencia que declara una prescripcin adquisitiva

La sentencia que declara una prescripcin adquisitiva del domino de un bien raz o de
derechos reales en l, salvo el de servidumbre, debe inscribirse en el Registro Conservatorio del
departamento en que est ubicado el inmueble (artculos 2513 y 689 del Cdigo Civil y 52 del
Reglamento del Conservador de Bienes races).
Esta inscripcin no tiene por finalidad que el prescribiente adquiera el dominio, puesto
que ya lo adquiri por prescripcin.
La inscripcin se exige por una triple finalidad:
1 Para colocar el inmueble bajo el rgimen de la propiedad inscrita;
2 Para mantener la historia de la propiedad raz; y
3 Para que la sentencia produzca efectos contra terceros.

ACCIN REIVINDICATORIA O DE DOMINIO

La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no
est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (artculo 889).
Es una accin real, que emana del derecho del dominio, en virtud de la cual el dueo
reclama la cosa que le pertenece contra cualquiera que la posea (artculo 577).

Requisitos para que se pueda reivindicar

Que el que intenta la accin sea el dueo de la cosa que reivindica;

Que no tenga la posesin de la cosa;
Que se trate de una cosa singular.
Primer requisito de la accin reivindicatoria:
Que el que intente la accin sea dueo de la cosa que reivindica.

Es diferente la naturaleza del dominio del que intenta la accin reivindicatoria.

Puede reivindicar tanto el propietario absoluto como el propietario fiduciario; el pleno
propietario como el nudo propietario (artculo 893). El copropietario puede reivindicar la cuota
determinada pro indiviso que le corresponda en una cosa singular (artculo 892).
En consecuencia, el comprador de una cosa que an no le ha sido entregada, no tiene
accin reivindicatoria, por no tener el dominio, el que solo adquiere una vez efectuada la
tradicin.

LA ACCIN PUBLICIANA

Es la accin que se concede, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la

posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin (artculo
894, inciso 1).

Personas contra las que no procede la accin publiciana

Esta accin no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o
mejor derecho que el que la intenta (artculo 894, inciso 1).

Fundamentos de la accin publiciana

1 Por razones de equidad debe preferirse al que tiene una mejor posesin. Debe preferirse
el poseedor regular de buena fe al poseedor irregular o al poseedor regular de mala fe. Por
ejemplo, alguien vende una cosa ajena a un tercero que la adquiere de buena fe pero que
despus tiene conocimiento que el vendedor no era el dueo de la cosa; posteriormente otra
persona hace lo mismo con otro y este conserva su buena fe; si el primer comprador intenta la
accin publiciana contra el segundo comprador tiene una mejor posesin;
2 Tambin es fundamento de la accin publiciana la presuncin que establece el inciso 2
del artculo 700, de que el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo.

Requisitos de la accin publiciana

1 Que se haya perdido la posesin;
2 Que la posesin perdida sea regular;
3 Que el poseedor que perdi la posesin se hallara en el caso de poder ganar la cosa por
prescripcin.

Cundo se hallaba el poseedor en el caso de poder ganar la cosa por prescripcin?

Algunos piensan que el poseedor ha estado en esa situacin cuando ha transcurrido

ntegramente el plazo de prescripcin sin que esta se haya alegado. Creen que si el poseedor
que no ha completado el plazo de prescripcin pierde la posesin de la cosa, se produce la
interrupcin de la prescripcin y se pierde todo el plazo transcurrido
Otros, creemos que con razn, sostienen que el poseedor se encuentra en el caso de
poder ganar la cosa por prescripcin cuando an no ha transcurrido ntegramente el plazo de
prescripcin. Las principales razones para pensar as son las siguientes:

1 Si se complet el plazo de prescripcin no se trata de un poseedor que haya perdido la

posesin sino del dueo. Nosotros pensamos que la prescripcin opera de pleno derecho, sin
necesidad de sentencia judicial;
2 La historia de la ley. Bello en el proyecto de 1853 seal que la fuente del artculo 894 es
el Derecho Romano y ste daba la accin publiciana al poseedor que no haba consumado la
prescripcin;
3 El hecho de que el artculo 894 diga que no pueda hacerse valer contra el dueo ya que
el que consum la prescripcin es el dueo de la cosa que no puede tener otro dueo.

Puede el dueo que ha perdido la posesin intentar la accin publiciana en lugar de la

reivindicatoria?

Como la prueba del dominio puede ser muy difcil, el dueo de la cosa puede preferir
intentar la accin publiciana a la reivindicatoria ya que la prueba de la posesin puede resultarle
ms fcil.
Aunque en estricto derecho el dueo slo puede intentar la accin reivindicatoria, hay
jurisprudencia que permite al dueo intentar la accin publiciana; y es ms, que declara que al
intentar la accin reivindicatoria implcitamente se intenta la accin publiciana para el caso de
que no se logre probar el dominio.

Segundo requisito de la accin reivindicatoria:

Que el que intenta la accin haya perdido la posesin de la cosa.

El objeto de la accin reivindicatoria es, precisamente, la posesin.

La causa de pedir en la accin reivindicatoria es el dominio y objeto perdido es la
posesin que se ha perdido.

Tercer requisito de la accin reivindicatoria:

Que se trate de una cosa singular

Como lo dice el artculo 889 puede reivindicarse las cosas singulares.

Las universalidades jurdicas no pueden reivindicarse. Por eso la herencia est protegida
por la accin de peticin de herencia (artculo 891, inciso 2 y 1264).

Cosas que pueden reivindicarse

Las cosas corporales races o muebles (artculo 890, inciso 1);

Los derechos reales, excepto el derecho de herencia por no ser singular (artculo 891);
Se puede reivindicar una cuota determinada pro indiviso, de una cosa singular (artculo892);
Los ttulos valores o ttulos de crdito. Son ttulos valores los documentos escritos que consigna
un derecho cuyo ejercicio est subordinado a la prestacin del ttulo. Su objetivo es que tenga
una fcil y amplia circulacin. En ellos el derecho est incorporado al ttulo y no puede ejercerse
sin la prestacin de este. Se transfieren por la entrega del ttulo. Son especies de ttulo valores la
letra de cambio, el cheque, el pagar, las acciones de sociedades, etc.
Los ttulos valores son cosas corporales muebles y singulares que pueden reivindicarse si
se pueden identificar;
Pueden reivindicarse los bienes muebles fungibles hayan sido o no consumidos por el poseedor.
Si existen en su poder, por ejemplo, un nmero de sacos de trigo, nada se opone a la restitucin
de los mismos sacos de trigo; si el poseedor dispone de ellos, cumplir la obligacin de
restituirlos, entregando otros tantos sacos de trigo de la misma especie y calidad.

Reivindicacin de cuotas

Ya hemos visto que el copropietario puede reivindicar la cuota determinada pro indiviso
que le corresponde en una cosa singular.
Si la comunidad recae sobre una cosa singular la reivindicacin de la cuota no ofrece
dificultad (artculo 892).
El problema se presenta cuando se trata de reivindicar la cuota de un comunero sobre
una cosa singular pero que integra una universalidad. Por ejemplo, si un heredero vende una
cosa hereditaria, pueden los otros herederos reivindicar su cuota sobre esa cosa?
Hay autores que creen que ello no es posible porque estiman que mientras no se haga la
particin de la comunidad ningn heredero es dueo de cuota alguna en cada bien hereditario.
En nuestro concepto lo herederos son, en conjunto, dueos de todo los bienes
hereditarios y, adems, de cada bien en particular. Es decir, todos los herederos son comuneros
en cada bien de herencia.
En consecuencia, si un heredero enajena un bien hereditario, los otros podrn reivindicar
su cuota en ese bien, en el que son comuneros.
La solucin contraria deja, prcticamente, en la indefensin a los herederos cuando uno
de ellos enajena una cosa de la herencia o cuando alguno de ellos no quiere o no puede intentar
la accin reivindicatoria.

Reivindicacin de cosas muebles compradas en ferias, tiendas, almacenes u otros

establecimientos industriales en que se venden cosas muebles de la misma clase

Se acostumbra a ensear que las cosas muebles que se compran en los establecimientos
sealados no pueden reivindicarse.
La verdad es que dichas cosas pueden reivindicarse y no constituyen ninguna excepcin
al respecto.
Lo que es excepcional es la circunstancia de que el poseedor no e obligado a restituir la
cosa si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y
mejorarla (artculo 890, incisos 2 y 3).
 Casos en que no procede la accin reivindicatoria

a) Si alguien paga a otro una especie que no le debe y este la enajena a ttulo oneroso a un
tercero. El que pago lo que no deba no puede perseguir la especie poseda por el tercero si
esta de buena fe (artculo 2303);
b) Cuando se resuelve un contrato, es decir, cuando opera la condicin resolutoria, no hay
accin reivindicatoria contra terceros de buena fe en el caso de los muebles (artculo 1490); ni en
el de los inmuebles cuando la condicin no constaba en el ttulo respectivo inscrito u otorgado
por escritura pblica (artculo 1491);
c) En el caso de que una asignacin por causa de muerte quede sin efecto por indignidad
del asignatario no hay accin contra terceros de buena fe (artculo 976).
En los casos sealados si el tercero esta de mala fe, tiene lugar la accin reivindicatoria.

Contra quien se puede reivindicar

Contra el actual poseedor.

Como la accin reivindicatoria tiene por objeto recuperar la posesin, lo normal es que se dirija
contra el actual poseedor (artculo 895).
Como puede suceder que el dueo sepa quin es el mero tenedor de la cosa pero ignore quien
es el poseedor. El artculo 896 establece que el mero tenedor de la cosa que se reivindica es
obligado a declarar el nombre y la residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.
La obligacin referida que la ley impone al mero tenedor se hace valer como medida prejudicial.
El Artculo 282 N1 del Cdigo de Procedimiento Civil dice que si aquel a quien se intenta
demandar expone ser simple tenedor de la cosa de que procede la accin o que es objeto de
ella, podr ser obligado a declarar bajo juramento el nombre y la residencia de la persona a cuyo
nombre la tiene.
Si se niega a hacerlo, se le podr apremiar con multa o arresto de hasta dos meses (artculo 282,
inciso final y 274 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Si alguien, de mala fe, se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo, ser condenado
a la indemnizacin de todo perjuicio que de este engao haya resultado al actor (artculo 897).

Si fallece el poseedor, la accin reivindicatoria se dirige contra el o los herederos por la parte que
posean en la cosa (artculos 899 parte primera y 1526 N 2).
Pero las prestaciones a que estaba obligado el poseedor por razn de los frutos o de los
deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de este a prorrata de sus cuotas
hereditarias (artculo 899 y 1354, incisos 1 y 2).

Contra el poseedor de buena fe que enajeno la cosa, pero solo para la restitucin de lo que haya
recibido por ella, y siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su
persecucin (artculo 898 parte primera).
El poseedor de buena fe a que nos referimos puede ser regular o irregular. Lo que
interesa es la buena fe.

Contra el poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto por su culpa en la

imposibilidad de restituir la cosa.
En este caso el reivindicador que habr pedido la restitucin de la cosa que no va a
obtener porque el poseedor se puso, por su culpa, en la imposibilidad de restitursela, puede
pedir el precio de la cosa y todas las prestaciones que procedan como si se tratara de un
poseedor de mala fe (artculo 900, incisos 4, 1 y 2).
Si el reivindicador prefiere dejar ese juicio y perseguir la cosa de manos del actual
poseedor, respecto del tiempo que la cosa estuvo en poder del enajenador tendr este las
obligaciones y derechos de los poseedores de mala fe por los frutos, deterioros y mejoras
(artculo 900, incisos 4 y 2).

Contra el poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya ha dejado de poseer.
En este caso el reivindicador pedir el precio de la cosa y todas las prestaciones que
corresponden a los poseedores de mala fe (artculos 900, incisos1 y 2 y 898, inciso 1 parte
final).
Si el reivindicador prefiere dirigirse contra el actual poseedor, respecto del tiempo que la
cosa ha estado en poder del poseedor de mala fe, tendr este la obligaciones y derechos que
corresponden a los poseedores de mala fe en razn de frutos, deterioros y expensas (artculo
900, inciso 2).

Contra el que enajeno la cosa sin ser poseedor y a sabiendas que era ajena, para la
indemnizacin de todo perjuicio (artculo 898, inciso 1 parte final).

Confirmacin de la enajenacin
Si el reivindicador recibe del poseedor de buena fe que enajen la cosa lo que se le ha
dado por sta; o del poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, o del
de buena fe que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su
culpa, el valor de la cosa; o del que enajen la cosa sin ser poseedor y a sabiendas que era
ajena, lo que se le ha dado; queda confirmada por ese hecho la enajenacin (artculos 898,
inciso 2. 900, incisos 3 y 4, 672, inciso 2 y 1818).
Cuando el reivindicador confirma la enajenacin, es decir, pasa a considerarse como si l
hubiese enajenado y no responde del saneamiento en el caso de que el enajenador haya sido el
poseedor de mala fe o el de buena fe que durante el juicio se puso en la imposibilidad de restituir
la cosa por su culpa.
En consecuencia, si el adquirente es privado de la cosa por un tercero, no puede dirigirse
contra el reivindicador, pero puede dirigirse contra el poseedor de mala fe que le enajen la cosa;
o, contra el de buena fe que durante el juicio se puso en la imposibilidad de restituir la cosa por
su culpa (artculo 900, inciso final).
En el caso del poseedor de buena fe a que se refiere la parte primera del artculo 898, si
al reivindicador le es restituido lo que dicho poseedor recibi, solo el reivindicador responde de la
eviccin ya que confirmo la enajenacin y debe pasar a ser considerado como el enajenante.
Tratndose de la enajenacin de la cosa ajena hecha por quien no es poseedor, creemos
que tanto el enajenador como el que recibe de este lo que se le haya dado responden de la
eviccin por lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 898.

Naturaleza de la accin cuando el reivindicador no pide la restitucin de la cosa sino su

precio

Algunos piensan que se trata de una accin personal ya que el objeto de la accin es
dinero y la obligacin de pagarlo emana de la ley.
Otros creen que sigue siendo accin real y que el dinero subroga a la cosa cuya posesin
ha perdido el reivindicaste.
Hacemos presente que en los artculos 898 y 900 el cdigo sigue llamando a esta accin
accin de dominio.

Improcedencia de la accin reivindicatoria contra el que se apodera de un inmueble

inscrito

Como mientras subsista la inscripcin y no sea cancelada, se conserva la posesin

(artculo 728), creemos que no procede la accin reivindicatoria contra el que se apodera del
inmueble inscrito.
Para recuperar ese inmueble pensamos que procede la accin de precario que consagra
el Artculo 2195 o las querellas de amparo y restablecimiento a que se refiere los Artculos 921 y
928.

Accin reivindicatoria contra el mero tenedor o detentador de la cosa

Hay autores y jurisprudencia que creen que, conforme lo dispone el artculo 915, procede
la accin reivindicatoria contra el mero tenedor o detentador de la cosa. Estiman que la expresin
poseyendo a nombre ajeno que usa ese artculo significa mero tenedor de la cosa.

Nosotros no pensamos as ya que poseer a nombre ajeno no significa ser mero tenedor
de una cosa. La mera tenencia requiere que se reconozca dominio ajeno y es incompatible con
la posesin.
 Nosotros pensamos que el artculo 915 solo establece que cuando se recupera la cosa
del mero tenedor, se aplican las reglas de la reivindicacin relativas a las prestaciones mutuas
(frutos, expensas, deterioros, etc.).

Procedimiento en que se tramita la accin reivindicatoria.

Procedimiento.
En cuanto al procedimiento la accin reivindicatoria es de lato conocimiento y se tramita
en juicio ordinario.

Competencia.
Si la reivindicacin recae en un inmueble es competente para conocer de ella el Juez del
lugar donde est el inmueble (artculo 135 N 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales). Si el
inmueble o mueble que son objetos de la accin reivindicatoria estuvieren situados en distintos
distritos jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces en cuyo distrito estuvieren
situados (artculo 136 del Cdigo Orgnico de Tribunales).
Si la reivindicacin recae sobre cosas muebles, es competente el juez del domicilio del
demandado (artculo 134 del Cdigo Orgnico de Tribunales).

Medidas precautorias.
Si reivindicndose una cosa corporal mueble hubiera motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos de poseedor, podr el acto pedir su secuestro; y el poseedor, ser obligado a
consentir en el, o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a
restituir (artculos 901 del Cdigo Civil y 291 del Cdigo de procedimiento Civil).

Si se trata de bienes races el actor tendr derecho a provocar las providencias

necesarias para evitar todo deterioro de la cosa y de los muebles y semovientes anexos a ella y
comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de tenerlo, o las facultades del
demandado no ofreciere suficiente garanta (artculo 902, inciso 2). Una de las medidas es el
nombramiento de interventor que consagra el N 1 del artculo 293 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Hacemos presente que tratndose de inmueble, mientras se tramita el juicio, el poseedor
seguir gozando de ellos, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada
(artculo 902, inciso 1).
Las medidas precautorias sealadas no impiden solicitar otras como la retencin de la
cosa que se reivindica o la prohibicin de celebrar actos o contratos (artculos 295 y 296 del
Cdigo de Procedimiento Civil).

Supuestos que debe probar el reivindicador

Prueba del dominio

Como el poseedor est amparado por la presuncin de dominio que establece el artculo
700, el reivindicador debe probar que l es el dueo de la cosa que reivindica.
Por lo dems, al demandante le corresponde probar los supuestos de su accin y
sabemos que en la accin reivindicatoria la causa de pedir es el dominio.
Tambin debe probar el reivindicador que el demandado es el poseedor de la cosa y que
la cosa que se reivindica es la misma que posee el demandado (determinacin de la cosa
singular que se reivindica).
La prueba del dominio vara segn si el reivindicante es dueo por un modo de adquirir originario
o derivativo.
Si se invoca la ocupacin, el dominio se prueba demostrando la aprehensin de la cosa
mueble, que esta no pertenece a nadie y el nimo de hacerse dueo.
Si se invoca la accesin, basta con que se apruebe el dominio de la cosa principal a la
que otra se ha juntado y el hecho de la unin, o el dominio de la cosa de que nacen los frutos o
productos y la produccin correspondiente
Si se invoca la prescripcin, hasta con probar la posesin no interrumpida por el tiempo
que la ley seala.
En el caso de la ocupacin, de la accesin y de la prescripcin, la prueba no es tan difcil
ya que se trata de probar hechos.
Si el dominio del reivindicante tiene su origen en un modo de adquirir derivativo, que es lo
ms frecuente, la prueba se hace ms difcil pues habra que remontarse al dominio del
antecesor y as sucesivamente hasta hallar el modo de adquirir originario.
 En este caso, cobra real importancia la prescripcin pues al dueo le basta con probar
que ha posedo la cosa por diez aos para que no haya dudas de su dominio pues si uno de sus
antecesores no fue dueo, el lo sera por prescripcin.

Si el fisco reivindica tierras que recaen de otro dueo, no necesita probar dominio ya que segn
el artculo 590 lo tiene.
Sin embargo, debera probar que esas tierras no tienen otro dueo pues al demandante le
corresponde probar los supuestos de su accin; lo que podra hacer mediante la prueba de
presuncin; por ejemplo, probando que el fisco dio en arriendo esas tierras, o que no se han
efectuado actos posesorios por otra persona, etc.
Sin embargo hay fallos que resuelven que el fisco no necesita probar que las tierras que
reivindica no pertenecen a nadie, lo que sera muy difcil, sino que el demandado debe probar el
dominio que tiene sobre esas tierras.
Fuera de la prescripcin el dominio puede probarse por presunciones. Pero no puede probarse
por testigos ya que estos deponen sobre hechos y no sobre el derecho. Sin embargo, pueden
probarse por testigos los hechos que deben servir de indicios para las presunciones.

Excepciones que puede oponer el demandado

El demandado puede oponer a la demanda de reivindicacin cualquier excepcin que

destruya la accin de dominio. Por ejemplo, que el demandante no ha probado el dominio, o que
la cosa que se pretende reivindicar no es la que posee, o la prescripcin adquisitiva de la cosa,
etc.
Entre las excepciones que pueden oponer el demandado est la de saneamiento por
eviccin. La eviccin es La privacin por sentencia judicial y por causa anterior a la venta, del
todo o parte de la cosa comprada (artculos 1838 y 1839). En consecuencia, no puede provocarla
demandado el de reivindicacin al comprador. Si lo hace, este puede oponerle la excepcin de
saneamiento de la eviccin.

Extensin de la accin reivindicatoria al embargo, en manos de terceros de lo que por este

se deba como precio o permuta al poseedor que enajen la cosa

Cuando el reivindicador demande el precio de la cosa o lo que haya recibido el que la

enajeno. Puede embargar lo que el tercero deba al enajenante para ser pagado ntegramente
(artculo 903).

Prescripcin de la accin reivindicatoria

La accin reivindicatoria es una accin real o propietaria.

Como lo dice el artculo 2517 se extingue por la prescripcin adquisitiva del derecho que
protege.
En consecuencia, la accin reivindicatoria se extingue cuando el poseedor gana por
prescripcin adquisitiva el dominio de la cosa que se persigue con la accin reivindicatoria.
Por consiguiente, el plazo de prescripcin extintiva de la accin reivindicatoria ser de
dos, cinco o diez aos, segn se trate de muebles o inmuebles, y segn sea regular o irregular la
posesin del prescribiente (artculos 2507, 2508, inciso 1 y 2511).

PRESTACIONES MUTUAS

Son las restituciones y pagos recprocos que deben hacerse el reivindicador y el

poseedor vencido entre s.

Prestaciones del poseedor vencido a favor del reivindicador

a) Restitucin de la cosa.

Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare (artculo 904,
parte primera).
Este es uno de los pocos casos en que el juez puede sealar un plazo para el
cumplimiento de una obligacin (artculo 1494, inciso 2).
La cosa debe restituirse con sus accesorios, pero siempre que sean tales. As, en la restitucin
de un inmueble se comprenden los muebles por adherencia y por destinacin; en la restitucin
de un edificio se comprenden sus llaves; en la restitucin de toda cosa se comprenden sus ttulos
(artculo 905).
 El cdigo nada a dicho sobre el lugar en que debe ser restituida la cosa mueble
reivindicada. En consecuencia, habra que aplicar las reglas generales referentes al lugar en que
deben cumplirse las obligaciones. Hay que tener presentes que la sentencia transforma al
poseedor vencido en deudor de un cuerpo cierto. Por consiguiente la entrega debe ser hecha en
el lugar en que la cosa sea hallada al tiempo de la contestacin de la demanda. Si se ha
cambiado la ubicacin de la cosa por el demandado, son de su cuenta los gastos de transporte
hasta el lugar en que deba ser entregada (artculos 1588 y 1571).

b) Pago de los deterioros que ha sufrido la cosa.

Para saber si los deterioros sufridos por la cosa reivindicada deben ser pagados al
reivindicador hay que distinguir si el poseedor vencido estaba de buena o mala fe.
El poseedor vencido de mala fe es responsable de los deterioros que sufra la cosa por su
hecho o culpa.
Como se puede ver, no responde del caso fortuito. Naturalmente que responder del
caso fortuito segn las reglas generales, por ejemplo, si se constituye en mora de restituir
(artculos 1547, 1550 y 1672).
El poseedor vencido de buena fe no responde de los deterioros si no en cuanto se
hubiere aprovechado de ellos, por ejemplo, destruyendo un bosque o un arbolado, y vendiendo
la madera o lea, o emplendola en beneficio suyo (artculo 906).
La buena o mala fe se considera al tiempo en que se producen los deterioros.
Lo que se ha dicho de los deterioros se aplica a las ruinas o destruccin total de la cosa.

c) Restitucin de los frutos.

Tambin para la restitucin de los frutos hay que distinguir entre el poseedor de buena y
de mala fe.
La buena o mala fe de el poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la
percepcin (artculo 913 parte primera).
El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no
solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y
actividad, teniendo la cosa en su poder (artculo 907, inciso 1).
Si no existen los frutos deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la
percepcin, y se consideran como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder
(artculo 907, inciso 2).
El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de
la contestacin de la demanda.
Los percibidos despus de la contestacin de la demanda debe restituirlos segn las
mismas reglas que los poseedores de mala fe (artculo 907, inciso 3).
Si el poseedor de buena fe no contesta la demanda creemos que debe restituir los frutos
percibidos desde que se le acusa rebelda de ese trmite. Hay, en ese sentido, un fallo de la
Corte Suprema.

Gastos de conservacin y custodia. Costas.

El poseedor vencido de mala fe est obligado a rembolsar al reivindicador los gastos de

custodia y conservacin si la cosa fue secuestrada.
El poseedor de buena fe no es obligado a rembolsar esos gastos y debe pagarlos al
reivindicador (artculo 904).
En cuanto a las cosas se est a lo que resuelva el tribunal segn las reglas generales.

Prestaciones del reivindicador al poseedor vencido

a) Gastos ordinarios de produccin de los frutos.

En toda restitucin de frutos se abonaran al que la hace los gastos ordinarios que el
poseedor vencido a invertido en producirlos (artculo 907, inciso final).

b) Pago de las mejoras y expensas:

Concepto de mejoras o expensas.

Son las obras materiales o inmateriales que tienen por objeto la conservacin, utilidad,
comodidad u ornato de la cosa.

Clasificacin de las mejoras o expensas.

 Las mejoras expensas se clasifican en necesarias, tiles y voluptuarias.
Mejoras o expensas necesarias son aquellas que son indispensables para la
conservacin de la cosa; por ejemplo, un dique, el pago de una deuda para evitar el remate de
una cosa (artculo 908, inciso 1).
Mejoras o expensas tiles son las que sin ser necesarias, aumentan el valor venal de la
cosa, su valor comercial (artculo 909, inciso 2). Por ejemplo, la plantacin de rboles en un
predio
Mejoras o expensas voluptuarias son las que solo consisten en objetos de lujo y recreo,
como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no
aumentan el valor de la cosa en el mercado general, o solo lo aumentan en una proporcin
insignificante (artculo 911, inciso 2)

Pago de las mejoras o expensas necesarias.

El poseedor vencido, de buena o de mala fe, tiene derecho a que se le abonen las
expensas necesarias invertidas en la conservacin de la cosa, segn la regla siguiente:

a) Si estas expensas se invirtieron en obras materiales (el cdigo dice en obras

permanentes), como una cerca para impedir las depredaciones o un dique para atajar las
avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un terremoto, se abonaran al poseedor
dichas expensas, en cuanto hubieran sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan
las obras al tiempo de la restitucin (artculo 908, inciso 2).
b) Si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan resultado material
permanente, es decir si se trata de obras inmateriales, como la defensa judicial de la finca, sern
abonadas al poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador, y se hubieren ejecutado con
mediana inteligencia y economa (artculo 908, inciso 3).

Pago de las mejoras o expensas tiles.

Para saber si el poseedor vencido tiene derecho a que se le paguen las mejoras o
expensas tiles, hay que distinguir si esta de buena fe o de mala fe.
La buena fe se refiere, relativamente, a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron
hechas (artculo 913).

a) El poseedor vencido de buena fe tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles,
hechas ante de contestarse la demanda (artculo 909, inciso 1).
El reivindicador podr elegir entre el pago de la que valga las obras al tiempo de la
restitucin, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere mas la cosa en dicho tiempo
(artculo 909, inciso 3).
En cuanto a las obras hechas despus de la contestacin de la demanda, el poseedor de
buena fe solamente tiene los derechos que se conceden al de mala fe (artculo 909, inciso final).

b) El poseedor vencido de mala fe no tendr derecho a que se le abonen las mejoras tiles.
Pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin
detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran
dichos materiales despus de sepralos (artculo 910).
Se entiende que la reparacin es en detrimento de la cosa reivindicada, cuando hubiere
de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuanto el poseedor
vencido pudiere reponerla inmediatamente e su estado anterior, y se allanare a ello (artculo
912).

Pago de las mejoras o expensas voluptuarias.

El propietario no es obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe, que solo

tendr derecho a llevarse los materiales, siempre que puedan repararlos sin detrimento de la
cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarles el precio que tendra dichos materiales
despus de separarlos (artculo 911, inciso 1).
El reivindicador no est obligado a pagar intereses al poseedor vencido cuando debe
pagarle las mejoras

Derecho legal de retencin del poseedor vencido.

Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y
mejoras podr retener la cosa hasta que se le verifique el pago o se le asegure a su satisfaccin
(artculo 914).
 Naturalmente que la garanta para asegurar el pago debe ser calificada por el juez.
Para que surta efectos el derecho legal de retencin debe ser declarado judicialmente
(artculo 545 del Cdigo de Procedimiento Civil), y si la retencin recae sobre inmueble debe
inscribirse en el Conservador de Bienes Races (artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Civil).

LAS ACCIONES POSESORIAS

Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes
races o de derechos reales constituidos en ellos (artculo 916).
Las acciones posesorias se llaman, tambin, interdictos posesorios.
La expresin interdicto, tiene, adems, otras acepciones: se llama interdicto a los juicios
posesorios (artculo 549 del Cdigo de Procedimiento Civil) y se llama interdicto a la persona
declarada judicialmente tal por demencia o disipacin.
La demanda en que se intenta una accin posesoria se llama querella.

Enumeracin de las querellas posesorias

Jurdicamente slo son acciones posesorias las querellas de amparo y de restitucin;

Sin embargo, se acostumbra a llamar querellas posesorias a la de restablecimiento (artculos 928
del Cdigo Civil y 549 N3 del Cdigo de Procedimiento Civil), a la denuncia de obra nueva, a la
denuncia de obra ruinosa (artculos 930 y 932 del Cdigo Civil y 549 N4 y 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil) y a otras acciones que contempla el Ttulo IV del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil (artculo 549 N6 del Cdigo de Procedimiento Civil). Estos ltimos se llaman
interdictos especiales (artculo 549, inciso final del Cdigo de Procedimiento Civil).

De las acciones posesorias mencionadas, slo tienen jurdicamente ese carcter las
querellas de amparo y de restitucin; la de restablecimiento cuando se reclama la posesin,
tambin podra considerarse que tiene ese carcter. Cuando se reclama con ella la mera
tenencia, no tiene el carcter de accin posesoria. Tampoco lo tienen, en estricto derecho, las
denuncias de obra nueva y de obra ruinosa ni los interdictos especiales.
Sin embargo, como nuestros cdigos las llaman acciones posesorias, nosotros
seguiremos usando esta terminologa.
Fundamento de las acciones posesorias

Las acciones posesorias tienen como principal fundamento el que los particulares no se
hagan justicia por s mismos.
Tambin tiene como fundamento el dominio probable y presunto que tiene el poseedor y,
en sentido, indirectamente protegen el derecho de dominio.
Por ltimo, algunas de ellas sirven para evitar la interrupcin de la prescripcin (artculo
2502 N2, inciso 2).

Naturaleza de las acciones posesorias

Hay autores que estiman que las acciones posesorias son personales, pues derivan de un delito
o de un cuasidelito.
Otros creen que al ser la posesin un hecho y no un derecho, las acciones posesorias
son reales porque se pueden hacer valer contra cualquiera persona. Claro Solar dice que los
interdictos o acciones posesorias son in rem y por eso pasan contra el actual poseedor que ha
adquirido la cosa de manos del usurpador a cualquier ttulo.
Son acciones inmuebles porque resguardan la posesin de bienes inmuebles o de derechos
reales constituidos en ellos (artculos 916 y 580).

Los juicios posesorios y la excepcin de cosa juzgada

La excepcin de cosa juzgada es el efecto de las resoluciones judiciales firmes o

ejecutoriadas que impide volver a discutir la cuestin que ellas han resuelto.
Se llama cosa juzgada material o sustancial, la que impide volver a discutir lo resuelto en
una sentencia, en cualquier otro juicio.
Cosa juzgada formal es la que impide discutir lo resulto, en el mismo procedimiento en
que se dict la sentencia, pero que no impide que se pueda hacer un procedimiento diverso.
Siempre que hay cosa juzgada material, hay cosa juzgada formal. Pero si hay cosa
juzgada formal puede no haberla material.
Como la mayor parte de los interdictos posesorios dejan a salvo las acciones ordinarias,
se acostumbra a decir que las sentencias dictadas en ellos no producen la excepcin de la cosa
juzgada material.
 La verdad es que ello no es efectivo. Las sentencias recadas en las querellas posesorias
producen la cosa juzgada formal y material, salvo las que resuelven las denuncias de obra
ruinosa desechndola y la de obra nueva acogindola y las que recaen en los interdictos
especiales.
Decimos que no es efectivo que las acciones posesorias no produzcan excepcin de cosa
juzgada material al dejar a salvo la accin ordinaria pues si se intenta una accin reivindicatoria,
por ejemplo, la causa de pedir es distinta; en la accin posesoria es la posesin y en la
reivindicatoria el domino.
Con todo, como la cosa pedida, la posesin, es la misma en los dos juicios, ganada una
querella de amparo o restitucin, ello no significa que la posesin quede inalterable, pues puede
perderse en el juicio reivindicatorio. Pero ello no significa que la querella posesoria no produzca
la excepcin de cosa juzgada material.

El dominio en los juicios posesorios

Como el objeto de las acciones posesorias es proteger la posesin, independientemente
de la propiedad, en los juicios posesorios no debe tomarse en cuenta el dominio que por una o
por otra parte se alegue (artculo 923, inciso 1).
Podrn, con todo, exhibirse ttulos de dominio para comprobar la posesin, pero slo
aquellos cuya existencia pueda probarse sumariamente, ni valdr objetar contra ellos otros vicios
o defectos que los que puedan probarse de la misma manera (artculo 923, inciso 2).

La accin reivindicatoria y las acciones posesorias

La accin reivindicatoria protege el dominio; las acciones posesorias la posesin.

La accin reivindicatoria puede ser mueble o inmueble segn sea la cosa reclamada; las
acciones posesorias son siempre inmuebles porque slo protegen los inmuebles.
Por medio de ambas acciones se puede reclamar y recuperar la posesin;
La causa de pedir en la accin reivindicatoria es el dominio; en las posesorias la posesin.
La causa reivindicatoria se tramita en juicio ordinario; las acciones posesorias tiene una
tramitacin especial.
El plazo de prescripcin es distinto en la accin reivindicatoria y en las acciones posesorias.

Cosas que se protegen con las acciones posesorias

Slo pueden ser objeto de acciones posesorias los bienes races o los derechos reales
constituidos en ellos (artculo 916), que tambin son bienes races.
Adems, el bien raz (su dominio) o el derecho real constituido en l, debe poder ganarse por
prescripcin.
En consecuencia, las servidumbres inaparentes o discontinuas no pueden ser objeto de
acciones posesorias (artculos 917 y 882).
El derecho real de herencia, que no es mueble ni inmueble, no puede protegerse con
acciones posesorias.
Los bienes nacionales de uso pblico que no son susceptibles de posesin privada ni de
prescripcin, tampoco pueden protegerse con acciones posesorias.
Nuestra jurisprudencia estima que la concesin es un derecho real porque se ejerce
sobre una cosa directamente y sin respecto o determinada persona. En consecuencia, puede ser
protegida por acciones posesorias.
En otros pases los autores discuten sobre la procedencia o improcedencia de las
acciones posesorias respecto de las servidumbres discontinuas o inaparentes cuando tiene su
origen en un ttulo. En nuestro pas esa discusin no puede tener lugar dados los categricos
trminos del artculo 917.

Quienes pueden intentar acciones posesorias

El poseedor de un inmueble o de un derecho real inmueble que pueda ganarse por prescripcin,
si ha estado en posesin tranquila y no interrumpida por un ao completo, puede integrar
acciones posesorias (artculos 916 y 918).
El referido poseedor puede ser dueo del inmueble o del derecho, o puede ser poseedor
no dueo del referido inmueble o derecho.
El mero tenedor, como no es poseedor, por regla general no puede intentar acciones posesorias.
Sin embargo, puede intentar la querella del restablecimiento (artculo 928).
El usufructuario, el usuario y el que tiene derecho de habitacin, son dueos y poseedores de
sus respectivos derechos de usufructo, uso y habitacin, y como tales, si concurren los otros
requisitos, pueden ejercer acciones posesorias, an contra el propietario mismo.
 El propietario debe auxiliarlos contra todo turbador o usurpador extrao, siendo requerido
al efecto (artculo 922, inciso 1).
El usufructuario, el usuario y el habitador, en cambio, slo son meros tenedores de la
cosa, y como tales no pueden intentar acciones posesorias para proteger la posesin de la cosa
misma.
El inciso 2 del artculo 922 expresa que las sentencias obtenidas contra el usufructuario,
el usuario o el que tiene derecho de habitacin, obligan al propietario; menos si se tratare de la
posesin del dominio de la finca o de derechos anexos a l: en este caso no valdr la sentencia
contra el propietario que no haya intervenido en el juicio.
El comunero puede, sin la concurrencia de los otros comuneros, entablar acciones posesorias,
pues se trata de un acto de conservacin que puede ser realizado por cualquiera de los
comuneros.
El heredero tiene las mismas acciones posesorias que tendra su autor, si viviese (artculo 919).

Para algunos autores el artculo sealado contradice la intransmisibilidad de la posesin

que consagra nuestro cdigo.

Otros piensan que la posesin, como situacin de hecho, es intransferible y que comienza
en el heredero, pero que son transmisibles las ventajas de la posesin y las acciones que la
protegen.

Requisitos necesarios para intentar una accin posesoria

Posesin tranquila y no interrumpida por un ao completo (artculo 918);

Haber sido privado de la posesin o haber sufrido una molestia o embarazo en ella, e
Intentar la accin ante de que venza el plazo que la ley seala.

Posesin tranquila y no interrumpida

Posesin tranquila es la que se ejerce sin violencia, clandestinidad y sin que le sea disputada al
poseedor.
Posesin ininterrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupcin natural o civil (artculo
2501).

Cmo se cuenta el ao de posesin tranquila y no interrumpida?

Ese plazo se cuenta hacia atrs desde la fecha del despojo, molestia o embarazo.
Para computar el ao referido, el poseedor puede aadir a su posesin la de una serie no
interrumpida de antecesores (artculos 920, inciso final, 717, 718 y 719).

Despojo de la posesin, molestia o embarazo de la misma

Despojo es la privacin injusta, total o parcial de la posesin (artculo 926).
Molestia o embarazo es todo hecho o acto que, sin despojar de la posesin, impide al poseedor
ejercerla tranquilamente. La molestia es lo mismo que turbacin de la posesin (artculos 920 y
921).

Los actos inminentes o que tienden al despojo son de turbacin o embarazo.

En el acto de molestia o embarazo no interesa la buena o mala fe del que lo ejecuta. La
molestia o embarazo pueden ser de hecho o de derecho.
Constituyen turbaciones de hecho los hechos materiales contrarios a la posesin. Por
ejemplo, introducir ganado en un predio ajeno; poner un candado en la puerta por donde se
ejercita una servidumbre de trnsito
Turbaciones de derecho son actos jurdicos que importan inequvocamente una
pretensin contraria a la posesin ajena.
Por ejemplo, gestiones para inscribir un ttulo sobre un inmueble posedo por otro.

Plazo en que deben intentarse las acciones posesorias

Las acciones que tienen por objeto conservar la posesin, prescriben en un ao completo,
contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella (artculo 920, inciso. 1).
Segn la jurisprudencia, esta prescripcin se interrumpe con la presentacin de la querella, no
con su notificacin.
Si la molestia o embarazo no consiste en un hecho slo sino varios que constituyen
diversas molestias, el plazo de prescripcin se cuenta respecto de cada accin posesoria posible
de intentar desde la correspondiente molestia o embarazo.
 Si la molestia es siempre la misma pero reiterada; por ejemplo, un minero deja todos los
das sus minerales en terreno de su vecino, para algunos autores el plazo de prescripcin se
cuenta desde el primer hecho que turba la posesin.
Claro Solar estima que el plazo de prescripcin se cuenta desde el ltimo acto de
molestia o embarazo que ha experimentado el poseedor de parte del turbador51.
Encontramos discutible la facultad de suprimir la expresin primer que hizo la Comisin
aludida y los artculos de los Proyectos la contenan. Sin embargo, encontramos ms conforme
con la justicia lo sostenido por Claro Solar.
Si se trata de una sola molestia producida por un hecho continuado, el plazo de
prescripcin se contar desde el hecho que embaraz la posesin ajena.

Las acciones que tienen por objeto recuperar la posesin, expiran al cabo de un ao completo
contado desde que el poseedor anterior la ha perdido (artculo 920, inciso 2).
Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, se contar este ao desde el ltimo
acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad (artculo 920, inciso 3).

Contra quines se puede intentar acciones posesorias?

Contra el que despoj de la posesin a otra persona o le turb o embaraz en ella. Es lo

corriente;
Contra el heredero del autor del embarazo o despojo (artculo 919);
Contra toda persona, cuya posesin derive del usurpador por cualquier ttulo (artculo 927, inciso
1).
Pero no sern obligados a la indemnizacin de perjuicios, sino el usurpador mismo, o el
tercero de mala fe; y habiendo varias personas obligadas, todas lo sern inslidum o
solidariamente (artculo 927, inciso 2).
Accin criminal contra el usurpador
El artculo 929 expresa que los actos de violencia cometidos con armas o sin ellas, sern
adems castigados con las penas que por el Cdigo Penal castiga el delito de usurpacin en los
artculos 457 a 462.

Acciones posesorias entre comuneros

Entre comuneros no hay inconveniente para ejercitar las acciones posesorias siempre
que alguno de ellos pretendindose dueo o poseedor exclusivo, despoje de la posesin a los
otros. Hay jurisprudencia en contra.

Objeto de las acciones posesorias

El objeto de las acciones posesorias en la posesin. En los juicios posesorios no se
tomar en cuenta el dominio que por una parte o por otra parte se alegue (artculo 923, inciso
1).
Podrn, con todo, exhibirse ttulos de domino para comprobar la posesin, pero slo
aquellos cuya existencia pueda probarse sumariamente, ni valdr objetar contra ellos otros vicios
o defectos, que lo puedan probarse de la misma manera (artculo 923, inciso 2).
De acuerdo al artculo 590, el Estado es dueo de todas las tierras que estando situadas
dentro de los lmites territoriales carezcan de otro dueo. Si el Estado est en posesin de las
tierras, puede invocar la ley como medio de prueba. Si no est en posesin, no puede invocar el
artculo 590.
Los artculos 921 y 926 permiten al que intenta una accin posesoria cobrar perjuicios. El
Cdigo de Procedimiento Civil no se pronuncia sobre el procedimiento respectivo.
Se ha debatido entre nuestros autores sobre si los perjuicios pueden cobrarse en el
mismo juicio posesorio o en otro diverso, de lato conocimiento, inclinndose la mayora de ellos
por esta segunda posicin. La jurisprudencia ha sido contradictoria.
Sin embargo, el artculo 563 del Cdigo de Procedimiento Civil dice que cualquiera sea la
sentencia, queda siempre a salvo a los que resulten condenados el ejercicio de la accin
ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha accin el
resarcimiento de las costas y perjuicios que hayan pagado o que se les haya causado con la

51En los Proyectos, incluso en el que fue presentado a la aprobacin del Congreso Nacional se deca: contado desde
el primer acto de molestia o embarazo. Pero la repeticin, que poda haber sido frecuente, de actos de turbacin, y
que daba a todos ellos mayor gravedad, era natural que fuera tomada en consideracin para dar cabida a la accin.
No habra sido posible que los sucesivos actos de perturbaciones quedaran impunes, porque el primer acto de
turbacin, en una serie continuada de conatos de usurpacin que el poseedor hubiera tenido que estar rechazando,
hubiera tenido lugar ms de un ao antes de iniciarse la accin. La Comisin encargada de hacer la edicin correcta y
esmerada del Cdigo estim que ste tena que ser el sentido de la disposicin y suprimi la palabra, primer; y el plazo
viene asa a contarse desde el ltimo acto de la serie.
querella. Es decir, parece desprenderse de la disposicin citada la posibilidad de cobrar los
perjuicios en el mismo procedimiento posesorio.

La prueba en las acciones posesorias

En las acciones posesorias debe probarse por el querellante:

Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado en posesin tranquila y no

interrumpida, durante un ao completo, del derecho en que pretende ser amparado;
Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que el hecho se le ha turbado o
molestado por medio de actos que expresar circunstanciadamente;
Si la querella es de restitucin, expresar que ha sido despojado de la posesin por medio de
actos que indicar clara y precisamente;
Si la querella es de restablecimiento, expresar, la violencia con que ha sido despojado de la
posesin o mera tenencia en que pretende ser restablecido (artculo 551 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
El peso de la prueba corresponde, naturalmente, al querellante, quien deber tambin
expresar en la querella los medios probatorios en que intenta valerse (artculo 551, inciso 3 del
Cdigo de Procedimiento Civil).

La prueba de posesin

Respecto de la prueba de posesin el cdigo contiene dos disposiciones que han dado
lugar a diversas teoras; son los artculos 924 y 925.
Dice el artculo 924: La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y
mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna
prueba de posesin con que se pretenda impugnarla.

Por su parte, el artculo 925 expresa: Se deber probar la posesin del suelo por hechos
positivos, que aquellos a que slo da derecho el dominio como el corte de maderas, la
construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o cementeras, y otros de igual
significacin, ejecutados sin el consentimiento del que discuta la posesin.

Hay autores que estiman que el artculo 924 se aplica a todos los derechos reales
inmuebles que requieren de inscripcin menos al de dominio que, por estar materializado en el
respectivo inmueble, se confundir con l y su prueba estara regida por el artculo 925.

Otros creen que el artculo 924 se aplica a los inmuebles inscritos y el artculo 925 a los
inmuebles no inscritos.
La jurisprudencia y la doctrina aceptan, actualmente, que el artculo 925 se aplica en ciertos
casos a los inmuebles inscritos. Esos casos son:

Inmuebles cuya inscripcin ha durado un ao completo. La posesin anterior, que no fue inscrita,
se prueba con arreglo al artculo 925;
Inmuebles con inscripcin paralela vigente. Este caso slo tiene aplicacin para los que creen en
la inscripcin que slo cancela la anterior es la que emana del poseedor inscrito. No se aplicara
segn lo que creen que cualquier inscripcin cancela la anterior;
Inmuebles cuyos deslindes aparecen confundidos o mal determinados en sus ttulos inscritos;
Inscripciones de papel. Este caso se aplicara cuando hace la primera inscripcin de inmuebles
que antes no estaban inscritos. Hay algunos autores y fallos que han extendido este caso a
todas las inscripciones, aunque no se trate de la primera.

Por ltimo, hay quienes piensan y creemos con razn, que el artculo 925 se aplica a los
inmuebles inscritos cuando la posesin no deriva de un ttulo translaticio de dominio, cuando no
requiere inscripcin. Estos casos seran el de la sucesin por causa de muerte y el de la
accesin.
En la sucesin por causa de muerte, si el heredero intenta la accin que tendr su autor
de acuerdo al artculo 919, le bastara con probar la posesin del causante mediante la
inscripcin. Pero si quiere intentar una accin posesoria por ser l el poseedor, tendra que
probar su posesin, si no se ha hecho la inscripcin especial de herencia, de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 925.

Hacemos presente que la jurisprudencia ha restringido la aplicacin del artculo 924 a los
inmuebles que necesitan inscripcin para transferirse no a los voluntariamente inscritos, como
las servidumbres.
 Por ltimo, hacemos presente que la presuncin que se contempla en el artculo 924 es
absoluta en el sentido de que no puede oponerse a la inscripcin la posesin a que se refiere el
artculo 925. Pero no lo es en el sentido de que a una posesin inscrita puede oponerse otra
posesin inscrita.

Prueba de la molestia, embarazo o despojo de la posesin

Estos hechos pueden probarse por cualquier medio probatorio.

Las acciones posesorias comunes u ordinarias

Son las que trata el cdigo en el Ttulo XIII del libro II. Las acciones posesorias especiales
las trata en el Ttulo XIV.
Las acciones posesorias comunes son la querella de amparo y la de restitucin. La
querella de restablecimiento no es jurdicamente una accin posesoria.

Las querellas de amparo y de restitucin

Querella de amparo.
Es la que tiene por objeto conservar la posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos (artculos 916 y 921 del Cdigo Civil y 549 N1 e inciso final del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Por medio de ella el poseedor puede pedir que no se le turbe o embarace su posesin.
Procede cuando se ha tratado de turbar o embarazar la posesin y cuando de hecho se ha
turbado o embarazado (artculos 951 del Cdigo Civil y 551 N2 del Cdigo del Procedimiento
Civil).

Querella de restitucin.
Es la que tienen por objeto recuperar la posesin de bienes races o derecho reales
constituidos en ellos cuando el poseedor ha sido injustamente privado de ella (artculos 916 y
926 del Cdigo Civil y 549 N2 y 551 inciso penltimo del Cdigo del Procedimiento Civil).
El intento de despojo del a posesin es una turbacin o molestia contra la que procede la
querella de amparo.
Si una persona es privada de la posesin de parte de un inmueble y es turbada o
embarazada en la otra parte, pueden intentarse ambas querellas conjuntamente porque no son
incompatibles.

Peticiones que se pueden hacer en las querellas de amparo y de restitucin.

Adems de pedirse que se restituya la posesin o que no se turbe o embarace, se puede
pedir la indemnizacin de perjuicios.
Hacemos presente que no todos estn de acuerdo en que los perjuicios puedan cobrarse
en el mismo procedimiento de la querella.
Las acciones que deben contener las querellas de amparo y de restitucin estn el
artculo 551 del Cdigo del Procedimiento Civil.
En la querella de amparo se puede pedir que se den seguridad contra el que
fundadamente se teme (artculo 921)

Persona obligadas a indemnizar los perjuicios en las querellas de amparo y de restitucin

La indemnizacin de perjuicios, en la querella de restitucin la deben el usurpador y el
tercero cuya posesin se derive el usurpador siempre que est de mala fe.
En la querella de amparo la deben la persona o persona que turbe o trate de turbar o embarazar
la posesin.
En ambas querellas si varios son obligados a la indemnizacin, son solidariamente responsables
(artculos 927, inciso 2)

Reserva de acciones ordinarias

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 563 del Cdigo del Procedimiento Civil,
cualquiera que sea la sentencia, queda siempre a salvo a los que resulten condenados al
ejercicio de la accin ordinaria que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse
en dicha accin el resarcimiento de las costas y perjuicios que hayan pagado o que se les haya
causado con la querella.
No ser admisible ninguna otra demanda que tienda a enervar lo resuelto en el interdicto.

La querella de restablecimiento
Tambin conocida como querella de despojo violento es la que tiene por objeto el
restablecimiento en la posesin o mera tenencia de los bienes races o derechos reales
constituidos en ellos, cuando dicha posesin o mera tenencia hayan sido violentamente
arrebatadas (artculos 928 del Cdigo civil y 549 N3 del Cdigo del Procedimiento Civil).

Naturaleza jurdica.
Vimos en su oportunidad que la mayora de los autores estiman que las acciones
posesorias son acciones reales.
Sin embargo, tambin la mayora de los autores consideran que la querella de
restablecimiento no lo es, sino que es una accin personal que tiene por objeto asegurar la paz
social impidiendo que las personas se hagan justicia por si mismas.
Por eso se concede al poseedor o mero tenedor violento o clandestino al que se pretende
despojar de la cosa por medio de la violencia.
Por eso se concede al que slo es mero tenedor.
El cdigo parece darle el carcter de personal y no considerarla accin posesoria al decir
que la concede al que no pudiere instaurar accin posesoria (artculo 928).
Sin embargo, el hecho de poder instaurar accin posesoria no impide el ejercicio de la
querella de restablecimiento.

Requisitos para que proceda la querella de restablecimiento.

1 Haber sido despojado de la posesin o de la mera tenencia;
2 Que el despojo haya sido violento.
No es requisito de la querella de restablecimiento el haber posedo o haber sido mero
tenedor por determinado tiempo.

El despojo violento.
La violencia puede consistir no slo en hechos materiales para vencer la resistencia del
querellante sino en intimidaciones o amenazas que eviten esa resistencia.
Las amenazas deben ser graves y esto es una cuestin de hecho que debe resolver el
juez.
La violencia debe consistir en hechos ilcitos, arbitrarios.
La violencia puede dirigirse contra el inmueble o contra el poseedor o mero tenedor.

Contra quin puede intentarse la querella de restablecimiento?

A diferencia de la querella de restitucin que puede dirigirse no slo contra el que efectu
ese despojo sino contra toda otra persona cuya posesin derive del usurpador, la querella de
restablecimiento slo puede dirigirse contra el autor del despojo violento pues se trata de una
accin personal.
En consecuencia, no puede dirigirse contra el que deriv la tenencia o posesin del
despojador violento. Si se pretende, en este caso, recuperar la posesin habr que intentar la
querella de restitucin; si se pretende recuperar la mera tenencia, habr que pedirle al poseedor
que intenta la querella de restitucin y d la mera tenencia al que le fue despojada.
En todo caso, la accin de perjuicios procede contra el despojador (artculo 728, inciso
2).
Hacemos presente que hay jurisprudencia que estima que por la naturaleza de esta
querella no procede cobrar perjuicios en ella sino slo pedir que se aseguren para cobrarlos por
la va ordinaria.
La querella de restablecimiento, dada su naturaleza. Procede contra el propietario
poseedor de la cosa si despojan violentamente al poseedor o mero tenedor de la cosa.
Procede contra las autoridades administrativas que no actan en el ejercicio de sus
atribuciones.
Por ltimo, procede entre comuneros.

Cosas que pueden protegerse con la querella de restablecimiento.

Adems de los inmuebles y derechos reales constituidos en ellos, hay autores que
estiman que la querella de restablecimiento procede respecto de los inmuebles que no pueden
ganarse por prescripcin. Dan las razones siguientes:
Es ilgico aplicar lo dispuesto en el artculo 917 a la querella de restablecimiento que se
concede, incluso, al mero tenedor;
El artculo 928 dice que se concede la querella de restablecimiento al que por cualquier
causa no pudiere instaurar una accin posesoria;
Si no es una accin posesoria, no se le aplicara el artculo 917.
En cuanto a las servidumbres, la querella de restablecimiento, en principio, no procede ya
que no se puede despojar violentamente del derecho de servidumbre, se puede turbar o
embarazar. Sin embargo, procedera si violentamente se despojara de las obras aparentes por
las que se ejerce la servidumbre; por ejemplo, si se destruyen violentamente esas obras.
Naturalmente que el querellante debe pedir el restablecimiento en las obras aparentes no
en la servidumbre misma.

Plazo en que debe intentarse la querella de restablecimiento.

El derecho a pedir el restablecimiento en la posesin o en la mera tenencia prescribe en
seis meses (artculo 928, inciso 1 parte final).

Reserva de acciones.
El Artculo 928, inciso 2 establece que restablecidas las cosas, y asegurado el
resarcimiento de daos, podrn intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que
correspondan.
Por su parte, el artculo 564 del Cdigo de Procedimiento Civil dice que la sentencia
pronunciada en la querella de restablecimiento deja a salvo a las partes, no slo el ejercicio de la
accin ordinaria en conformidad al artculo 563, sino tambin el de las acciones posesorias que
les correspondan.
Es decir, la reserva lo es respecto de las querellas de amparo y restitucin y de la accin
ordinaria que proceda (artculo 563, inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 563 del Cdigo de Procedimiento Civil es sin
perjuicio de lo dispuesto en su inciso 1 y en el artculo 564 del mismo Cdigo.
Ya hemos visto que lo dicho no constituye alteracin de los principio de la cosa juzgada
pues en las acciones que despus se intente o es distinta la cosa pedida o lo es la causa de
pedir.

Los inmuebles no inscritos y las acciones posesorias

Veremos diversos problemas que se presentan con las acciones posesorias en relacin con
los inmuebles no inscritos.

Si un tercero turba la posesin no inscrita mediante actos materiales, el poseedor

puede intentar la querella de amparo (artculo 921 del Cdigo Civil y 549 N1 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Si un tercero despoja al poseedor no inscrito de su posesin pero no la inscribe a su nombre, el
poseedor no inscrito puede intentar la querella de restitucin (artculos 926 del Cdigo Civil y
549 N2 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Si el despojo ha sido violento puede intentar la querella de restablecimiento (artculos 928
del Cdigo Civil y 549 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Si un tercero, sin despojar al poseedor no inscrito, pretende inscribir el inmueble a
su nombre, el poseedor no inscrito puede oponerse a ello intentando la querella de amparo ya
que es turbado en su posesin. La inscripcin que se pretende hacer es de papel y segn la
jurisprudencia no es prueba, requisito ni garanta de la posesin.
Si un tercero practica la inscripcin a su nombre pero no despoja de la posesin
material al poseedor no inscrito, la mayor parte de los autores y de la jurisprudencia estiman que
la referida inscripcin de papel no hace perder la posesin al poseedor no inscrito, y, en
consecuencia, este poseedor puede intentar la querella de amparo ya que ve turbada su
posesin.
Si el tercero practica la inscripcin y, adems, logra la tenencia material del
inmueble, el poseedor no inscrito slo puede intentar la querella de restitucin mientras el
poseedor inscrito no haya cumplido un ao de posesin, y pedir la devolucin de la cosa y la
cancelacin de la inscripcin (artculos 925 y 926).
En este caso y los anteriores si se recupera la posesin se entiende no haberse perdido
jams (artculos 731 y 2502).
Adems, de todo lo dicho podra intentarse la accin publiciana cuando fuere procedente
(artculo 849).
Las acciones posesorias y los inmuebles inscritos

En este prrafo analizaremos algunos de los problemas que se presentan respecto de los
inmuebles inscritos y las acciones posesorias.

Si un tercero pretende inscribir a su nombre un inmueble ya inscrito, el poseedor inscrito puede

intentar la querella de amparo porque es turbado en su posesin.
Si ha transcurrido ms de un ao de la turbacin, la accin que deber intentarse para
impedir la turbacin sera una accin innominada.
Si un poseedor inscrito es privado de la posesin materia hay autores que creen que no procede
la querella de restitucin ya que conserva su posesin. Creen que procedera la querella de
amparo porque es turbado en su posesin.

Otros creen que slo procede la querella de restablecimiento ya que la posesin la

conservara el poseedor y no sera turnado en ella sino slo despojado de la mera tenencia. Si
han transcurrido ms de seis meses slo procedera una accin innominada para recuperar la
tenencia de la cosa, o la accin de precario del Artculo 2195.
Por ltimo hay quienes han estimado que la tenencia es un elemento de la posesin
inscrita, que si se pierde da derecho para intentar la querella de restitucin.
En nuestro concepto la doctrina ms acertada es la primera sin perjuicio de encontrar
procedente adems, otras acciones mencionadas, como la de precario.

ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES

Son las tratadas en el Ttulo XIV del Libro II, concretamente, la denuncia de obra nueva,
la denuncia de obra ruinosa y otras que no tienen nombre especfico.

Naturaleza jurdica de las acciones posesorias especiales.

No son verdaderas acciones posesorias pues no se refieren a la posesin sino al ejercicio
del derecho de dominio y establecen limitaciones a ese ejercicio.

Caractersticas de las acciones posesorias especiales.

Para intentar las acciones posesorias especiales no se requiere tiempo alguno de
posesin anterior.
No tendrn lugar contra el ejercicio de servidumbres legtimamente constituidas
(artculo 947). Es natural que al dueo del predio sirviente no pueda tratar de impedir la
servidumbre, constituida legalmente, mediante una querella posesoria;
Si se refieren a una obra perteneciente a muchos o si el dao sufrido o temido
perteneciere a muchos, puede intentarse, en el primer caso, la denuncia o querella contra todos
juntos o contra cualquiera de ellos, y cada uno, en el segundo, tendr derecho para intentar la
denuncia o querella por s solo, en cuanto se dirija a la prohibicin, destruccin o enmienda de la
obra.
Pero la indemnizacin a que por los daos recibidos hubiere lugar en el primer caso, se
repartir entre todos por igual, sin perjuicio de que los gravados con esta indemnizacin la
dividan entre s a prorrata de la parte que tenga cada uno en la obra. Pero ninguno podr, en el
segundo caso, pedir indemnizacin sino por el dao que l mismo haya sufrido, a menos que
legitime su personera relativamente a los otros (artculo 946).

Para entablar una querella posesoria especial no es necesario haber estado en posesin
tranquila e ininterrumpida de la cosa por un ao completo

Dicho requisito est en el artculo 918 que no es aplicable a las acciones posesorias
especiales considerando su ubicacin en el Cdigo y la naturaleza de estas acciones.
Con las acciones posesorias especiales se pretende la conservacin provisional del
estado de cosas existente al intentarlas. Por ello, basta la posesin actual de la cosa y la
perturbacin que hace procedente la accin.

LA DENUNCIA DE OBRA NUEVA

Es la accin que tiene por objeto la suspensin de los trabajos de una obra nueva,
comenzados o a punto de comenzarse, a fin de prevenir un dao, hasta que en el juicio que
corresponda se resuelva sobre el derecho a continuar o no la obra.

Concepto de obra nueva.

Para nuestro derecho son obras nuevas todas las cosas que no existan y que se estn
haciendo o pretenden hacerse, pero que no estn concluidas (artculos 252 del Cdigo de Aguas
y 565 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil).
El Cdigo Civil no da una definicin de las obras nuevas pero seala, en forma no
taxativa, algunas que son denunciables y otras que no lo son.
No son denunciables las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio,
acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que puedan incomodar se reduzcan a
lo estrictamente necesario, y que, terminadas se restituyan las cosas al estado anterior, a costa
del dueo de las obras (artculo 930, inciso 2).
 Tampoco son denunciables los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en
los caminos, acequias, caeras, etc. (artculo 930, inciso 3).
Segn el artculo 931 son obras nuevas denunciables las que construidas en un predio
sirviente embarazan el goce de una servidumbre constituida en l; las construcciones que se
trata de sustentar en edificio ajeno que no est sujeto a tal servidumbre; toda obra voladiza que
atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos predios, aunque no se apoye sobre un predio
ajeno, ni d vista, ni vierta aguas lluvias sobre l (artculo 931).
Segn la jurisprudencia son obras nuevas no slo las que resulten adheridas fijamente al
suelo sino aquellas en que se emplean elementos transportables, por ejemplo, un cobertizo de
madera, una canoa; tambin lo son las obras de que no resultan edificios, como un trabajo de
excavacin, perforacin o demolicin.
Como decamos, para que proceda la denuncia de obra nueva es necesario que los
trabajos no estn concluidos. Si lo estn, procede un interdicto especial o la querella de amparo,
en su caso.
Pero no es preciso que los trabajos se hayan principiado. El artculo 930 se refiere a toda
obra nueva que se trate de construir. El artculo 549 N 4 se refiere a impedir una obra nueva.
Tampoco interesa si los trabajos estn muy avanzados. Basta que no estn concluidos.

Predios en que puede estar la obra nueva.

La obra nueva puede estar en el predio de que es poseedor el denunciante. Tambin
pueden estar en el predio del denunciado si la obra embaraza el goce de una servidumbre
(artculo 930 y 931).

Naturaleza jurdica de la denuncia de obra nueva.

Para algunos es una verdadera accin posesoria cuya curiosidad est en que protege una
turbacin eventual de la posesin.
Para otros no es accin posesoria ya que su finalidad es esencialmente cautelar porque
protege una turbacin o dao eventual.

Tramitacin y partes en la denuncia de obra nueva.

La tramitacin y partes en la denuncia de obra nueva est en los artculos 565 a 570 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Pueden ser demandantes en la denuncia de obra nueva, los dueos o poseedores de los
inmuebles perjudicados con la obra nueva, el titular de una servidumbre cuyo goce embarace la
obra nueva y, adems, la Municipalidad y cualquier persona del pueblo, a favor de los caminos,
plazas u otros lugares de uso pblico (artculos 930, 931 y 948).
Estimamos que tambin son titulares de la accin para denunciar una obra nueva el
usufructuario, el usuario y el habitador de un inmueble perjudicado con la obra nueva porque son
dueos o poseedores de sus respectivos derechos, y esto aunque el cdigo no reproduzca la
norma que contena el Proyecto de 1853 y que reconoca este derecho.
Demandado en la denuncia de obra nueva debe ser dueo de la obra, es decir, el que
encarg su ejecucin. Pero para que se suspenda la obra no es necesario notificarle a l la
demanda, basta que la notificacin se haga al que est dirigiendo o ejecutando la obra (artculo
566 del Cdigo de Procedimiento Civil).
No vemos inconveniente para que entre comuneros proceda la denuncia de obra nueva si
la obra perjudica el goce de los otros comuneros. Hay jurisprudencia en contra.

Requisitos de la denuncia de obra nueva.

1 Intento de construir una obra nueva denunciable;
2 Posesin del predio o del derecho (servidumbre, usufructo, uso o habitacin) que la obra
nueva perjudica. En este caso no es necesario, como ya lo vimos, la posesin de un ao;
3 Que la denuncia se haga dentro del ao en que se iniciaron las obras (artculo 950,
inciso 3). El plazo se cuenta desde que se iniciaron las obras porque si se contara desde que se
terminaron no se tratara de una obra nueva denunciable sino una obra terminada, que habra
que atacar por la va de la querella de amparo si an no termina el plazo de un ao (artculo 950,
inciso 3).
Hay que tener presente que con la denuncia de obra nueva se pide la suspensin de la
obra, la que no procedera si estuviera terminada (artculo 565 del Cdigo de Procedimiento
Civil).

Reserva de acciones.
En la denuncia de obra nueva la sentencia ratificar la suspensin provisional decretada o
mandar alzarla. Sea cual sea el fallo se dejan a salvo, en todo caso, al vencido el ejercicio de
las acciones ordinarias que le competen, para que se declare el derecho de continuar la obra o
de hacerla demoler (artculo 569, inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil).
 En caso que se acoja la denuncia de obra nueva, es decir, se d lugar a la suspensin de
la obra, se produce una alteracin de las reglas generales en materia de excepcin de cosa
juzgada ya que puede discutirse lo mismo por la va ordinaria, existiendo la triple identidad que
requiere la excepcin de cosa juzgada. En ese caso posemos decir que la sentencia produce
cosa juzgada formal y no substancial.

Prescripcin.
La denuncia de obra nueva prescribe en un ao contado desde que se inician las obras
(artculo 950, inciso 3).
Tambin prescribe en un ao la accin concedida para la indemnizacin del dao sufrido
(artculo 950, inciso 1). Creemos que en este caso el ao se cuenta desde que se sufre el dao.

LA DENUNCIA DE OBRA RUINOSA

Es la accin que se puede ejercer para obtener la demolicin, enmienda o reparacin de un

edificio o cualesquiera otras construcciones vecinas que amenacen ruina, o el afianzamiento o
extraccin de rboles mal arraigados o expuestos a hacer derribados por casos de ordinaria
ocurrencia (artculos 932 y 935 del Cdigo Civil y 571, inciso 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil).

Los objetos de la denuncia de obra ruinosa son:

1 Que se derribe el edificio vecino;
2 Que se repare el edificio si admite reparacin;
3 Que se enmiende el edificio si admite enmienda;
4 Que se extraigan los rboles mal arraigados, o expuestos a hacer derribados por casos
de ordinaria ocurrencia;
5 Que se afiancen los rboles mal arraigados o expuestos a hacer derribados por casos de
ordinaria ocurrencia (artculos 932 y 935 del Cdigo Civil y 571, inciso 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil).

Es conveniente que las peticiones se hagan unas en subsidio de otras para que el juez
resuelva la que sea procedente (artculo 572 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Si el dao que se teme del edificio, construcciones o rboles no fuere grave bastar que el
querellado rinda caucin de resarcir todo perjuicio que por el mal estado sobrevenga (artculos
932, inciso 2 y 935)

Naturaleza jurdica.
No es una accin posesoria ya que no protege la posesin. Tiene por objeto, como lo
hemos visto, proteger a las personas y los bienes de la ruina o peligro con que los amenace un
edificio, cualesquiera otras construcciones o rboles.
Si cae el edificio o el rbol, el poseedor sigue poseyendo. La denuncia de obra ruinosa no
interrumpe ninguna prescripcin.

Requisitos y partes en la denuncia de obra ruinosa.

1 Debe temerse la ruina, esto es la cada, total o parcial, de un edificio, construccin o rbol.
Si se teme un dao que no provenga de la cada (ruina), del edificio, construccin o rbol,
no procede la denuncia de obra ruinosa;
2 La ruina debe ser inminente, es decir, inmediata o pronta (artculo 932);
3 El inmueble que amenaza ruina debe ser vecino al del denunciante (artculos 932 y 934);
4 Debe temerse que la ruina cause perjuicios.
Puede ser demandante no solo el dueo o poseedor del inmueble vecino al que amenaza
ruina sino el mero tenedor (arrendatario, usufructuario, etc.).
Debe demandarse al dueo del edificio, construccin o rbol que amenaza ruina (artculos
932 y 935). Tambin puede ser demandado el poseedor pues se reputa dueo.
Creemos que no procede entre comuneros ya que todos ellos deben contribuir a las obras y
reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su cuota (artculo 2309).
El procedimiento de la denuncia de obra ruinosa est en los artculos 571 a 576 del Cdigo
de Procedimiento Civil. En l es obligatoria la inspeccin personal del tribunal (artculo 571
Cdigo de Procedimiento Civil).

Cmo se cumple el fallo del tribunal?

Si el fallo da lugar a que se derribe el edificio o construccin o se extraiga el rbol, o a que
se repare el edificio o construccin o se afiance el rbol, el demandado debe proceder a ello
(artculos 932, inciso 1 y 935).
 Si el demandado no lo hace, se derribar el edificio o construccin, o se extraer o
afianzar el rbol a su costa (artculos 932, inciso 1 y 935).
En el caso de hacerse la reparacin por otro que el querellado, el que se encargue de
hacerla conservar la forma y dimensiones del antiguo edificio en todas sus partes, salvo si fuere
necesario alternarlos para precaver el peligro. Las alteraciones se ajustarn a la voluntad del
dueo, en cuanto sea compatible con el objeto de la querella (artculos 933 y 935).

Indemnizacin de perjuicios.
Si notificada la querella, cayere el edificio, construccin o rbol por efecto de su mala
condicin, se indemnizar de todo perjuicio a los vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como
avenida, rayo o terremoto no habr lugar a indemnizacin; a menos de probarse que el caso
fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado (artculos 934, inciso 1 y 935).
Si la cada es anterior a la notificacin de la querella, no habr lugar a indemnizacin
(artculos 934, inciso 2 y 935).
La razn por la que la ley exige notificacin de la querella para que proceda la
indemnizacin a los vecinos es que por ser tales deben precaverse de la ruina.
Si se trata de personas que no son vecinos, fuera de la accin popular que les concede el
Artculo 948 para los casos a que l se refiere, pueden demandar perjuicios haciendo valer lo
dispuesto en el artculo 2323 y en los artculos 2314 y siguientes sobre responsabilidad delictual
y cuasidelictual.

Reserva de acciones y cosa juzgada.

En la denuncia de obra ruinosa si se da lugar a la demanda no hay reserva de acciones
para ejercer los mismos derechos por la va ordinaria (artculo 576 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
Si no se da lugar al interdicto se produce la cosa juzgada formal pero no la substancial ya
que es posible discutir lo mismo en un juicio ordinario (artculo 576 del Cdigo de Procedimiento
Civil a contrario sensu).

Prescripcin.
Las acciones dirigidas a precaver un dao (denuncia de obra ruinosa) no prescriben
mientras haya justo motivo de tenerlo (artculo 950, inciso 2).
Sin embargo, la accin concedida para la indemnizacin de un dao sufrido, prescribe para
siempre al cabo de un ao completo (artculo 950, inciso 1).

Otras acciones posesorias especiales

Gran parte de las acciones posesorias especiales que trata el Cdigo eran relativas a las
aguas, materia que hoy se trata en el Cdigo de Aguas.