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Conoceris la verdad y la verdad os har libres
DECANATO
1. DERECHO NOTARIAL:
B. HISTORIA:
4. EDAD MEDIA: En la Edad Media con slo saber leer y escribir se supona un
grado de cultura muy elevado respecto a los dems. El rompimiento del Imperio
Romano ocasiona un retroceso en la evolucin institucional del notariado ya que los
seores feudales intervienen por medio de delegados en todos los contratos y
testamentos. El Notario feudal tiene como funcin primordial velar por los intereses
de su seor y no de servir a los intereses de las partes contratantes. Caracterstica
importante es que si da autenticidad a los actos en los que interviene. Fue prohibido
por el Papa Inocencio III en el ao de 1213 y fue confirmada por los Reyes dndoles
esta funcin a la clase sacerdotal lo que hizo que el notariado quedara estancado.
B.1 FUENTES:
En Guatemala la nica fuente del Derecho Notarial es la Ley. Art. 2 LOJ. En relacin
con OTRAS RAMAS, con todas pero principalmente con:
El Derecho Civil: regula los contratos y estos son el contenido del instrumento
pblico por regla general.
El Derecho Mercantil: regula los contratos tales como la sociedad que por ser
solemnes necesariamente deben de constituirse en escritura pblica y actos como el
protesto de ttulos valores. Art. 16, 399 y 472 coco
El Derecho Procesal Civil: ambos estn formados por normas que nos dan
requisitos formales, con la diferencia de que en el derecho procesal civil lo aplicamos
cuando hay litis, en cambio el derecho notarial no. Art. 442, 488 CPPC.
El Derecho Administrativo: ya que el notario en algunos casos resulta
recaudador del fisco y queda obligado a informar de todos los actos que a
autorizado. Art. 38 CN.
El Derecho Registral: ya que todos o casi todos los instrumentos que el Notario
autoriza llegan en definitiva a los diferentes registro pblicos, para que sean
operados. Art. 1125 cc.
Con el Derecho Constitucional: Art. 2 CPRG
C. CARACTERSTICAS:
Acta en la fase normal del derecho, Porque no existen derechos subjetivos en
conflicto; ( Art. 1251 cc)
Confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en el
instrumento pblico, que se deriva de la fe pblica que obstenta el notario; (Art. 1576
y 1577 cc)
Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin
de concretar los derechos subjetivos;
Es un derecho no tradicional, es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede
encasillarse en la tradicional divisin entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado;
Acta en el campo de la jurisdiccin voluntaria y que la certeza y la seguridad
jurdica que el Notario confiere a los hechos y actos que autoriza es derivada de la
fe pblica que ostenta. En sentido amplio, Nery Muoz.
D. SISTEMAS NOTARIALES:
Existen muchas clasificaciones con respecto a sistemas notariales, pero en opinin
del Licenciado Nery Muoz, las dos ms importantes son:
3. OTROS SISTEMAS:
Funcionarios Judiciales: Se el conoce como el sistema de Notariado Juez, ya
que los Notarios son Magistrados y estn subordinados a los tribunales. Dependen
del Poder Judicial, siendo la administracin quien nombra a los empleados del
notario. La funcin es de jurisdiccin cerrada y obligatoria, los instrumentos
originales pertenecen al estado y las conserva como actuaciones judiciales.
Pases que utilizan este sistema:
Los Estados Alemanes de Buttemberg y Baden, tambin Rumania, Parte de
Noruega y el Cantn Suizo de Zurich.
Funcionarios Administrativos: La funcin notarial es directa relacin entre el
particular y el Estado, las facultades estn reglamentadas por las leyes, los notarios
son empleados pblicos, servidores de las oficinas del Estado y las oficinas son de
la demarcacin cerrada.
Pases que utilizan este sistema:
Cuba, en Guatemala el nico vestigio lo encontramos en el Escribano de Gobierno
Art. 10 CN
E. PRINCIPIOS:
PRINCIPIOS PROPIOS DEL DERECHO NOTARIAL
1) Fe Pblica: En si la fe pblica es la presuncin de veracidad en los actos
autorizados por un Notario. Art. 1 del Cdigo de Notariado.
2) De Forma: Es la adecuacin del acto a la forma jurdica que mediante el
instrumento pblico se est documentando. Art. 29, 31, 42, 44 y 50 del Cdigo de
Notariado.
3) Autenticacin: Mediante la firma y el sello se establece que un hecho o acto ha
sido comprobado y declarado por un Notario. Art. 2 # 3 CN y 77 # 5, 186 CPCYM.
4) Inmediacin: El Notario a la hora de actuar siempre debe estar en contacto con
las partes. La funcin notarial demanda un contacto entre el notario y las parte, y un
acercamiento de ambos hacia el instrumento pblico. Art. 8, 29, # 12, 42 #2, 55, 60.,
62, 64 # 5 CN.
5) Rogacin: La intervencin del notario siempre es solicitada, no puede actuar por
s mismo o de oficio. Art. 1, 45, 60 y 77 CN; 101 CC. 43 LOJ; 222 Y 472 CPCYM.
6) Consentimiento: El consentimiento es un requisito esencial y debe estar libre de
vicios, si no hay consentimiento no puede haber autorizacin notarial. La ratificacin
y aceptacin, que queda plasmada mediante la firma de o los otorgantes, expresa el
consentimiento. (Ver art. 29 # 10 y 12 CN; 1 DTO. 54-77 Y 453 Y 454 CPCYM.
7) Unidad del Acto: Este principio se basa en que el instrumento pblico debe
perfeccionarse en un solo acto. Art. 42 # 8 CN.
8) Protocolo: Al considerarlo como principio, se le tiene como un elemento de
necesidad por la ventaja que reporta a las garantas de seguridad jurdica, eficacia y
fe pblica. Art. 8 CN.
9) Seguridad Jurdica: Este principio se basa en la fe pblica que tiene el Notario,
por lo tanto, los actos que legaliza son ciertos, existe certidumbre o certeza. Art. 2
CPRG; 186 CPCYM; 77 # 5. 199 Y 1179 CC.
10) Publicidad: Los actos que autoriza el Notario son pblicos; por medio de la
autorizacin notarial se hace pblica la voluntad de la personal. Este principio de
publicidad, tiene una excepcin, y se refiere a los actos de ltima voluntad,
testamentos y donaciones por causa de muerte. Art. 30 CPRG, 22 y 75 CN
2. EL NOTARIO:
A.REQUISITOS HABILITANTES.
1. Ser guatemalteco de origen; * Ser mayor de edad; * Del estado seglar (no ser
ministro de ningn culto); * Domiciliado en la repblica,
2. Haber obtenido el ttulo facultativo en la repblica o incorporacin con apegado a
la ley ;
3. Haber registrado en la Corte Suprema de Justicia el ttulo facultativo o de
incorporacin, y la firma y sello que usar con el nombre y apellidos usuales;
4. Ser de notoria honradez.
5. Ser Colegiado Activo Art. 90 CPRG y Ley de Colegiacin Obligatoria.
B. INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS
Son aquellos casos en que se puede encontrar algunos notarios de verse impedidos
temporalmente de ejercer el notariado
1. Los que tengan autos de prisin motivada por alguno de los delitos que
inhabilitan;
2. Los que desempeen un cargo pblico que lleve aneja jurisdiccin
3. Los funcionarios y empleados de los organismos ejecutivo y judicial y de las
municipalidades que devenguen sueldos del Estado o del municipio y el Presidente
del Congreso de la Repblica;
4. Los notarios que hayan incumplido durante un trimestre del ao civil o ms, con
las obligaciones que impone el artculo 37 del Cdigo de Notariado, relativa a
testimonios especiales y avisos;
5. Asimismo, los abogados titulares de las instituciones de crdito no podrn
autorizar los documentos en que comparezcan o tengan inters dichas instituciones,
salvo las actas de sorteo o remate.
A. INHABILITACIN.
1. Los civilmente incapaces;
2. Los toxicmanos y ebrios habituales;
3. Los ciegos, sordos o mudos; y, los que adolezcan de cualquier otro defecto
fsico o mental que les impida el correcto desempeo de su cometido.
4. Los que hubieren sido condenados por alguno de los siguientes delitos:
falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra o insolvencia fraudulenta, cohecho e infidelidad
en la custodia de documentos, prevaricato y malversacin. Art. 240, 241, 242, 243,
244 y 288 Cdigo Penal
Los impedimentos anteriores SON TOTALES O ABSOLUTOS y estn regulados en
el artculo 3 del Cdigo de Notariado.
B. PROHIBICIONES
1. Autorizar actos o contratos a favor suyo o de sus parientes.
2. Si fuere Juez de 1 Instancia facultado para cartular, autorizar actor o contratos
relativos a asuntos en que est interviniendo.
3. Extender certificacin de hecho que presenciare sin haber intervenido en ellos
por razn de oficio, solicitud de parte o requerimiento de autoridad competente.
4. Autorizar o compulsar los instrumentos pblicos o sus testimonios antes de que
aquellos hubieren sido firmados por los otorgantes y dems personas que
intervinieren.
5. Usar firma o sello que no est previamente registrado en la Corte Suprema de
Justicia.
3. FUNCIN NOTARIAL:
B. CLASES.
1. Receptiva: El Notario recibe la voluntad de las partes.
2. Directiva o asesora: Interpreta la voluntad de las partes
3. Legitimadora: Legitima a las partes que requieren sus servicios, al comprobar
que efectivamente sean las personas que dicen ser, por medio de la cdula de
vecindad.
4. Modeladora: Da forma legal a la voluntad de las partes
5. Preventiva: previene problemas y conflictos posteriores
6. Autenticadora: Confiere autenticidad a los instrumentos que elabora a travs de
su firma y sello.
C. FINALIDADES.
SEGURIDAD : para darle firmeza al documento notarial ;
VALOR : frente a terceros, que es la eficacia y la fuerza que otorga la
intervencin del notario entre partes y frente a terceros; y,
PERMANENCIA: que se le da a los actos a travs de diversos medios legales y
materiales para garantizar la reproduccin autntica del acto.
D. EJERCICIO EN EL EXTRANJERO.
1. Documentos provenientes del exterior:
Cuando un documento proviene del extranjero, habiendo sido autorizado por un
notario o por una autoridad extranjera y necesita hacerse valer en Guatemala, debe
sufrir los pases legales, que son actos concatenados, cuyo objeto es cumplir con las
distintas legalizaciones de firmas de los funcionarios por los que ha pasado el
documento. Adems debe de traducirse al espaol, si fuere el caso, la traduccin la
debe de realizarla un traductor jurado. Estos documentos deben de ser legalizados
por el Ministerio de Relaciones Exteriores. Posteriormente deben de protocolizarse
por un notario, cuando se trate de documentos registrables, por lo que los
particulares actuaran con los testimonios de los mismos, en donde el notario har
constar que se han cancelado los impuestos respectivos. De no ser registrable el
documento, no es necesario la protocolizacin, a menos que lo solicite el interesado.
Estos documentos se faccionan en papel simple.
2. Exigencia de los pases legales o legalizaciones:
Estas tienen como objeto dar la mayor garanta a los documentos que vienen del
extranjero, as, la posibilidad de falsificaciones ha impuesto la necesidad de alguna
forma de autenticacin de esos documentos, en especial los notariales, con el fin de
comprobar la certeza de la firma y el carcter del funcionario que los autoriza.
3. Documentos autorizados por notario guatemalteco en el extranjero: Cuando no
se hace en su calidad de Agente Diplomtico o Consular, sino en su pura calidad de
notario, estos documentos no necesitan pases legales, est es la excepcin a la
norma, nicamente debe de cubrirse el impuesto del timbre fiscal en el documento
original y protocolizarse.
4. Valor formal y probatorio del documento autorizado en el extranjero: Estos
documentos surten sus efectos legales, tal y como los faccionados en el pas, a
partir de la fecha en son protocolizados en Guatemala.
5. Obligaciones posteriores a la protocolizacin:
A. Dar aviso al Archivo General de Protocolos, dentro del plazo de diez das, de
cada protocolizacin, la demora u omisin ser sancionada con multa de veinticinco
quetzales, el aviso debe contener:
1. Lugar y fecha en que fue expedido el documento;
2. Indicacin del funcionario que lo autoriz
3. Objeto del acto;
4. Nombres y apellidos de los otorgantes o personas a quienes se refiera; y,
5. La indicacin que los impuestos se han pagado en el acto de protocolizacin.
B. El testimonio especial, tambin al Archivo General de Protocolos, dentro de los
25 das hbiles siguientes, en dicho testimonio debe incluirse el acta de
protocolizacin y el o los documentos protocolizados, que pasan a formar uno solo.
C. Expedir el Testimonio para el interesado, haciendo constar el notario en la razn
final que el impuesto fue cubierto en el documento original. Este testimonio le servir
para efectuar la inscripcin en los registros respectivos.
6.- Impuestos:
Antes de protocolizar un documento debe cubrirse el impuesto del timbre fiscal en el
documento original, adhirindole estampillas fiscales por la cantidad o impuesto a
que est afecto el documento de marras.
4. FE PBLICA:
A. DEFINICIN
La funcin especfica, de carcter pblico, cuya misin es robustecer con una
presuncin de verdad los hechos o actos sometidos a su amparo.
B. FUNDAMENTO.
Podemos mencionar dos:
La realizacin normal del derecho; y,
La necesidad que tiene la sociedad de dotar a las relaciones jurdicas de
certeza.
C. CLASES
1. Registral: Es la que poseen los registradores, para certificar la inscripcin de un
acto que consta en un registro pblico, el cual tiene autenticidad y fuerza probatoria
desde que fue inscrito; Art. 375 CC.
2. Administrativa: Es la que tiene por objeto dar notoriedad y valor de hechos
autnticos a los actos realizados por el Estado o las personas de derecho pblico
dotadas de soberana, de autonoma o de jurisdiccin... Esta fe pblica
administrativa se ejerce a travs de los documentos expedidos por las propias
autoridades que ejercen la gestin administrativa en los que se consignan rdenes,
comunicaciones y resoluciones de la administracin.
3. Judicial: La que dispensan los funcionarios de justicia, especialmente los
secretarios de juzgados, quienes dan fe de las resoluciones, autos y sentencias de
los jueces o tribunales en los que actan; Art. 29, 67 u/p CPCYM; 171 al 173 y 176
LOJ.
4. Legislativa: Es la que posee el organismo legislativo y por medio de la cual
creemos en las disposiciones emanadas del mismo, las cuales pasan a ser
generalmente leyes de la repblica. Esta es de tipo corporativo, ya que la tiene el
Congreso como rgano, y no sus representantes en lo individual; y,
5. Notarial: Es una facultad del Estado otorgada por la ley al Notario. La fe del
notario es pblica porque proviene del Estado y porque tiene consecuencias que
repercuten en la sociedad.
A. PRESUPUESTOS.
Por presupuesto se entiende los supuestos en que cae el notario para poder
autorizar actos o contratos, por lo que se refiere a los requisitos necesarios para que
no incurra en responsabilidad el notario en el ejercicio de su profesin. Como es el
ser, guatemalteco, mayor de edad, del estado seglar, domiciliado en la repblica,
tener el ttulo facultativo, registrar en la Corte Suprema de Justicia el ttulo
facultativo, firma y sello, y ser de notoria honradez. Art. 2 del Cdigo de Notariado.
B. CLASIFICACIN
1. Responsabilidad Civil: Que tiene como finalidad reparar las consecuencias
injustas de una conducta contraria a derecho o bien reparar un dao causado sin
culpa, pero que la ley, pone cargo de autor material de este dao. Elementos: son
tres: Que haya violacin de un deber legal, por accin u omisin del notario; Que
haya culpa o negligencia de parte del notario; y, que se cause un perjuicio. Ver
artculos: 35 del Cdigo de Notariado; 1645 y 1668 del Cdigo Civil.
2. Responsabilidad Penal: La tiene el notario al faccionar los instrumentos
pblicos, por incurrir en falsedad y otros delitos conexos, haciendo constar
situaciones de derecho y de hecho que en la realidad no existen o aprovechndose
de su funcin en beneficio propio o ajeno, siendo as mismo derivada en algunos
casos la responsabilidad civil.
Delitos en que puede incurrir el notario: (C.P.)
Publicidad Indebida, 222
Revelacin del Secreto Profesional, 223
Casos especiales de Estafa, 264
Falsedad Material. 321
Falsedad Ideolgica, 322
Supresin, Ocultacin o Destruccin de Documentos, 327
Revelacin de Secretos, 422
Violacin de Sellos, 434
Responsabilidad del Funcionarios al autorizar un Matrimonio, 437
Inobservancia de Formalidad al Autorizar un Matrimonio 438.30
3. Responsabilidad administrativa: Se refiere a las acciones realizadas por el
notario ante la Administracin Pblica y especficamente en relacin con los
Registros, por los efectos que conlleva el respectivo registro de los contratos o actos
en que ha intervenido.
4. Responsabilidad Disciplinaria: Esta opera mediante una accin que tiene: por
objeto reprimir una falta a los deberes de la profesin reglamentada; por fin el
mantenimiento de la disciplina necesaria en inters moral de la profesin cuyas
normas de ejercicio ja sido violadas; y por medios las medidas o penas a infringir por
una jurisdiccin instituida con ese propsito. El notario incurre en responsabilidad
disciplinaria, cuando falta a la tica Profesional o atenta en contra del prestigio y
decoro de la profesin.
C. SANCIONES
Debemos entender que es la consecuencia jurdica desfavorable que el
incumplimiento de un deber produce en relacin con el obligado. Los nicos rganos
que pueden imponer sanciones a los Notarios en el Derecho Notarial Guatemalteco
son:
1. TRIBUNAL DE HONOR DEL COLEGIO DE ABOGADOS Y NOTARIOS DE
GUATEMALA: Sanciones que el tribunal de Honor pueden imponer:
a. SANCIN PECUNIARIA: de Q.100.00 a Q.5,000.00.
b. AMONESTACIN PRIVADA:
c. AMONESTACIN PBLICA:
d. SUSPENSIN TEMPORAL: Que no puede ser mayor de un ao.
e. SUSPENSIN DEFINITIVA: Perdida de la condicin de colegiado.
Las sanciones las imponen el tribunal de honor y la asamblea general.
2. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: La Corte suprema de Justicia puede
intervenir en el rgimen disciplinario del notario, cualquier persona o el ministerio
pblico tienen el derecho de denunciar ante la Corte Suprema de Justicia los
impedimentos del notario para ejercer la profesin o si ha incurrido en causal para
impedimento.
D. REHABILITACIN
Rehabilitar significa habilitar de nuevo, autorizar el ejercicio de los derechos
suspendidos o quitados. En cuanto a la rehabilitacin significa: Accin o efecto de
rehabilitar, esto es, de poner a una persona en la misma situacin moral o legal en
que se encontraba, y de la cual haba sido desposeda.
1. ORGANOS COMPETENTES PARA CONOCER LA REHABILITACIN:
Si la inhabilitacin fue de decretada por un rgano jurisdiccional corresponde
con exclusividad al CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, siempre y cuando concurran
los requisitos establecidos en el Artculo 104 del Cdigo de Notariado que son:
a. Que hubieren transcurridos dos aos ms del tiempo impuesto como pena en la
sentencia.
b. Que durante el tiempo de la condena y los dos aos ms a que se refiere el
inciso anterior, hubieren observado buena conducta.
c. Que no hubiere reincidencia.
d. Que emitiere dictamen favorable el Consejo Superior de la Universidad de San
Carlos.
Si la inhabilitacin fue decretada por el TRIBUNAL DE HONOR DEL COLEGIO
DE ABOGADO Y NOTARIOS, corresponde la rehabilitacin al Consejo Superior
Universitario de la Universidad de San Carlos de Guatemala, debiendo para el efecto
de darse los requisitos establecidos en el Artculo 29 de la Ley de Colegiacin
Profesional que son:
a. Que hubiere transcurrido por lo menos un tiempo equivalente a la mitad de la
pena impuesta.
b. Que durante el tiempo que haya durado la suspensin hubiera observado buena
conducta.
c. Que no fuere reincidente.
d. Que emita dictamen favorable el tribunal de honor del Colegio respectivo.
e. Que exista recomendacin favorable de la Junta Directiva del Colegio
respectivo.
6. PROTOCOLO NOTARIAL:
A. ANTECEDENTES
En los comienzos de la vida jurdica, los hombres estipulaban verbalmente,
realizando el lenguaje como elemento capital empleado a modo de texto y el rito
como forma de expresin litrgica, eran las nicas huellas que quedaban de las
declaraciones de voluntad jurdica, que era un medio de prueba poco consistente,
por esta razn la oralidad, se sustituy por la prueba escrita, pero est a la vez
resulta que no era del todo seguro porque el documento poda extraviarse. Hubo
necesidad de materializar la prueba, por lo que los hombres idearon que al emitirse
la voluntad se hiciera con solemnidades y quedara grabada grficamente sobre un
objeto material con la voluntad creadora, constituyendo esta la primera fuente de la
gnesis del acto jurdico que llamaron protocolo.
B. DEFINICIN
1. DEFICIONES DOCTRINARIAS:
CARLOS EMERITO GONZALEZ: Es el libro en que cada notario extiende
las escrituras pblicas que se otorgan ante l.
En Guatemala, se conoce como protocolo, al tomo empastado de todos los
instrumentos autorizados durante un periodo de tiempo, normalmente, durante un
ao calendario, tambin al papel sellado especial para protocolos que se vende
exclusivamente a los notarios para faccionar escrituras; y al conjunto de escrituras
que se llevan faccionadas en el ao que transcurre.
C. CONTENIDO.
El protocolo del notario se encuentra contenido o contendr:
1. LAS ESCRITURAS PBLICAS O MATRICES: Para el autor FERNNDEZ
CASADO dice que por escritura pblica debemos de entender a aquel instrumento
pblico por el cual una o varias personas jurdicamente capaces establecen,
modifican o extinguen relaciones de derecho.
2. LAS ACTAS DE PROTOCOLACIN: son escrituras pblicas que sirven para
incorporar al protocolo documentos que estn fuera del mismo y al ser incorporados
se obtiene una mayor seguridad jurdica en la custodia de ese documento.
3. LAS RAZONES DE LEGALIZACIN: Las razones de legalizacin de firmas son
las constancias que el Notario deja en su protocolo despus de haber autenticado
una o varias firmas en un documento.
4. LA RAZN DE CIERRE: El protocolo debe cerrarse cada ao, el ltimo da del
ao natural, pero tambin puede cerrarse en cualquier momento que el Notario
dejare de cartular. Este deber contener la fecha, l nmero de documentos pblicos
autorizados, razones de legalizacin de firmas y de actas de protocolacin, numero
de folios de que se compone y la firma del notario.
5. EL NDICE: Son las listas de los instrumentos autorizados por el notario en un
ao, que expresa la relacin entre el nmero de instrumentos autorizados, fecha de
otorgamiento, nombres de los otorgantes, objeto del contrato y numero de folios del
protocolo en los cuales quedan contenidas; y
6. LOS ATESTADOS: Son los documentos que el notario agrega al final de su
protocolo y tienen relacin con los instrumentos autorizados y que debe constar
principalmente el recibo del pago de apertura, comprobantes de entrega de
testimonios especiales, copias de avisos, recibos, solvencias, y los que las partes
presentan al notario, ya sea para identificarse, para acreditar un derecho, para
acreditar una representacin, es decir, cualquier documento que las partes
entreguen al notario y que se relacionan con el instrumento autorizado por el notario.
Art. 17.
D. REQUISITOS Y FORMALIDADES
1. REQUISITOS: En cuanto a los requisitos que deben de cumplirse en el protocolo
se encuentran contenidos en el Artculo 13 y 14 del Cdigo de Notariado que son:
F. DEPSITO Y ENTREGA.
Para iniciar este punto, es prudente hacer constar que el Notario no es propietario
del protocolo, sino del Estado, ya que el notario solo tiene la custodia, es
responsable del mismo y de su conservacin. El hecho que el Notario sea quien
compre el papel legal no lo hace propietario del mismo.
La misma ley en sus artculos 19, 24 y 25 del cdigo determina en que casos o
circunstancias debe de entregarse ese protocolo al Archivo General de Protocolos,
en algunas ocasiones en forma definitiva y en otras temporales, siendo estos los
siguientes:
1. Debiendo en este caso el notario de dejar depositado su protocolo en otro
notario hbil, dando un avios firmado y sellado por ambos Notarios al Archivo
General de Protocolos. En estos casos el notario depositario puede extender copias
o testimonios de los instrumentos contenidos en el protocolo depositado, pero no
puede autorizar instrumentos en l. Mientras dure la ausencia del notario
depositante, el notario depositario es responsable de la guarda y custodia de ambos
protocolos. Art. 27.
2. Si la ausencia del Notario ser por ms de un ao, el protocolo debe depositarse
en el Archivo General de Protocolos, directamente si es en la capital, o por medio del
Juez de Primera Instancia si es en el Interior, quien lo remite al Archivo General de
Protocolos. En este caso el Director del Archivo General de Protocolos es el nico
para extender copias y testimonios. Art. 27
3. POR INHABILITACIN: El notario que por cualquier causa quedare inhabilitado
para cartular, deber entregar su protocolo al Archivo General de Protocolos en la
capital y al Juez de Primera Instancia en los departamentos, quien lo remitir dentro
de los ocho das siguientes al referido archivo. En este caso el Director del Archivo
General de Protocolos es el nico para extender copias y testimonios. Art. 26
4. POR ENTREGA VOLUNTARIA: En este caso si un notario voluntariamente decide
dejar de cartular, tambin puede hacer la entrega de los protocolos al Archivo
General de Protocolos, podra darse el caso que por su edad, alguna enfermedad, o
porque simplemente no desee seguir ejerciendo y tome tal decisin. Art. 26 ltima
lnea.
5. POR FALLECIMIENTO DEL NOTARIO: Los albaceas, herederos o parientes, o
cualquiera otra persona que tuviere en su poder el protocolo de un notario fallecido,
lo depositar dentro de los treinta das siguientes al fallecimiento, en el Archivo
General de Protocolos, si se encontrare en la capital, o dentro del mismo plazo en el
Juez de Primera Instancia o alcalde municipal, si estuviere, en una cabecera
departamental o municipio, respectivamente. En estos casos el Juez de Primera
Instancia o el Alcalde municipal, lo remitir dentro de los ocho das siguientes a su
depsito al referido archivo. Art. 23.
6. PROTOCOLO DEL NOTARIO FALLECIDO: Los albaceas, herederos o parientes,
o cualquiera otra persona que tuviere en su poder el protocolo de un notario
fallecido, lo depositar dentro de los treinta das siguientes al fallecimiento, en el
Archivo General de Protocolos, si se encontrare en la capital, o dentro del mismo
plazo en el Juez de Primera Instancia o alcalde municipal, si estuviere, en una
cabecera departamental o municipio, respectivamente. En estos casos el Juez de
Primera Instancia o el Alcalde municipal, lo remitir dentro de los ocho das
siguientes a su depsito al referido archivo. Art. 23.
En estos casos el notario debe de acudir a un Juez de Primera Instancia del orden
civil, el cual al constatar el error y en vista de las razones expuestas por el notario,
podr acordar la enmienda, levantndose al efecto un acta, certificacin de la cual
se agregar entre los comprobantes del protocolo. Art. 96.
Para estos casos el cdigo de notariado tiene regulado que el Notario al enterarse
de cualquiera de las circunstancias ya establecidas, dar aviso al Juez de Primera
Instancia de su domicilio. Cualesquiera personas que, segn el Cdigo de
Procedimientos Penales, pueden denunciar un delito pblico, tienen tambin
derecho de poner en conocimiento del Juez, el hecho que haga necesaria la
reposicin del protocolo. Artculo 90.
Con las copias de los testimonios y copias legalizadas presentadas con las
certificaciones de los registros o con la debida constancia de los puntos en que se
hallen de acuerdo los otorgantes, quedar repuesto el protocolo perdido o
inutilizado.
Los gastos que ocasione la reposicin del protocolo sern por cuenta del notario,
quien a su vez, podr reclamar el valor de dichos gastos de la persona que resultare
culpable.
Si no fuere posible reponer todas las escrituras, el Juez tendr que citar de nuevo a
los interesados, para consignar, en acta los puntos que tales escrituras contenan y
en caso de desacuerdo o no comparecieren, los interesados tendrn que recurrir a
juicio en la va ordinaria.
Como de la lectura de los artculos que regulan la reposicin del protocolo, no se
difiere que va procesal es la adecuada, de conformidad con lo establecido en el
Artculo 135 de la Ley del Organismo Judicial debe de tramitarse en la va incidental.
REVISIN E INSPECCION DEL PROTOCOLO: La inspeccin y revisin del
protocolo tiene por objeto comprobar si en el mismo se han llenado los requisitos
formales establecidos en la ley. La revisin puede ser:
1. ORDINARIA: La inspeccin y revisin ordinaria se debe hacer cada ao, para el
efecto, el Notario est obligado a presentar el protocolo y sus comprobantes,
debindose practicar la inspeccin y revisin en su presencia. Art. 84.
2. EXTRAORDINARIA: La inspeccin y revisin extraordinaria podr hacerse en
cualquier tiempo, cuando lo ordene la Corte Suprema de Justicia. Art. 86.
3. ESPECIAL: La cual se puede derivar en casos de averiguacin sumara por
delito.
7. EL INSTRUMENTO PBLICO:
C. CARACTERSTICAS.
1. GARANTIA: Que sostiene que el instrumento pblico es necesario para el
cumplimiento de los convenios.
2. CREDIBILIDAD: Es la garanta de certidumbre que emana del instrumento
pblico y se dice que es creble porque es veraz y porque lo autorizo un notario a
menos que se demuestre lo contrario.-
3. FIRME E IRREVOCABLE: Por estar la escritura pblica o el instrumento pblico
no es reformable por autoridad superior o posterior del notario, pero se deja a salvo
que los mismos pueden ser atacados de nulidad pero en este caso el notario no
recibe instrucciones de ningn juez o funcionario y el proceso se tramita en la va
ordinaria para declarar o no la nulidad del instrumento pblico.
4. EJECUTORIEDAD: Por esta se entiende la cualidad del acto en virtud de la cual
el acreedor o sujeto agente puede en caso de inobservancia del obligado o deudor a
obtener la ejecucin mediante el acuerdo esta ejecutoriedad la conlleva el
instrumento pblico y es as esa caracterstica que se puede decir que es el ttulo
ejecutivo por excelencia ya que por su carcter de indubitable no precisa de
verificacin o comprobacin judicial.- Art. 294, 296, 297 y 327 (107).-
5. FECHA CIERTA: La fijeza en el da y hasta presuncin de la hora comprobable
fcilmente crear, modificar o extinguir numerosos derechos y obligaciones,
principalmente en el derecho sucesorio o en el hipotecario as como en el derecho
mercantil.
6. LA SEGURIDAD: Se deriva de la formacin del protocolo, de la guarda y su
conservacin a cargo del notario, lo que hace menos posible la perdida o
destruccin de las escrituras matrices y de los documentos que se protocolicen.-
Cuando vimos los documentos pblicos y los instrumentos pblicos quedo
establecido que el documento pblico es el autorizado por funcionario en el ejercicio
de su cargo mientras que los documentos notariales o instrumentos pblicos su
caracterstica principal es la intervencin del notario; de esa cuenta tenemos
documentos notariales con valor de instrumento pblico tales como:
a. Escrituras matrices.-
b. Testimonios de las escrituras matrices.-
c. Actas notariales.-
d. Actas de protocolacin.-
e. Actas de autnticas o legalizacin de firmas.-
f. Actas de autnticas o legalizacin de fotocopias de documentos. A. 54, 60 y 61.
D. SUJETOS
I. SUJETO: Que es el titular del derecho, el propietario de un bien que se vende,
se dona, lo grava, o bien ponerle limitaciones teniendo entonces a este sujeto como
el titular del derecho que puede disponer de l.- Art. 835 (106)
II. OTORGANTES: persona que comparece en un instrumento pblico a
establecer, modificar, extinguir o cancelar una relacin o un negocio jurdico. A. 1124
(106)
Puede que el otorgante coincida tambin con el titular del derecho, pero que no
tenga libre disposicin del mismo, como por ejemplo: cuando un menor de edad es
propietario de un bien, no puede disponer jurdicamente por s y ante s del mismo,
por lo que tiene que comparecer su representante legal pero con autorizacin de un
tribunal de familia la cual se obtiene a travs de unas diligencias voluntarias de
utilidad y necesidad.
III. PARTES: Es el nmero de otorgantes que representan un mismo derecho como
en el ejemplo de la copropiedad en cuyo instrumento pblico para que el Registro
opere la venta de una sola de las partes tienen que comparecer a la escritura la
totalidad de los copropietarios a dar su consentimiento.
IV. COMPARECIENTE: En sentido amplio compareciente es cualquier persona, y
no slo quien requiere al notario, es tambin quien comparece e interviene en el
instrumento pblico, entre ellos los testigos, traductores o interpretes.
E. AUXILIARES DEL NOTARIO
La legislacin guatemalteca establece que el Notario podr asociarse de testigos y
tambin en algunos casos de intrpretes, siendo en ambos conocidos como
auxiliares del Notario, es decir, que son las personas de las cuales el notario puede
asociarse para poder cumplir con su obligacin notarial, al momento de autorizar
algn documento notarial.
1. TESTIGOS: Son las personas que rinden testimonio sobre alguna cosa que les
consta y que tienen un verdadero conocimiento sobre el hecho.
2. TESTIGOS DE CONOCIMIENTO O ABONO: De conformidad con lo establecido
en el numeral 4) del artculo 29 del cdigo de notariado se dice que son aquellos que
se presentan ante un notario a identificar a un otorgante cuando este no puede
identificarse por los medios legales como lo son la cdula de vecindad y el
pasaporte, y no es conocido por el notario.
3. TESTIGOS INTRUMENTALES: # 3 del artculo 29.- Tienen como misin
coadyuvar a la dacin de fe que realiza el notario, a cerca de un acto o negocio
jurdico realizado en su presencia y el cual fue legalmente hecho en el ejercicio de
su fe pblica notarial.
4. TESTIGOS ROGADOS O DE ASISTENCIA: # 12 del artculo 29.Son los que
comparecen a firmar por otra persona, cuando estos no saben o no pueden y esta
clase de testigos solo tiene esa funcin. En la prctica, se hace la diferenciacin de
los testigos instrumentales de los que firman a nombre otros, en la siguiente forma:
a. CALIDADES PARA SER TESTIGO Y PROHIBICIONES: Las personas que
coadyuven con el notario en su dacin de fe, deben de cumplir con los requisitos
para el efecto establece la ley para ser testigos idneos; as mismo existen
prohibiciones para los testigos o mejor dicho se establece quienes no pueden ser
testigos:
b. CALIDADES PARA SER TESTIGO: En primer lugar se tiene que los testigos
tienen que ser personas civilmente capaces, idneos y conocidos por el Notario. Si
no los conociera con anterioridad, deber cerciorarse de su identidad por medios
legales. Excepto cuando se trate de testigos de conocimiento, en este caso s debe
de conocerlos. Por otro lado no deben de tener inters en el contrato del cual estn
formando parte. Art. 52.
c. PROHIBICIONES PARA SER TESTIGOS: El Cdigo de Notariado en su artculo
53 establece quienes no pueden ser testigos, es decir, las prohibiciones que existen
para ser testigos en el campo del derecho notarial, siendo estas:
a. Las personas que no sepan leer y escribir o que no hablen o no entiendan el
espaol;
b. Las personas que tengan inters manifiesto en el acto o contrato;
c. Los sordos, mudos o ciegos;
d. Los parientes del Notario; y
e. Los parientes de los otorgantes, salvo el caso de que firmen a su ruego,
cuando no sepan hacerlo y no se trate de testamentos o de donaciones por causa
de muerte.
5. LOS INTERPRETES O TRADUCTORES JURADOS: Son las personas que
colaboran con el notario cuando alguno de los otorgantes no sabe o no entiende el
idioma espaol, ya que de acuerdo con la Constitucin y el Cdigo de Notariado,
todas las actuaciones en Guatemala deben de elaborarse en el idioma espaol, esta
razn de asociarse con los interpretes o traductores jurados esta contenida en los
artculos 29 # 4, 6 y 31 del cdigo; por lo que si no se cumple con dichos requisitos
la escritura pblica da lugar a interponer su nulidad.
6. REPRESENTACIN LEGAL y CALIFICACIN JURDICA: Cuando una persona
comparece al otorgamiento de un instrumento pblico lo primero que debe de hacer
el notario es cerciorarse de su capacidad civil, lo cual en nuestro medio jurdico en
Guatemala se adquiere a los 18 aos de edad, y de conformidad con nuestro cdigo
de notariado debe de cumplirse con lo que dice el artculo 29 en cuanto a que los
comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles.
Por ltimo el notario debe tambin calificar el acto jurdico que se va a realizar,
dndole un nombre al acto o contrato, el cual fue solicitado por las partes en sus
propias palabras. Cuando el Notario lleva a cabo la calificacin jurdica desempea
la funcin directiva o asesora.
Luego se consigna la profesin u oficio, su edad, estado civil que en nuestro medio
se es casado, unido de hecho legalmente, o soltero, nacionalidad y el domicilio de
los otorgantes, lo cual para los efectos notariales y judiciales debe de entenderse
como la circunscripcin departamental y en ningn momento debe de tenerse como
la residencia de una persona lo cual sera motivo para impugnar ese instrumento
pblico o bien que no fuera inscribible en los registros respectivos.
8. ESCRITURA PBLICA:
Nuestro cdigo de notariado no define lo que debe de entenderse por escritura
pblica nicamente nos enumera los requisitos que debe de contener el instrumento
pblico, as mismo es el documento o instrumento autorizado por Notario, por estar
investido de la fe pblica notarial, las escrituras pblicas se autorizan en el papel
sellado especial para protocolos que para el efecto le vende el Estado
a. DEFINICIN
Es el documento notarial autorizado por notario a instancia de parte, en el que
consta un hecho jurdico o una relacin de derecho.
b. CLASIFICACIN
El autor GIMNEZ ARNUA manifiesta que es frecuente reducir la clasificacin de las
escrituras a slo dos trminos, escrituras INTER VIVOS que son aquellas que se
otorgan entre personas que gozan de la vida y que sus efectos se desarrollaran o
surtirn en vida de ambos, y las MORTIS CAUSA que son aquellas que son
otorgadas por un compareciente en vida pero que sus consecuencias o efectos se
producirn para despus de su muerte.
c. REQUISITOS Y FORMALIDADES
En el otorgamiento de las escrituras pblicas se deben de tener presentes los
requisitos generales (Art. 29), los requisitos esenciales (Art. 31) y los especiales para
cada instrumento contenidos del artculo 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48 y 49; adems de
cumplir con lo establecido en el artculo 30 cuando fuere procedente.
d. ESTRUCTURA.
Existen mltiples divisiones de escritura pblica:
PEREZ FERNNDEZ DEL CASTILLO para el estudio la divide as:
PROEMIO, ANTECEDENTES, CLAUSULADO, REPRESENTACIN, GENERALES,
CERTIFICACIONES y AUTORIZACIN.-
ARGENTINO I. NERI expresa que el instrumento pblico notarial est integrado
por las siguientes partes: EL ENCABEZAMIENTO, LA INTRODUCCIN, LA
EXPOSICIN, LA RELACION Y EL CIERRE.-
GIMNEZ ARNUA expresa que el contenido genrico de cada una de las partes
de la escritura son: LA COMPARECENCIA, LA EXPOSICIN O ANTECEDENTES,
LA ESTIPULACIN, EL OTORGAMIENTO y LA AUTORIZACIN.
GUATEMALA, POR MUCHOS AOS HEMOS SEGUIDO UN SISTEMA
SENCILLO CUANDO ESTRUCTURAMOS LA ESCRITURA PBLICA, LA CUAL
ES LA SIGUIENTE:
1. INTRODUCCIN: De acuerdo con la doctrina, aqu se determina la fecha y el
lugar en donde se est realizando el acto, o sea se sita en el tiempo y en el
espacio.
2. CUERPO: que se encuentra integrado por los antecedentes o exposicin del
objeto se refiere a la naturaleza de la escritura por ejemplo, la compraventa es un
contrato bilateral por lo que la exposicin, la descripcin del bien inmueble que se va
a vender as como el nmero de finca, folio y libro y de que departamento es el
libro.-
3. LA ESTIPULACIN: Es la parte dedicada a formular la declaracin de voluntad
cuyo contenido esa constituido por el negocio que lo motiva y cuya relacin debe ser
constituir, reconocer, modificar o extinguir una relacin jurdica.
4. OTORGAMIENTO: Es la ratificacin formal del consentimiento y autorizacin es
la sancin pblica que consiste en la imposicin de la fe notarial.-
Sin embargo la doctrina ms aceptada es la que recoge las dos partes y la fe
notarial se expresa por la palabra ANTE M: y la firma del notario.-
Previo a que se produzca el otorgamiento, de acuerdo con la ley (# 10 Art. 29) el
notario lee lo escrito a los otorgantes y si estn de acuerdo con el contenido, lo
ratifican, aceptan y firman.
El otorgamiento y la ratificacin se consuman con la firma de los otorgantes y la
autorizacin es la fe pblica del notario por medio de las palabras ANTE M luego la
firma el notario, siendo en este momento cuando nace a la vida jurdica el
instrumento pblico.
9. EL ACTA NOTARIAL:
Autores clsicos, como NOVOA SECANE, con respecto al Acta Notarial, expresa
que es el instrumento pblico en que no contiene relaciones de derecho, en que no
hay vnculo que engendre obligacin. Contiene solamente hechos cuyo recuerdo
conviene conservar por la fe del autorizante, o hechos relacionados con el derecho,
que pueden producir acciones no exigibles por la propia virtud del acta
e. DEFINICIN
1. DOCTRINARIA: El acta Notarial segn el tratadista de Derecho Notarial Oscar
A. Salas, son aquellos documentos autorizados en forma legal por el notario para
dar fe de un hecho o de una pluralidad de hechos que presencia o le constan o que
personalmente realice o comprueba y que no constituyen negocios jurdicos.
En la definicin anterior se encuentran varios aspectos importantes del acta notarial
que son:
1. La instancia de parte, requerimiento o solicitud.-
2. La autora del acto.-
3. Las circunstancias, manifestaciones o hechos que el notario presencie y le
consten.
4. Excluye definitivamente los contratos.
f. CLASIFICACIN
En nuestro medio no tenemos una clasificacin legal y en la prctica se aplica la
clasificacin tradicional que las divide en:
1. ACTAS DE PRESENCIA: Acreditan la realidad o verdad del hecho que motiva su
autorizacin.
2. ACTAS DE REFERENCIA: Son para la recepcin de informaciones testifcales
voluntarias, donde no se afirma la veracidad del contenido sino el hecho de que los
testigos pronunciaron las palabras consignadas
3. ACTAS DE REQUERIMIENTO: Sirven para hacer constar la solicitud de
cumplimiento de una obligacin, o bien se deje de hacer algo.
4. ACTAS DE NOTIFICACIN: Es la prueba autentica de haber puesto en
conocimiento de otra, determinada notificacin.
5. ACTAS DE NOTORIEDAD: Las que tienen por objeto la comprobacin de
hechos notorios, sobre los cuales se fundaran y declararan derechos y cualidades
de trascendencia jurdica.
g. REQUISITOS Y FORMALIDADES
En cuanto a los requisitos y formalidades del Acta Notarial se encuentran contenidas
del Artculo 60 al Artculo 62, los cuales son:
1. REQUISITOS: El notario, en los actos en que intervenga por disposicin de la
ley o a requerimiento de parte, levantar actas notariales en las que har constar los
hechos que presencie y circunstancias que le consten. Artculo 60.
2. FORMALIDADES: El notario har constar en el acta notarial:
h. ESTRUCTURA
En Guatemala se sigue con alguna variante la estructura que representa el actor
OSCAR SALAS y quien expresa: A pesar de que el notario goza de amplia espera la
libertad para la redaccin de las actas notariales su estructura puede dividirse en:
1. ROGACIN: Como el acta notarial no contiene un negocio jurdico no existe en
ella comparecencia de las partes (nunca), sino la audiencia de los interesados en
que estos formalizacin la rogacin que es el acto preliminar que pone en
movimiento la actividad funcionalista del notario, siendo en consecuencia un acto de
impulso y puesto que el notario no puede actuar sino a instancia de alguien, la
rogacin en las actas notariales siempre es expresa a diferencia de las escrituras
pblica en que raras veces lo es y que en prctica por lo general nunca lo hay.
2. OBJETO DE LA ROGACIN: Aqu debe de expresarse cuanto se desea que
haga el notario, pues este tendr que limitarse a dejar constancia del hecho principal
que el rogante desee que se certifique y de todo cuanto sea complemento necesario
para su descripcin o narracin.-
El notario deber rehusar su intervencin cuando se pretenda que actu en una
esfera que no es de su competencia, como por ejemplo cuando se le requiera para
documentar hechos ilcitos.-
3. NARRACIN DEL HECHO: Se considera la parte principal del acta notarial y se
incluye en ella la relacin de los hechos que consten al notario por haberlos
investigado (caso del acta de notoriedad) o que presencie o que el mismo realice a
instancia del requirente tal como una notificacin (Art. 37 107)
4. AUTORIZACIN NOTARIAL: Consiste en la firma o firmas de los requirentes y
de los que intervinieron en el acta y la del notario.
Salvo que la ley exija expresamente en disposiciones especiales y determinadas
(acta de matrimonio) los requirentes o los que intervengan en el acto pueden
negarse a firmar o no firmar y as lo debe hacer constar el notario firmando
nicamente l y el acta notarial tiene plena validez caso totalmente opuesto al de la
escritura pblica.
Existen algunas dudas en nuestro medio si el notario debe de utilizar en el acta la
palabra ANTE MI antes de firmar y sellar el acta; la legislacin en materia de actas
notariales no regula nada al respecto y en algunos casos para las actas se aplica las
formalidades de los instrumentos p pblicos contempladas en el inciso numeral 12
del artculo 29.-
a. DEFINICIN
Nery Roberto Muoz citando al autor PEDRO AVILA ALVAREZ dice que EL ACTA
DE PROTOCOLIZACIN SON AQUELLAS EN LAS QUE EL NOTARIO DA FE DE
LA ENTREGA DE UN DOCUMENTO Y DE SU INCORPORACIN AL
PROTOCOLO.
c. REQUISITOS Y FORMALIDADES
El Licenciado Nery Roberto Muoz recomienda que el acta de protocolizacin se
realice en la hoja de papel sellado especial de protocolo que precede a aquel en que
va a quedar intercalado el documento. Los requisitos que debe de cumplirse al
elaborar un acta de protocolizacin son:
1. El nmero de orden del instrumento;
2. El lugar y la fecha;
3. Los nombres de los solicitantes, o transcripcin en su caso, del mandato judicial;
4. Mencin del documento o diligencia, indicando el nmero de hojas que contiene
y el lugar que ocupa en el protocolo, segn la foliacin, y los nmeros que
correspondan a la primera y ltima hojas; y
5. La firma de los solicitantes, en su caso, y la del Notario.
Estos requisitos se encuentran contenidos en el Artculo 64 del Cdigo de Notariado;
recurdese que cuando el mismo notario es el otorgante, su firma debe ir precedida
de las palabras POR M Y ANTE M y si firmare l o los solicitantes nicamente las
palabras ANTE M segn la establece el artculo 29 del cdigo de notariado.
CASO ESPECIAL: El Lic. Nery Roberto Muoz establece que existen casos
especiales de protocolizaciones los cuales son cuando en una escritura pblica se
convenga en la protocolacin de documentos o diligencias relacionadas con ella, la
clusula respectiva contendr los requisitos pertinentes a los artculos anteriores y
har las veces de acta; segn el Artculo 65 del Cdigo de Notariado.
DIFERENCIA CON EL ACTA NOTARIAL:
La nica diferencia entre un acta notarial y un acta de protocolizacin, es que esta
ltima se redacta en el protocolo, y la otra en papel bond o papel espaol.
Como lo recomienda el Lic. Nery Roberto Muoz sera mucho ms adecuado que la
denominaran escritura de protocolizacin, pero mientras no se d una modificacin
legislativa, la seguirn llamando as.
d. DEFINICIN
Es la razn que lleva a cabo el notario, en el protocolo a su cargo, dentro de los
ocho das de haber legalizado una firma en un documento, la cual tiene como objeto
llevar un control de las mismas, en virtud de que los documentos quedan en poder
de los particulares.
e. CONTENIDO Y FORMALIDADES
El mismo artculo 59 del Cdigo de Notariado establece cual es el contenido y las
formalidades que deben de cumplir estas razones de legalizacin de firmas:
1. Deben de redactarse en papel sellado de protocolo:
2. Numero de orden.
3. El lugar y la fecha.
4. El nombre y apellidos de los signatarios
5. Una descripcin breve y sustancias del contenido del documento que autoriza la
firma o firmas que se legalizan, con indicacin del papel en que estn escritos, tanto
el documento como el acta de autntica.
6. Firma del notario.
a. DEFINICIN.
Es el acta de legalizacin de firmas, es por medio de la cual, el Notario, da fe que
una firma que ha sido puesta o reconocida en su presencia es autntica, y que l
conoce al signatario o bien que lo identifico por los medios legales, siendo
responsable el profesional de la firma y fecha de la legalizacin.
REQUISITOS: Nuestro Cdigo de Notariado en el artculo 54 exige dos
requisitos que son:
1. Que la firma o firmas sean puestas en presencia del Notario.
2. Que la firma o firmas sean reconocidas por l o los signatarios s la o las firmas
fueren puestas con anterioridad.
b. CONTENIDO Y FORMALIDADES
El contenido y las formalidades esta legalizacin notarial de firmas se encuentran
contenidos en el artculo 54 en su literal a), que son:
1. El lugar y la fecha;
2. los nombres de los signatarios;
3. su identificacin por medios establecidos en el inciso 4o. del artculo 29 de esta
ley, si no fueren conocidos por el Notario;
4. fe de que las firmas son autnticas;
5. firmas de los signatarios y las firmas de los testigos, si las hubiere;
6. Deber llevar la firma y el sello de Notario procedidas, de la palabra ante m.
7. El notario firmar y sellar la o las hojas anteriores a la en que se encuentre
suscrita el acta de autntica, haciendo constar en la misma esta circunstancia. Art.
58.
8. Si el acta de autntica se escribiere en hoja independiente del documento, se
har relacin de sta en el acta. Art. 58.
b. DEFINICIN
Establece el Licenciado Nery Roberto Muoz, autoridad dentro de nuestro derecho
notarial, que es el acta que redacta el notario en el mismo documento, o en hoja
adicional si fuere necesario, en la cual da fe que la misma es copia fiel de su original
por haberse reproducido en su presencia.
Al igual que el tema anterior nuestro cdigo de notariado no da una definicin legal,
su sustento legal lo encontramos en el Artculo 54 del Cdigo de Notariado.
14. TESTIMONIO:
a. DEFINICIN
Es la copia fiel de la escritura matriz, acta de protocolizacin y razn de legalizacin,
que expide al interesado, el Notario que lo autoriz, u otro que est expresamente
facultado para ello, en el cual se cubre el impuesto a que esta afecto el acto o
contrato que contiene.
Segn nuestro Cdigo de Notariado en su artculo 66 por testimonio se debe de
comprender: Testimonio es la copia fiel de la escritura matriz, de la razn de
autntica o legalizacin, o del acta de protocolacin, extendida en el papel sellado
correspondiente, y sellada y firmada por el notario autorizante o por el que deba
substituirlo, de conformidad con la presente ley.
Se refiere a los medios por los cuales el notario puede expedir copias de las
escrituras matrices que obran en su protocolo y lo cual se realiza a travs de los
testimonios, copias simples legalizadas y testimonios especiales; en forma doctrinal
se considera que las formas por las cuales se pueden expedir copias de las
escrituras matrices son los testimonios, copias o traslados, en s son los nombres
que recibe la copia fiel de la escritura matriz expedida por notario.
Cualquiera que sea la forma de expedir las copias debe de hacerse constar que la
misma es copia fiel y exacta de su original.
En doctrina como bien se estableci anteriormente, a las formas de reproducir los
instrumentos pblicos se les denomina de distintas maneras, siendo estas las ms
usuales:
1. TESTIMONIO NOTARIAL: El autor guatemalteco de derecho notarial NERY
ROBERTO citando al tambin tratadista de derecho notarial RUFINO LARRAUD
dice que es: El traslado en que un escribano reproduce otro instrumento,
asegurando bajo su fe la existencia y tenor literal de l, aunque sin habilitarlo
formalmente para que subrogue en todos sus efectos al original.
El escritor espaol GUILLERMO CABANELLAS DE LAS TORRES define al
testimonio notarial de la siguiente forma: Instrumento legalizado en el cual un notario
da fe, de que se copia total o parcialmente un documento o se resume por la va de
relacin.
2. COPIA O TRASLADOS: Segn el tratadista de derecho notarial MIGUEL
FERNNDEZ CASADO es la reproduccin literal de un instrumento pblico
protocolado, autorizado por Notario competente con las formalidades de derecho.
En resumen se puede concluir que las formas de reproduccin del instrumento
pblico son a travs del testimonio, las copias simples legalizadas, hecho que
nuestro cdigo de notariado guatemalteco recoge ya que establece que las nicas
formas por las cuales se pueden extender copias de las escrituras matrices son por
medio de los testimonios y las copias legalizadas segn lo establece en el artculo
66.
b. CLASIFICACIN
1. TESTIMONIO: Como ya se expres anteriormente este puede ser primer,
segundo, tercero y etc. Por lo que diremos que PRIMER TESTIMONIO: Es la
primera copia fiel y exacta de la escritura matriz, de la razn de autntica o
legalizacin, o del acta de protocolacin, extendida en el papel bond o papel
espaol, y sellada y firmada por el notario autorizante o por el que deba substituirlo,
cubriendo en l los impuestos a que este obligado el contrato en el contenido.
2. TESTIMONIO ESPECIAL: Es la copia fiel de la escritura matriz, acta de
protocolizacin y razn de legalizacin, que expide el notario para entregar al
Archivo General de Protocolos en el cual se cubre el impuesto notarial conforme al
valor consignado en documento del cual se expide.
3. COPIA SIMPLE LEGALIZADA: Conocida tambin como copia legalizada, es la
copia fiel de la escritura matriz, acta de protocolizacin y razn de legalizacin que
expide el notario para cualquier interesado, sin cubrir ms impuestos que los timbres
fiscales de cincuenta centavos que se adhieren a en cada hoja de las cuales se
compone la escritura objeto de la misma.
FORMA DE COMPULSAR LOS TESTIMONIOS O COPIAS: Nuestro Cdigo de
Notariado establece en el artculo 67 establece las formas por las cuales pueden se
expedidos o extendidos que son:
1. Mediante copias impresas en papel sellado que podrn completarse con
escritura a mquina o manuscrita; debemos de tener presente que el papel sellado
desapareci, por lo tanto en la prctica los podemos extender en hojas de papel
bond.
2. Por transcripcin; y
3. Por medio de copias fotostticas o fotogrficas de los instrumentos, casos en los
cuales los testimonios se completarn con una hoja de papel sellado, en la que se
asentar la razn final y colocarn los timbres respectivos.
En la prctica se utilizan el sistema de transcripciones en papel bond y el sistema de
fotocopias, debiendo ser numeradas, firmadas y selladas las hojas de las cuales
componga el mismo. Art. 67, 70, 73 y 75.
c. REQUISITOS
1. Pago del impuesto a que este sujeto el contenido del instrumento del cual se a
compulsar testimonio. Art. 69.
2. Las hojas del Testimonio sern numeradas, selladas y firmadas por el notario. Al
final del instrumento se indicar el nmero de hojas de que compone, personas a
quienes se extiende y el lugar y la fecha en que se compulse. Art. 70.
3. Si en el instrumento se protocolaron documentos o diligencias se considerarn
como parte de las escrituras respectivas, y en consecuencia, se insertarn en el
testimonio. Si el documento protocolado contuviere un plano, el testimonio se
acompaar, adems de una copia del mismo, certificada, con una razn sellada y
firmada por el notario, en que se har constar su identidad. Art. 71.
4. Si el testimonio se extendiere por mandato judicial, se insertar la providencia que
lo ordenare, y si lo extendiere un Notario por encargo de otro, deber indicarse tal
circunstancia. Art. 72.
NOTARIOS FACULTADOS PARA COMPULSAR EL TESTIMONIO: Este tema
se refiere a que notario est autorizado para extender los testimonios o copias que
se requieran de un instrumento pblico, para el efecto el Artculo 67 del Cdigo de
Notariado establece
1. NOTARIO AUTORIZANTE: Este artculo establece que en primer lugar el notario
autorizante es el obligado de extender el testimonio o copias que se requieran.
2. NOTARIO DEPOSITARIO: Si el notario autorizante se encuentra ausente del pas
por un plazo menor de un ao lo puede expedir el notario que tenga en su poder el
protocolo del notario depositante, es decir, el notario depositario, quien debe de
expedir el testimonio o las copias que se requieran, de conformidad con lo
establecido en el Artculo 27.
3. EL DIRECTOR DEL ARCHIVO GENERAL DE PROTOCOLOS: El Director del
Archivo General de Protocolos puede extender testimonios y copias, cuando el
notario autorizante se ausente del pas por un plazo mayor de un ao, cuando el
notario haya fallecido, cuando se hubiere inhabilitado al notario ya sea absoluta o
temporalmente, y cuando un notario por voluntad propia entrega el protocolo a dicho
registro segn el Artculo 68.
4. CUALQUIER OTRO NOTARIO QUE HAYA SIDO EXPRESAMENTE
AUTORIZADO: En Guatemala se da una mala prctica, al extender testimonios a
ruego del notario autorizante, sin que este ruego efectivamente se haya otorgado,
sin tener los protocolos en depsito, y sin facultades para expedirlos, prctica que es
incorrecta e ilegal, ya que un notario estara expidiendo una copia fiel de la escritura
matriz sin estar debidamente autorizado por el notario autorizante; es por ello que en
muchas instituciones en las cuales se presentan hoy en da testimonios firmados a
ruego, se solicita al interesado que presente copia de la autorizacin.
TESTMONIOS DE ACTOS BAJO RESERVA: Esto se refiere a los testimonios o
copias de instrumentos que contengan actos de ltima voluntad, tales como
donaciones por causa de muerte o testamentos ya sean cerrados o abiertos, as
como sus modificaciones o revocatorias; para este efecto nuestro cdigo de
notariado establece en su artculo 75 establece que mientras viva el otorgante de un
testamento o donacin por causa de muerte, solo a l podr extenderse testimonio o
copia del instrumento, y en el caso del testimonio especial el mismo se remite al
Archivo General de Protocolos en plica segn lo establece el literal a) del Artculo 37.
c. REQUISITOS Y FORMALIDADES
Nuestro Cdigo de Notariado no establece que requisitos deben de cumplir
expresamente los avisos, por ello es que se ha dejado a discrecin del notariado
comunicador que datos o que requisitos debe de cumplir al enviar un aviso, en la
prctica se acostumbra realizarlos en hojas de papel bond, designacin de la
autoridad que se dirige, nombre del notario, Breve relacin del asunto que se esta
poniendo en conocimiento, fecha, firma, sello del notario y direccin del bufete del
mismo.
En el Artculo 45 del Cdigo de Notariado se establece que el Notario que autorice
un instrumento de testamento o donacin por causa de muerte esta obligado a dar el
aviso que establece el artculo 1193 del Cdigo Civil, los cuales son:
1. El nombre del testador o donante con todas las identificaciones que aparecen en
el testamento o donacin;
2. El lugar, fecha y hora;
3. El folio o folios que correspondan al protocolo; el nmero y registro del papel
sellado en que estuviere extendido el original; y
4. La constancia de haber firmado el testador o donante, o el nombre de la persona
que firm a su ruego.
El caso anterior se puede decir que es la excepcin a los requisitos del aviso
notarial.
IV. IMPORTANCIA DE LOS AVISOS NOTARIALES:
La importancia de dar avisos es trascendental, no solo para que el que le
corresponde darlos, que cumple con un mandato legal, y exime de tener que pagar
una multa por el incumplimiento. Siendo que con este cumplimiento se esta
evitando que el futuro se produzca consecuencias lamentables para los
directamente perjudicados, y para terceras personas, que para su subsanacin se
conlleve una perdida de tiempo, gastos econmicos, y la suspensin temporal o
definitiva del asunto principal.
AVISOS EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA:
1. Aviso dentro de los 25 das hbiles siguientes al otorgamiento con escritura
pblica, testimonio especial en papel sellado del menor valor, a la Archivo General
de Protocolo. Art. 37 inciso a, cdigo de notariado.
2. Aviso dentro de los 25 das hbiles siguientes al Archivo general de protocolo de
los instrumentos cancelados. Art. 37 inciso b del cdigo de notariado.
3. Aviso trimestral dentro de los 25 das hbiles siguientes, indicando nmero y
fecha del ltimo instrumento pblico autorizado o cancelado, o de no haber
autorizado ninguno. Art. 37 inciso c del cdigo de notariado.
4. Aviso dentro de los 15 das a partir de la fecha de autorizacin de contratos
como venta, y permuta, relacionados con el pago de impuesto, a la Direccin
general de
5. Catastro y Avalu de Bienes Inmuebles y municipalidad respectiva. Art. 38
incisos a b y c del cdigo de notariado.
6. Aviso al Registro de la Propiedad Inmueble, de haber autorizado testamento,
dentro de los 15 das hbiles siguientes. Art. 45 del cdigo de notariado y 1193 del
Cdigo Civil.
7. Aviso cuando el notario sale del pas. Art. 27 del cdigo de notariado.
8. Aviso de cada protocolizacin de documentos provenientes del extranjero. Art.
40 de la Ley del Organismo Judicial.
9. Avisos que establecen el cdigo civil, Art. 102 y 175 que establecen para los
matrimonios civiles dentro del plazo de 15 das hbiles siguientes al Registrados
Civil que corresponda.
d. INCUMPLIMIENTO
INCUMPLIMIENTO DE DAR LOS AVISOS EN TIEMPO (CONSECUENCIAS Y
SANCIONES):
Para el obligado la consecuencia es multa a la que se compele, por no darlo en el
trmino o plazo estipulado por la ley.
La infraccin al artculo 1193 del Cdigo Civil establece que se impondr una
sancin econmica de Q.25.00 sin perjuicio de las dems responsabilidades penales
y civiles.
1. Acta Notarial de
Requerimiento 8. Audiencia a la
Procuradura General de la
Nacin
2. Primera Resolucin
9. Auto de Declaratoria de
3. Aviso al Registro de Herederos
Procesos Sucesorios
5. Edictos
Primera
Resolucin Acta Notarial
de Inventario
Aviso al Registro de
Procesos Sucesorios
Audiencia a la
Procuradura
General de la
Nacin
Solicitud de
Informes a los
Registros de la
Propiedad
Auto de
Declaratoria de
Herederos
Edictos
C. CAMBIO DE NOMBRE:
1. CASOS DE PROCEDENCIA: Procede siempre que a una persona no le sea de su
agrado o no le gusta los nombres y apellidos con que fue inscrito legalmente en su
partida de nacimiento, apareciendo o no en algunos documentos con el nombre o los
nombres y apellidos que desea adoptar, de conformidad con lo establecido en
Artculo 6 del Cdigo Civil.
2. REGULACIN LEGAL: Al efecto la presente diligencia de jurisdiccin voluntaria
tiene su fundamento legal en los siguientes artculos y leyes:
a. CODIGO CIVIL: El Artculo 6 ya citado del Cdigo Civil.
b. CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL: El fundamento legal adjetivo de
esta diligencia voluntaria se establece en los siguientes Artculos del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil en los artculos 438 y 439.
c. LEY REGULADORA DE LA TRAMITACIN NOTARIAL DE ASUNTOS DE
JURISDICCIN VOLUNTARIA: De conformidad con el Articulo 18 del Decreto 54-77
esta diligencia tambin puede ser diligenciada en forma notarial o extrajudicial, as
mismo el Artculo 19 y 20 de esta misma ley regula cual ha de ser l tramite de la
misma, trmite que es el mismo que el establecido en el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, ya citado.
3. TRAMITE:
a. ACTA DE REQUERIMIENTO: En la cual el interesado manifieste al Notario los
motivos o circunstancias para cambiar de nombre.
b. PRIMERA RESOLUCIN DE TRMITE: Donde se le da trmite a las diligencias
de teniendo por ofrecidos los medios de prueba, los motivos de la solicitud, se
ordena la publicacin del edicto respectivo durante 3 veces en el plazo de un mes en
Diario Oficial y en otro diario de mayor circulacin, se resuelve or a los testigos, etc.
c. PUBLICACIN DEL EDICTO: Es el aviso que se realiza para que cualquier
persona que se crea con inters se pueda oponerse a tal trmite, esta publicacin se
realiza tres veces durante un plazo de un mes en el Diario Oficial y en otro de mayor
circulacin.
El edicto contendr nombre completo del solicitante, el nombre que desee adoptar y
la advertencia de que puede formalizarse oposicin por quienes se consideren
perjudicados por el cambio de nombre que se pretende. 2do prrafo del Artculo 438.
d. DECLARACION TESTIMONIAL: Aunque el Cdigo Procesal Civil y Mercantil no
lo establece en la prctica se ha dado por proponer la declaracin testimonial por lo
que se debe de recibir.
e. PERIODO DE OPOSICIN: Despus de realizarse la ultima publicacin se debe
de esperar un plazo de 10 das hbiles, a efecto de que cualquier persona que se
sienta perjudicada pueda plantear la oposicin que crea conveniente. En caso de
darse el caso de oposicin el Notario debe de suspender el trmite de las diligencias
y debe remitir el expediente a un Juzgado de Primera Instancia del Ramo Civil,
oposicin que se sustanciara en la va incidental. 2do prrafo del Artculo 439.
f. RESOLUCON FINAL o AUTO FINAL: Si vencido el perodo de oposicin y no
existe ninguna persona que plantee oposicin se debe de dictar la resolucin final o
auto final, declarando con lugar el cambio de nombre solicitado, se ordena la
publicacin de un edicto, y se debe de extender certificacin de dicho auto y se
manda a registrar al registro civil respectivo. Primer prrafo del Artculo 439.
g. LTIMA PUBLICACIN: Se publica un edicto por una sola vez, indicando que
se accedi al cambio de nombre solicitado, nicamente en el diario oficial.
h. CUMPULSACION DE CERTIFICACION: Luego de haberse dictado el auto final
o resolucin final y realizada la publicacin final, se extiende certificacin del auto
final con su respectivo duplicado y se remite al Registro Civil respectivo para la
modificacin respectiva. Primer prrafo del Artculo 439.
i. REMISION DEL EXPEDIENTE AL ARCHIVO GENERAL DE PROTOCOLOS:
Luego de haberse realizado la anotacin en el Registro Civil que se trate se remite el
expediente al Archivo General de Protocolos. Art. 6 Dto. 54-77.
En el cambio de nombre no es obligada la intervencin de la Procuradura General
de la Nacin, sin embargo, el notario si lo desea puede recabar su opinin en caso
de duda o cuando lo estime necesario.
Como se manifest anteriormente si llegar a plantearse oposicin, el trmite se
convierte en judicial, para este efecto el notario debe remitir el expediente al tribunal
competente, para que en la va incidental se resuelva el mismo, este auto al igual
que el auto final es apelable
D. RECTIFICACIN DE PARTIDAS EN EL REGISTRO: Esta clase de diligencias
tiene lugar cuando en las actas del registro civil se haya hecho constar algn dato
inexacto o que las mismas contengan error sustancial.
De conformidad con lo establecido en el Artculo 382 del Cdigo Civil, cuando en el
acta se hubiere incurrido en omisin, error o equivocacin que afecte el fondo del
acto inscrito, el interesado ocurrir al juez competente para que, con audiencia del
registrador y de la Procuradura General de la Nacin se ordene la rectificacin.
1. CASOS DE PROCEDENCIA: Procede este tipo de diligencias cuando en el acta
se hayan realizado errores de fondo o sustanciales, o que se haya hecho constar
algn dato inexacto
2. REGULACIN LEGAL: Al efecto las presentes diligencias de jurisdiccin
voluntaria tienen su fundamento legal en los siguientes artculos y leyes:
a. CODIGO CIVIL: El Cdigo Civil contempla dos casos de rectificacin de
partidas, los cuales se encuentran contenidos en los artculos 381 y 382, el primero
ocurre cuando en alguna acta se haya cometido error de palabra, que no entrae
alteracin de concepto, entonces se puede rectificar en nuevo asiento ponindose
razn al margen del original, siempre y cuando las partes y el registrador estuvieren
de acuerdo.
El segundo caso se encuentra contenido en el Artculo 382 y es el fundamento
sustantivo de estas diligencias y tiene lugar cuando en el acta se hubiere incurrido
en error o equivocacin que afecte el fondo del acto inscrito.
b. CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL: En cuanto al procedimiento que ha
de seguirse en esta clase de diligencias las encontramos contenidas en el Artculo
443 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
c. LEY REGULADORA DE LA TRAMITACIN NOTARIAL DE ASUNTOS DE
JURISDICCIN VOLUNTARIA: En cuanto a la ley rectora de las diligencias
voluntarias de jurisdiccin notarial, tiene contemplado en su artculo 21 y 23 que esta
clase de diligencias voluntarias tambin puede llevarse a cabo en la va notarial.
3. TRAMITE:
a. ACTA DE REQUERIMIENTO: En sta el interesado expone al notario la
situacin que la partida esta inscrita con error, aportando la informacin relativa al
caso concreto. Presenta la certificacin de la partida que contiene el error y ofrece la
dems prueba que le sea posible, entre ella la testimonial.
b. PRIMERA RESOLUCIN DE TRMITE: El Notario con base en el acta de
requerimiento, resuelve dar por iniciadas las diligencias, ordenando agregar al
expediente los documentos que le hubieran presentado y recabar las otras pruebas
ofrecidas o las que de oficio considere oportunas y pertinentes.
c. DECLARACION TESTIMONIAL: Si se ofreci la prueba testimonial se procede a
recibir la misma por medio de actas notariales.
d. AUDIENCIA AL REGISTRADOR CIVIL: Se corre audiencia al Registrador Civil
en donde se encuentra inscrita el acta con error, para que se pronuncie al respecto.
e. AUDENCIA A LA PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN: Se remite el
expediente completo a la Procuradura para que esta analice el mismo y s, a su
juicio, estuviera suficientemente probado que existe un error u omisin en el acta
que se pide rectificar, emite opinin favorable.
f. RESOLUCON FINAL o AUTO FINAL: En vista de lo actuado y con la opinin
favorable de la Procuradura General de la Nacin y del Registrador Civil, el notario
dicta la resolucin en la que se ordena se haga la rectificacin solicitada.
g. SE EXTIENDE CERTIFICACIN DEL AUTO EN DUPLICADO: Se procede a
certificar una copia del auto o resolucin final el cual tambin se extiende con su
respectivo duplicado, para ser remitido al Registro Civil para que se proceda a
efectuar la rectificacin.
i. REMISION DEL EXPEDIENTE AL ARCHIVO GENERAL DE PROTOCOLOS:
Luego de haberse realizado la anotacin en el Registro Civil que se trate se remite el
expediente al Archivo General de Protocolos.
2. PRIMERA RESOLUCIN.
1. ACTA NOTARIAL DE REQUERIMIENTO. Se tienen por iniciadas las diligencias,
El interesado o su representante legal expone se ordena agregar al expediente los
que su nacimiento no est inscrito (si fuera el documentos presentados, recabar las
caso). Aporta la informacin necesaria. pruebas ofrecidas o las que de oficio
Presenta la constancia negativa (o certificacin considere adecuadas y que se de
negativa) de nacimiento y ofrece otras pruebas audiencia a la PGN. Art. 21 Dto 54-77
como testimonial. Art. 2 y 21 Dt. 54-77. y 443 CPCM.
3. NOTIFICACIN DE LA PRIMERA
4. ACTAS NOTARTIALES DE DECLARACIONES RESOLUCIN. Al promoviente.
TESTIMONIALES. Art. 21 Dto. 54-77; 134, Art. 66 y 443 CPCM. Art. 21 Dto. 54-
148 y 149 CPCM y 398 CC. 77.
7. CERTIFICACIN DE LA RESOLUCION
O AUTO FINAL AL REGISTRADOR
8. REMISIN DEL EXPDIENTE AL CIVIL.
ARCHIVO GENERAL DE Debe ir acompaada de su duplicado
PROTOCOLOS. Art. 7 Dto 54-77 para los efectos registrales. Art. 1132
y 398 CC; 443 CPCM y 21 Dto 54-77.
F. AUSENCIA:
Establece el Artculo 42 del Cdigo Civil que es ausente la persona que se halla
fuera de la Repblica y tiene o ha tenido su domicilio en ella. Se considera tambin
ausente, para los efectos legales, la persona que ha desaparecido de su domicilio y
cuyo paradero se ignora.
2. CASOS DE PROCEDENCIA:
a. Cuando una persona que ha tenido o tiene su domicilio en la Repblica de
Guatemala, desaparece sin dejar noticia de su paradero por ms de 3 das
consecutivos, y no ha dejado apoderado y si lo dejo carece de facultades suficientes
para l procedo o diligencia que se trate.
b. Cuando la persona a desaparecido y se ignora su paradero.
3. REGULACIN LEGAL: La presente diligencia voluntaria tiene su fundamento en
las siguientes leyes y artculos:
a. DE CARCTER SUSANTIVO: En el Cdigo Civil, Decreto Ley 106 regula lo
referente a la ausencia y la muerte presunta que es otro tema ntimamente
relacionado con la ausencia, ya que primero se declara la ausencia y posteriormente
se obtiene la declaracin de muerte presunta, en algunos casos, ya que existen
excepciones. El Cdigo Civil regula ausencia del artculo 42 al A. 77.
b. DE CARCTER ADJETIVO CIVIL: Como se expreso anteriormente la ausencia
y la muerte presunta tienen ntima relacin, y muestra de ello es que el Cdigo Civil
como tambin el Cdigo Procesal Civil y Mercantil las regula conjuntamente. El
trmite para declarar la ausencia y la muerte presunta, respectivamente, se
encuentran contenidas del Artculo 411 al Artculo 417 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil.
c. LEY REGULADORA DE LA TRAMITACIN NOTARIAL DE ASUNTOS DE
JURISDICCIN VOLUNTARIA: La ley rectora de la jurisdiccin voluntaria, el Decreto
54-77 del Congreso de la Repblica regula tambin el procedimiento para la
declaratoria de ausencia y muerte presunta en sus artculos del 8 al 10.
4. TRAMITE DE LA AUSENCIA POR LA VIA NOTARIAL:
a. ACTA DE REQUERIMIENTO: En esta el solicitante, que puede ser cualquier
persona interesada, acude ante el notario, exponindole el hecho de la ausencia, la
falta de un mandatario que pueda representar al presunto ausente y el tiempo de la
ausencia. Es recomendable que como prueba se ofrezca:
1) DOCUMENTAL: Consiste en partida de nacimiento del presunto ausente,
constancia de no tener mandatario constituido, movimiento migratorio del presunto
ausente, y si el solicitante es pariente del presunto ausente debe acompaarse el
documento que acredite el grado de parentesco.
2) TESTIMONIAL: Proponiendo desde el inicio de las diligencias la declaracin
testimonial de dos personas que pueden ser parientes del presunto ausente y del
solicitante, agregando en el acta de requerimiento el interrogatorio sobre el cual
sern examinados.
NOTA IMPORTANTE: Es importantsimo establecer cual es el motivo para obtener la
declaratoria de ausencia.
b. PRIMERA RESOLUCIN: En esta resolucin se dan por iniciadas las
diligencias, se da por formado el expediente respectivo, se tienen por ofrecidos e
individualizados los medios de prueba, por incorporados los documentos
acompaados, se ordena la publicacin de los edictos convocando a quien se
considere con mejor derecho para representar al ausente o plantear oposicin,
requerir la opinin de la Procuradura General de la Nacin.
c. DECLARACION TESTIMONIAL: Se procede a recibir la declaracin testimonial
propuesta por el interesado, segn el interrogatorio inserto en el acta de
requerimiento; estas declaraciones se documentan en actas notariales, el propsito
de las mismas es establecer el hecho de la ausencia, el hecho de que el presunto
ausente no tiene represente o mandatario y el tiempo que lleva el ausente.
d. PUBLICACIN DE EDICTOS: Se procede a publicar en el Diario Oficial y en
otro de mayor circulacin tres edictos por un plazo de 30 das, estos se efectan con
el objetivo de citar al presunto ausente, que cualquier persona que tenga referencias
del paradero del presunto ausente y lo manifieste, que considere que
e. AUDIENCIA A LA PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN: Si no se
presentar alguna persona que se considere con mejor derecho para representar al
ausente, se concede audiencia a la PROCURADURA GENERAL DE LA NACION a
efecto de que se pronuncie al respecto y que se constituya como representante del
presunto ausente mientras que no se dicte el auto final.
f. NOMBRAMIENTO DE DEFENSOR JUDICIAL: Si no existe oposicin, recibidas
las pruebas y publicados los edictos, el notario debe presentar el expediente al
tribunal competente para nombrar al defensor judicial y continuar el trmite ante el
mismo. Aqu finaliza el trmite y se convierte obligatoriamente en judicial, siendo
ste un proceso de naturaleza mixta, ya que lo iniciamos notarialmente y se
concluye judicialmente. Sobre cual es el juez competente debe de colegirse segn la
naturaleza del asunto para lo cual se pidi la ausencia, si se trata de un asunto de
familia ser juez competente un juez de familia.
g. RESOLUCIN FINAL o AUTO FINAL: Este auto lo dicta el juez que conozca con
intervencin de la PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN y del Defensor
Judicial nombrado, declarando con lugar la declaracin de ausencia, y se nombra un
guardador de los bienes del ausente quien asume la representacin judicial del
mismo, y recibe los bienes bajo inventario.
Este es el trmite si no existe oposicin, de existir oposicin el trmite variara a
partir de la ltima publicacin, la cual puede ser:
a. OPOSICIN: Puede suceder que se presenten varias personas reclamando
tener derecho para representar al presunto ausente, en este caso la cuestin se
resuelve en incidente judicial, por lo que el notario que diligencia la ausencia debe
de abstenerse de continuar las diligencias y remitir el expediente al juez competente,
al resolverse este incidente nombrando anticipadamente el juez a la persona que
tenga mejor derecho para representar al presunto ausente.
b. Otra oposicin puede ser a la declaratoria por la misma persona cuya ausencia
se solicitaba, o por alguna persona con derecho a representarla. En este caso el
asunto ser declarado contencioso y se sustanciara en la va sumaria.
Es importante hacer notar que antes de entregar el expediente al juez, el notario
puede pedir en cualquier momento la intervencin judicial para que se tomen las
medidas precautorias urgentes.
El Notario tambin bajo su responsabilidad puede autorizar inventario de los bienes
del ausente, pero es el juez el que resuelve lo relativo al depsito de los mismos.
Al convertirse el proceso en judicial, lo relativo a las facultades del guardador y
administracin de los bienes se regulan de conformidad con lo establecido en los
artculos 415 al 416 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
ESQUEMA PROCEDIMIENTO DE DECLARATORIA DE AUSENCIA
1. Acta Notarial de
Requerimiento
2. Primera Resolucin
3. Notificacin a la
Procuradura General
de la Nacin
4. Actas Notariales de
declaraciones
testimoniales
5. Edictos
6. Remisin del
expediente al tribunal
para nombramiento del
defensor
3. TRAMITE JUDICIAL:
a. SOLICITUD: De conformidad con lo establecido en el artculo 421 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil la solicitud se debe de presentar ante juez respectivo,
cumpliendo con los requisitos siguientes:
1) Se deben de presentar los ttulos con que administra los bienes.
2) Se deben expresar lo motivos que le obligan a solicitar la licencia.
3) Los medios de prueba para acreditar la utilidad y necesidad del contrato u
obligacin;
4) Las bases del contrato respectivo; y
5) Los bienes que administra, con designacin de los que se propone enajenar o
gravar.
b. TRAMITE: El juez, con intervencin de la Procuradura General de la Nacin y
del protutor, en su caso, mandar recabar la prueba propuesta y practicar de oficio
cuantas diligencias estime convenientes.
En caso de que fuere necesaria la tasacin de bienes, ser practicada por un
experto de nombramiento del juez. Esto de conformidad con el artculo 422 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
c. DECLARATORIA DE UTILIDAD Y NECESIDAD: Recabada la prueba y oda la
Procuradura General de la Nacin, el juez dictar auto que deber contener:
1) Si son o no fundadas las oposiciones que se hubieren planteado;
2) La declaratoria de utilidad y necesidad, en su caso
3) La autorizacin para proceder a la venta o gravamen de los bienes fijando las
bases de la operacin; y
4) El nombramiento de notario y la determinacin de los pasajes conducentes del
expediente, que deban incluirse en la escritura, en la que comparecer tambin el
juez. Tratndose de la venta de bienes, el juez podr disponer que se haga en
pblica subasta, fijando los trminos de la misma.
La declaratoria de utilidad y necesidad la har el juez siempre bajo la
responsabilidad de todos los que hubieren intervenido en las diligencias. Art. 423 del
107-
4. TRAMITE NOTARIAL: El decreto 54-77 del Congreso de la Repblica que
contiene la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria, trae regulado el trmite notarial en los mismos trminos que l tramite
judicial, contenido del artculo 11 al 13.
El Licenciado Nery Roberto Muoz en su libro de jurisdiccin voluntaria nos
recomienda que el trmite a seguir sea el siguiente:
a. ACTA NOTARIAL DE REQUERIMIENTO: En la cual el solicitante acredita la
calidad con que acta, expresando los motivos por los cuales solicita la autorizacin,
las pruebas del caso, bases del contrato y el listado de bienes del menor, incapaz o
ausente.
b. PRIMERA RESOLUCIN: En esta se tienen por iniciadas las diligencias, por
presentados los documentos que le fueran aportados y ordena las diligencias con el
objeto de que quede suficientemente probada la utilidad y la necesidad.
c. NOTIFICACIN: Se debe de notificar esta resolucin al protutor o representante
el menor, del incapaz o del ausente.
d. RECEPCIN DE PRUEBAS: Se procede a recibir las pruebas ofrecidas, si
dentro de las mismas se ofreci prueba testimonial se procede a recibir la misma en
actas notariales.
e. VALUACIN: Se procede a practicar avalu del bien del cual se dispondr o
gravar por un valuador autorizado.
f. Se pueden practicar cuantas diligencias el notario considere necesarias.
g. AUDIENCIA A LA P.G.N.: Se corre audiencia a la Procuradura General de la
Nacin a efecto de que se manifieste al respecto.
i. AUTO O RESOLUCIN FINAL: Luego de haberse diligenciado todas las
pruebas, l avalu y la opinin favorable de la Procuradura General de la Nacin, el
notario podr dictar la resolucin bajo su responsabilidad, la cual debe contener lo
siguiente:
1) La declaratoria de utilidad y necesidad en su caso.
2) La autorizacin para proceder a la venta o gravamen de los bienes, fijando las
bases de la operacin; y
3) El nombramiento de notario y la determinacin de los pasajes conducentes del
expediente, que deban incluirse en la escritura.
j. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA: Luego se extiende certificacin del auto
final al solicitante para que proceda a comparecer ante el notario autorizante a
efecto de se otorgue la escritura pblica respectiva.
k. REMISIN AL ARCHIVO GENERAL DE PROTOCOLOS: Al haberse otorgado la
escritura respectiva el notario debe de remitir el expediente al Archivo General de
Protocolos para su respectiva guarda y custodia.
ESQUEMA DEL PROCEDIMIENTO DE DISPOSICIN O GRAVAMEN DE
BIENES DE MENORES, INCAPACES O AUSENTES
2. Primera resolucin
7. Audiencia a la PGN
3. Notificacin al pro-tutor
o representante del menor.
8. Resolucin o auto final
H. DETERMINACIN DE EDAD:
El objetivo de esta clase de diligencias es la determinar la edad efectiva de una
persona ya sea porque ignora cul es su edad, por lo tanto, ignora tambin la fecha
de su nacimiento y adems porque no existe o nunca se inscribi el nacimiento de la
misma, por lo que se debe de proceder a llevar a cabo esta clase de diligencias
como previas, ya que al obtenerse la declaracin final se debe de llevar a cabo otra
diligencia que es la de asiento extemporneo de partida.
Esta clase de diligencias, la determinacin de edad, si se hace en forma notarial, no
es aplicable en asuntos de carcter penal.
1. REGULACIN LEGAL: Esta diligencia tiene su fundamento legal en los
siguientes cdigos y artculos:
a. CODIGO CIVIL: El Cdigo Civil en el artculo 372 nos establece que cuando no
sea posible fijar la fecha del nacimiento de una persona, el juez le atribuir la edad
que fijaren los expertos, compatible con el desarrollo y aspecto fsico del individuo.
b. CODIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL: Esta diligencias voluntaria son
talvez la nica que no puede ser diligenciada en la va judicial, ya que el Libro IV del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil no la regula, por lo tanto nicamente procede en la
va notarial.
c. LEY REGULADORA DE LA TRAMITACIN NOTARIAL DE ASUNTOS DE
JURISDICCIN VOLUNTARIA: El decreto 54-77 del Congreso de la Repblica tiene
contemplada esta diligencia en su articulado 22.
2. CASOS DE PROCEDENCIA: Procede esta diligencia cuando una persona no
sepa con certeza su edad por no saber la fecha de su nacimiento y porque no existe
partida de nacimiento de la misma; as tambin procede nicamente en va notarial.
3. TRAMITE NOTARIAL: El decreto 54-77 del Congreso de la Repblica que
contiene la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial de Asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria, trae regulado el trmite notarial contenido en el artculo 22.
El Licenciado Nery Roberto Muoz en su libro de jurisdiccin voluntaria nos
recomienda que el trmite a seguir sea el siguiente:
a. ACTA DE REQUERIMIENTO: En sta el interesado expone al notario la
situacin que no sabe exactamente su edad porque no sabe la fecha de su
nacimiento y adems que no se encuentra inscrita su partida de nacimiento,
aportando la informacin relativa al caso concreto. Presenta como prueba
documental certificacin o constancia de que la partida respectiva no se encuentra
inscrita en el Registro Civil, en donde se supone debera estar, ofreciendo adems
las otras pruebas que le sean posibles, entre ellas su propia declaracin, declaracin
testimonial de dos personas que pueden ser parientes, y dictamen o examen mdico
legal.
b. PRIMERA RESOLUCIN DE TRMITE: El Notario con base en el acta de
requerimiento, resuelve dar por iniciadas las diligencias, ordenando agregar al
expediente los documentos que le hubieran presentado y recabar las otras pruebas
ofrecidas o las que de oficio considere oportunas y pertinentes, as se tiene como
facultativo al propuesto.
c. DECLARACION TESTIMONIAL: Se procede a recibir las declaraciones
testimoniales propuestas por medio de actas notariales.
d. DISCERNIMIENTO DE CARGO: Se procede a notificar al mdico nombrado a
efecto de que se apersonen ante el notario y se les discierna el cargo respectivo,
hacindole saber las obligaciones que se derivan del mismo. Quien proceder a
efectuar el examen tomando en cuenta el desarrollo y aspecto fsico de la persona.
e. RECEPCIN DE INFORMES: Posteriormente de practicado el exmen el
facultativo debe de rendir informe al notario indicando el resultado del mismo.
f. RESOLUCON FINAL o AUTO FINAL: Una vez recibido el informe del mdico, el
notario resuelve atribuyendo la edad a la persona que se trate, la cual debe ser
compatible con el desarrollo y aspecto fsico de la misma.
g. SE EXTIENDE CERTIFICACIN DEL AUTO EN DUPLICADO: Las cuales sern
prueba para que el mismo inicie las diligencias voluntarias de asiento extemporneo
de partida.
i. REMISION DEL EXPEDIENTE AL ARCHIVO GENERAL DE PROTOCOLOS:
Luego de haberse realizado la anotacin en el Registro Civil que se trate se remite el
expediente al Archivo General de Protocolos.
En esta clase de diligencias no es necesaria la intervencin de la Procuradura
General de la Nacin, publicar edictos o darle audiencia al Registrador Civil.
2. Primera Resolucin.
7. Notificacin del Auto o
Resolucin Final.
3. Notificacin de la Primera
Resolucin. 8. Expedicin de la Certificacin
del Auto o Resolucin Final.
4. Acta Notarial de
discernimiento del cargo a
facultativo.
9. Remisin del Expediente al
Archivo General de Protocolos.
2. Primera Resolucin
7. Resolucin o Auto
Final
3. Edictos
8. Expedicin de
4. Recepcin de las Pruebas Certificacin
5. Acta Notarial de
discernimiento a facultativos 9. Remisin del
expediente del Archivo
General de Protocolos
3. Primera Resolucin
L. RECTIFICACIN DE REA:
Esta es otra diligencia voluntaria que no se encuentra contenida dentro del Decreto
54-77 que es la ley general en esta clase, ya que se encuentra contenida en el
Decreto Ley 125-83.
Esta ley establece el procedimiento para que los bienes urbanos que por diversas
causan tengan inscritas en el Registro de la Propiedad reas mayores a las que
fsicamente poseen, estas discrepancias se resuelve por medio de esta diligencia la
cual tiene un procedimiento gil que al mismo tiempo garantiza los derechos de
terceros y del estado.
Esta clase de diligencia para resolver las diferencias ya establecidas solamente
procede respecto de bienes inmuebles urbanos. As mismo esta ley regula que la
rectificacin pueda ser llevada en forma notarial o en forma administrativa como ms
adelante se identificara.
1. DISPOSICIONES LEGALES APLICABLES: El fundamento legal de esta
rectificacin la encontramos en su propio Decreto Ley 125-83, del cual se pueden
establecer las siguientes disposiciones:
a. El objeto de esta ley es para que los propietarios de bienes inmuebles urbanos,
cuya rea fsica sea menor de la que aparece inscrita en el Registro de la Propiedad
puedan solicitar ante notario la rectificacin del rea de tales inmuebles.
b. Se debe de contar con el consentimiento unnime de todos los interesados.
Principio fundamental aplicable a todos los asuntos de jurisdiccin voluntaria.
c. Las actuaciones se harn constar en acta notarial, las resoluciones sern de
redaccin discrecional, debiendo contener la direccin de la oficina del notario, lugar
y fecha, disposicin razonada que se dicte y la firma sello del notario. Los avisos y
publicaciones debern llevar la direccin de la oficina del notario. Este es tambin un
principio fundamental en los asuntos de jurisdiccin voluntaria.
d. La opcin al trmite por parte de los interesados de acogerse desde el inicio al
trmite notarial o al administrativo. Igualmente al cambio de procedimiento una vez
iniciado el mismo.
2. TRAMITE NOTARIAL:
a. ACTA NOTORIAL DE REQUERIMIENTO: En ella el interesado al requerir los
servicios del notario para la iniciacin del expediente, lo hace bajo juramento,
debiendo presentar la certificacin registral de la finca como prueba documental y
aportar la siguiente informacin:
1) Nombre completo del o de los requirentes y sus datos de identificacin personal.
2) Direccin del inmueble cuya rectificacin de rea se solicita, con indicacin de
sus nmeros regstrales.
3) Relacin del rea que aparece inscrita en el Registro y la afirmacin de que la
superficie real es inferior a la inscrita.
4) Nombre y direccin del ingeniero medidor que se proponga. Este debe ser
ingeniero civil colegiado activo.
5) Nombres y direcciones exactos de todos los colindantes del bien objeto de
rectificacin.
b. PRIMERA RESOLUCIN DE TRMITE: en ella el notario tiene por iniciadas las
diligencias, por recibida la prueba documental e informacin del caso, ordena medir
el bien objeto de rectificacin para lo cual nombrar al medidor propuesto, se ordena
escuchar a los colindantes.
c. DISCERNIMIENTO DEL CARGO AL MEDIDOR: Se notifica al medidor
nombrado por medio de razn en el expediente, que firmar el medidor y el notario;
se le discierne el cargo al mismo.
d. INFORME DEL MEDIDOR: Practicada la medicin por el ingeniero ste debe de
remitir al notario informe de la medida realizada, dentro de los quince das siguientes
de haberse discernido el cargo, al informe deber de adjuntar plano del inmueble, en
el que conste el rea real del mismo.
e. NOTIFICACIN A LOS COLINDANTES: Esta se lleva a cabo entregndoles
copias del acta de requerimiento del expediente y del plano elaborado por el
medidor. En caso de no poderse notificar a los colindantes, se hace constar
poniendo razn en el expediente y dispondr la publicacin de un edicto en el Diario
Oficial y en otro de los de mayor circulacin, el cual debe contener: nombre del
solicitante, objeto de las diligencias, rea real y rea inscrita en el registro, nmeros
regstrales y direccin exacta del inmueble cuya rectificacin de rea se solicita,
citacin a los posibles colindantes.
f. AUDENCIA A LA PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN: Llevadas a
cabo todas las diligencias enumeradas anteriormente se procede a dar audiencia a
la Procuradura General de la Nacin quien deber de manifestarse al respecto.
g. RESOLUCIN O AUTO FINAL: Con opinin favorable de la Procuradura
General de la Nacin, se dicta la resolucin final declarando con lugar al rectificacin
y haciendo constar la extensin que efectivamente le corresponde al inmueble, as
como las medias lineales y los nombres de los colindantes.
h. COMPULSACIN DE TESTIMONIO: El notario expedir testimonio con
duplicado de las partes conducentes del expediente que deber contener el acta de
requerimiento, la primera resolucin de trmite, el informe del medidor con su plano,
el dictamen favorable de la Procuradura General de la Nacin y el auto o resolucin
final.
i. INSCRIPCIN: El testimonio y su duplicado se presentan al Registro General de
la Propiedad para ser operada la rectificacin de rea del bien que se trate.
j. ENVIO AL ARCHIVO GENERAL DE PROTOCOLOS: al extender el testimonio,
el notario pondr razn en el expediente hacindolo constar y dentro de los cuarenta
y cinco das siguientes a esa fecha, remitir el expediente al Archivo General de
Protocolos. La omisin del envo del expediente en ese tiempo har incurrir al
notario en una multa de veinticinco quetzales que le impondr el Director del Archivo
General de Protocolos.
3. OPOSICIN: En el eventual caso que se planteara oposicin el Decreto Ley
125-83 establece que el notario remitir lo actuado a la autoridad administrativa
correspondiente, que en este caso es la Seccin de Tierras, de la Escribana de
Cmara y de Gobierno.
Si la oposicin se declara sin lugar, la Seccin de Tierras, devolver el expediente al
notario para que contine el trmite; si la oposicin se declara con lugar el
expediente ordena archivar el expediente.
El Licenciado Nery Roberto Muoz considera que el Decreto Ley 125-83 regula
aspectos muy importantes, entre ellos menciona:
a. La posibilidad de que si no es posible notificar, a los colindantes se publique en
su lugar el edicto. Esto es conveniente ya que el trmite no se detendr por falta de
notificacin a un colindante.
b. En caso de oposicin no se remite el expediente a un tribunal como en todos los
dems casos de jurisdiccin voluntaria, sino a una autoridad administrativa.
c. En caso de declarar sin lugar la oposicin, el expediente vuelve al notario, la
autoridad administrativa no resuelve el asunto en definitiva.
d. La incorporacin de las razones a un asunto de jurisdiccin voluntaria.
e. La expedicin de testimonio de las partes conducentes, al igual que en el
proceso sucesorio, no se extiende certificacin del auto como en la mayora de los
otros asuntos.
f. Plazo determinado para entregar el expediente al Archivo General de
Protocolos, y la imposicin de una multa al notario por tal omisin.
1. Acta Notarial de
Requerimiento
2. Primera
Resolucin
9. Expedicin de la
Certificacin del auto final
M. SUBASTA VOLUNTARIA:
Al hablar de subasta voluntaria nos referimos a la forma por medio de la cual una
persona con varias obligaciones crediticias cuando ha cado en mora o en
incumplimiento, en forma voluntaria y sin necesidad de llegar aun proceso judicial
ejecutivo o de ejecucin voluntaria judicial, dispone vender en pblica subasta
extrajudicial los bienes de su propiedad y que se encuentren gravados, para que con
el resultado de la misma se haga pago al o los acreedores.
El origen etimolgico de la palabra subasta viene de las palabras latinas sub hasta
que significan bajo lanza, por la forma en que era vendido el botn del enemigo. En
la actualidad, la subasta es la venta pblica de bienes alhajas al mejor postor, por
mandato y con intervencin de la justicia. Por extensin, la venta extrajudicial que se
hace entre los concurrentes a un local, con adjudicacin al mejor oferente.
1.DEFINICION DE SUBASTA: Segn el tratadista Espaol Guillermo Cabanellas la
subasta puede ser clasificada y definida segn intervenga la autoridad judicial o no,
las subastas se clasifican judiciales y extrajudiciales; dentro de estas ltimas, son las
de mayor garanta las notariales. Por la causa determinante, las hay voluntarias y
forzosas. Por los requisitos, ordinarias y extraordinarias. Por la graduacin, primeras,
segundas o terceras. Por las condiciones de la postura, con sujecin a tipo o sin
sujecin a l, que tambin se llaman con base o sin base. En algunos casos de las
extrajudiciales y de judiciales voluntarias, quien subasta se reserva el derecho de
aceptar la oferta.
De lo anterior se puede diferir que SUBASTA VOLUNTARIA es aquella que
promueve el dueo de los bienes que se ofrecen en venta pblica al mejor postor,
estas subastas pueden ser extrajudiciales.
Mientras que SUBASTA NOTARIAL es aquella que se realiza con intervencin de la
persona con derecho para enajenar un bien o para pedir su enajenacin y se realiza
ante notario.
2. CASOS DE PROCEDENCIA: Procede esta clase de diligencias cuando existe
una persona que tenga pendiente de satisfaccin una o varias obligaciones que
cumplir y sin antes de llegar a un incumplimiento en forma voluntaria decide poner
en venta pblica los bienes dados en garanta para que con el producto de la venta
se haga pago a sus acreedores, sin necesidad de llegar a un proceso judicial.
3. REGULACIN LEGAL: Esta clase de diligencias voluntarias no tienen
fundamento legal sustantivo, es decir, que no tienen fundamento ni el Cdigo Civil
que regula las obligaciones civiles mucho menos en el Cdigo de Comercio de
Guatemala, preceptos legales que de una u otra forma regulen las obligaciones
crediticias; as mismo esta diligencia voluntaria no se encuentra contenida en la ley
reguladora de la tramitacin de asuntos de jurisdiccin voluntaria, es decir, que es
un caso a la inversa de la adopcin, porque la subasta voluntaria s se encuentra
contenida en el Decreto 54-77 mientras que no se encuentra contenida en el Decreto
Ley 107, pero la subasta voluntaria s se encuentra contenida en el Decreto Ley 107
y no en el Decreto 54-77.
La misma se encuentra contenida del Artculo 447 al artculo 449 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil; siendo este ultimo artculo el que le da la autorizacin al
notario para que pueda actuar ante las mismas.
El Artculo 447 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil establece que para que pueda
anunciarse subasta judicial voluntaria, deber acreditarse por el que la solicite, que
le pertenece lo que ha de ser objeto de la subasta y los gravmenes y anotaciones
vigentes, que aparezcan en el Registro, debiendo notificarse a los que tengan
inters.
Llenados los requisitos anteriores el juez acceder al anuncio de la subasta, en la
forma y bajo las condiciones que propusiere el que la haya solicitado, pudiendo
repetirse cuantas veces lo pida el interesado.
Para que se pueda dar esta subasta deben de cumplirse las siguientes
condicionantes: En la subasta voluntaria, el vendedor o quien legtimamente
represente sus derechos, es libre para establecer las condiciones que le convengan
y para aceptar las propuestas por el postor. Sin que conste el consentimiento del
vendedor, el juez no podr mandar apercibir de remate; y el secretario o testigos de
actuacin, cuidarn de hacerlo constar en el acta respectiva y de puntualizar en la
misma todas las condiciones del contrato.
4. TRMITE DE SUBASTA VOLUNTARIA: Como bien lo expresa el Magster Nery
Roberto Muoz ante la escueta regulacin legal de la subasta voluntaria, se puede
decir que el trmite de las mismas es el siguiente:
De lo anterior se difiere que el trmite tanto notarial como judicial puede ser el
siguiente:
a. ACTA DE REQUERIMIENTO: Comparece el solicitante o deudor, acreditando la
propiedad de los bienes gravados o pignorados, declarando las cargas y las bases
de la subasta. As como el propietario a aceptar o no las ofertas.
b. PRIMERA RESOLUCIN DE TRAMITE: Por medio de ella el notario accede a la
tramitacin del asunto en va notarial, se tienen por aportadas y presentadas las
pruebas documentales del caso, se ordena se practique el edicto respectivo
indicando el mismo el listado de las obligaciones, el monto de las mismas, el nombre
del titular as como las posturas que se aceptan o que sirvan de referencia.
c. PUBLICACIN DE EDICTOS: Los cuales deben de contener la mayor
informacin posible, es decir, nombre del ejecutado, nombre de los ejecutantes,
monto de las obligaciones, posturas mnimas, y forma de pago de las mismas.
d. NOTIFICACIN A LOS ACREEDORES: Se procede a notificar a los acreedores
que se ha sometido a subasta voluntaria los bienes dados en garanta.
e. SUBASTA VOLUNTARIA: el da y hora sealado para la subasta voluntaria se
levanta acta notarial de subasta voluntaria, en la que se lleva a cabo el remate,
aceptando o no las posturas de los postores, declarando el notario el remate y
puntualizando las condiciones que deben constar en el contrato.
f. COMPULSIN DE CERTIFICACIN: Al haber concluido la subasta y de
haberse garantizado el pago de las posturas que favorezcan al ejecutado o
solicitante se cierra el acta de subasta voluntaria y se extiende certificacin de la
misma para que se otorgue la escritura respectiva.
g. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PBLICA: luego de haber concluida la
subasta y de haber sido adjudicados los bienes al mejor postor y de haberse
garantizado el pago de las pujas, se procede a autorizar la escritura pblica
respectiva en la cual se trasladan los bienes al postor ganador.
h. PAGO DE IMPUESTOS: Al haberse otorgado la escritura traslativa de dominio
se pagan los impuestos respectivos.
i. COMPULSIN DE TESTIMONIO ESPECIAL: Luego de haberse cancelado los
impuestos de ley se extiende el testimonio de ley con duplicado y se presenta al
registro para su operacin y registro..
j. ENVIO AL ARCHIVO GENERAL DE PROTOCOLOS: Luego de haberse
concluido el trmite se remite el expediente al Archivo General de Protocolos a
efecto de que se guarde y conserve el exped4
1. Acta Notarial de
Requerimiento
6. Certificacin de la
escritura al Registro de
la Propiedad
2. Primera Resolucin
7. Avisos Notariales
3. Acta Notarial
de Subasta
8. Remisin del Expediente al
Archivo General de
Protocolos
4. Escritura
Pblica
5. Pago de
Impuestos
TEMARIO DEL REA DE DERECHO NOTARIAL
FASE ESCRITA