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DROIT COMMERCIAL

Chapitre 1 : Les acteurs du droit commercial.

Section 1 : Les juridictions du droit commercial.

Les tribunaux de commerce.

* Dfinition : Juridiction compose de juges non professionnels, lus par les commerants et chargs de trancher les conflits relatifs aux
engagements et transactions entre ngociants, marchands et banquiers, ainsi quaux actes de commerce entre toutes personnes.

Il est dfini larticle L721-1 du Code de commerce comme une juridiction de 1er degr.

La comptence territoriale est dfinie en fonction du domicile du dfendeur.

Domaine de comptences du Tribunal de Commerce

Redressement et liquidations
Engagements entre Actes de commerce Fonctionnement des socits judiciaires des commerants
commerants commerciales et artisans.

Il sagit donc dune juridiction particulire en ce quelle nest pas compose de magistrats professionnels mais de juges non professionnels lus
par les reprsentants des commerants dans une juridiction consulaire.

Inconvnient : Intrt :

Le juge lu par ses pairs a une bonne connaissance de la vie


Problme de comptence juridique, car les magistrats des affaires et des usages ; Il est apte rendre une justice
professionnels sont plus mme de grer des contentieux efficace adapte aux besoins pratiques des commerants.
techniques que des commerants nayant jamais eu de De plus, la dcision du juge consulaire a tendance tre
formation juridique solide. mieux accepte par les justiciables
(% dappel infrieur)

Solutions envisages :

Proposition qui envisage de sinspirer du systme de lchevinage c'est--dire faire siger au sein des tribunaux de
commerce des magistrats de carrire et des chevins (lus par les commerants). Cest une logique de mixit qui na
toutefois pas abouti cause de son impopularit chez les commerants.

La solution serait peut tre une amlioration de la formation juridique des juges consulaires.

Les arbitres.

* Dfinition : L'arbitrage est un mode alternatif de rsolution des conflits, dans lequel un arbitre intervient pour prendre des dcisions qui
engagent les deux parties qui font appel ses services. C'est un mode non tatique de rglement des litiges.

Larbitrage est prvu aux articles L400-4 et suiv ants du Code de commerce.
La sentence des arbitres a la mme autorit quun jugement de 1re instance, mais il faut un jugement dexquatur du juge de lexcution
pour procder une excution force.

Quels sont les litiges que lon peut soumettre larbitrage ?

La quasi-totalit des contentieux ns dune activit commerciale peuvent lui tre soumis, lexception des matires dordre public qui
relvent exclusivement de la comptence des juridictions tatiques.
Exemple : Droit du Travail, Baux commerciaux, Pratiques anti-concurrentielles, etc.
Intrts du recours larbitrage :

Plus grande scurit, confidentialit Soumettre le litige un juge que lon Acclrer la procdure
a choisi

Cela permet de faire appel un expert La convention darbitrage peut limiter


On prserve ainsi lhonorabilit, la prcisment choisi en raison de sa les voies de recours. Dans certains
notorit des commerants mis en comptence pointue sur le point de marchs, il ny a rien de plus couteux
cause droit soulev dans le diffrend. que le temps qui scoule.

En revanche, le principal inconvnient reste son cot, car la justice tatique est gratuite.

La dcision de recourir un arbitre peut rsulter de 2 types de conventions :

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La clause compromissoire Le compromis

Elle prvoit de soumettre le litige un arbitre avant mme Il suppose que lon attendre que le contentieux naisse pour
que le litige soit n. La validit de cette clause est limite en sentendre avec la personne avec laquelle est n le litige
raison du danger quelle implique car il sagit de renoncer pour recourir un arbitre.
lavance la comptence des juridictions tatiques. Article 1147 du Code de procdure civile.

Section 2 : Les institutions du droit commercial.

Le registre du commerce et des socits (RCS)

Le registre du commerce et des socits a t cr en 1919 afin de constituer un instrument de connaissance des entreprises franaises et
d'information des tiers, permettant ainsi d'assurer la scurit du monde des affaires = il a une fonction de police de la profession en
empchant limmatriculation des personnes auxquelles lexercice du commerce est interdit.

Sont immatriculs dans ce registre :


- Tous les commerants personnes physiques,
- Les socits pourvues de personnalit morale,
- Tous les groupements dintrt conomiques.
Sont galement publis certains actes relatifs la vie des entreprises immatricules
Exemple : Changement de dirigeant, modification des statuts, cessions de parts, etc.

Le registre est tenu par le greffier du Tribunal de Commerce sous la surveillance dun juge.

Les chambres du commerce et de lindustrie (CCI)

* Dfinition : Organisme charg de reprsenter les intrts des entreprises commerciales, industrielles et de service.

Leurs membres sont lus parmi les commerants et les professionnels assimils. Elles ont des attributions trs varies, telles quune comptence
de gestion au sein du dpartement.

Elles peuvent galement jouer un rle dans ltablissement du droit commercial en tant sollicites pour avis sur des changements et rformes
venir

Section 3 : Le commerant.

Le Code de commerce dfinit essentiellement le commerant par son activit professionnelle. Cest une catgorie qui accueille surtout les
commerants personnes physiques.
Ds la fin du XIXe, le lgislateur a consacr une autre catgorie de commerants : les socits commerciales par la forme.

Les socits commerciales par la forme.

Elles sont rfres larticle L210-1 du Code de commerce.


Ces socits acquirent la qualit de commerant du seul fait quelles adoptent une forme de socit commerciale, quel que soit leur objet
social.

Distinction entre socit de personnes et socit de capitaux.

Les Socits de Personnes Les Socits de Capitaux

Forte considration de la personnalit de ses membres = fort Forte considration de lapport effectu primant sur la
intuitu personae. personnalit des associs.
- Pas de capital minimum et les associs sont indfiniment - Il faut un capital minimum et les associs ne sont pas
tenus des dettes sociales. tenus des dettes sociales.
- Elles ne peuvent jamais tre cotes en bourse - Certaines peuvent tre cotes en bourse.

La SNC : Socit en Nom La SCS : Socit en La SA : Socit Anonyme La SCA : Socit en


Collectif Commandite Simple Commandite par Action

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Socit que lon peut Socit souvent provisoire en Cest ce que lon appelle le Comme la SCS, la SCA est une
constituer avec sa famille. prsence dassocis mineurs monstre du capitalisme socit hybride.
moderne .
Tous les associs ont la Il y a 2 types dassocis : 2 types dassocis :
qualit de commerant et - Les commandits qui Le nombre dactionnaires - Les commandits qui ont la
sont indfiniment et dtiennent le pouvoir de doit tre de 7 minimum. qualit de commerant et sont
solidairement tenus des gestion et le statut dassoci indfiniment et solidairement
dettes sociales. en nom collectif Cest une forme sociale tenus des dettes sociales
Si un crancier souhaite tre - Les commanditaires qui adapte aux grandes - Les commanditaires qui ont
rembours, il peut rclamer assurent le financement sans entreprises, souvent cotes la qualit dactionnaires et ne
1 associ puis action simmiscer dans la gestion = en bourse et qui font appel supportent que les pertes dans
rcursoire. responsabilit limite public lpargne la limite de leur apport.
lapport effectu. Elle peut tre cote en bourse.
Lentre dun nouvel associ
requiert lunanimit des
autres.

Les socits intermdiaires.

La SARL : Socit Responsabilit Limite La SAS : Socit par Action Simplifie

Socit mi chemin entre la socit de personnes et la Socit par Action qui se retrouve dans la catgorie de
socit de capitaux : socits de capitaux :

- Forte considration de la personnalit de ses membres - Grande souplesse et forte libert contractuelle.
(socit de personnes) - On y insre ce que lon veut dans les statuts de la socit
- Ne peut pas tre cote en bourse (socit de personnes)
- Pas de capital minimum - Elle ne peut pas tre cote en bourse
- La responsabilit de ses membres est limite lapport
financier effectu (socit de capitaux)

Les personnes morales de droit public.

Certaines dentre elles ont la qualit de commerant : socit nationalises qui conservent leur statut de Socit Anonyme, ltat ayant
seulement acquis la totalit de leurs actions.

Consquences de la commercialit par la forme.

La socit adoptant une forme commerciale se voit applique tous les droits et obligations propres aux commerants. Il y a toutefois 2
exceptions :
- Le statut des baux commerciaux dpend de lobjet social de la socit : lorsque lactivit de la socit commerciale est civile, la
Cour de cassation lui refuse le bnfice du bail commercial (+ protecteur).
- Seuls les tribunaux civils sont comptents pour connatre les contestations entre les associs dune socit dexercice libral :
cette socit est prvue par une loi du 21 dcembre 1990, rgie par les dispositions du Code de commerce elle constitue une socit
commerciale par la forme.

Les commerant en raison de lobjet de leur entreprise.

Larticle L121-1 du Code de commerce dispose que sont commerants ceux qui exercent des actes de commerce et en font leur profession
habituelle.
La jurisprudence a ajout une 3me condition : exercer la profession commerciale titre personnel et indpendant.

Condition n1 : Exercer une activit commerciale.


Cest larticle L110-1 du Code de commerce qui dfinit les actes de commerce par nature susceptibles de confrer la qualit de commerant.

4 grands types dactivit commerciale.

Les activits de distribution.

Les activits des intermdiaires de Les activits des


Lachat pour revendre commerce intermdiaires du secteur
immobilier

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Cela suppose la runion de 2 lments : Ceux qui, contre rmunration, aident les
vendeurs et acheteurs dans la conclusion Catgorie particulirement
- Lachat c'est--dire tout mode dacquisition de leurs oprations. large qui vise tout
titre onreux (exclut la donation) 3 catgories : intermdiaire professionnel
- Lintention de revendre qui confre le - Le commissionnaire qui passe un acte agissant en qualit de
caractre commercial lensemble de juridique en son nom propre, pour le mandataire, courtier ou
lopration. compte dautrui commissionnaire, voire
dentreprise de conseil.
Nest pas commerciale lactivit de celui qui - Le courtier qui met en rapport des
vend sa propre production, mme transforme personnes qui ne se connaissent pas
(agriculteurs, p intellectuelle). dsireuses de contracter. Cest une catgorie
Loi de 1967 a intgr lachat dimmeubles indpendante des autres
afin des les revendre dans la liste des - Le mandataire qui passe un acte statuts.
oprations commerciales (sauf promotion juridique au nom et pour le compte
immobilire) dautrui. Il reprsente le mandant et ne
cache pas son identit propre.

Les activits industrielles.

Elles concernent toutes les entreprises industrielles = qui transforment des matires premires et vendent les produis finis qui en sont issus.
Activit qui rpond une transformation au sens large incluant lamlioration et la remise en tat dun bien. Dou lextension de la
commercialit aux activits de construction, assemblage ou rparation.

Les activits de service.

Elles forment le secteur tertiaire = catgorie fourre-tout.


Seuls les services fournis par les professions librales chappent la commercialit.

Les activits financires.

La commercialit stend toute activit ayant pour objet la monnaie et le crdit.

Condition n2 : Exercer une activit commerciale titre de profession habituelle.

2 conditions :
- Exercice habituel = tre inscrit dans la dure et la stabilit de la profession dans le temps (hors vendeur occasionnels sur eBay,
Leboncoin etc.)
- Caractre professionnel = appartenance une catgorie sociale rpondant une fonction conomique reconnue.
-
Condition n3 : Exercer une activit commerciale titre personnel et indpendant.

Condition ajoute par la jurisprudence afin dexclure certaines catgories de personnes qui nagissent pas caractre personnel :
- les salaris qui sont dans une situation de subordination par rapport leur employeur.
- les mandataires qui agissent au nom et pour le compte du mandant.
- Les dirigeants de socits car ils agissent au nom de la socit.
Ces personnes ne sont donc pas des commerants.
Le critre de lindpendance est celui du pouvoir de sengager juridiquement sur son patrimoine personne
Types dentreprises commerciales par leur objet.

Lentreprise commerciale individuelle.

Cest lentreprise exploite par un commerant personne physique. Cest quantitativement la catgorie la plus importante.
Linconvnient est quelle est moins protectrice du patrimoine de lentrepreneur que la socit, qui engage son patrimoine propre principe
de lunit du patrimoine permettant au crancier de lentrepreneur de saisir lintgralit de ses biens personnels et professionnels.

Lentreprise individuelle est toutefois biens plus souple que la socit, car elle dispense de toute obligation de capital minimum.

Depuis une loi du 1er aot 2003, ce statut a connu un assouplissement : lentrepreneur peut dsormais faire une dclaration dinsaisissabilit
concernant sa rsidence principale. Elle est donc mise labri des cranciers professionnels.

Les groupements commerciaux par lobjet.

Les socits Les groupements dintrt


commerciales conomique (GIE) Les associations
par nature

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2 sortes : Article 1er de la loi du 1er juillet 1901 dfinit
- La socit en participation, dont les Ce groupement a pour but de lassociation comme la convention par laquelle 2 ou
associs conviennent quelle ne sera pas faciliter ou dvelopper lactivit plusieurs personnes mettent en commun et dune
immatricule au RCS. Elle na donc pas la conomique de ses membres, faon permanente leurs connaissances ou activit
personnalit morale. La socit est damliorer ou accroitre les dans un but autre que de partager les bnfices.
commerciale si son objet est commercial, rsultats de cette activit.
civile si son objet est civil (Article 1171 et Il existe toutefois des associations qui tirent des
suivants du Code civil) Il prolonge certaines activits de bnfices de leur activit. La doctrine reste ferme et
ses membres en instituant une refuse la qualit de commerant lassociation,
- La socit cre de fait nest pas dfinie par collaboration entre eux. mme si elle se livre habituellement et de faon
la loi. Elle nest pas immatricule au RCS. Ex : 2 concubins qui exploitent professionnelle une activit commerciale
Les associs se comportent comme de vrais ensemble un fond de commerce importante. Mais la jurisprudence lui reconnat
associs : ils mettent des biens en commun cration dune socit de lexercice dune activit commerciale = elle ne peut se
et partagent les bnfices et les pertes. fait. soustraire aux obligations lgales qui psent sur les
commerants.
Le statut du commerant.

Le principe de libert du commerce et de lindustrie.

Le principe Les limites

Il suppose que toute personne prive est libre dentreprendre Tout nest pas permis dans lexercice de la profession et dans
toute activit commerciale et de lexercer comme elle la conqute de la clientle.
lentend. Certaines rgles sont mises en place afin de prserver
lordre public, ainsi que lexistence et la loyaut de la
Le dcret dAllarde des 2 et 17 mars 1791 proclame la concurrence.
libert du commerce et de lindustrie.
Le danger est que chacun se mette commercer La libert dentreprendre est limite par certaines
concurrence dloyale. merge en 1986 son corollaire interdictions : vente de substances prohibes (stupfiants),
principal = principe de la libert de concurrencer. ouverture de maisons closes

2 facettes : Mais encore, certaines activits sont soumises


- Libert dentreprendre : le commerant peut choisir autorisation : Pharmacie, dbit de boissons ou agences de
lactivit de son choix voyage.
- Libert dexploitation : le commerant conduit ses affaires
comme il lentend. De la mme faon, la libert dexploiter est limite par la
rglementation du droit du travail ou celle du droit de la
Larticle 7 du dcret dAllarde na jamais t abrog = cest consommation dont le but est de protger la partie faible,
une libert publique protge par la loi, et encore plus, un rquilibrer une relation qui est par nature non
vritable principe gnral du droit. proportionne, entre employeur et salari.

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Aperu du droit de la concurrence.

Section 1 : La loyaut de la concurrence.

La loyaut renvoie lide de droiture, ide de bonne foi = manire dtre dans la relation entre les parties. tre concurrent suppose dtre sur le
mme march et de solliciter la mme clientle.
Les situations deviennent vite compliques car il nexiste pas de textes de rglementation gnrale visant encadrer ce type de rapport. Seules
certaines pratiques sont encadres par les textes : publicit trompeuse, vente perte, etc.

Laction en concurrence dloyale

Cette action souligne lessor dune volont de moraliser le droit des affaires. Il est utile de distinguer la concurrence dloyale de :

La concurrence anti- La concurrence illgale Laction en contrefaon


contractuelle

Elle rsulte de la violation dune Laction en contrefaon protge la proprit


Elle viole les stipulations du interdiction lgale, c'est--dire dun texte intellectuelle et permet de dfendre un droit
contrat. Il sagit ici dune de loi. Ex : vente perte, publicit de patrimonial rsultant dun monopole
action en responsabilit nature induire en erreur, etc. dexploitation ou dutilisation.
contractuelle.

En labsence de fondement textuel spcifique, la jurisprudence fonde laction en concurrence dloyale sur les articles 1382 et 1383 du Code
civil. Il sagit dune action en responsabilit pour faute quelle soit intentionnelle, de simple ngligence ou dimprudence. Ainsi, pour que la
responsabilit du concurrent dloyal soit engage, il faut la runion de 3 lments cumulatifs :

Une faute Un prjudice/dommage Un lien de causalit

Elle doit tre prouve mais toutefois, Il rsulte en principe de la perte dune partie de la
lintention de nuire nest pas requise. clientle voire absence de dveloppement de la clientle. Il peut sagir dun
La responsabilit pour concurrence Souvent, les tribunaux se contentent de la dmonstration chiffre daffaire qui
dloyale peut rsulter de simple dun trouble commercial (formule critiquable car trs diminue, voire qui
ngligence ou imprudence. vaste). Un simple prjudice moral peut parfois suffire sarrte
constituer lacte de concurrence dloyale.
Laction est porte devant le tribunal de commerce et permet dobtenir la cessation des agissements dloyaux si ncessaire sous astreinte,
ainsi quune condamnation des dommages et intrts.

Il existe diffrents actes de concurrence dloyale, sanctionns par des lois spcifiques et relevant donc de la concurrence illicite :

La confusion La dsorganisation La dsorganisation


Le dnigrement interne de lentreprise gnrale du march
concurrente

Il vise rpandre des informations pjoratives


pour dnigrer limage de lentreprise auprs de Procd qui Procd de concurrence Il sagit ici dune
la clientle. consiste crer dloyale visant porter dsorganisation qui
4 conditions : dans lesprit de la atteinte la force touche lensemble du
- Propos dvalorisants, malveillants clientle la commerciale dun march, c'est--dire
- Propos visant un concurrent nominativement confusion entre concurrent. tous les oprateurs
dsign les produits du conomiques
- Publicit du propos car la diffusion interne de concurrent et les Exemple : dbauchage de commercialisant des
ces propos nest pas constitutive de siens salaris, appropriation de produits identiques ou
dnigrement emballage, nom du savoir faire et secrets de similaires.
- Propos visant lE ou sa production. produit, logo, etc. fabrique, etc.
Depuis la loi du 18 janvier 1992, la publicit = signes distinctifs
comparative est autorise car porte sur une de lentreprise.
comparaison objective.

Le parasitisme conomique.

Concept mergeant dans les annes 90s = volont du parasite de vivre dans le sillage dune autre entreprise, profitant des efforts raliss, de sa
rputation, son nom et ses produits.

Le parasitisme connat 2 faces :


- La concurrence parasitaire qui nest quune forme particulire de la concurrence dloyale dont la sanction est celle de larticle
1382.
- Les agissements parasitaires : lorsquune socit entend utiliser son profit la notorit dune entreprise tierce non concurrente, en
lespce le titulaire dune appellation dorigine renomme, ainsi que sa publicit, ralisant de ce fait des conomies injustifies.

Il faut raliser que les formes de parasitisme sont trs varies et que toute activit conomique peut tre parasite.
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Affaire Pontiac de Affaire Guerlain de la Cour Affaire du parfum Arrt de la Cour
la Cour d'appel de dappel de Paris du 29 Septembre Champagne du 15 dcembre d'Appel de
Paris du 8 Dcembre 1993 1995 Versailles du 19
1964 novembre 1998

Publicit Bosch qui reprend la forme Parfum Champagne dYves


Une marque de particulire d'une femme prsente Saint Laurent = procd Socit la Redoute
frigo dcide de dans une publicit Guerlain. Pour la constitutif dagissement avait t reconnue
prendre pour nom Cour, ce rattachement l'image d'un parasitaire. Selon la Cour, en dacte de
Pontiac alors que autre est non seulement une adoptant le nom champagne le parasitisme pour
celui-ci est dj utilis exploitation indue sans bourse fabriquant de ce parfum a voulu avoir organise une
comme marque de dlie crer un produit attractif et a loterie avec des
voiture. Il sagit, on le et un affaiblissement de l'identit de dtourn la notorit dont les foulards de la
voit bien, dun cette image ; il y a donc l un seuls producteurs en Champagne marque Cartier.
dtournement de agissement parasitaire. peuvent se prvaloir .
notorit.

Section 2 : La libert de la concurrence.

Corollaire principal au principe de libert du commerce et de lindustrie, la libert de la concurrence est prvue par une ordonnance du 1er
dcembre 1986. Il faut distinguer :

Pratiques anticoncurrentielles Pratiques restrictives

Elles visent fausser le jeu de la concurrence, et ne sont sanctionnes que


lorsque la dmonstration de leur effet ngatif sur le march est faite.
Les pratiques anticoncurrentielles individuelles concernent les pratiques Elles ont pour but de limiter la
discriminatoires et comportements abusifs (refus de vente). concurrence, et son sanctionnes pour
Les pratiques anticoncurrentielles collectives concernent labus de position elles mmes sans quun quelconque
dominante et les concentrations. impact soit dmontr.

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Laccs la profession.

Les rgles daccs la profession ne concernent que les commerants personnes physiques.

La capacit Lautorisation de pratiquer le commerce La nationalit Franaise


commerciale

Lactivit commerciale Le commerant ne doit pas tre frapp Les commerants trangers peuvent exercer en
est considre comme dune incompatibilit personnes dont France 2 conditions :
une activit dangereuse, lhonorabilit est douteuse Exigence de rciprocit : leur propre pays doit
risque et donc interdite ou permettre aux Franais dexercer le commerce sur
aux personnes interdiction de pratiquer le commerce son territoire
vulnrables telles que le parlementaires, professions librales, Le commerant tranger doit tre titulaire dune
mineur ou majeur fonctionnaires = il sagit de protger carte didentit de commerant tranger
protg lindpendance de ces professions pouvant (aujourd'hui : carte de sjour temporaire).
tre altres par la pratique du commerce. Cela ne sapplique pas aux ressortissants de
lUnion Europenne.

Cas du conjoint commerant : le Code de commerce dispose que le conjoint na la qualit de commerant que sil exerce une activit distincte de
celle de son poux/se.

Selon larticle L212-4 du Code de commerce, le conjoint qui exerce une activit professionnelle de manire rgulire dans lentreprise de son
conjoint choisit entre 3 statuts :

Conjoint collaborateur Conjoint salari Conjoint associ

Le conjoint nest ni rmunr, ni associ. Il exerce Le conjoint participe lactivit de


lactivit professionnelle de faon rgulire et est lentreprise et peroit un salaire Initialement impossible, la
immatricul au RCS. correspondant sa catgorie socio- socit entre poux est
Intrt : Protger le conjoint en lui accordant un professionnelle. dsormais admise depuis une
vritable statut en bnficiant dune protection Intrt : majoritairement fiscal (impot loi du 23 dcembre 1985.
sociale, et en lui accordant le mandat deffectuer sur le revenu), et lpoux bnficie de
des actes dadministration. la protection du salari (licenciement,
etc.)

La jurisprudence a pu reconnatre le statut de commerant de fait un conjoint qui simmisce fortement dans la gestion du commerce
situation risque pour le co-exploitant qui, ntant pas immatricul au RCS, aura les inconvnients mais pas les avantages de la commercialit.
La loi du 4 aout 2008 a largi cette protection lgale aux partenaires dun PACS.

Les obligations du commerant.

1. Limmatriculation au Registre du Commerce et des Socits (RCS).

Cela concerne tout commerant personne physique (dlai de 15 jours) et toute socit (Groupe contractuel de personnes runies par des intrts
communs d'ordre conomique -> pas de dlai).
Article L1123-1 du Code de commerce.
A dfaut, des sanctions pnales sont encourues et les personnes assujetties a cette obligation ne pourront pas se prvaloir de la qualit de
commerant lgard des tiers.

La demande dimmatriculation au RCS doit prsenter renseignements sur le commerant et son activit : tat civil, adresse, activit, statut de
la socit, etc.
Cest le greffier du Tribunal de commerce qui va apprcier la rgularit de la demande.
Une fois enregistr, le commerant se voit confi un numro dimmatriculation figurant sur toutes les factures et documents commerciaux.

Ainsi, limmatriculation donne naissance la personnalit morale de la socit = capacit juridique dester en justice.

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2. La tenue de comptabilit.

La comptabilit = traduction chiffre des mouvements de valeur conomique de lentreprise.


A dfaut, le commerant encourt des sanctions pnales et fiscales.

Les documents comptables Les principes comptables Le rle de la tenue de comptabilit

2 types de documents :
- Livres comptables = constitus par un livre Le rle principal de la comptabilit est
journal (enregistrer jour par jour chaque 3 principes fondamentaux : de garantir une gestion saine de
mouvement affectant le patrimoine de lentreprise.
lentreprise), un grand livre (= bilan - Ils doivent tre rguliers
mensuel) et un livre dinventaire - Ils doivent tre sincres Cela permet dun point de vue
(composition, quantit, et valeur des lments - Ils doivent donner une image juridique, dtre utilise comme
actifs et passifs du patrimoine de fidle et reprsentative de la vritable mode de preuve en cas de
lentreprise). situation et du patrimoine de litige.
lentreprise.
- Comptes annuels : Ils sont tablis la Ainsi, les documents comptables sont
clture de chaque exercice. Ils sont constitus Ici, on veut viter de fausses rgulirement invoqus aussi bien
par un bilan (photographie du patrimoine de informations, pouvant induire en lencontre du commerant qui les a
lentreprise), un compte de rsultat (permet erreur lors de la consultation des tenu que par le commerant qui les a
dtablir le rsultat de lexercice, c'est--dire documents comptables. tabli. Cela peut tre utilis charge
bnfice ou perte) et une annexe. comme dcharge.
Les personnes physiques qui tiennent un petit
commerce remplissent des documents
simplifis.

Les rgles qui rgissent les actes de commerce.

Tous les actes passs par les commerants sont-ils de type commercial ?

La dtermination des actes de commerce.

La thorie objective des actes de commerce.

Selon cette thorie, lacte de commerce est dtermin en fonction de sa nature ou de sa forme sans aucune considration de la personne qui
les effectue Article L110-1 du Code de commerce.
Ainsi, les partisans de cette thorie ont constat lexistence des actes de commerce par nature, commerciaux en raison de leur objet.
Exemple : Achat pour revendre.

Actes de commerce par nature Actes de commerce par la forme

Ces actes sont commerciaux en raison de leur objet. Certains actes sont commerciaux en raison de leur forme.
Exemple : Achat pour revendre.

La thorie subjective des actes de commerce.

Selon cette thorie, lacte de commerce est celui accompli par un commerant dans lexercice de sa profession = thorie prdominante
aujourd'hui.

La classification des actes de commerce.

Les actes des entreprises commerciales.

Tous les actes dune entreprise commerciale sont en principe des actes de commerce. On distingue :
- Les actes de commerce par nature accomplis dans le cadre de lexploitation,
- Les actes de commerce par accessoire = actes civils par nature qui deviennent commerciaux lorsquils sont accomplis par un commerant pour
les besoins de son activit commerciale.
Par opposition, sont civils tous les actes conclu par un commerant indpendamment de son activit commerciale.
Lorsquil sagit dune entreprise individuelle, il est difficile de dterminer si les actes sont accomplis pour les besoins du commerce ou pour les
besoins de la vie prive du commerant.

Le Code de commerce a finalement tabli une prsomption de commercialit : tous les actes passs par un commerant au cours de son activit
commerciale sont censs tre fait pour les besoins de son commerce prsomption rfragable, il suffit de prouver que cela ntait pas dans le
cadre dune activit commerciale.
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Les contrats Les dlits ou quasi-dlits

Tous les actes conclus pour les besoins dune Ils engendrent la responsabilit de leur
entreprise commerciale sont des actes de auteur.
commerce.
Ce sont des actes de commerce lorsquils
Mais certains contrats commerciaux relvent se produisent loccasion de
dun statut spcial (contrat de bail lexploitation dune entreprise
commercial ou contrat de travail) commerciale.
Acte de concurrence dloyal

Les actes de commerce par la forme.

Ce sont des actes qui sont toujours commerciaux, quelle que soit leur objet et la personne qui les accomplit. La loi impose cette qualification
en raison de la seule forme de lacte.

La lettre Les actes de socits


de change commerciales par la
forme

Aux termes des dispositions de larticle L110-1 du Code de commerce :


sont rputs actes de commerce entre toutes personnes les lettres de
change .
Tous les actes relatifs la
La lettre de change (ou traite) suppose quune personne (le tireur) cration, au
demande une autre personne (le tir) qui est son dbiteur (en gnral fonctionnement et la
une banque) de payer une certaine somme dargent une certaine date, dissolution dune telle
une certaine personne (le bnficiaire ou preneur) qui lui est crancier du socit sont en principe des
tireur. actes de commerce.
En payant la lettre chance, le tir est teint de dette : la sienne envers
le tireur et celle du tireur envers le bnficiaire.

Les actes de commerce isols, accomplis par des non-commerants

Ce sont des actes accomplis par des commerants de faon occasionnelle, mais qui se trouvent en relation avec lexploitation dune entreprise
commerciale.

La vente dun Le gage et le cautionnement La cession de bloc de


fond de commerce contrle

La nature de la constitution du gage sapprcie Lorsque les associs nont


selon la nature de la dette garantie : si la dette est pas la qualit de
Cet acte est commerciale, le gage sera un acte commercial. commerant, la cession est
systmatiquement En revanche, le cautionnement donn pour considre comme un acte
commercial, quel garantir une dette commerciale nest pas civil.
que soit la personne automatiquement commercial. Il en est autrement quand la
qui passe lacte. cession porte sur un nombre
Si la caution a la qualit de commerant et si le de parts sociales suffisant
Exemple : Vente cautionnement est en relation avec son activit pour donner le contrle de
consentie par commerciale, le cautionnement est un acte de la socit, la cession devient
lhritier non commerce. Si la caution nest pas commerante, la alors un acte de commerce
commerant, dun jurisprudence ajoute une condition : il faut quelle car elle est directement lie
commerant qui vient ait un intrt patrimonial personnel la dette. au fonctionnement de la
de dcder. socit.

Le rgime des actes de commerce.

Les actes de commerce sont soumis un ensemble de rgles spciales, des rgles qui drogent au droit civil des obligations et des contrats.

Les actes caractre commercial lgard des deux parties.

Le Code du commerce prvoit que les actes de commerce peuvent se prouver par tous moyens = Principe de la libert de la preuve.
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3 consquences :
- Aucun acte notari ou crit sous seing priv nest exig.
- Aucune hirarchie entre les modes de preuve.
- Si un crit est rdig dans le cadre dune opration commerciale, aucune formalit particulire nest exige quant sa rdaction.

Lexcution des actes de commerce.

Il sagit de sintresser aux rapports entre le crancier et le dbiteur en droit commercial, qui drogent au droit des obligations. On essaye de
favoriser des procdures de mdiation, tachant de concilier les parties plutt que de les mener au procs. Ainsi, la tendance est plutt au
rapprochement entre la logique commerciale et la logique civiliste. On peut toutefois citer quelques diffrences importances qui subsistent
encore :

La solidarit.

En matire commerciale, la solidarit se prsume ( droit civil). Distinction entre :

Solidarit active Solidarit passive

= Cot du crancier = Cot du dbiteur


Nimporte lequel des cranciers dun mme dbiteur peut lui plusieurs dbiteurs sont tenus, pour le tout, de la mme dette.
exiger la totalit de la dette sans avoir reu un mandat des Elle est prsume pour tous les actes de commerce si
autres Exemple : compte joint entre poux (crancier : les plusieurs dbiteurs ont souscrit une dette identique envers
deux poux/ dbiteur : banque un mme crancier.

La preuve est libre sous 2 conditions : le dfendeur doit tre commerant et la preuve doit avoir pour objet un acte accompli par ce
commerant dans lexercice de son commerce
Exemple : Un client dune banque rclame la restitution dune somme dargent dpose en espces. Si la banque conteste le dpt, le client na
pas a apporter une preuve crite ou un commencement de preuve crite puisque lgard dune banque, les actes de commerce se prouvent par
tout moyen Le dfendeur laction est bien ici un commerant et lobjet de la preuve est bien un acte accompli par elle, dans son commerce.
Toutefois, on exige un crit pour quelques actes commerciaux particuliers tels que la vente dun fond de commerce, formalisme de la lettre de
change, etc.

La prsomption de solidarit est une prsomption simple = rfragable en ce sens quelle peut tre renverse par une preuve contraire. Il faut
prouver encore que le crancier renonc invoquer la solidarit. Il est alors quasi impossible dcarter ce mcanisme de solidarit propre
aux actes de commerce.

Les intrts.

Particularisme du droit commercial pour la rglementation des intrts solution prvue en matire danatocisme. Article 1154 du Code
civil. Il sagit de la capitalisation des intrts.

Les intrts dus par un dbiteur, sils ne sont pas pays par lui, vont devenir eux mme productifs dintrts. Les intrts chus sajoutant la
dette initiale, ils sont donc eux-mmes soumis aux intrts et la consquence est un accroissement rapide de la dette.

En matire commerciale, il est admis pour les comptes courants, que des intrts chus deviennent eux mme productifs dintrts chaque
arrt de compte, donc tous les 3 ou 6 mois.

Pour protger les consommateurs dsireux dacheter, le lgislateur dfinit un taux dusure c'est--dire un taux dintrt maximal auquel un
prt peut tre accord. Tout prteur dpassant cette limite sexpose des poursuites judiciaires. Cest la Banque de France qui fixe
rgulirement le seuil de lusure.

Inexcution des actes de commerce.

La pratique commerciale essaye de minimiser ce risque en utilisant le principe de libert contractuelle


Exemple : insertion de nombreuses stipulations contractuelles.

Mais les commerants demeurent parfois confronts ce problme dinexcution Article 1118 du Code civil.
Le juge saisi a la possibilit deffectuer une rfaction du contrat (= on refait le contrat) = diminution du prix dont le nouveau montant
correspondra la prestation effectivement fournie. Le contrat nest pas ici la loi des parties = pouvoir souverain des juges du fond pour fixer
cette diminution.

En cas de dfaillance totale dun vendeur, lacheteur bnficie dune facult de remplacement aux frais du vendeur. Lacheteur doit mettre en
demeure le vendeur de lui livrer les marchandises = avertissement dont on peut garder une trace crite. Si le vendeur ne sexcute pas, il achte
auprs dun tiers des marchandises en mme quantit et de mme qualit, le vendeur devra alors lui en payer le prix mais il nest aucunement
tenu envers le nouveau vendeur.

La prescription extinctive.

Prescription extinctive se dfinit comme la libration dun dbiteur du fait de lcoulement du temps et de linaction du crancier.

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La dure de la prescription a t modifie avec une loi fondamentale : Loi du 17 juin 2008 qui a intgralement refondu cette matire. Larticle
2224 du Code civil prvoit dsormais que les actions personnelles ou mobilires se prescrivent par 5 ans du jour o le titulaire dun droit a
connu ou aurait du connatre les faits lui permettant de lexercer .
De son cot, le Code de commerce dispose dans son article L110-4 que les obligations nes loccasion de leur commerce, entre commerants
et non commerants, se prescrivent par 5 ans si elles ne sont pas soumises des prescriptions spciales plus courtes .

Il est parfaitement possible que la dure de la prescription soit abrge ou allonge par accord des parties. Toutefois, elle ne pourra tre rduite
moins d1 an ni tendue plus de 10 ans.

Les actes mixtes.

Dans le cadre de leur activit professionnelle, les commerants ne sont pas amens traiter uniquement avec dautres commerants. Ces
personnes ne sauraient tre soumises aux mmes rgles. Pour les protger, le droit commercial a ainsi cre un rgime particulier applicable aux
actes mixtes.

Lacte mixte est un acte pass entre un commerant et une personne non commerante.
Lacte est galement qualifi de mixte lorsque les 2 parties sont commerantes, mais que lune dentre elles nagit pas dans le cadre de sa
profession = elle est ici considre comme non-commerante.

Lacte mixte est commercial pour le commerant et civil pour le non commerant.
Exemple : banque qui accorde un crdit = acte est commercial qui correspond son activit de proposer & vendre des crdits. linverse, le
client agit pour un besoin personnel = acte civil.
Ainsi, lintgralit de lopration est qualifie dacte mixte.

Lapplication distributive pose un certain nombre de difficults en pratique.


Elle consiste appliquer les rgles du droit commercial aux commerants et celles du droit civil aux non-commerants. On prsume la solidarit
pour le dbiteur commerant mais non pour le dbiteur civil, qui se verra appliquer les rgles du droit civil en matire de preuve.

La juridiction comptente dpend de la qualit du dfendeur. Le commerant peut assigner le non commerant uniquement devant les
juridictions de droit civil, alors que le non commerant bnficie dune option entre juridiction civile ou tribunal de commerce.

Exceptions lapplication distributive : La clause compromissoire = cest la rgle civile qui sapplique aux deux parties, la nullit absolue de
cette clause peut tre invoque par les deux parties, mais elle ne peut pas exister si une partie est non professionnelle.

Les actes de commerce isols.

Il sagit dun acte accompli occasionnellement par un non-commerant, mais qui se trouve en relation troite avec lexploitation commerciale.
Exemple : Vente dun fond de commerce.

On va appliquer obligatoirement la comptence des tribunaux de commerce et la prsomption de solidarit entre co-dbiteurs puisque lacte
est de nature commerciale.
En revanche, la libert de la preuve ne trouvera pas sappliquer puisque son application dpend directement de la qualit de commerant de
lauteur de lacte.

Section 4 : Les socits commerciales.

Les socits commerciales sont soumises au mme statut que nimporte quel commerant, mais on note toutefois quelques spcificits.
La personnalit morale.

Les conditions de la personnalit morale.

La personnalit morale est compose de statuts et acquiert la personnalit juridique par son immatriculation au RCS.

On entend par statuts, le contrat de socit stipulant les rgles auxquelles sont soumis les associs et les actionnaires ainsi que les principales
caractristiques et rgles de fonctionnement de la socit.
Les statuts sont la charte fondatrice de la socit. Ils individualisent la socit, matrialisent ses principales caractristiques, notamment ses
objectifs et son fonctionnement gnral.

Attributs de la personnalit morale.

Dnomination sociale Sige social Nationalit Capacit juridique

La personne morale a un La personne morale a un La personne morale dispose dune La personne morale a un
nom = la dnomination domicile, le sige social. Il nationalit, sidentifiant au regard patrimoine qui est distinct de
sociale, librement choisie correspond souvent au lieu du pays du sige social, celui de ses membres, et
condition quelle ne soit de son principal permettant de dterminer la loi dispose dune capacit
pas dj utilise. tablissement. applicable au groupement. juridique permettant de
signer des contrats, agir en
justice.

La disparition de la personnalit morale.


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Les dissolutions amiable Les dissolutions judiciaires

Le groupement prend fin conformment la volont ou aux Elles rsultent dune crise de fonctionnement qui ne peut se
prvisions de ses membres rsoudre que devant le juge.
.
Exemple : Arrive du terme de vie de la socit, puisement Exemple : Crise financire qui se termine par une liquidation
de lobjet statutaire de la socit, dissolution anticipe. judiciaire, crise lie la msentente entre les membres de
la socit.

La formation de la socit.

Conditions gnrales.

Le consentement La capacit

2 problmes majeurs : Cette question varie en fonction du type de socit


- Le consentement peut tre vici Dans les SNC ou SCS (socits de personnes), les
- Le consentement peut tre simul : sur lexistence mme du contrat (les associs sont commerants, dou lexclusion des
associs nont en vrit aucun intention de sassocier = socit mineurs, des majeurs incapables ou des personnes
cran sanctionne de nullit), mais encore sur la nature du contrat (la frappes dinterdiction dexercer le commerce, voire
socit nest constitue que pour raliser une fraude au droit des tiers = dincompatibilit.
organisation dinsolvabilit) ou sur la personne des associs (un ou Dans dautres socits, les incapables peuvent tre
plusieurs associs ne sont que des prte-noms la place dun vritable associs mais doivent simplement tre reprsents
associ qui prfre demeurer secret).

Conditions spcifiques.

Aux termes de larticle 1832 du Code civil, la socit est institue par une ou plusieurs personnes qui conviennent daffecter une entreprise
commune leurs biens ou leur industrie, en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter.

La pluralit des associs.

La socit est constitue dau moins 2 personnes, mais dans certaines socits la loi impose un minimum dassocis 7 associs minimum
pour la SA : Socit Anonyme.
Toutefois, linstitution de socits unipersonnelles a modifi ce schma, la loi ayant finalement reconnu quune socit pouvait tre constitue
dune seule personne EURL : Entreprise Unipersonnelle a Responsabilit Limite et SAS : Socit par Action Simplifie depuis 1999.

Les apports des associs.

Lapport est dfini comme le contrat par lequel lassoci apporte un bien ou un droit au profit de la socit et reoit en contrepartie des parts
sociales. Article 1843 du Code civil.
Lapport participe au capital de la socit et constitue la base du gage gnral des associs.
La socit est nulle en cas dapport fictif, c'est--dire sans valeur Apport constitu dun brevet, qui est prim = sans valeur = nullit de la
socit. 3 catgories dapport :

Apport en Apport en nature Apport en industrie


numraire

Versement dune Bien corporel (immeuble, Sapparente en gnral un contrat de travail savoir faire,
somme dargent machine, marchandises) ou comptence dune personne. Apport permis dans les socits de
incorporel (brevet, fond de personnes car il ne participe pas au capital mais confre des
commerce) droits sociaux.

La participation des associs aux bnfices et aux pertes.

Chaque associ profite des bnfices et contribue aux pertes. Cela ne svalue qu la liquidation de la socit, si les comptes laissent
percevoir quil y a des pertes, les associs nen rcuprent quune partie.
Attention : toutefois, dans une dissolution de socit de capitaux, on ne peut contraindre lassoci participer qu la hauteur de lapport
effectu par celui-ci.

Laffectio societatis.

Cest une composante du contrat de socit qui exprime la volont de sassocier et de se comporter comme gaux, ainsi que de collaborer
ensemble au succs de lentreprise commune. Cette notion daffectio societatis ne correspond pas aux socits unipersonnelles ou socits
cotes en bourse car certains investisseurs ne cherchent en ralit qu raliser un placement. Pour cette raison, la jurisprudence a t amene
assouplir la dfinition : volont de sassocier quels que soient les mobiles de cette association.
Le fonctionnement de la socit.

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La direction.

Les dirigeants sont les organes excutifs de la socit. La loi leur accorde tout pouvoir pour diriger la socit, dans lintrt de celle-ci. Cela
implique 2 sortes de sanctions :

La direction juridique La direction conomique

Elle concerne la reprsentation de la socit lgard des Elle recouvre toutes les comptences habituelles du chef
tiers. dentreprise. Exemple : embaucher les salaris, tablir des
Exemple : Action en justice, signature de contrat. stratgies de financement, etc.

Toutefois, les statuts de la socit peuvent limiter les pouvoirs de la direction. Exemple : Interdiction dactes graves tels que la vente du fond de
commerce ou soumission de certains actes a lautorisation des associs.

Une distinction doit tre faite quant au dpassement de lobjet social (raison dtre de la socit) par les dirigeants selon quil sagit dune
socit risque limit ou risque illimit.

Socit risque limit (SA, SARL, SAS) Socit risque illimit (SNC)

Ce dpassement est inopposable aux tiers de bonne foi, ce La socit nest tenue que des actes qui relvent de lobjet
qui signifie que la socit se trouve engage par tous les social. Si lobjet social dune socit est la
actes passs par les dirigeants mme si ceci ne relve pas de commercialisation de ptisseries, et que le grant choisit
lobjet social. Il faudra dmontrer la bonne foi du tiers. deffectuer un acte de promotion immobilire alors que cela
est de lobjet social, les associs ne seront pas tenus de ces
actes.

Les dcisions sociales : lAssemble Gnrale.

Lassemble gnrale des associs est un organe de dcision, le plus important de la socit. Il nomme et rvoque les dirigeants, et prend les
dcisions sociales les plus importantes, selon la rgle de majorit pour les socits de capitaux, ou rgle de lunanimit pour les socits de
personnes.

Il existe assembles gnrales, selon les dcisions prendre :

Assemble gnrale ordinaire Assemble gnrale extraordinaire

Elle dcide de dcisions ordinaires et se runit au moins 1 Elle dcide de dcisions exceptionnelles, c'est--dire toute
fois par an (nomination ou rvocation des dirigeants, dcision qui implique une modification de statuts
rmunration des dirigeants, etc.) (changement de forme sociale, sige social ou nationalit).

Lassemble gnrale est souvent un lieu de conflit entre associs majoritaires et minoritaires. Le juge peut constater un abus de majorit/
minorit et sanctionner les actionnaires fautifs.
Exemple : Faire adopter une dcision contraire lintrt social afin de nuire aux associs minoritaires
Affectation systmatique des bnfices aux rserves qui priverait les minoritaires de dividendes.

Chapitre 2 : Les biens du commerant.

Le bien principal du fond de commerce est qualifi juridiquement de bien meuble corporel.

Section 1 : La notion de fond de commerce.

Le fond de commerce peut tre dfini comme un ensemble de biens meubles corporels et incorporels affects lactivit dune entreprise
commerciale.
On peut galement le dfinir comme un ensemble dlments mobiliers corporels et incorporels runis par le commerant en vue dacqurir et
de conserver une clientle.

Les lments du fond de commerce.

Le fond de commerce na pas de contenu fixe. Ses lments peuvent tre rpertoris en 2 catgories :
- lments corporels
- lments incorporels : il contient llment essentiel du fond de commerce la clientle (approche critique par la doctrine qui
considre que la clientle est la finalit de lexploitation et non un lment du fond de commerce).

Llment essentiel : la clientle.

La doctrine dis que cest celui sans lequel le fond ne saurait exister .

La dtermination de la clientle.

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Selon Ripert, la clientle nest pas un lment du fond de commerce mais le fond lui mme.
Pour une autre partie de la doctrine, la clientle serait le but du fond de commerce et non un de ses lments constitutifs Positions non
retenues par la jurisprudence.

Depuis une loi du 17 mars 1909, on retrouve la notion dachalandage = la distinction est subtile entre client et chaland.

Client Chaland

Il sadresse un commerce dtermin pour satisfaire un Il est principalement attir par lemplacement ou les heures
besoin spcifique en raison du savoir faire du commerant/ douverture du commerce. Ce nest quun client de
qualit du produit/etc. passage .

Arrt de la chambre commerciale du 31 mai 1988 : On ne peut pas cder un fond de commerce sans clientle, et le fait quil reste quand
mme un achalandage ne justifie pas le fond de commerce. En effet, sil ny a pas de clientle, il ny a pas de fond de commerce.
Dcision isole qui nest pas un arrt de principe.

Les caractres de la clientle.

Selon la Cour de cassation, ne constitue pas un fond de commerce un tablissement sans clientle propre - Arrt du 16 janvier 1990.

Une clientle certaine, relle et actuelle.

Arrt du 31 mai 1998 : Il ny a pas de fond de commerce lorsquil ny a pas ou plus de clientle qui sy trouve attache .
Puisque clientle et fond de commerce sont lis, pour connatre la date de cration du fond il est ncessaire de savoir quand apparat la
clientle.

La clientle doit tre relle et certaine car une clientle potentielle ne suffit pas rvler un fond de commerce.

On peut se poser la question au sujet dun commerce nouveau, dont on est pas certain de la russite commerciale. Mais il a t jug que les
stations services situes au bord de lautoroute ont une clientle certaine avant mme de dbuter lactivit.
Une clientle personnelle ou propre.

Ce caractre signifie quest exige une clientle propre au commerant, c'est--dire qui rsulte de la mise en uvre des lments de son
entreprise et ses diligences personnelles.

Problme du caractre personnel de la clientle :

Commerce exploit dans une enceinte plus large Commerce issu dun rseau de distribution intgr
(Franchise, concession).

Exemple : buvette sur le champ de courses, galerie Question des ptroliers qui fournissent le local, les
marchande. installations et produits vendre = les exploitants ont une
Arrt du 14 avril 1970 : La clientle dune buvette dun clientle propre ou sont-ils lis la compagnie par un
champ de courses nest pas propre au commerant mais contrat de location grance ?
lhippodrome. selon la jurisprudence = contrat de location-grance
Arrt du 4 novembre 1992 : Le local install dans le hall donc pas de clientle propre.
dentre dun htel de luxe na pas de clientle propre. Mais dans un arrt du 27 mars 2002, la Cour de cassation
Ces commerants nont pas de fond de commerce puisque considre que les franchiss et concessionaires devaient tre
pas de clientle personnelle. considrs comme titulaires dune clientle propre alors
mme quils profitent de la marque dautrui.

Les autres lments du fond de commerce.

Les lments incorporels.

Le nom commercial Licences, agrments, Droits de proprit


Lenseigne Le droit au bail autorisations industrielle

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= Appellation sous Emblme indiquant au La plupart du temps, le Lexploitation de Cest un droit dexploitation
laquelle un public lendroit ou est commerant loue un certains types de dun uvre originale.
commerant exerce situe lentreprise, et local commercial aux commerce est soumise Ils correspondent un
son activit. Le nom a permet dindividualiser le frais du propritaire. autorisations monopole de production et
un caractre fond (faade). Protection Cest un droit de administratives. dexploitation/
patrimonial et permet de la jurisprudence contre jouissance des lieux Ex : Licence dutilisation. Ils
de rallier la clientle. les risques de confusion rsultant du contrat de dexploitation de dbit reprsentent souvent toute
Le nom (qui dsigne grce laction en bail. Il confre au de boissons, etc. En la valeur du fond.
lentreprise) ne doit concurrence dloyale. commerant une grande principe elles sont Exception au principe de
pas tre confondu avec Condition : lenseigne ne stabilit dans les locaux cessibles avec le fond libert du commerce et de
la marque (produit ou doit pas tre banale ou et il peut le cder en de commerce, mais ce lindustrie. Ils sont donc
service) gnrique. mme temps que le fond nest pas toujours le limits dans le temps
de commerce. cas

Les lments corporels.

Le matriel Les marchandises

Il sagit de lensemble des meubles affects lexploitation Elles sont constitues par lensemble des biens
commerciale : machine, outils, vhicules de transport. Ils meubles destins la vente ou la location selon
peuvent tre indispensable lexploitation du fond lobjet de lentreprise, en ltat ou aprs
Camions de transport. transformation.
Ou quasiment inexistants Cintre, caisse, etc.

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Les lments exclus du fond de commerce.

Les dettes et crances Les immeubles Les contrats en cours

Cela pour 2 raisons : Lexclusion des immeubles est Ils ne sont pas cds sauf stipulation
- Intention des parties et de lacqureur qui n principe jurisprudentiel qui contraire. Exceptions :
ne veut pas se charger du passif. Mais une sexplique par le fait que le - Contrat de travail maintenu afin de
clause peut prvoir le transfert des dettes et fond de commerce a une protger le salari. Lacqureur ne
crances lacqureur. nature mobilire. supporte toutefois pas les consquences
- La rgle rsulte du fond de commerce qui se pcuniaires des licenciements.
caractrise par labsence dautonomie - Contrat dassurance transmis en cas de
juridique. vente du fond. Il peut toutefois tre rsili.

La nature juridique du fond de commerce

Le fond de commerce : une universalit.

3 conceptions doctrinales :

Une universalit intellectuelle Une universalit de droit Une universalit de fait

Le fond de commerce serait une uvre de Le fond de commerce est un Le fond de commerce est un bien
lesprit caractrise par lorganisation patrimoine autonome dans le distinct des lments qui le
personnelle des lments du fond de patrimoine du commerant, avec un composent. Ds lors, il est soumis un
commerce, dans le but dattirer la actif et un passif propre. rgime que celui applicable ses
clientle. Cela va lencontre du principe lments constitutifs.
Explication insuffisante dunit du patrimoine. Opinion majoritaire

Le fond de commerce : un meuble incorporel.

Doctrine et jurisprudence saccordent reconnatre que le fond de commerce est un bien mobilier (= application des rgles de succession).
On lui reconnat galement un caractre incorporel car ses composantes sont majoritairement incorporelles.

Mais cette qualification connat des limites : le rgime du fond de commerce sloigne de celui des meubles, qui nest pas assez protecteur des
intrts du propritaire. Or la valeur conomique du fond de commerce est trs importante.

Les contrats portant sur le fond de commerce.

Les conditions du statut des baux commerciaux.

Ce statut est dordre public et sapplique de manire imprative. Il porte ncessairement sur des immeubles ou locaux dont le but est de
permettre laccueil de la clientle.

Conditions relatives aux parties Conditions relatives Conditions relatives la dure du bail
lexploitation

Articles 1425 et 1456 du Code Les locaux lous doivent permettre Larticle L145-4 du Code civil prvoit que la
civil. dexercer une activit de nature dure minimale du bail commercial est de 9
Le locataire doit rpondre 2 commerciale et donc davoir une ans pour le bailleur. Le preneur peut rsilier le
conditions : Commerant inscrit au clientle propre. bail tous les 3 ans. Au del de 2 ans, si le
RCS (cela exclut les associations et Sont exclus des baux locataire reste dans les lieux, le bail se
professions librales). Les commerciaux : terrains nus et transforme en bail de 2 ans. Les parties peuvent
commerants trangers ne locaux accessoires. Les franchiss droger a ces dispositions a condition que la
bnficient pas du statut des baux bnficient du statut des baux dure totale du bail ne soit pas suprieure 2
commerciaux (except UE). commerciaux. ans.
Les lments classiques du bail commercial.

Hormis labstraction du droit au renouvellement, le bail commercial est soumis aux rgles de droit commun des baux : Articles 1713 et suivants.
Le bailleur est tenu de dlivrer les locaux et de permettre une jouissance normale au preneur (modes daccs fonctionnels, environnement
favorable, etc.).

Les droits du locataire.

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Laffectation des locaux lous La possibilit de quitter les lieux de manire anticipe

Le bail commercial dtermine de manire prcise le type de La dure de 9 ans est une dure minimale dordre public. Le
commerce que le locataire a la facult dexercer. Quen est- commerant peut quitter les lieux avant :
il du commerant qui veut dmarrer une activit - Il peut prendre cong a la suite de 3 ans, notifi 6 mois a
secondaire ? Le Code civil prvoit 2 hypothses : lavance par acte extrajudiciaire. Une indemnit peut tre
- Dspcialisation simple : Droit du locataire dadjoindre verse au bailleur pour resiliat.
son commerce des activits connexes. Il doit indiquer son - Il peut faire valoir ses droits la retraite tout moment et
intention dans un acte extrajudiciaire accept ou refus dans ainsi prendre cong.
un dlai de 2 mois. Le TGI peut trancher sur la question. - Il peut cder son bail malgr une clause contraire car le
- Dspcialisation plnire : Demande du locataire formule nouveau locataire remplace lancien.
par acte dhuissier. Le bailleur dispose de 3 mois pou - Il peut sous louer dans certaines hypothses, si cela est
rpondre, et le silence vaut acceptation. Le TGI peut compris dans le contrat de bail ou accord du bailleur.
galement trancher en cas de dsaccord. - La clause rsolutoire ne prend effet qu1 mois aprs un
commandement rest infructueux
- Le locataire peut obtenir des dlais de paiement

Les obligations du locataire.

Exploitation du fond de commerce.

Le locataire a lobligation de jouir des locaux lous en bon pre de famille. Ils doivent tre exploits par le preneur afin de maintenir sa
valeur. A dfaut, le bail ne sera pas renouvel ou rsili par anticipation. En effet, le risque pour le bailleur est une dgradation des lieux,
vtust, dvaluation du bien, etc.

La fixation du loyer initial.

Elle est librement effectue lors de la conclusion du bail, mais les parties peuvent y instaurer des clauses de rvision. 2 catgories :

Clause dchelle mobile Clause de loyer variable/clause de recette

Elle consiste a faire varier le montant du loyer en Elle permet de dterminer le loyer en fonction des recettes ou du
fonction dun indice = indexation. chiffre daffaire. Cela peut savrer avantageux mais galement
Depuis 2008, la majorit des baux commerciaux a risqu si le chiffre daffaire chute. Le loyer est souvent compos de
adopt un indice des loyers commerciaux. 2 parties : une fixe et une sous forme de clause de recette.

La rvision du loyer.

La libert de fixer le loyer initial est rduite par les rvisions au cours du bail ou renouvellement, afin dviter les abus. Elle peut tre demande
par lune ou lautre des parties, 3 ans aprs lentre en jouissance = rvision triennale.
Le Code de commerce prvoit que le montant des loyers des baux renouveler doit correspondre la valeur locative. Elle est dtermine par les
caractristiques du bien, destination, obligations respectives des parties, prix pratiqus dans le voisinage, etc. En cas de dsaccord, cela peut se
dcider judiciairement.

Le droit au renouvellement.

Ce droit appartient aux bnficiaires du statut des baux commerciaux dans la mesure ou le fond a t effectivement exploit 3 ans avant la date
dexpiration du bail.

Cest une prrogative essentielle du locataire : pour assurer aux commerants qui louent des locaux indispensables leur activit et pour assurer
leur stabilit, la loi leur a confr, sous certaines conditions, un droit au renouvellement du bail des locaux. A cette fin, lorsque le bailleur
refuse le renouvellement du bail, il doit verser au locataire sortant une compensation dite "indemnit d'viction".
Ce droit est dordre public = toute clause y portant atteinte est nulle.

Procdure du renouvellement Rgles du renouvellement

Au bout de 9ans, il appartient lune des parties den faire LArticle L145-14 du Code de commerce prvoit que le
la dmarche ou elle peut seffectuer par tacite reconduction bailleur peut refuser le renouvellement du bail pour motifs
( prolongation depuis une loi du 22 mars 2012). graves et lgitimes linexcution des obligations du
Linitiative de la procdure appartient au bailleur qui, ne locataire : retards ritrs de paiement ou cessation
souhaitant pas renouveler, doit dlivrer un cong 6 mois au dexploitation sans raison. Formalits :
moins avant lexpiration du bail par acte dhuissier. Le - Ncessit dune mise en demeure du bailleur par acte
locataire peut le contester dans les 2 ans ou demander les extrajudiciaire
intentions du bailleur, galement 6 mois avant lexpiration - Prcision du motif invoqu, raison de la rsiliation.
du bail.
Face a cela, le bailleur peut refuser le renouvlement et Le propritaire na pas a verser une indemnit si limmeuble
pourra verser des indemnits au preneur. Une phase est insalubre/en ruines. En cas de reconstruction, le locataire
judiciaire peut intervenir en cas de dsaccord aura priorit pour louer.

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Dans le cas dun refus de renouvellement avec versement dindemnits :
- Si le bailleur ne bnficie pas dun droit de reprise (pour y exercer lui mme le commerce), il est tenu de verser une indemnit
dviction car le locataire est considr comme vinc de la proprit commerciale
- Lindemnit doit tre gale au prjudice subi par le locataire, car le refus est considr comme une faute ouvrant le droit la
location sorte dexpropriation. Elle est fixe au regard de la valeur du fond (en fonction de sa taille)+ frais damnagement +
frais damnagement du nouveau local (de plus en plus accord en jurisprudence).

Le contrat de location-grance.

Cest un contrat par lequel le propritaire dun fond de commerce (loueur) confie pour une priode dtermine lexploitation de ce fond, a une
autre personne (locataire grant) contre rmunration ou redevance.

Il rpond un rgime spcifique Articles L144-1 et suivants du Code de commerce.

La formation du contrat de location-grance.

Avantages du contrat de location grance.

- Quand le commerant envisage de cder son fond, cela permet au futur repreneur de mieux connatre le fond avant de lacheter,
et donc runir le montant ncessaire
- Elle permet dassurer la succession du propritaire du fond de commerce. Le locataire grant est lhritier du commerant.
Dautre part, il deviendra propritaire en cas de dces du propritaire.
- En cas de dcs du propritaire, ne laissant que des hritiers mineurs, on peut consentir la location grance a un tiers pour
assurer la transition jusqu' la majorit.
-
Cest une solution qui permet au propritaire du fond de suspendre provisoirement lexploitation, et pourra la reprendre quand il sera apte
a exercer nouveau.

Lobjet et la cause du contrat de location grance.

Objet du contrat Cause du contrat

Ce contrat porte sur le fond de commerce lui mme. Le Le commerant qui met son fond en location-grance sort de
locataire grant acquiert la qualit de commerant. Il loue la la commercialit mais conserve la proprit du fond. Le
clientle dun commerant, ainsi que tous les lments de locataire-grant accde la vie commerciale a moindre frais
ralliement de cette clientle. et peut apprcier la rentabilit conomique de
lexploitation.
En revanche, le bail commercial porte sur limmeuble
lintrieur duquel le fond est exploit. Si le preneur doit tre linverse, le locataire du bail commercial dispose dun
commerant, il nen va pas de mme pour le bailleur qui endroit pour exploiter et dvelopper sa propre clientle sans
loue simplement ses locaux usage commercial. tre propritaire des murs. Le bailleur loue ses locaux pour
un usage commercial.

Les conditions de validit du contrat.

Conditions relatives Conditions relatives lobjet du


Conditions relatives au loueur au locataire-grant contrat

2 conditions (Ordonnance du 25 mars 2004) :


- Il doit tre commerant ou artisan ayant Le contrat doit avoir pour objet un
exploit le fond pendant au moins 2 ans. Il doit avoir la fond de commerce et doit porter sur
Lorsque lintress est dans limpossibilit capacit dexercer le lintgralit des lments du fond.
dexploiter le fond personnellement = dlai commerce car
supprim de plein droit pour les hritiers, lexcution du contrat Dans le cas contraire, il y aurait
incapables majeurs. va lui confrer la louage dun lment du fond et non
- Le loueur ne doit pas tre frapp dune qualit de location grance.
interdiction dexercer le commerce, sinon commerant.
nullit du contrat.

Le contrat nest soumis a aucune formalit, il peut mme tre conclu verbalement (= bail commercial)
Il faut que le fond de commerce soit exploit = il ne saurait y avoir de location grance ou de bail commercial l ou il ny a aucun fond de
commerce et aucune clientle.

Les conditions de publicit du contrat.

Une obligation dinformation est institue afin de protger les tiers, tels que les cranciers du locataire-grant qui peuvent croire que le fond de
commerce lui appartient. Cest une garantie pour le recouvrement de leur crance.
Le contrat doit tre publi dans les 15 jours suivant sa conclusion, ainsi qu lexpiration du contrat. Le locataire grant doit se faire
immatriculer au RCS.
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En cas de non publicit, le loueur reste solidairement tenu des dettes contractes par le locataire-grant loccasion de lexploitation du fond.

Les effets de la location-grance.

Les effets entre les parties.

Obligations la charge du loueur Obligations la charge du locataire-grant

- Il doit dlivrer le fond lou c'est--dire le mettre Il doit user de la chose loue en bon pre de famille et payer
disposition du locataire et le prsenter la clientle. le loyer convenu rgulirement.
- Il doit entretenir le fond - Il ne doit pas cder le contrat de location-grance
- Il doit garantir le locataire contre les vices cachs et - Il ne doit pas faire concurrence au fond aprs expiration du
contre lviction (faire concurrence au locataire en se contrat.
rtablissant proximit clause de non concurrence quasi- - Il doit exploiter le fond selon la destination prvue
systmatique).
Les effets lgard des tiers.

Les cranciers du locataire- Les cranciers du loueur Lacqureur du fond de Le propritaire des locaux.
grant commerce

Risque srieux sil ignore Si le loueur nhonore pas ses Si le fond a t cd aprs la Dans le cas ou les locaux
lexistence du contrat, en dettes, ses cranciers peuvent mise en location grance, le nappartiennent pas au
croyant quil sagit de la saisir le fond de commerce. Mais contrat est inopposable propritaire du fond de
proprit du locataire. La loi la location grance les place dans lacqureur, sauf sil sest commerce la location
est protectrice a ce sujet une situation dlicate = risque de engag a le respecter. A grance ntant pas une sous
(Article 144-7 du diminution de valeur du fond en dfaut, lacheteur nest pas location mais a pour objet le
CdCommerce) : faute de cas de mauvaise grance. Le oblig dhonorer le contrat fond dans son ensemble et
publication du contrat, le tribunal de Commerce peut alors et le locataire peut tre non le droit au bail sur les
locataire et loueur sont tenus dclarer ligible les dettes du expuls. Il pourrait alors se locaux. Le propritaire du
des dettes dues lexploitation loueur affrentes lexploitation retourner contre le loueur en fond peut demander le
durant 6 mois. du fond, si la location met en pril vue dune indemnisation. renouvellement du bail
Double rle de sanction et de leur recouvrement (Article 144-6 auprs du bailleur. Le
prvention. du CdCom.) locataire grant ne se
substitue pas au loueur.

Section 2 : La proprit industrielle.

La proprit industrielle est une composante de la proprit intellectuelle. Elle a pour objet la protection et la valorisation des inventions, des
innovations et des crations.
Elle regroupe les diffrents droits de proprit incorporels pouvant faire partie dun fond de commerce : les brevets, les marques, les dessins et
modles industriels et les indications gographiques.

Les brevets et dessins et modles sont des crations industrielles, alors que les marques et appellations dorigine sont des signes distinctifs. Il
faut galement ajouter des catgories connexes telles que les proprits littraires et artistiques.

Parmi tous les biens de la proprit industrielle, chacun constitue une lment du fond de commerce et contribue augmenter sa valeur.

Les brevets.

Le brevet dinvention est dfini par la loi comme le titre dlivr par lINPI (Institut National de la Proprit Industrielle) confrant
linventeur et ses ayant-droit un monopole dexploitation temporaire sur une invention. Il assure la protection des innovations industrielles a
caractre utilitaire.

La protection de lINPI se limite au territoire national = critre dpass en raison de linternationalisation grandissante des changes
commerciaux.
lchelle mondiale, il existe une organisation mondiale de la protection industrielle.
lchelle europenne, la convention de Munich du 5 octobre 1973 organise une procdure unique de dlivrance des brevets par loffice
europen des brevets.

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Les conditions de brevetabilit.

Linvention doit constituer une nouveaut Linvention doit impliquer une activit inventive

Cela doit tre une nouveaut par rapport ltat de Cela exclut les dcouvertes Article L611-14 du Code de la
la technique au jour du dpt de la demande. Aucune proprit intellectuelle.
invention ne doit tre divulgue au public Pour un homme du mtier, linvention ne doit pas dcouler de
antrieurement. faon vidente de ltat de la technique = linvention doit tre
Peu importe si elle a antrieurement t brevete ou originale mme aux yeux du professionnel.
non, le critre est de savoir si le public a eu laccs Linvention ne peut porter sur des objets ou procds contraires
la connaissance de linvention. lordre public ou aux bonnes murs, ou faire lobjet dune
protection sui generis (ex : logiciels qui correspondent un rgime
spcial).
Le rgime de la proprit du brevet.

Droits du brevet Dure dexistence du brevet Obligations du brevet

Elle confre son titulaire, ou ses


ayant-droit, un monopole Ce monopole dexploitation est limit Le brevet doit payer une redevance
dexploitation. Cest un droit exclusif une dure de 20 ans. annuelle pour maintenir son brevet en
qui permet au brevet dexploiter vigueur.
personnellement son invention, mais son expiration, linvention tombe
galement de pouvoir le cder, confrer dans le domaine public et sera Il doit exploiter son brevet ou le faire
une licence dexploitation a un tiers librement exploitable par toute exploiter, faute de quoi il pourrait tre
(versement de redevances) ou personne (article L613-1 du Code de la oblig de consentir une licence
lapporter au capital dune socit proprit intellectuelle) dexploitation.
librement.

La protection du brevet.

Le brevet est protg contre les tiers qui exploiteraient linvention en question sans autorisation. Il existe 2 types dactions mises sa
disposition.

Action en contrefaon Action en responsabilit Action en concurrence dloyale

Cest une action pnale : la Cest une action civile, qui Le brevet peut intenter cette
contrefaon est un dlit saccompagne frquemment dune action si le contrefaon nest pas
dont lauteur est puni de 3 interdiction de poursuivre tablie.
ans demprisonnement et lexploitation, une confiscation des Critre dune intervention
de 300 000 damende. produits contrefaits et dune lidentique = Article L615-14 du
publication du jugement de code de la proprit
condamnation. intellectuelle.

Les dessins et modles.


Dfinition

Le dessin ou modle industriel se rapporte l'aspect visuel d'un produit, contrairement au brevet qui se rapporte aux aspects techniques et
fonctionnels. Le dessin ou modle industriel constitue l'aspect ornemental et esthtique de votre produit ou de son emballage.
Le dessin est un lment bidimensionnel : il dcrit un ensemble de lignes ou de couleurs caractristiques de l'esthtique de votre
produit.
Le modle est un lment tridimensionnel : il dcrit toute forme plastique associe ou non des lignes ou des couleurs.
Le dessin ou modle industriel prsente des caractristiques de forme, de configuration, d'esthtique ou d'ornement.

Un dessin ou modle nest valable que sil est nouveau (il nexiste pas dj un dessin ou modle identique ou quasi-identique divulgu au
public), sil a un caractre propre (il produit une impression visuelle densemble diffrente par rapport tout dessin ou modle dj divulgu)
et que ses caractristiques ne sont pas imposes par sa fonction.

Rgime de protection

Cette protection sacquiert par une procdure denregistrement auprs de lINPI, qui dlivre un certificat didentit. Ils peuvent faire lobjet
dune exploitation personnelle, cession ou licence dexploitation.

La cration est ici protge contre les imitations des tiers pendant 5 ans, renouvelables par priode identique jusqu un maximum de 25 ans.

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Double protection Dualit dactions en justice

- Protection sur le terrain de la proprit


industrielle - Action en contrefaon au
- Protection sur le terrain de la proprit littraire et artistique : le pnal.
principe dunit de lart permet de protger de la mme faon uvre
dart et uvre dart appliqu. Les crateurs peuvent alors obtenir un - Action en responsabilit au
certificat de dessin ou modle et des droits dauteur. civil.

Les marques de fabrique.

La marque de fabrique constitue un signe susceptible de reprsentation graphique servant distinguer les produits ou services dune personne
physique ou morale.
La marque permet de diffrencier une entreprise de ses concurrents. Elles peuvent tre nominales ou verbales ou sonores. Ces marques
peuvent galement tre figuratives c'est--dire utilisant des formes sensibles la vue. Exemple : Forme dun biscuit petit brun, bibendum
Michelin, bouteille dOrangina.

Conditions cumulatives.

Le signe doit tre distinctif Le signe doit tre disponible Le signe doit tre licite

Il ne doit pas sagir dun signe Il ne doit pas tre utilis par une autre La marque ne doit pas tre contraire a
descriptif, se contentant de dcrire le personne. Toutefois, cette exigence est lordre public et aux bonnes murs.
produit ou lun de ses lments. limite par le principe de spcialit Aujourd'hui, linterprtation est trs
( Tamise pour de la farine) qui permet de dposer titre de librale et les interdictions sont rares =
Le signe ne doit pas tre gnrique marque un signe dj utilis dans un marque de parfum Opium, logo de la
c'est--dire une forme impose par la domaine diffrent. marque Shmoove. Toutefois, la marque
nature du produit (produits laitiers exception pour les marques Kannabia sest vue refuser
vache). notoires qui peuvent tre protges lenregistrement de sa marque (Cour
mme au del de leur domaine de d'appel de Paris du 18 octobre 2002)
spcialit

Rgime de protection

Elle est subordonne un enregistrement auprs de lINPI qui dlivre un certificat denregistrement. Contrairement la protection des
brevets, dessins et modles, cette protection est illimite dans le temps condition dune demande de renouvellement par le titulaire
lexpiration de chaque priode de 10 ans.

Le titulaire a aussi lobligation dexploiter celle-ci, ou de la faire exploiter. Faute de quoi il encourt la dchance de la marque dfaut
dexploitation srieuse pendant 5 annes conscutives.

Le propritaire encours aussi une dchance si il a laiss dgnrer sa marque, c'est--dire quil la laiss devenir la dsignation usuelle dun
produit Exemple : Caddie qui tait une marque, Bikini, Thermos etc. Sous cette rserve, il sagit dun vritable monopole dexploitation
que les tiers soient de bonne foi ou de mauvaise foi. Le titulaire de la marque est donc protg par une action en contrefaon.

Catgories connexes.

La proprit littraire a pour finalit de protger les uvres en accordant des droits dauteur au crateur et des droits voisins aux artistes
interprtes et producteurs.

On fonctionne selon le systme des droits dauteurs. On a galement cre les lois HADOPI en matire de protection. Tendance gnrale sur ces
systmes : a chaque fois que lon essaye de protger le talent dun individu, on a une lgislation qui a toujours un temps de retard. Toutes ces
lois sont intervenues un moment ou le consommateur avait dj trouv la solution.
Le lgislateur court continuellement aprs un utilisateur qui contourne la rglementation. Le vrai constat des lois HADOPI est leur inaptitude a
enrayer le mouvement.

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