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Sin embargo, en el congreso nacional se gest la ley 20.190, la cual entre sus
muchos objetivos, instaba a simplificar el procedimiento de constitucin de la prenda sin
desplazamiento a fin de dar respuesta eficaz a las necesidades econmicas que tenan las
personas.
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4.- DEROGACION ORGANICA. Como saben, tanto la prenda civil como la mercantil
son prendas con desplazamiento, entonces el legislador como vlida opcin estableci otro
tipo de prendas especiales para poder satisfacer las necesidades de las personas, para lo cual
dicto leyes sobre prenda agraria, prenda industrial, prenda sobre compra-venta de valores
mobiliarios a favor de los bancos y la prenda sin desplazamiento regulada antiguamente por
la ley 18.112.
Sin embargo, este efecto retroactivo tiene su lmite, pues este no puede afectar las
prendas vlidamente constituidas con anterioridad a su vigencia1 y tampoco tendr efecto
retroactivo los delitos contenidos en el artculo 39 de la ley 20.190 por aplicacin el
principio de reserva o legalidad en materia penal.
Aun as, la ley 20.190 contiene una disposicin transitoria, en la cual las prendas
constituidas con anterioridad a la vigencia de esta ley podrn acogerse a su normativa si las
partes as lo desean, para lo cual se estableci un plazo de un ao contado desde la entrada
en vigencia de la ley.
a) Ley 20.190
b) Las normas de la prenda contenidas en el Cdigo Civil.
c) Normas del Cdigo Civil.
Esta definicin dada por la ley solo nos conceptualiza para qu sirve la prenda sin
desplazamiento, lo que es poco feliz pues no nos ensea que es lo que debe entenderse por
prenda sin desplazamiento.
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Recordemos que aun cuando la ley nada hubiere dicho por aplicacin de la LER los derechos vlidamente
adquiridos (en este caso el derecho real de prenda) no puede ser afectado por la ley posterior (Art.12 LER),
adems la ley anterior subsiste como ley del contrato (Art.22 LER).
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El artculo 1 de la ley 20.190 se remite al Cdigo Civil como cuerpo normativo supletorio de la presente ley.
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En adelante cualquier referencia debe entenderse a la ley 20.190 salvo denominacin en contrario.
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Guzmn Brito, Alejandro, El Llamado Contrato de Prenda sin Desplazamiento, Revista Chilena de Derecho
Privado, N 13, ao 2009, pg. 163.
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y destinarla sin traspaso de su tenencia, a garanta del pago preferente de crditos del
pignoratario contra el pignorante o un tercero.
Dicha definicin dada por el autor sealado, da una definicin clara de la prenda sin
desplazamiento, en la cual se aleja de la ley, pues no dice que la prenda sin desplazamiento
sea un contrato, sino ms bien una convencin no contractual, esto porque en este tipo de
prenda ninguna de las partes resulta obligada naturalmente con la constitucin de la prenda
sin desplazamiento, pues como ustedes saben sagaces estudiantes, cuando estudiamos la
prenda civil esta se clasificaba dentro de los contratos reales y generaba la nica obligacin
de restitucin de la cosa para el acreedor una vez se extinguiera la prenda. Empero, en la
prenda sin desplazamiento al no haber entrega de la cosa esta no genera obligacin de
restitucin y no obstante el art.27 seala que el pignoratario debe alzar el derecho real de
prenda una vez pagada ntegramente la obligacin caucionada, dicha obligacin nace de la
ley y no del contrato.
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Guzmn Brito, Alejandro, El Llamado Contrato de Prenda sin Desplazamiento, Revista Chilena de Derecho
Privado, N 13, ao 2009, pg. 165.
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Para todo estos efectos seguiremos la postura de que la prenda sin desplazamiento
es un contrato, pues las obligaciones tienen su origen en la voluntad, adems el articulo 27
referido al alzamiento de la prenda constituira una obligacin esencial en este contrato,
adems esta ley 20.190 hizo esta regulacin excesiva a fin de poder evitar abusos, tal como
lo hace la ley del proteccin de derechos de consumidor, ambas, no son sino un efecto de la
actual regulacin excesiva que sufre actualmente el derecho privado.
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Vodanovic, Antonio, Curso de Derecho Civil, Parte General y los Sujetos de Derecho, Primera Parte,
Editorial Nascimento, Santiago de Chile, ao 1971, pg.198.
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de ser balad, pues adhirindonos a esta postura, no seran aplicables instituciones como la
condicin resolutoria tacita, la teora de los riesgos o la excepcin de contrato no cumplido.
7.2.- ONEROSO O GRATUITO? En este punto no importa distinguir pues los efectos
que se sigan de una u otra postura son subsanados por la ley. En efecto el art.18 seala que
en cuanto la obligacin de conservacin de la cosa del pignorante se siguen las reglas del
depsito. Sin embargo, si hacemos una interpretacin de estas normas llegamos a la
conclusin que si ambas resultan interesadas se responde de culpa leve. Empero, se
responder de culpa grave cuando el pignoratario exige al pignorante la constitucin de la
prenda y este ltimo carece de inters en la pignoracin.
Respecto a la accin pauliana, la ley 20.190 nada dice, entonces en este punto
aplicamos supletoriamente el art.2.468 del Cdigo Civil, el cual equipara la prenda a los
contratos onerosos para el efecto de la accin pauliana, exigiendo por lo tanto para que
dicha accin proceda, mala fe del deudor como en el tercero7
7.3.- ACCESORIA. La prenda sin desplazamiento al ser una caucin es accesoria, pues su
objetivo es garantizar el cumplimiento de una obligacin principal, para lo cual seguimos el
viejo brocardo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Sin embargo, la prenda sin
desplazamiento permite caucionar obligaciones futuras, es decir, obligaciones que al tiempo
de la constitucin de la prenda sin desplazamiento no existen, entonces, Cmo es posible
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Orrego Acua, Juan Andrs, Los Contratos Reales, Ediciones Universidad Finis Terrae, ao 2015, pg.689
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que un acto jurdico accesorio nazca antes que la obligacin principal? Para responder a
esta pregunta veremos lo que dice Alejandro Guzmn Brito, el cual nos dice que la
accesoriedad no solo se ve desde el punto de vista de la obligacin sino que basta un acto
productor de una obligacin, aunque sea a futuro, del que el acto caucionante sea
accesorio8
7.4.- SOLEMNE. Decid dejar esta caracterstica para el final, pues merece un desarrollo
algo ms exhaustivo. El art.2 comienza sealando El contrato de prenda sin
desplazamiento es solemne. Pues bien, con dicha expresin abandonamos totalmente lo
sealado en la prenda civil la cual se enmarcaba dentro de los contratos reales.
Nos es menester saber el tipo de solemnidad exigido para constituir una prenda sin
desplazamiento, agregando que la ley no solo exige la solemnidad para constitucin de la
prenda sin desplazamiento, sino que tambin para su modificacin o alzamiento,
recordando el viejo brocardo las cosas se deshacen del mismo modo que se hacen.
a) Escritura Pblica; o
b) Instrumento Privado, cuyas firmas se encuentren autorizadas por el notario e
incorporada en el protocolo del mismo notario que autorizo las firmas.
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Guzmn Brito, Alejandro, El Llamado Contrato de Prenda sin Desplazamiento, Revista Chilena de Derecho
Privado, N 13, ao 2009, pg. 171.
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Recordemos que en materia de fianza e hipoteca el legislador permite caucionar obligaciones futuras,
arts.2339 y 2413 respectivamente.
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Un ejemplo de esto son las obligaciones nacidas a futuro a raz de una obligacin suspensiva.
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Respecto a las solemnidades internas, estn versan sobre menciones obligatorias que
debe contener la prenda sin desplazamiento para su constitucin, las cuales analizaremos
ms adelante.
oponible a terceros una vez esta se haya celebrado, siguiendo de ese modo la regla general
sealada en el artculo 1700 del Cdigo Civil.
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Sin embargo les adelanto que el art.25 seala que la prenda solo ser oponible a terceros cuando esta es
inscrita en el registro de prendas sin desplazamiento.
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Esta mencin la hago en el supuesto de que si en determinado momentos se les presenta un caso de esta
naturaleza y la prenda tiene omisiones respecto de la individualizacin de sus otorgantes puedan argumentar
su validez frente a una posible demanda de nulidad absoluta por omisin a las solemnidades internas. Para
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evitar problemas es mejor individualizar de forma completa a los otorgantes aun cuando constituyamos la
prenda por instrumento privado.
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Guzmn Brito, Alejandro, El Llamado Contrato de Prenda sin Desplazamiento, Revista Chilena de Derecho
Privado, N 13, ao 2009, pg. 181.
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Sobre este punto ahondaremos ms adelante.
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Pues bien, una vez nace el derecho real debemos hacer la tradicin del mismo para
que el acreedor pueda incorporarlo dentro de su patrimonio. Como ustedes pensaran
sagaces estudiantes, si la prenda sin desplazamiento recae sobre bienes muebles, resulta de
toda lgica en principio concluir que para hacer la tradicin de dicho derecho real basta con
seguir las reglas generales en materia de tradicin sealada en el artculo 684 del Cdigo
Civil. Sin embargo, la ley 20.190 crea un Registro de Prendas sin Desplazamiento, que
llevara para estos efectos el Registro Civil17, dicho registro es de suma importancia, pues en
este mbito el derecho real de prenda segn reza el art.25 se adquirir, probara y
conservara por la inscripcin. Luego, la tradicin del derecho real de prenda sin
desplazamiento se efecta por dicha inscripcin.
8.1.- LA INSCRIPCION. Estas normas son similares a las de la tradicin sobre bienes
inmuebles, dicha inscripcin debe ser efectuada por el notario en donde se constituy la
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Cornejo Aguilera, Sebastin Jess, El Contrato de Prenda Sin Desplazamiento de la Ley N 20.190,
Universidad de Chile, Santiago de Chile, ao 2016, pg.76.
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Artculo 28.
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prenda, sea que se haya constituido por escritura pblica o por instrumento privado con los
dems requisitos exigidos por la ley, para lo cual el notario tendr un plazo de 3 das para
poder efectuar dicha inscripcin, so pena de responder por los perjuicios que su negligencia
podra acarrear sin perjuicio de la sancin disciplinaria que adems le corresponda.
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Impropiedad del legislador pues en el artculo 30 se habla de escritura pblica, pues lo que realmente tiene
mrito ejecutivo es la copia de escritura pblica (art.434 N2).
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Que es lo que causa curiosidad en esta materia, que puede darse la situacin que
debamos integrar el ttulo ejecutivo cuando las obligaciones caucionadas y el contrato de
prenda consten en ttulos distintos, en este punto el catedrtico espaol Manuel Serra
Domnguez seala En algunos casos el titulo ejecutivo no ser nico sino mltiple, cual
ocurre en el reconocimiento de documentos privados y en varios de los procedimientos de
apremio en materia de comercio. En realidad, en estos supuestos el ttulo ejecutivo no est
integrado por un nico documento, sino por la suma de todos ellos, sin que en algn caso
concreto pueda destacarse el ttulo principal del complementario. Y no cabe afirmar que el
titulo ejecutivo es el documento principal, siendo el complementario la simple verificacin
del ttulo, pues la propia esencia del ttulo ejecutivo deriva de este ltimo enlace entre
documento y verificacin19
Esto lo hago en el evento de que puede darse que si alguna vez se ven en la
necesidad de pedir el cumplimiento forzado de la obligacin caucionada con la prenda y la
contraparte les opone la excepcin del art.464 N7 ustedes puedan contra-argumentar que
no es necesario que el ttulo en materia de prenda sin desplazamiento deba constar en un
nico documento pues el articulo 30 permite dicha integracin adems de que la doctrina
tambin admite dicha posibilidad.
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Autor citado por Vergara, Ren, Consideraciones sobre el problema de la unidad o multiplicidad del ttulo
ejecutivo, Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, N 173, ao 1983, pg.55.
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Aqu podra decirse que el nico gran requisito para constituir la prenda sin
desplazamiento respecto de los bienes es que se trate de bienes muebles.
Sin embargo, es necesario hacer una pequea mencin a cada uno de los bienes
susceptibles de darse en prenda sin desplazamiento:
a) Prenda sobre bienes corporales: Al respecto no emitir mayor comentario que aqu
solo debe tratarse de bienes muebles.
b) Prenda sobre bienes incorporales: tampoco estimo exista una clara innovacin en
este tema, pues ya en el artculo 2389 del Cdigo Civil ya permita la prenda sobre
crditos. Empero, en este tipo de prenda, adems de bienes incorporales muebles el
legislador ha sealado que son susceptibles de prensa los derechos de concesin
sealados en el artculo 6.
c) Prenda sobre bienes futuros20: independientemente si se tratare de derechos
corporales o incorporales, el artculo 9 nos dice que ser vlida la prenda constituida
sobre bienes futuros. Respecto al derecho real de prenda cuando recaiga sobre
bienes futuros, este se entender constituido una vez estos lleguen a existir y se
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Si se desea ahondar por el lector este tema vase Guzmn Brito, Alejandro, La Prenda sin Desplazamiento
de Cosas Corporales e Incorporales Futuras, Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de
Valparaso, N31, Valparaso, Chile, ao 2008.
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entender que el derecho real de prenda existe no desde el momento en que estos
lleguen a existir sino desde la fecha de la inscripcin en el Registro de Prendas sin
Desplazamiento.
d) Caso de la prenda flotante: Nos referimos a aquel caso en que la prenda recaiga
sobre un grupo de bienes de una misma clase o universalidades de hecho. El art.11
regla el tema de la prenda flotante, sealando es vlida la prenda recada sobre
grupos de bienes o universalidades de hecho, pudiendo los bienes que las componen
ser utilizados, reemplazados, transformados o enajenados, salvo pacto en contrario.
A modo de opinin, resulta interesante que en el inciso 2 y 3 del artculo 11 se
establezca que de pleno derecho se entender constituida la prenda sobre los bienes
transformados y sus componentes; y que respecto de los bienes que han salido de la
universalidad o grupo de bienes empeados quedaran subrogados por los que
posteriormente entran lo integren. Porque es interesante dicha situacin, en primer
lugar nos facilita el trabajo de tener que constituir la prenda cada vez que se
transformen o enajenen bienes, lo cual no es sino un reflejo de la facultad de uso y
goce que el pignorante tiene en este tipo de prenda, adems respecto a los bienes
que salgan del grupo o universalidad de hecho se entendern subrogados en la
prenda los nuevos que ingresen, cuestin innovadora pues aplica el mecanismo de la
subrogacin a una universalidad de hecho, en circunstancias que dicho mecanismo
opera en las universalidades de derecho.
Es menester que tengan claro que cuando la prenda recaiga sobre este tipo de
bienes debern aadir un requisito extra al momento de constituir la prenda sin
desplazamiento el cual sealar el valor del conjunto de bienes sobre los que recaiga
la prenda, salvo pacto en contrario.
e) Prenda sobre bienes que se confundieren, mezclaren o transformaren en uno
indivisible o que su divisin causare detrimento en el valor de la cosa: en este caso
el art.12 soluciona este problema sealando que los acreedores prendarios
mantendrn su derecho en el bien resultante a prorrata de sus crditos, sin preferirse
por la antigedad de sus cauciones.
f) Prenda sobre cosa ajena: Debemos distinguir entre el contrato de prenda y el
derecho real de prenda. Pues respecto del contrato de prenda cuando este recae
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sobre cosa ajena es vlido, ergo, seguimos el mismo principio de la prenda civil21.
Empero tratndose del derecho real de prenda este puede ser dejado sin efecto por el
verdadero dueo de la cosa, salvo, que el pignorante haya adquirido el bien dado en
prenda o esta sea ratificada por el verdadero dueo operando en ambos casos con
efecto retroactivo a la fecha de inscripcin de la prenda sin desplazamiento.
g) Prenda sobre bienes inmuebles por destinacin o adherencia: es posible constituir
prenda sobre dichos bienes pero se entender que es hecha sobre cosas corporales
futuras, las cuales pasaran a tener existencia una vez que estas se separen del
inmueble operando con efecto retroactivo, esto es, la prenda se entiende constituida
desde la fecha de la inscripcin.
h) Prenda sobre bienes corporales muebles que se transforman en inmuebles por
destinacin o adherencia: la prenda subsiste, sin que sea necesario el acuerdo del
acreedor hipotecario, esta se preferir por sobre la hipoteca, siempre y cuando esta
se inscriba al margen de la inscripcin hipotecaria. Si no se practicare la inscripcin
precedente la ejecucin de la hipoteca producir la purga de la prenda.
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Vase arts.2390 y 2183 del Cdigo Civil.
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Este es un caso de caducidad del plazo.
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11.3.- DERECHOS DEL PIGNORANTE. Podemos enunciar los derechos del pignorante
de la siguiente forma:
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Barra Paredes, Manuel, Algunas Consideraciones Sobre la Prenda sin Desplazamiento y la Prelacin de
Crditos en la ley 20.190, Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, nmero 221, ao 2007,
Concepcin, Chile, pg.62.
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Orrego Acua, Juan Andrs, Los Contratos Reales, Ediciones Universidad Finis Terrae, ao 2015, pg.814
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14.2.- EXTINCION POR VA PRINCIPAL. Son medios propios de la prenda por la cual
esta se extingue, siendo estos los siguientes:
BIBLIOGRAFIA