El procedimiento para la ejecucin de hipoteca sobre un determinado bien inmueble, para hacer efectiva la obligacin de pagar la cantidad de dinero que garantiza, est establecido en los artculos 660 y siguientes del CPC. El derecho sustantivo define la hipoteca como un derecho real de garanta constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre esos bienes el cumplimiento de una obligacin de la cual aparece como accesoria. Ahora bien, hay que diferenciar entre el derecho y la accin que se deriva del mismo, todo para concluir que, por derivar en la ejecucin de la garanta hipotecaria y no de la deuda exigible, estamos en presencia tambin de una accin real. Dada la especial naturaleza del procedimiento de ejecucin de hipoteca, la Sala Constitucional, ante un planteamiento que pona en duda las bases constitucionales del mismo, valid su estructura como proceso de naturaleza monitoria, en el cual se invierte la iniciativa del contradictorio y se deja en cabeza del demandado la iniciativa de oponerse 4.2 Caractersticas de la Hipoteca Entre las caractersticas de la hipoteca deben resaltarse: o La indivisibilidad: la hipoteca subsiste sobre todos los bienes hipotecados, sobre cada uno de ellos y sobre cada parte de cualquiera de los mismos bienes. o El sometimiento a la publicidad instrumental consiste en la protocolizacin del documento que la consagre en la Oficina Subalterna de Registro con arreglo a lo dispuesto en el CCV. La publicidad instrumental no es constitutiva del derecho real, sino meramente declarativa, porque el derecho se origina al margen de ese registro por el acuerdo de voluntades. o La diferencia entre hipoteca legal, judicial o convencional sobre la base del instrumento en virtud del cual el acreedor tiene derecho a su constitucin. o Como garanta, est adherida a los bienes y subsiste independientemente del cambio de titularidad por lo que debe designarse e individualizarse el objeto por ella afectado. o Est referida a una cantidad determinada de dinero. El carcter de la especialidad en cuanto al crdito se cumple indicando en el instrumento hipotecario la suma cierta y determinada de dinero que se garantiza; valor mximo estimado por las partes, por encima del cual el crdito ya no est garantizado hipotecariamente sino que quedar como un crdito quirografario. 4.3 Bienes Susceptibles de Hipoteca Los bienes que pueden ser afectados por hipoteca estn, en una primera fase, definidos por el artculo 1.881 CCV, que reza expresamente: "Son susceptibles de hipoteca: 1. Los bienes inmuebles, as como sus accesorios reputados como inmuebles. 2. El usufructo de esos mismos bienes y sus accesorios, con excepcin del usufructo legal de los ascendientes. 3. Los derechos del concedente y del enfiteuta sobre los bienes enfituticos. Sin embargo, adems de la hipoteca en las leyes especiales, referidos a otro tipo de bienes: o Las hipotecas navales; o Las hipotecas mobiliarias reguladas en al Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de la Posesin o El decreto con fuerza de ley de aviacin civil o El caso especial de las lneas de crdito o El caso especial de la proteccin al deudor hipotecario 4.4 Requisitos de la Solicitud de Ejecucin El artculo 661 CPC impone al actor la obligacin de indicar el monto del crdito con los accesorios garantizados por la hipoteca. Adems, aparecen como documentos fundamentales de la demanda en que se solicita la ejecucin el documento constitutivo de la hipoteca y la certificacin de enajenaciones y gravmenes del inmueble. En tal sentido, la norma precitada reza textualmente: "Llegado el caso de trabar ejecucin sobre el inmueble hipotecado, por estar vencida la obligacin garantizada con la hipoteca, el acreedor presentar al Tribunal competente el documento registrado constitutivo de la misma, e indicar el monto del crdito con los accesorios que estn garantizados por ella, y el tercero poseedor de la finca hipotecada, si tal fuere el caso. Asimismo presentar copia certificada expedida por el Registrador correspondiente de los gravmenes y enajenaciones de que hubiere podido ser objeto la finca hipotecada con posterioridad al establecimiento de la hipoteca cuya ejecucin se solicita. El Juez podr excluir de la solicitud de ejecucin los accesorios que no estuvieren expresamente cubiertos con la hipoteca, y examinar cuidadosamente si estn llenos los extremos siguientes: 1. Si el documento constitutivo de la hipoteca est registrado en la jurisdiccin donde est situado el inmueble. 2. Si las obligaciones que ella garantiza son lquidas de plazo vencido, y no ha transcurrido el lapso de la prescripcin. 3. Si las obligaciones no se encuentran sujetas a condiciones u otras modalidades. Si el Juez encontrare llenos los extremos exigidos en los ordinales anteriores decretar inmediatamente la prohibicin de enajenar y gravar el inmueble hipotecado, lo notificar inmediatamente al Registrador respectivo a los efectos establecidos en el artculo 600 de este Cdigo y acordar la intimacin del deudor y del tercero poseedor para que paguen dentro de tres das, apercibidos de ejecucin. Si de los recaudos presentados al Juez se desprendiere la existencia de un tercero poseedor y el solicitante no lo hubiere indicado, el Juez proceder de oficio a intimarlo. El auto del Juez excluyendo de la ejecucin determinadas partidas o no acordando sta ser apelable en ambos efectos". El juez est en la obligacin de examinar cuidadosamente el libelo y los elementos fundamentales del mismo; en un primer plano, por cuanto, en materia de ejecucin de hipoteca se da la situacin de la verificacin del lapso de prescripcin de oficio, aun cuando la contraparte no hubiese opuesto tal defensa. Estos son los requisitos intrnsecos o de mrito y a los que se aaden unos extrnsecos, de carcter formal. Es fundamental advertir que el incumplimiento de alguno de los requisitos hace inadmisible la solicitud de ejecucin, contra lo cual cabe recurso de apelacin en ambos efectos y no otra posibilidad. Para garantizar los derechos del ejecutado, debe el juez constatar que efectivamente el documento hipotecario est registrado en el lugar e situacin del inmueble, la liquidez y plazo vencido de las obligaciones, la inexistencia de condiciones o modalidades que sujeten a la obligacin a la realizacin de hechos inciertos y, finalmente, que no haya transcurrido el plazo de la prescripcin. En el punto de la liquidez se aplica el principio del artculo 1.155 del CCV en cuanto al objeto "determinado o determinable", en forma que la obligacin garantizada con hipoteca debe ser lquida o liquidable. Al admitir la ejecucin de hipoteca, el juez, debe cumplir necesariamente con las siguientes instrucciones que se derivan del texto legal: 1) decretar la medida de prohibicin de enajenar y gravar; 2) oficiar al Registrador respectivo; 3) acordar la intimacin del deudor; 4) acordar la intimacin del tercero poseedor; y 5) acordar de oficio la intimacin del tercero poseedor, aun cuando no haya sido pedida por el actor, pero su existencia surja de los documentos presentados con el libelo. En este procedimiento ha sido aceptada la citacin tcita o presunta a pesar de cambio jurisprudencial en especfico interlapso. Lase que durante toda la exposicin se ha utilizado el trmino libelo a pesar de que, en algn caso, se ha precisado que lo propio es utilizar el trmino solicitud. 4.5 Tercero Poseedor y Tercero Adquiriente Cabe Advertir que en el procedimiento por ejecucin de hipoteca se crea un litisconsorcio pasivo necesario entre el deudor, obligado directo respecto de la deuda; y el tercero poseedor, entendido como cualquiera que haya adquirido un derecho real sobre el inmueble, con posterioridad a la constitucin del gravamen, o que ejerza a ttulo no precario derechos reales sobre el inmueble gravado con hipoteca, sin estar obligado directamente al pago de la deuda, siempre que acte a ttulo de propietario. Lo fundamental aqu es el ttulo de dominio, por ser tercero adquiriente de la cosa que estaba ya gravada con la hipoteca (artculos 1.267 y 1.877 in fineCCV) o como causahabiente del propietario deudor hipotecario con la condicin de que el ttulo sea registrado, para que surta los efectos del artculo 1.924 CCV. El arrendatario no es tercero poseedor sino a ttulo precario obligado a la devolucin del inmueble bajo las condiciones del contrato suscrito. La obligatoriedad de intimacin del tercero poseedor ha quedado establecida en los siguientes trminos: tal como se desprende de la transcripcin del artculo 661 CPC, si al juez se le seala la existencia de un tercero poseedor, ste debe proceder a su intimacin, an de oficio, como lo establece la parte in fine del citado artculo 661. Tambin debe sealarse que existe una omisin en la norma, en el caso en que la hipoteca no la constituye el mismo prestatario, sino un tercero dador. Este ltimo est legitimado, desde un punto de vista procesal, para ser parte en el juicio de ejecucin y resistir la pretensin del actor. Otro aspecto de inters se deriva de la posibilidad de que el inmueble gravado con hipoteca sea vendido a un tercero, lo cual puede suceder sin perjuicio del acreedor hipotecario. Esto con la aclaratoria de que es normal que los instrumentos establezcan prohibiciones a la venta sin previa notificacin o autorizacin y, en consecuencia, se materialice una causal de ejecucin. En estos supuestos debe producirse la intimacin porque su omisin puede invalidar todo el procedimiento. Por otra parte, cuando se trabe una litis relacionada con demanda de ejecucin de hipoteca que recae sobre un bien que forma parte de la comunidad conyugal, el juez debe acordar la intimacin de ambos cnyuges, para que, apercibidos de ejecucin, procedan a efectuar el pago previsto en el artculo 661 CPC. Una vez que el juez encuentra llenos los extremos del artculo precitado, acuerda la intimacin del deudor, el tercero poseedor, el tercero adquiriente o el dador de la garanta, de ser el caso, para que paguen las cantidades intimadas, dentro de tres (3) das, apercibidos de ejecucin. Por ltimo, hay que prever el supuesto consagrado en el artculo 1.883 CCV, que reza textualmente: "El acreedor hipotecario puede ceder a favor de otro acreedor del deudor comn el grado y aun la hipoteca independientemente del crdito, pero slo hasta el lmite de ste. El deudor puede oponer al cesionario todas las excepciones que le correspondan contra el cedente, respecto a la validez originaria del crdito y de la hipoteca correspondiente pero no las relativas a la extincin posterior del crdito. Si el acreedor tiene hipoteca sobre varios fundos, no puede cederla sino conjuntamente a favor de la misma persona". 4.6 Lapsos de Intimacin al Pago A travs de jurisprudencia se equipara la oposicin en el proceso de ejecucin de hipoteca con el acto de contestacin de la demanda en el juicio ordinario. En ambos actos se ha trabado la litis por lo que queda determinada la materia que debe ser objeto de conocimiento y decisin por el juzgador. Pero la oposicin, en los procesos ejecutivos, es fundamental por cuanto constituye la objecin al fondo del petito contenido en la demanda. Por lo dems, la no oposicin o la desestimacin de la realizada produce los efectos de una sentencia definitiva que deriva en la fase de ejecucin, como pasada en autoridad de cosa juzgada. En este caso, queda firme el decreto que admite el procedimiento y fija las cantidades objeto de pago. En el supuesto de que el deudor o tercero no cumplan con la orden de pago de las cantidades intimadas o no acrediten la realizacin de dicho pago, se procede al embargo ejecutivo del inmueble y se sigue el procedimiento en la etapa correspondiente a la ejecucin de la sentencia con arreglo a lo dispuesto en los artculos 523 y siguientes del CPC. El procedimiento de ejecucin contina hasta que deba sacarse a remate el inmueble, salvo el caso que, dentro de los ocho (8) das siguientes a la intimacin de la parte ejecutada, los legitimados hagan oposicin al pago que se les intima, por los motivos contemplados en el artculo 663 CPC. En tal caso, se suspender el procedimiento hasta tanto quede firme la sentencia que decida la oposicin.
A partir de la intimacin al pago, empiezan a correr dos lapsos en forma
simultnea: el de tres (3) das para acreditar el pago, y el de ocho (8) das para oponerse a la ejecucin de la hipoteca. El vencimiento del primero hace procedente el embargo ejecutivo de la cosa hipotecada y la continuacin de la ejecucin hasta sacarse a remate el inmueble; el cumplimiento del segundo, sin comparecencia de los intimados, hace precluir el derecho a oponerse. La ausencia de oposicin oportuna a la ejecucin de la hipoteca, deja firme el decreto que admite el procedimiento, acuerda la intimacin y fija las cantidades que se ordena pagar a la parte ejecutante, debindose continuar el procedimiento en lo adelante como en el caso de sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada, concluida ya la fase cognoscitiva del juicio para dar lugar a la etapa de ejecucin. 4.7 Causales de Oposicion. Las Cuestiones Previas y la Reconvencin Al analizar la norma que establece las causales de oposicin resalta la limitacin de las defensas que el ejecutado puede promover contra la ejecucin, y justifica tal extremo la necesidad de enseriar la oposicin, en beneficio del juicio de ejecucin de hipoteca. Igualmente se seala que, la exclusin de todo tipo de defensa, previa o perentoria, impide oposiciones triviales o infundadas, utilizadas por los litigantes, sin mayores defensas, para alargar el procedimiento de ejecucin. En efecto la norma contenida en el artculo 663 CPC establece expresamente: "Dentro de los ocho das siguientes a aqul en que se haya efectuado la intimacin, ms el trmino de la distancia si a l hubiere lugar, tanto el deudor como el tercero podrn hacer oposicin al pago a que se les intima, por los motivos siguientes: 1. La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de ejecucin. 2. El pago de la obligacin cuya ejecucin se solicita, siempre que se consigne junto con el escrito de oposicin la prueba escrita del pago. 3. La compensacin de suma lquida y exigible, a cuyo efecto se consignar junto con el escrito de oposicin la prueba escrita correspondiente. 4. La prrroga de la obligacin cuyo incumplimiento se exige, a cuyo efecto se consignar con el escrito de oposicin la prueba escrita de la prrroga. 5. Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor en la solicitud de ejecucin, siempre que se consigne con el escrito de oposicin la prueba escrita en que ella se fundamente. 6. Cualquiera otra causa de extincin de la hipoteca, de las establecidas en los Artculos l.907 y l.908 del Cdigo Civil. En todos los casos de los ordinales anteriores, el Juez examinar cuidadosamente los instrumentos que se le presenten, y si la oposicin llena los extremos exigidos en el presente Artculo, declarar el procedimiento abierto a pruebas, y la sustanciacin continuar por los tramites del procedimiento ordinario hasta que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado, procedindose con respecto a la ejecucin como se establece en el nico aparte del Artculo 634".
Esta intencin del legislador, debe prevalecer en la oportunidad en que el juez
realice el examen de los recaudos justificativos de la oposicin para determinar si llena los extremos exigidos. Por disposicin expresa de la ley, en el procedimiento de ejecucin de hipoteca, puede la parte ejecutada oponer incidentalmente cuestiones previas, conjuntamente con las defensas de fondo previstas en el artculo 663 CPC destinadas a hacer oposicin al pago que se le intima. La incidencia que surja no se sustancia de acuerdo con las normas que regulan la promocin de cuestiones previas en el juicio ordinario sino, por remisin expresa del pargrafo nico del artculo 664 CPC, se aplica la norma especial sobre tramitacin de cuestiones previas, referida al procedimiento de ejecucin de crditos fiscales, contenida en el pargrafo nico del artculo 657 CPC. Las normas precitadas rezan textualmente lo siguiente: Artculo 664 CPC Son aplicables a este procedimiento las disposiciones de los artculos 636 y 639 de este Cdigo. Pargrafo nico: Si junto con los motivos en que se funde la oposicin, el deudor o el tercero poseedor, alegaren cuestiones previas de las indicadas en el artculo 346 de este Cdigo, se proceder como se dispone en el Pargrafo nico del Artculo 657. Artculo 657 CPC Hecha la oposicin, se abrir la causa a pruebas y se seguir en lo adelante por los trmites del procedimiento ordinario. La oposicin formulada de conformidad con el Artculo 656, suspender la ejecucin, si el demandado constituye caucin o garanta de las previstas en el Artculo 590 para responder de las resultas del juicio, por la cantidad que fije el Tribunal. Pargrafo nico: Si junto con los motivos en que se funde la oposicin el demandado alegare cuestiones previas de las indicadas en el artculo 346 de este cdigo, se entender abierta tambin una articulacin probatoria de ocho das para promover y evacuar pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del Juez, y el Tribunal decidir dentro de los diez das siguientes al vencimiento de la articulacin, sin perjuicio de que antes del fallo, la parte pueda subsanar los defectos u omisiones invocadas, conforme a lo dispuesto en el artculo 350. En estos casos, no se causarn costas para la parte que subsana el defecto u omisin. La sentencia que se dicte en la articulacin no tendr apelacin, si no en el caso de la incompetencia declarada con lugar, caso en el cual la parte podr promover la regulacin de la competencia, conforme al artculo 69 y en los casos de las cuestiones previas previstas en los Ordinales 9,10 y 11 del artculo 346. En ambos casos, las costas se regularn como se indica en el Ttulo VI del Libro Primero de este cdigo. Los efectos de las cuestiones previas declaradas con lugar en la sentencia de la articulacin definitivamente firme, sern los indicados en los Artculos 353, 354, 355 y 356, segn los casos.
Es evidente que la intencin del legislador fue establecer un procedimiento
incidental especial, simplificado, para la tramitacin de las cuestiones previas en el juicio de ejecucin de hipoteca, diferente en ciertos aspectos del establecido para la sustanciacin de tales defensas en el juicio ordinario, y que es de decisin previa al pronunciamiento sobre el fondo, esto, entre otras cosas, con la finalidad de depurar el proceso de los vicios formales y sustanciales que pudieron afectarlo. Conforme al referido procedimiento incidental, una vez que haya sido oportunamente presentado el escrito de oposicin a la solicitud de ejecucin de hipoteca, en el cual acumulativamente se planteen cuestiones previas de las indicadas en el artculo 346 CPC, y sin que sea necesario decreto o providencia del juez, se entiende abierta una articulacin probatoria de ocho (8) das para promover y evacuar pruebas en la incidencia surgida con motivo de la interpretacin de tales defensas, decidindose la misma dentro de los diez (10) das siguientes al vencimiento de la articulacin, todo ello sin perjuicio de que antes del fallo la parte pueda subsanar los defectos u omisiones invocados, de la forma prevista en el artculo 350 CPC. La decisin que recaiga en la incidencia no tendr recursos sino en el caso de la incompetencia declarada con lugar, a los fines de la interposicin del recurso de regulacin de competencia, y en los casos de las cuestiones previas contempladas en los ordinales 9, 10 y 11 del artculo 346 CPC. Distinta situacin se presenta en el caso de la reconvencin por cuanto el ejecutado slo puede hacer oposicin por las causas taxativamente previstas en la ley y, admitir tal posibilidad conllevara a la contestacin de la reconvencin y la apertura de un trmino probatorio que, en el caso de la ejecucin de hipoteca, slo se abre si el juez encuentra admisible la oposicin.