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PROMUEVE ACCIN DE AMPARO. SOLICITA MEDIDA CAUTELAR.

CASO
FEDERAL.

Seor Juez Federal:

Bienvenido RODRGUEZ BASALO (abogado, Tomo 71, Folio


215 de la C.F.A.L.P.) en mi carcter de Presidente del COLEGIO DE ABOGADOS DE
LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES y del COLEGIO DE ABOGADOS DE
QUILMES, con domicilio real en calle 14 N 747, de La Plata, con el patrocinio letrado del
Dr. Francisco Roberto BRUMAT (abogado, T 67 y F 414, C.F.L.P.), y constituyendo
domicilio procesal en calle 14 N 747 (esquina 47), de la ciudad de La Plata, ante V.S. nos
presentamos y respetuosamente decimos:

1. PERSONERIA.

Como surge del testimonio del Acta nmero 692 que se acompaa,
correspondiente a la sesin del Consejo Superior del Colegio de Abogados de la
Provincia de Buenos Aires, llevada a cabo el da 6 de junio de 2012 (ver Anexo I), he
sido designado presidente de dicho organismo profesional, hasta el da 31 de mayo de
2014, de acuerdo a lo prescripto en el artculo 52, segundo prrafo, de la Ley 5177 (t. o.
Decreto 2885/01).

Esta designacin implica, por s sola, un mandato para representar al


COLPROBA de los que habilita al artculo 50, inc. k), de la Ley 5177 (t.o. Decreto
2885/01), debiendo sealarse, a su vez, que el artculo 49 de la misma norma establece que
...la representacin del Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires estar a
cargo de un Consejo Superior, integrado por los Presidentes de los Colegios
Departamentales que funcionen en el territorio de la Provincia de Buenos Aires, en
tanto que el artculo 52 prescribe que dicho Consejo Superior designar de entre sus
miembros un Presidente.

Como ya lo ha reconocido la jurisprudencia, los representantes legales


de las asociaciones, corporaciones u otras entidades (como las simples asociaciones que
1

tienen capacidad para estar en juicio: SCBA, La Ley, 75-769, Jurisprudencia Argentina,
1954-IV-174; Cmara 2 La Plata, D.J. 64-78; Cmara 1 La Plata, La Ley, 51-11;
Jurisprudencia Argentina, 1948-I-456, y otros), pueden acreditar el carcter que invisten
por medio de documentos, como el testimonio de los estatutos o acta de su designacin.

En virtud de ello y en el carcter invocado, comparezco en estos


actuados en nombre y representacin de la entidad colegial, y solicito ser tenido por
presentado, parte, y con el domicilio procesal constituido en el arriba indicado.

2. OBJETO

Esta presentacin tiene por objeto:

a) Promover accin de amparo en los trminos del artculo 43 de la


Constitucin Nacional, y la ley nacional 16.986 contra los siguientes actos u omisiones
de la Administracin Nacional de la Seguridad Social (en adelante, ANSES) que lesionan
de manera arbitraria y manifiesta derechos constitucionalmente protegidos del suscripto, y
de todos los abogados de la jurisdiccin del Colegio, a saber:

(i) el acto de la ANSES (identificado como resolucin o circular


PRE1101, que se adjunta como Anexo II) en virtud del cual se dispuso implementar
un nuevo sistema de iniciacin de trmites previsionales por parte de abogados,
condicionando esa presentacin a la previa obtencin de un turno, limitando esos
turnos a un mximo de 4 por da, exigiendo que los trmites sean presentados
personalmente por el apoderado, y con exclusin de su remisin por correspondencia; y

(ii) las reiteradas manifestaciones agraviantes a la dignidad de los


profesionales del Derecho, en la forma de carteles, spots publicitarios y textos en la Pgina
Web (conf. las constancias adjuntas como Anexo III) que dan cuenta de la existencia de
una verdadera campaa administrativa de desprestigio de la profesin del abogado,
manifiestamente injustificada y lesiva de nuestros derechos constitucionales.

b) Solicitar el dictado de una medida cautelar que disponga:

(i) la inmediata suspensin de efectos de la citada resolucin o


circular PRE1101, en lo que aqu se ataca, en atencin a su manifiesta ilegitimidad y
arbitrariedad, y en consecuencia, ordene a la ANSES que permita a los profesionales

2

matriculados en los Colegios de Abogados de la Provincia de Buenos Aires la
presentacin de trmites previsionales sin limitacin de cantidad.

(ii) proceda a retirar de manera inmediata textos en la Pgina Web,


spots publicitarios, carteles, banners y afiches de las dependencias del ANSES de la toda
la Provincia, que hagan referencias agraviantes a la dignidad de los abogados.

Denuncio el domicilio de la demandada (ANSES) en calle 9 N 1279 de


la ciudad de La Plata.

3. REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD DE LA ACCIN.

3.1. Legitimacin activa

La Ley 5177 de la Provincia de Buenos Aires (acompaado como


Anexo IV) reglamenta el ejercicio profesional de la abogaca en el mbito de esa
Provincia. En su artculo 18 prev que los colegios departamentales (como el Colegio que
represento) funcionarn con el carcter, derechos y obligaciones de las personas
jurdicas de derecho pblico no estatal.

La legitimacin del Colegio para promover la presente accin de


amparo resulta esencialmente de esta Ley, y en particular de su art. 19, que incluye entre
otras funciones de los colegios departamentales las siguientes:

4. Asistir y defender a los miembros del Colegio, ejerciendo las


acciones pertinentes, administrativas y/o judiciales, para asegurarles el libre ejercicio
de la profesin. Velar por el decoro de los matriculados y afianzar la armona entre
stos.

()

9. Cumplir y hacer cumplir el mandato tico superior de la


abogaca, de defender la justicia, la democracia, el estado de derecho y las
instituciones republicanas en toda situacin en la que stos valores se encuentren
comprometidos, conforme a los derechos y garantas constitucionales.
10. Hacer conocer a los matriculados, a las autoridades pblicas y a la comunidad, las
irregularidades y deficiencias que se advirtieren en el funcionamiento de los

3

organismos pblicos, y las situaciones en las que se requiera la defensa del valor
justicia para el aseguramiento de los derechos constitucionales.

()

23. Propender, en general, al mejoramiento y atencin del bienestar


del matriculado y su familia, en relacin a sus necesidades fsica y espiritual, dentro
del marco de confraternidad que emana de esta ley (el destacado no est en el original).

Al final de ese mismo artculo, adems, se aclara que la enunciacin de


estas facultades no es limitativa:

Las facultades enunciadas en los incisos precedentes, no se


entendern como negacin de otras atribuciones que correspondan a la capacidad
reconocida por la ley a las personas jurdicas, o se relacionen con el ejercicio de la
abogaca y procuracin considerado como problema provincial o nacional, con la
institucin de la justicia, con el estudio y progreso de la legislacin y la
jurisprudencia su actualizacin, perfeccionamientos cientfico-jurdicos de los
profesionales (el destacado no est en el original).

A mayor abundamiento, el artculo 42 de la misma Ley, al definir las


incumbencias del Consejo Directivo de cada colegio departamental, precisa que
corresponde a los mismos (y por lgica consecuencia al respectivo Colegio):

4. Representar a los matriculados en ejercicio, dictando las


disposiciones necesarias y ejerciendo las acciones judiciales y administrativas
pertinentes, para asegurarles el legtimo desempeo de su profesin.

5. Defender los derechos e intereses profesionales legtimos, el


honor y la dignidad de los abogados, velando por el decoro e independencia de la
profesin.

La pretensin que se deduce en el sub lite persigue, por un lado, la


defensa de los derechos individuales homogneos de los abogados, matriculados en la
jurisdiccin departamental que corresponde al Colegio (y los propios del suscripto)
afectados por el arbitrario e ilegtimo sistema de iniciacin de trmites de la ANSES, y por
el otro, la defensa de la dignidad y el honor de la profesin de abogado frente a las
injustificadas y arbitrarias agresiones pblicas del organismo, en el marco de una
indudable campaa de desprestigio que V.S. debe hacer cesar.

4

De las normas transcriptas se deduce que el Colegio se halla
plenamente facultado para defender incluso judicialmente el libre y pleno ejercicio de
los derechos de los profesionales de la abogaca matriculados en su jurisdiccin, as como
la dignidad y el prestigio de la profesin del abogado, frente a cualquier interferencia de las
autoridades pblicas. Ms an, las citadas normas de la Ley 5177 funcionan como una
verdadera encomienda de responsabilidad, de forma tal que el Colegio, al promover la
presente accin de amparo, est cumpliendo con su cometido especfico, y actuando en
defensa de los intereses que la norma le manda proteger.

Sealado lo anterior, corresponde destacar que la legitimacin de los


colegios profesionales para intervenir en juicio en defensa de los derechos de sus asociados
ya se trate de intereses colectivos, o incluso de intereses individuales homogneos ha
sido tradicionalmente admitida por la jurisprudencia en cuestiones anlogas a la presente,
que comprometen el regular desempeo de la profesin y el respeto de su dignidad y
prestigio.

As, por ejemplo, la Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones en


lo Contencioso Administrativo Federal admiti la legitimacin de la FACA, federacin que
nuclea a los Colegios Provinciales del pas (en un caso en el que se impugnaba la
legitimidad de la Ley 26.080) considerando que en ese caso se afectan derechos
individuales enteramente divisibles. Sin embargo, existe una homogeneidad fctica y
normativa que lleva a considerar razonable la realizacin de un solo juicio con efectos
expansivos de la cosa juzgada, en tanto el inters individual considerado aisladamente no
justifica la promocin de una demanda, con lo cual podra verse afectado el acceso a la
justicia. Y agreg a continuacin que la pretensin no se circunscribe a procurar, una
tutela de los intereses de la Federacin sino que, por la ndole de los derechos en juego, es
representativa de los intereses de todos los abogados, conforme surge del estatuto y
especialmente de las actas de fs. 216/218 y 230/2381.

Por otra parte la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en varias


oportunidades, al reconocerle legitimacin al Colegio Pblico de Abogados de la Capital
Federal, ha sealado que es una persona de derecho pblico, desde que no se la concibe
como una asociacin de derecho comn, a la cual se es libre de asociarse o de no
asociarse, para la defensa de intereses sectoriales, sino como el rgano que en el mbito


1 CNACAF, Sala IV, Federacin Argentina de Colegios de Abogados c. EN, sentencia del 17/08/2010

(AR/JUR/53029/2010).
5

de la delegacin transestructural de las funciones estaduales es revestido de naturaleza
pblica para llevar adelante el cumplimiento de un cometido pblico que se le
encomienda, cual es el de controlar el ejercicio de la profesin con arreglo a las pautas
preestablecidas en resguardo de los intereses, no de los abogados individual y
sectorialmente, sino de la comunidad que necesita del concurso de stos para garantir el
afianzamiento de la justicia, de la que los abogados son auxiliares, motivo principal por el
que dicho rgano ha de gobernar la matrcula 2.

Del mismo modo, la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de


Buenos Aires ha reconocido en diversos precedentes la legitimacin del Colegio de
Abogados de la Provincia (que nuclea a los colegios departamentales) para deducir
acciones en defensa de los intereses de sus representados. Al dictar resolucin en la causa
Ac. B-64474, del 19 de marzo de 2003, en los autos caratulados Colegio de Abogados de
la Provincia de Buenos Aires c/ Provincia de Buenos Aires s/ Amparo, tuvo oportunidad
de manifestar frente a un planteo de falta de legitimacin activa de los representantes del
Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires para promover la accin intentada
que esa oposicin no resultaba fundada (voto del Dr. Juan Carlos Hitters), agregando que
los letrados presentados en autos (Presidente y Secretario de la institucin) han
acreditado la representacin que invisten y alegan en la demanda, conforme lo requerido
por el Tribunal en los trminos de los arts. 49, 50 inc. "k" y 52 de la ley 5.177 -t.o. dec. N
2.885/01- (res. de fs. 29). En efecto, adjuntaron documentacin de la que surge que el
Consejo Superior de la entidad profesional aprob la actuacin judicial as como tambin,
en lo esencial, el tenor del libelo inicial (escrito de fs. 36/36 cta.., actas de fs. 31 y 32 y
proyecto de fs. 33/35). Tal como se dice ms adelante en ese mismo fallo, el actor era una
persona jurdica de derecho pblico no estatal (art. 48 ley 5.177, t.o. por decreto
2.885/01), entre cuyos deberes y atribuciones se cuenta "actuar judicial o
administrativamente en defensa de los intereses profesionales, pudiendo otorgar mandatos
a tal efecto" (art. 50 inc. "k", ley cit.). En esas condiciones concluy no resulta dudosa
la aptitud del Colegio de Abogados de la Provincia para deducir accin de amparo en
defensa de los intereses que invoca: el derecho al trabajo de los colegiados -arts. 14,
Const. Nac. y 27, Const. prov.- y la tutela judicial continua y efectiva en materia
contencioso administrativa de sus representados y de los habitantes de la Provincia -arts.
15, 166 y 215, Const. prov.- (fs. 18, 19 cta.. y 36). Circunscribir la legitimacin procesal a

2
Fallos: 308:987; 324:448 y 331:2406.

6

los lmites "individuales" que pretenda entonces el seor Fiscal de Estado, implicara
desconocer, no slo las referidas normas legales que la confieren (ley 5.177, cit.), sino los
alcances constitucionales de la tutela judicial en general y de la garanta del amparo en
particular (arts. 18, 43, 75 inc. 22 y concs. Constitucin nacional; 11, 15, 20 inc. 2 y
concs., Constitucin provincial). No slo los derechos e intereses individuales sino
tambin los colectivos reciben proteccin explcita a travs de las mentadas garantas (cfr.
normas cits.).

A mayor abundamiento, la legitimacin del Colegio demandante


encuentra tambin sustento en lo dispuesto en el artculo 43 de la CN y los artculos 8 y
25, inciso 1) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos con jerarqua
constitucional conforme artculo 75 inc. 22 de la CN. Con invocacin de tales normas el
Mximo Tribunal ha admitido en forma reiterada y pacfica la legitimacin activa de las
asociaciones especiales, tanto cuando estas demandan por va de amparo como por va de
acciones declarativas de inconstitucionalidad3. As, por ejemplo, recientemente la Corte
Suprema ha reconocido legitimacin colectiva a un colegio profesional en una demanda
declarativa iniciada en los trminos del artculo 322 del CPCCN contra una normativa
impositiva provincial4.

ltimamente, distintos fallos en todo el pas admitieron la legitimacin


de los Colegios de Abogados en causas cuya pretensin guardaban similitud con los autos:
Rizzo, Jorge Gabriel (apoderado Lista 3 Gente de Derecho) s/ accin de amparo c/ Poder
Ejecutivo Nacional, Ley 26.855, medida cautelar, en la que la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin dict sentencia definitiva sobre el fondo de la controversia5.

All, al resolver definitivamente la controversia, el mximo tribunal


tuvo oportunidad de respaldar la actuacin de los distintos magistrados federales del pas
que han aceptado su competencia y han resuelto favorablemente los planteos de
inconstitucionalidad y pedidos de medidas cautelares contra la Ley 26.855 llevados a su
conocimiento.


3
Fallos: 320:691; 323:1339; 325:524; 326:2150, entre otros.
4
Fallos: 335:23.
5 Causa R. 369. XLIX, sentencia del 18 de junio de 2013.
7

En cuanto a la legitimacin del suscripto a ttulo propio, la misma
resulta evidente a partir de mi condicin de abogado matriculado, y en tanto (i) el sistema
de iniciacin de trmites de la ANSES limita severamente las posibilidades de ejercicio de
la profesin en materia previsional ante la Administracin, restringiendo mi libertad de un
modo absolutamente irrazonable, y (ii) la campaa de desprestigio me afecta de manera
directa, y como integrante del colectivo atacado.

3.2. Legitimacin pasiva

La legitimacin pasiva corresponde a la Administracin Nacional de la


Seguridad Social (ANSES) en su carcter de emisor de la supuesta reglamentacin que
dispone restricciones injustificadas para la presentacin de trmites ante el organismo
(identificada como PRE1101) o, en caso que no se trate de una verdadera
reglamentacin, en su carcter de responsable de la implementacin de ese sistema (que en
tal caso sera susceptible de ser calificado como una va de hecho), as como tambin en
su condicin de autor responsable de la campaa de desprestigio de la que dan cuenta las
constancias del Anexo II.

3.3. Competencia

La accin de amparo aqu promovida est dirigida contra la ANSES,


ente descentralizado del Estado Nacional, en la rbita del Ministerio de Trabajo, Empleo y
Seguridad Social de la Nacin (art. 1 del decreto 2741/1991), es decir, un sujeto con
derecho al fuero federal.

La lesin de derechos constitucionales que aqu se alega es causada por


un acto de aquella reparticin (el referido PRES1101) o en todo caso una va de hecho
en los trminos del artculo 9, inc. a), de la ley 19.549 (la implementacin de un sistema
de turnos manifiestamente arbitrario e ilegtimo); del mismo modo, la vulneracin de la
dignidad y el honor de la profesin de abogados se imputa a una campaa implementada
por la ANSES, y exteriorizada en signos y seales provenientes de ese organismo.

En todos los casos, resulta claro que la controversia deber ser resuelta
mediante la aplicacin preponderante de normas de derecho administrativo, circunstancia
determinante de la competencia de V.S. (art. 4 ley 16.986). En efecto, puntualizamos
sumariamente que el criterio que se ha afirmado en la jurisprudencia del fuero es el que
postula que es contencioso administrativa toda causa en la cual para la resolucin de la

8

cuestin de fondo, resulten de preponderante aplicacin normas de derecho pblico (cfr.
CANDA, Fabin, El Ministerio Pblico Fiscal en el proceso contencioso administrativo
federal, en CASSAGNE, Juan Carlos (dir.), Tratado General de Derecho Procesal
Administrativo, La Ley, Buenos Aires, 2011, pg. 349).

Sobre el particular, es importante aclarar que, teniendo en cuenta el


objeto y los sujetos (particularmente, los actores) de esta accin, la materia a ser
examinada no se refiere a la seguridad social, ni al alcance de derechos de naturaleza
previsional, ni a las condiciones en que tales derechos deben o no ser reconocidos en un
caso particular. Por el contrario, lo que aqu se halla en juego es el derecho al ejercicio
pleno de la profesin de abogado, y el adecuado resguardo de su honor y dignidad.

Finalmente, la accin se promueve ante el magistrado competente en el


territorio en el que los actos cuestionados producen sus efectos propios, ya que la
implementacin de un sistema restrictivo de iniciacin de trmites impide a los abogados
de esta jurisdiccin iniciar por ante las oficinas locales de la ANSES los trmites de sus
clientes domiciliados en otro lugar, del mismo modo que la campaa de desprestigio
cuyas constataciones fueron obtenidas en las oficinas de las ANSES en jurisdiccin de
V.S. produce sus efectos propios en este territorio.

Por ltimo, no puede dejar de remarcarse que incluso cuando existiera


algn margen de duda sobre la competencia material de V.S., debe estarse a lo dispuesto
por el artculo 4 de la ley 16.986, que establece con suma claridad que, en caso de duda
sobre la competencia material, debe prevalecer la competencia del juez requerido. Es que
en las acciones de amparo en general, y en sta en particular, se encuentran en juego
derechos constitucionales gravemente afectados y la tutela requerida no admite las
dilaciones propias de un conflicto de competencias.

3.4. Procedencia de la va de amparo

En el caso concurren todos los requisitos de admisibilidad de una


accin de amparo, en los trminos del art. 43 de la CN, y la ley 16.986, de acuerdo a lo
que seguidamente se expone.

3.4.1. Obrar antijurdico

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Como se explicar en detalle ms adelante, la conducta de la ANSES es
manifiestamente ilegtima y arbitraria. En el caso de la modalidad de iniciacin de
trmites, el sistema vigente implica:

la previa solicitud de turnos (que en s misma no sera objetable, si


constituyera una reglamentacin justificada y razonable del derecho a peticionar a las
autoridades);

una limitacin (para los abogados) a un mximo de 4 turnos


otorgados por da;

la necesidad de concurrir personalmente a esa oficina para iniciar el


trmite;

la negativa de la ANSES a recibir cualquier trmite que no haya


cumplido con todos los requerimientos antes expuestos.

De resultas de todo lo anterior, la nica posibilidad que tienen los


abogados es presentar personalmente el trmite previsional de sus mandantes una vez
cumplidos los dems requisitos .

Esta solucin introduce una restriccin evidentemente irrazonable en


materia de procedimiento, que provoca una severa reduccin del mbito de libertad en el
ejercicio de la profesin, sin ningn fundamento vlido.

Aparentemente, la fuente de esta exigencia es una circular o


resolucin identificada como PRE1101 (al menos, en el documento al que hemos
tenido acceso, que adjuntamos como Anexo II).

Si se considera que se trata de un reglamento (aunque sera


manifiestamente ilegtimo, en virtud de su contenido, y de sus gravsimos defectos
formales comenzando por la falta de publicacin) es ese acto el que genera la lesin a los
derechos constitucionales de los abogados, y por eso la accin de amparo se dirige contra
el mismo. Para el caso en que se concluya que esa circular o disposicin no alcanza
siquiera la condicin aparente de reglamento (por ejemplo, porque no ha existido una
verdadera declaracin de voluntad de los rganos competentes de la ANSES en ese
sentido) la metodologa impuesta para la asignacin de turnos a abogados representara una

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simple va de hecho, y la accin de amparo que en subsidio tambin se dirige contra esa
conducta material sin respaldo normativo sera igualmente procedente6.

Tal como se advierte a simple vista, y se confirmar luego al desarrollar


in extenso los fundamentos del amparo, en cualquiera de ambos casos estamos frente a una
actividad manifiestamente arbitraria e ilegtima.

Lo mismo puede decirse, sin mayores dificultades, respecto de la


campaa agraviante que lleva a cabo la ANSES, en la que parece identificar al ejercicio de
la abogaca con prcticas ilegales que de existir efectivamente debern ser
enrgicamente sancionadas en cada caso particular, pero no justifican dar a publicidad una
ofensa a la dignidad y el honor de todos los abogados indiscriminadamente, procurando
excluirlos de los trmites previsionales como si su intervencin fuese per se daina o
inconveniente.

3.4.2. Carcter manifiesto (la cuestin no requiere mayor


debate o prueba)

Se satisface tambin el carcter manifiesto de la ilegitimidad que


reclama el artculo 43 de la Constitucin Nacional, pues ella surge del solo contraste entre
las caractersticas del nuevo rgimen de iniciacin de trmites y las garantas
constitucionales afectadas.

Otro tanto puede decirse con relacin a la campaa de difusin


agraviante, para cuyo anlisis basta con las constancias adjuntas como Anexo III.

A resultas de lo expuesto, no ser necesario para V.S. abrir el debate a


otros temas secundarios, ni adentrarse en consideraciones probatorias, bastndole el solo
cotejo de lo actuado por la ANSES (a cuyo efecto resulta suficiente la documentacin
acompaada) con las normas que regulan los procedimientos administrativos a nivel
nacional y con aquellas que reconocen y tutelan los derechos invocados, empezando por la
Constitucin Nacional y los tratados internacionales incorporados a ella.


6 cuando la va de hecho de la Administracin trae aparejada la violacin de un derecho
constitucional, el amparo aparece como el procedimiento adecuado para restaurar el derecho
conculcado (Salgado, Al J., Verdaguer, Alejandro C., Juicio de amparo y accin constitucional, Buenos
Aires, ed. Astrea, 2000, 2 ed., pg. 102).
11

Tampoco vale la pena aclararlo se pretende aqu que V.S. se
involucre en una cuestin que corresponda a la oportunidad, mrito y conveniencia de la
autoridad administrativa.

Ciertamente, la ANSES puede dictar las normas internas de


funcionamiento que crea convenientes (en principio, sin interferencias irrazonables del
Poder Judicial) pero de ningn modo puede escudndose en esa supuesta facultad
establecer requisitos irrazonables, en normas manifiestamente invlidas, con perjuicio a
los derechos constitucionalmente garantizados de los administrados.

Frente a un escenario como el descripto, es indudable que V.S. cuenta


en el marco del control judicial suficiente de la actividad administrativa al que hace
referencia la Corte Suprema con facultades suficientes para verificar la legalidad y
razonabilidad del pretendido reglamento y de la conducta administrativa cuestionada, y
adoptar los remedios que considere pertinentes para restablecer la legalidad y los derechos
afectados.

3.4.3. Derechos constitucionales afectados.

El primer derecho que resulta evidentemente afectados por el sistema de


iniciacin de trmites de la ANSES es el derecho de los abogados (en concreto: del
suscripto, y de los integrantes del Colegio) de ejercer toda industria lcita previsto en el
artculo 14 de la Constitucin Nacional.

La conducta atribuida a la ANSES afecta gravemente la libertad de los


abogados, en particular, la denominada libertad econmica, que tal como se ha dicho
abarca toda actividad humana destinada a generar riqueza mediante el desarrollo de los
factores productivos. Las libertades de contratar, de comercio e industria, de ejercer
profesiones liberales y toda actividad susceptible de producir bienes, quedan englobadas
en la libertad econmica cuando persiguen una finalidad de tal ndole. Si bien la
Constitucin no menciona de manera expresa a la libertad econmica, en varias de sus
clusulas encontramos referencias a actividades que la configuran. La ley fundamental
reconoce a los habitantes de la Nacin el derecho de trabajar y ejercer toda industria
lcita, as como bien el de navegar y comerciar (art. 14)7.


7 BADENI, Gregorio, Tratado de derecho constitucional, t. II, La Ley, Buenos Aires, 2010, p. 413; nfasis

propio
12

Como la presente accin busca preservar el mbito de libertad de los
abogados en el ejercicio de su profesin, es oportuno recordar que el art. 56 de la citada
Ley 5177 establece que:

El ejercicio de la profesin de abogado comprende las siguientes


funciones:

a) Defender, patrocinar o representar causas propias o ajenas, en


juicio o proceso o fuera de ellos, en el mbito judicial o administrativo y en cualquier
otro donde se controviertan derechos o intereses legtimos.

b) Evacuar consultas y prestar todo tipo de asesoramiento en


cuestiones en que se encuentren involucrados problemas jurdicos.

Dichas funciones le son propias y exclusivas, salvo lo dispuesto en


relacin al ejercicio de la procuracin.

En el desempeo de su profesin, el abogado ser asimilado a los


magistrados en cuanto atae al respeto y consideracin que debe guardrsele.
Cometer falta grave quien no respete esta disposicin, y su violacin podr dar lugar
a la pertinente denuncia ante el superior jerrquico del infractor

De este modo la ley define cul es, en el caso de los abogados, el


contenido concreto del derecho a ejercer (su) industria lcita, y en esa inteligencia
menciona de manera expresa la posibilidad de representar clientes en sede administrativa,
que el mecanismo de iniciacin de trmites de la ANSES restringe de manera arbitraria e
injustificada.

Como consecuencia de esta ilegtima restriccin, se ve tambin


agraviado el derecho de propiedad de los abogados afectados, en razn del impacto que
esta restriccin tiene en su actividad profesional, al limitar el tipo de casos con relacin a
los cuales podrn prestar sus servicios tpicos.

Adems, la conducta de la ANSES desvirta tambin el contenido del


derecho a ser odo, ya que el art. 1 inc. f), ap, 1 de la LNPA dispone que todo
administrado tiene el derecho:

1) De exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la


emisin de actos que se refieren a sus derechos subjetivos o intereses legtimos,
interponer recursos y hacerse patrocinar y representar profesionalmente ()
13

Finalmente, al implementar un sistema irrazonable y restrictivo de
iniciacin de trmites, se ha infringido de manera directa e inmediata el derecho de
peticionar a las autoridades de los titulares de los derechos previsionales, contemplado en
la misma norma constitucional (y en los tratados incorporados a travs del art. 75, inc. 22),
y reglamentado en el artculo 1 y cc. del Decreto-ley 19.549 (en adelante, LNPA).

3.4.4. Lesin actual.

No hace falta aclarar que la lesin que vengo describiendo tiene


carcter actual y, adems, vocacin de permanencia, dados los trminos de la PRES-11-
01, a la que se le ha pretendido imprimir con muy mala tcnica carcter normativo. A
resultas de lo expuesto se mantiene subsistente y con carcter urgente el inters de esta
parte en una pronta remediacin judicial por esta va.

3.4.5. Inexistencia de un medio judicial ms idneo.

La situacin descripta representa una gravsima alteracin a los


derechos constitucionalmente garantizados del suscripto, y de los abogados del Colegio,
que pone en serio riesgo la continuidad de la actividad de muchos de ellos, dedicados
especficamente a la materia previsional.

El amparo es indudablemente procedente en este caso por la


inoperancia de todos los dems trmites procesales legislados, para atender idneamente al
problema planteado, y la innecesariedad de recurrir a un proceso ms complejo o extenso.

La notoria arbitrariedad del comportamiento lesivo de la ANSES y la


urgencia con que deben ser adoptadas medidas correctivas (en orden a garantizar la regular
presentacin de trmites previsionales en dicho organismo, impidiendo de ese modo que
los aqu actores sigan sufriendo la violacin a sus derechos constitucionales) conduce a
concluir que no haya un medio judicial ms idneo que esta accin de amparo.

Lo mismo cabe decir respecto de la campaa agraviante que lleva a


cabo la demandada.

Por otra parte, es del caso puntualizar que (i) el amparo es el mbito
natural para repeler las vas de hecho administrativas y la conducta manifiestamente
ilegtima y arbitraria, y que (ii) la curiosa instrumentacin que presenta la PRES-11-01

14

hace cuanto menos dudosa su calificacin como acto de alcance general, a resultas de lo
cual no se presenta como idnea la va prevista en el artculo 24, inc. a), de la ley 19.549.

3.4.6. La demanda se interpone en plazo.

El proceder de la ANSES genera una restriccin continua


(progresivamente ms grave, en razn de sus caractersticas) cuyos efectos perduran en el
tiempo. De este modo, no sera aplicable el plazo perentorio de quince (15) das hbiles
indicado en la Ley 16.986 en la medida en que la ANSES mantenga vigente este sistema
irrazonable (y su campaa agraviante) aunque a todo evento esta accin ha sido iniciada
dentro del referido plazo de 15 das hbiles, contado desde el momento en el que llegaron a
conocimiento del Colegio en el marco de los reclamos recibidos de numerosos
matriculados el texto de la resolucin o circular identificada como PRES1101
(adjunta como Anexo II), y las constancias de las manifestaciones agraviantes que se
adjuntaron como Anexo III.

En conclusin, a la luz de las consideraciones expuestas se observa que


los requisitos de admisibilidad de este amparo se encuentran plenamente cumplidos.

4. FUNDAMENTOS DEL AMPARO.

4.1. Antecedentes

Es sabido que la ANSES tiene a su cargo la administracin del Sistema


Integrado de Jubilaciones y Pensiones (SIJP) y, en consecuencia, el reconocimiento de las
prestaciones previsionales contempladas en la ley 24.241 (cfr. arts. 1 y 36 ley cit., y arts.
1 y 2, inc. a) del decreto 2741/1991).

A raz de lo anterior, la ANSES es la reparticin administrativa ante la


cual deben presentarse y tramitarse las solicitudes del beneficio jubilatorio o de reajuste de
haberes, entre varias otras referidas a la cuestin previsional.

Desde siempre como lo prev genricamente el art. 56, inc. a) de la


Ley 5177, y el art. 1, inc.f), ap. 1 de la Ley 19.549 estos trmites pueden ser
promovidos por abogados, en representacin del titular del derecho.

El art. 1, inc. b), del decreto ley 17040/1966 dispone:


15

Art. 1.- La representacin ante los organismos nacionales de
previsin de los afiliados o sus derechohabientes, slo

podr ejercerse por las siguientes personas:

()

b) Los abogados y procuradores de la matrcula;

A tales fines, incluso, la ANSES ha previsto el apoderamiento que se


otorga a travs de la carta-poder aprobada como Formulario PS6.4.

En su momento, mediante la resolucin 753/2007 el Director Ejecutivo


de la ANSES dispuso la implementacin de un aplicativo informtico para la asignacin
de turnos de atencin al pblico a travs de la pgina web del organismo, que los afiliados
del Colegio cumplieron sin mayores dificultades, con el fin de articular los trmites
previsionales de sus clientes o de sus empleados, segn el caso.

Es muy importante destacar que, bajo dicho rgimen, (i) no se haba


previsto un nmero mximo de turnos que podan ser otorgados para un mismo da y (ii) la
delegacin u oficina para la recepcin del trmite se asignaba en el caso de presentaciones
por cuenta de terceros en funcin del cdigo postal del apoderado (v. anexo II de la citada
resolucin).

En algn momento y de un modo aparentemente irregular, ya que no


se derog expresamente la norma anterior, ni se public una que la reemplace el rgimen
aplicable a la iniciacin de trmites por parte de abogados fue modificado en forma
repentina, para limitar de hecho el nmero de turnos que podan ser otorgados para un
mismo da a un mximo de 4 (cuatro), exigiendo la presencia personal del abogado
para la iniciacin del trmite en la delegacin de ANSES ms cercana al domicilio del
titular registrado en la base de datos de dicho organismo (segn su cdigo postal).

Advertidos de estas novedosas limitaciones que presentaba el aplicativo


informtico, los abogados reclamaron enrgicamente la intervencin del Colegio, lo que
deriv en esta presentacin urgente.

Segn nos consta, lo mismo ha ocurrido en otras jurisdicciones,


incluyendo la Capital Federal, ya que la conducta descripta de la ANSES ha provocado una
16

reaccin generalizada. En ese contexto, varios de los abogados involucrados en estos
trmites tomaron conocimiento de la existencia de una norma tal como se la denomina
en el mismo texto o ms bien una circular o comunicado de ANSES (cuyo valor
normativo se desconoce) que obviamente no fue publicado oficialmente, ni siquiera
notificado o dado a difusin en forma alguna.

Se trata del documento identificado como PRES-11-01 que lleva el


ttulo Otorgamiento de Turnos va WEB para UDAT/UDAI/Oficinas e Iniciacin
(caratulacin) por excepcin, cuyo emisor y/o procedencia tambin se desconocen, en el
que aparecen plasmadas las nuevas pautas, descriptas del siguiente modo:

(i) Si el solicitantes es un apoderado el sistema de turnos asignar


un mximo de 4 turnos para un mismo da

(ii) Los turnos sern asignados a las delegaciones ms cercanas al


domicilio, de acuerdo al cdigo postal acreditado en la base de datos de ANSES del titular
(v. Anexo II; nfasis propio).

Adelanto desde ahora que de esta supuesta norma slo tenemos el


texto impreso que se adjunta como Anexo II, obtenido en las propias dependencias de la
ANSES, que por su formato ms bien parece una circular o un instructivo interno que
un reglamento. De todos modos, su contenido pretende establecer ciertas reglas generales
destinadas a producir efectos respecto de terceros, es decir, pretende una condicin
reglamentaria Sin embargo, el texto, hasta donde nos consta, nunca ha sido objeto de
publicacin en el Boletn Oficial (lo que basta para descartar su obligatoriedad).
Adems, como el texto no lo indica, no sabemos cul sera el organismo emisor ni el
funcionario responsable, cules fueron las normas invocadas para este supuesto ejercicio
de la competencia reglamentaria, o mucho menos cul ha sido el expediente
administrativo en cuyo marco se dict el supuesto acto.

Si es que efectivamente puede considerrselo como una declaracin de


voluntad de la Administracin destinada a establecer una norma general y obligatoria, en
virtud de su falta de publicacin y los dems defectos formales apuntados, se trata de un
acto manifiesta e insanablemente ineficaz.

17

4.2. Consecuencias prcticas del nuevo rgimen de iniciacin
de trmites.

A resultas de este nuevo rgimen, el suscripto, y los abogados del


Colegio que por su rea de prctica deben presentar trmites ante la ANSES a nombre de
los beneficiarios del sistema previsional, ven injustificadamente limitada la posibilidad de
actuar en representacin de sus clientes (es decir, en definitiva, ven cercenado un aspecto
relevante de su campo de actuacin profesional) en la medida en que no pueden iniciar ms
de 4 (cuatro) trmites en un mismo da, y peor an deben concurrir personalmente a
la sede de ANSES ms prxima al domicilio de cada mandante.

En la prctica, esta restriccin limita severamente el ejercicio


profesional en materia previsional, con el agravante de que la ANSES ha impedido
incluso la presentacin de esos trmites por correspondencia (prctica que de todos
modos sera riesgosa, en atencin a la importancia de la documentacin que habitualmente
se incluye al momento de la iniciacin de estos trmites). Para rechazar esta posibilidad la
ANSES ha alegado que en tanto el trmite es presencial, era necesaria la concurrencia
personal del apoderado en la oficina asignada. Esta ltima exigencia adems de ser
completamente irrazonable viola un derecho expresamente reconocido en una norma de
jerarqua superior a cualquier resolucin del organismo previsional, como es el art. 25 del
RLNPA, que permite de manera incondicionada e inequvoca la presentacin por correo:

25. Presentacin de escrito, fecha y cargo. Todo escrito inicial o


en el que se deduzca un recurso deber presentarse en Mesa de Entradas o Receptora
del organismo competente o podr remitirse por correo. Los escritos posteriores
podrn presentarse o remitirse igualmente a la oficina donde se encuentre el
expediente.

De este modo se vulneran tambin los derechos constitucionalmente


garantizados de trabajar y ejercer industria lcita, de propiedad, y de peticionar a las
autoridades, tal como fuera explicado ut supra.

Explicados los efectos perjudiciales de la conducta cuestionada, veamos


ahora con mayor detalle cules son las razones por las cuales el nuevo rgimen de
iniciacin de trmites es manifiestamente arbitrario e ilegtimo.

4.3. Ilegalidad y arbitrariedad manifiestas: la ANSES carece


de facultades suficientes de reglamentacin del procedimiento.
18

Ante todo, cabe poner de resalto que el rgimen legal que instituye a la
ANSES como autoridad de aplicacin del Sistema nico de Seguridad Social no trae
ninguna norma que le confiera a este organismo una potestad reglamentaria expresa para
regular los procedimientos administrativos que se sustancian ante su sede (mucho menos,
existiendo ya un rgimen normativo aplicable al procedimiento comn, directamente
aplicable a la ANSES en virtud de lo dispuesto en el art. 1 de la LNPA8).

En efecto, el art. 36 de la Ley 24.241 slo se faculta a la ANSES para


dictar normas reglamentarias acerca de los siguientes temas: a) la certificacin de los
requisitos necesarios para acceder a las prestaciones estatuidas en el presente ttulo; b) la
instrumentacin de normas y procedimientos para dar cumplimiento a la percepcin
unificada; c) el requerimiento de toda informacin peridica u ocasional a los responsables
de la declaracin e ingreso de los aportes y contribuciones, necesaria para un adecuado
cumplimiento de sus funciones de control; d) la concesin de las prestaciones establecidas
en la ley y e) el procedimiento para la tramitacin de las denuncias previstas en el artculo
13 de dicho cuerpo normativo.

Ntese que, en lo que hace al procedimiento administrativo, la


disposicin mencionada nicamente habilita a la referida entidad a reglamentar un trmite
especfico: el que corresponde a las denuncias contempladas en el artculo 13 de la Ley
24.241.

Si bien en la parte final de la disposicin se establece que la


enunciacin es meramente enunciativa, pudiendo el citado organismo realizar todas
aquellas funciones no especificadas que hagan al normal ejercicio de sus facultades de
administracin del Sistema nico de Seguridad Social, esto de forma alguna podra ser
interpretado como una norma habilitadora de competencia para el dictado de disposiciones
vinculadas al procedimiento comn ante el organismo, en tanto dicha tarea corresponde al
legislador nacional y, en cuanto tal, ha quedado cumplida con la sancin de la LNPA y del
Decreto 1759/72.


8 LNPA, art. 1: Las normas del procedimiento que se aplicar ante la Administracin Pblica Nacional

centralizada y descentralizada, inclusive entes autrquicos, con excepcin de los organismos militares
y de defensa y seguridad, se ajustarn a las propias de la presente ley y a los siguientes requisitos,
etc.
19

De all que la PRES-11-01 para el caso en que se la considere una
declaracin formal de voluntad de la ANSES, con contenido normativo no puede
reputarse emitida en ejercicio de atribuciones normativas propias y legalmente conferidas.

Sabido es que [e]l principio de legalidad pauta globalmente la


actividad administrativa y, consecuentemente, todos los actos de la Administracin pblica
estn subordinados a una norma habilitadora, aunque no necesariamente de rango legal
(cfr. Hutchinson, Toms, op. cit., pg. 62; nfasis propio). En igual sentido, se ha
expresado que [e]l postulado del principio de legalidad exige que toda la actividad de la
Administracin encuentre fundamento en una norma. Toda aquella actuacin que cuente
con sustento normativo ser considerada vlida, mientras que, al contrario, la actividad
que no tenga antecedente en norma alguna ser irregular. (cfr. Gordillo, Agustn -
Daniele, Mabel (dirs.), Procedimiento Administrativo, LexisNexis, Buenos Aires, Segunda
Edicin, pg. 143).

4.4. Ilegalidad y arbitrariedad manifiestas (2): la PRES11


01, en tanto reglamento, sera evidentemente invlido

Asumiendo que la ANSES tuviera facultades reglamentarias en materia


de procedimiento, y que la PRES1101 constituya una pretendida declaracin de
voluntad de la ANSES en ejercicio de esa supuesta competencia reglamentaria (lo que ya
es mucho suponer) lo cierto es que, incluso en tal caso, estaramos frente a un acto de
alcance general manifiesta, insalvable y absolutamente invlido.

En primer lugar y suficiente para fundar la conclusin expuesta


porque no ha sido objeto de publicacin oficial, tal como lo exige de manera expresa el
art. 2 del Cd. Civil como condicin de validez de cualquier norma general.

Al respecto, corresponde recordar que conforme surge del artculo 11


de la LNPA, para que los actos administrativos de alcance general adquieran eficacia esto
es, produzcan efectos jurdicos directos con relacin a terceros los mismos deben ser
publicados.

Al respecto, el artculo 103 del Decreto N 1579/72, reglamentario de la


citada LNPA, dispone que dicha clase de actos producirn efectos a partir de su
publicacin oficial y desde el da que en ellos se determine; si no designan tiempo,
producirn efectos despus de los ocho das, computados desde el da siguiente al de
su publicacin oficial.
20

Dado que la PRES-11-01 no ha sido publicada, la misma no es
susceptible de producir ningn efecto jurdico con relacin a terceros, como son en
este caso los sujetos interesados en los trmites previsionales y los abogados.

En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha expresado


que: () debe tenerse presente que el artculo 11 del decreto-ley 19.549 exige que, para
que los actos administrativos de alcance general adquieran eficacia, deben ser publicados,
mientras que, por su parte, el artculo 103 del decreto reglamentario 1579/72 (t.o. 1991)
dispone que aqullos producirn efectos a partir de su publicacin oficial y desde el da
que en ellos se determine, y si no designan tiempo, producirn efectos despus de los ocho
das, computados desde el da siguiente al de su publicacin oficial. El cumplimiento de tal
requisito, que condiciona la validez del acto de contenido normativo general, tambin ha
sido exigido por la Corte, tal como lo demuestran los precedentes de Fallos 251:404 -con
las citas del considerando 2-; 252:19 y 293:157 (los dos primeros, anteriores a la
vigencia del decreto-ley 19.549). As, ha concluido que ausente la publicidad,
cualquiera sea la bondad de la nueva disposicin con relacin a la anterior, tratndose de
un requisito que hace a la obligatoriedad de la ley, la sancin que contempla la norma,
causa lesin a la garanta constitucional de defensa en juicio, en cuando exige que aquella
se encuentre prevista por la ley con anterioridad al hecho del proceso9 .

Por aplicacin de tales pautas, y en circunstancias anlogas que tambin


involucraban a la ANSES, se calific como reprochable la conducta del organismo pues
el administrado tiene el derecho de conocer las normas que regulan el procedimiento para
encarar los trmites ante la Administracin, de otro modo, nada impedira dejar al
arbitrio de la autoridad de turno la modificacin incluso espordica o momentnea
segn la situacin que se presente10.

Como consecuencia de lo hasta aqu indicado, se concluye, de forma


preliminar, que si el documento PRES-11-01 es susceptible de ser calificado como un
reglamento administrativo, no goza an de eficacia, toda vez que no ha sido publicado en
el Boletn Oficial. Si no lo es, la restriccin a la iniciacin de trmites carece
absolutamente de causa jurdica.


9 Fallos 325:1808 y 333:666.
10 CNSS, Sala II, Asociacin Civil de Abogados Previsionalistas y otros c/ Estado Nacional M de Trabajo

y el Empleo, Sec. Seg. Soc. y otro s/ Amparos y sumarsimos, resolucin del 28 de mayo de 2002.
21

En segundo lugar, este pretendido reglamento no es el producto de un
procedimiento administrativo regular, en el que se hayan ponderado los antecedentes de
hecho y de derecho, se hayan evaluado soluciones alternativas, y se haya recabado el
dictamen jurdico previo.

Lo expuesto basta para descalificar definitivamente la validez de la


supuesta norma, y confirmar la arbitrariedad e ilegalidad manifiestas de la conducta de la
ANSES en tanto restringe la iniciacin de trmites previsionales. Como veremos, en
adicin a estos argumentos existen otros que desarrollamos en subsidio, a partir del punto
siguiente en virtud de los cuales la supuesta norma resulta igualmente invlida
manifiestamente ilegtima y arbitraria, en la terminologa de la accin de amparo por
razones sustanciales, vinculadas a lo que ella decide y regula.

4.5. Ilegalidad y arbitrariedad manifiestas (3): la PRES11


01 contrara normas de superior jerarqua.

Hemos dicho en el apartado anterior que la supuesta PRES1101 es


evidentemente invlida, por falta de publicacin y por insalvables defectos de forma.

Aun obviando hipotticamente todo lo expuesto, para el caso que se


imagine a la PRES-11-01 como un acto de naturaleza reglamentaria hipotticamente
vlido desde el punto de vista formal, y debidamente publicado (quod non) lo cierto es que
la solucin all consagrada se opone a reglas y principios de la LNPA y su decreto
reglamentario 1759/1972, normas que evidentemente tienen mayor jerarqua que
cualquier resolucin de la ANSES.

La LNPA y su decreto reglamentario establecen los lineamientos


bsicos del procedimiento administrativo conformado por una serie de actos internos
concatenados en forma armoniosa que finalmente procura acercar al rgano con
competencia para resolver, los elementos necesarios a fin de que el acto administrativo sea
oportuno y vlido11.

En virtud de las caractersticas propias que demanda la actividad


administrativa, la legislacin ha reconocido, adems de la conocida tutela administrativa


11 SESN, Domingo J, El principio del formalismo atenuado y sus consecuencias prcticas, en la Obra

Coletiva Cuestiones del Procedimiento Administrativo, Jornadas organizadas por la Universidad


Austral, ed. RAP, 2005, pg. 67.
22

efectiva 12 dentro de cuyo concepto se encuentran abarcados los derechos
constitucionales de debido proceso adjetivo y defensa en juicio ciertos principios de
carcter general que rigen el procedimiento. Aquellos constituyen derivaciones
imprescindibles de la propia funcin que ejerce la Administracin la cual requiere ser
llevada a cabo en forma intermitente para satisfacer el inters general o bien comn13.

Al respecto, el artculo 1 de la LNPA consagra como requisitos


propios del Procedimiento, entre otros: a) la celeridad, sencillez y eficacia en los trmites;
y b) el informalismo a favor del administrado.

El principio de celeridad impone la tramitacin y decisin por parte del


rgano administrativo correspondiente en los menores plazos razonables posibles14. Ello,
de conformidad con lo dispuesto por la Constitucin Nacional y los Tratados
Internacionales de igual jerarqua.

Dicho principio se complementa con los requisitos de sencillez y


eficacia, los cuales no tienen otra finalidad que el de evitar el entorpecimiento de las
actuaciones en virtud de formalidades o exigencias que impiden a los administrados ejercer
sus derechos y obtener aquellos beneficios reconocidos y autorizados por una norma
jurdica vigente.

En un sentido similar, el principio de informalismo a favor del


interesado, tambin llamado de formalidad atenuada, establece el deber de la
Administracin de resolver las peticiones de los administrados con criterios de benignidad
respecto de la calificacin errnea de los recursos y la imperfeccin tcnica o literaria de
planteos y peticiones, la subsanacin de fallas en los escritos (incluso en el lugar de la
presentacin), como asimismo contemplar la inocuidad en muchos casos del
incumplimiento de los plazos15.


12 PERRINO, Pablo E., El derecho a la tutela judicial efectiva y el acceso a la jurisdiccin contencioso

administrativa, Revista de Derecho Pblico, editada por RubinzalCulzoni, ao 2003I, Proceso


administrativoI, ps. 275/294.
13 CASSAGNE, Juan Carlos, Curso de Derecho Administrativo, Tomo II, 10 Edicin, ed. La Ley, pg. 18.
14 SENZ, Jorge A., Principios Generales del Procedimiento Administrativo, en la Obra Colectiva

Procedimiento Administrativo Directores: POZO GOWLAND, Hctor, HALPERIN, David, AGUILAR


VALDEZ, Oscar, LIMA, Fernando Juan y CANOSA, Armando Tomo I, ed. La Ley, pg. 356.
15 CASSAGNE, Juan Carlos, Curso de Derecho Administrativo, Tomo II, 10 edicin, ed. Abeledo Perrot,

pg. 21; ABERASTURY, PedroCilurzo, Mara Rosa, Curso de Procedimiento administrativo, Abeledo
Perrot, Buenos Aires, 1998, pg 31/32; GORDILLO, AgustnDaniele Mabel (directores), Procedimiento
administrativo, 2ed, Lexis Nexis, Buenos Aires, 2006, pg. 369.
23

Aquella regla rectora del procedimiento tiene indiscutible parentesco
con dos construcciones de la Corte Suprema: la primera, la de la causal de arbitrariedad
que descalifica como sentencias vlidas a las que han incurrido en exceso ritual
manifiesto16 y la segunda, la admisin de los recursos in forma pauperis17, criterios ambos
que suponen que nunca los rganos estatales de decisin (tanto judiciales como con ms
razn administrativos) pueden subordinar la existencia o el reconocimiento de un derecho
o inters al cumplimiento de formas estrictas y excesivas, debiendo prevalecer, sin
excepciones, el principio general in dubio pro accione18.

En lnea con estas directrices, la LNPA y su reglamento consagran el


principio del informalismo a favor del administrado (art. 1) y la obligacin de toda
reparticin pblica de recibir y dar trmite a toda presentacin inicial en su mesa de
entradas, o incluso por correo (art. 25, RLNPA), a lo que se suma la posibilidad de hacer
las ulteriores presentaciones en cualquier oficina donde se encuentre el expediente; todo lo
cual sienta un principio de libre presentacin que informa todo el sistema y que se halla en
lnea evidentemente con los derechos de peticionar ante las autoridades (art. 14 C.N.) y
de ser odo en sede administrativa (art. 1, inc. f, ap. 1, de la ley 19.549) .

Al respecto se ha expresado, con gran acierto, que el principio de


informalismo y del debido proceso adjetivo [] hacen que el rechazo de los escritos, en
cuanto a la inadmisibilidad fsica o material de su presentacin resulte totalmente
inaceptable en el trmite administrativo19.

Similarmente se ha resuelto por ejemplo que [n]o obsta a la


procedencia del amparo por mora la circunstancia de que el pedido de vista de las
actuaciones administrativas haya sido presentado en una dependencia en la que no se
encontraba, en ese momento, el expediente en cuestin, pues de acuerdo al principio
establecido en el art. 1, inc. c) de la ley 19.549 informalismo a favor del administrado-,
no es irrazonable interpretar que la Administracin debera encauzar el pedido y
resolverlo dentro del plazo previsto al efecto. Cabe sealar tambin que en el art. 38 del
decreto 1759/72 (t.o. 1991) no se establece que el pedido de vista debe hacerse en la


16 Fallos 292:485; 238:550; 303:1535, entre muchos otros.
17 Fallos 199:177; 246:177; 251:469; entre otros.
18 SENZ, Jorge A., Principios Generales del Procedimiento Administrativo, en la Obra Colectiva
Procedimiento Administrativo POZO GOWLAND, Hctor, HALPERIN, David, AGUILAR VALDEZ, Oscar,
LIMA, Fernando Juan y CANOSA, Armando (directores) Tomo I, ed. La Ley, pg. 360.
19 GORDILLO, Agustn DANIELE, Mabel (Directores), Procedimiento Administrativo, 2 edicin, Ed.

Lexis Nexis, pg. 369.


24

oficina en que se encuentre el expediente, sino que la vista solicitada se conceder en la
oficina (cfr. CCont. Adm. Fed., Sala IV, Meza, Oscar Ramn c/Min. de Cultura y
Educacin s/amparo por mora, del 24-VIII-1992).

Se observa as claramente que la solucin adoptada por la ANSES no


slo es radicalmente opuesta a la consagrada en el artculo 25 del decreto 1759/1972 (que
habilita toda y cualquier presentacin a travs de la mesa de entradas del organismo, o por
correo) sino que adems se halla en franca contradiccin con los dems principios que
rigen la materia y que estn en su conjunto enderezados a garantizar el derecho a ser
odo del interesado.

A mayor abundamiento, y en lnea con lo anterior corresponde sealar


que la disposicin analizada vulnera adems, lo establecido en el artculo 6 del Decreto-
Ley 17.040 que rige la actividad administrativa de la ANSES y lo dispuesto en la Carta
Compromiso Ciudadano aprobada por el Decreto 229/00. A travs de la referida
disposicin se establece, en lo que aqu interesa, que los organismos nacionales de
previsin estn obligados a prestar a los interesados, representantes y gestores,
gratuitamente el asesoramiento y colaboracin necesaria para la realizacin de los
trmites relativos a la obtencin de sus prestaciones20.

De forma concordante, el artculo 3, inciso b) de la Carta Compromiso


Ciudadano antes aludida, dispone que los administrados tienen derecho a ser asesorado
sobre los trmites y requisitos que debe cumplir en sus actuaciones ante la
Administracin. As las cosas, y de la propia lectura de las normas transcriptas, se
desprende, la obligacin insoslayable de la autoridad administrativa, de prestar
colaboracin es decir, ayudar, auxiliar, asistir, asesorar- a los administrados ya sean
interesados, representantes o gestores- en la realizacin de los trmites vinculados a la
obtencin de los beneficios otorgados y reconocidos por la legislacin.

Al contrario, a travs de las reglas detalladas en el documento PRES-


11-01, la ANSES lejos de prever y regular mecanismos tendientes a asegurar la
percepcin de los beneficios previsionales dispuestos por el ordenamiento ha establecido
limitaciones irrazonables que no hacen ms que impedir la actuacin diligente y eficaz de
los representantes, quienes en las nuevas condiciones dispuestas no podrn cumplir con los
plazos que la situacin previsional de cada titular reclama.


20 Decreto Ley 17.040, artculo 6.

25

Por ello, vale traer a colacin el principio de jerarqua normativa que
sobre la idea de una estructuracin piramidal en la edificacin del Derecho, determina -
segn el grado de potencia asignado a cada una de las normas jurdicas- la prevalencia
de unas sobre otras (Grecco, Carlos, Vas de hecho administrativas, LL 1980-C, 1203).
En efecto, la legalidad no se limita a verificar la existencia de una norma que sirva de
sustento a la actuacin administrativa o que fundamente determinada exigencia o
regulacin del proceso administrativo. Es necesario, adems, verificar que la norma bajo
anlisis se integre al ordenamiento jurdico en su conjunto, respetando en este sentido el
principio de jerarqua normativa (Pozo Gowland, Hctor M., Los principios generales
del proceso administrativo, LL 2011-E, 785).

Con base en lo anterior, se deriva que [e]n todos los casos, estas
diversas regulaciones de alcance general deben respetar el principio de jerarqua
normativa, esto es: del mismo modo que el decreto debe ajustarse a la ley, las resoluciones
administrativas, como las instrucciones o circulares de los organismos recaudadores,
tambin estn subordinadas a la ley y, a su vez, a los reglamentos ejecutivos (Cass, Jos
Osvaldo, El principio de legalidad tributaria: decretos leyes, reglamentos y reglas
generales administrativas, PET 2008 (agosto-400), 6).

En suma, la ANSES no poda apartarse del rgimen nacional de


procedimientos administrativos, que resulta plenamente aplicable en materia previsional
(cfr. art. 1 de la ley 19.549).

La solucin que aqu se propone fue precisamente la alcanzada en


circunstancias anlogas- por la Sala II de la Cmara Federal de la Seguridad Social, al
fallar la causa Asociacin Civil de Abogados Previsionalistas y otros c/ Estado Nacional
M de Trabajo y el Empleo, Sec. Seg. Soc. y otro s/ Amparos y sumarsimos, expte.
37.033/2000.

En efecto, se controverta all una cierta reglamentacin de la ANSES


(insisto en cuanto a que la PRES-11-01 ni siquiera llega a ser tal), en virtud de la cual se
haba adoptado un sistema de turnos que originaba como aqu- una dilacin temporal, en
la simple recepcin de sus peticiones, [que] puede redundar en serio perjuicio de su
inters.

Frente a ello, la asociacin actora promovi una accin de amparo a fin


de que se d fiel cumplimiento a la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos N
19.549 y su decreto reglamentario 1759/72, a la que se hizo lugar ya en primera instancia.
26

Al conocer en la apelacin deducida por la ANSES, la Cmara sostuvo:
En este caso, el organismo a sabiendas ha desconocido la L.P.A. [] Por ende, lo
resuelto por el juez de grado no es una simple sentencia declarativa, sino una orden clara
y precisa de que el organismo cumpla con la manda legal (L.P.A. 19549), prohibindole la
aplicacin de procedimientos que dilaten de algn modo el ejercicio regular de peticin
(del voto del Dr. Fernndez).

Tambin se tuvo en cuenta que [e]n distintas ocasiones A.N.Se.S. ha


vulnerado las directivas de tal cuerpo normativo como lo hizo en su momento, al dictar la
resolucin 215/95 que impona a los jubilados que peticionaran el reajuste de sus crditos
practicar una liquidacin demostrando cual haba sido el error en que haba incurrido al
pagar los haberes, exigencia que dio pie a diversas crticas de parte de la doctrina (ver
D.T. 1.996-A-791) al retacera informacin a los letrados que queran conocer el estado
de expedientes en trmite, lo que motiv la oportuna intervencin de este Tribunal (ver mi
voto in re Garca Ruiz, Marcelo Felipe c/ A.N.Se.S sent. 74.773 del registro de esta Sala
de fecha 27/9/99). En el caso, la Asociacin Civil de Abogados Previsionalistas ha
solicitado una medida concreta en defensa del derecho que le[s] asiste como letrados
para peticionar en sede administrativa en defensa de los intereses de sus clientes y que
no es otra que cualquier solicitud de prestaciones presentada por un abogado como
mandatario de terceros sea recibida en el da hbil administrativo en que pretenda ser
presentada en la Unidad de Atencin a Profesionales sita en la sede de Paran 451,
piso 1, de la Capital Federal, sin estar subordinada al sistema de turnos personales
telefnicos o virtuales y entiendo que tal solicitud debe ser receptada en toda su
amplitud, pues al ordenarse al Estado Nacional y sus organismos a satisfacerla no se
hace otra cosa que cumplir con lo establecido por la ley sustantiva y satisfacer el
derecho poltico bsico de peticionar a las autoridades (del voto del Dr. Herrero; nfasis
y subrayado propios).

Con sustento en tales consideraciones, el tribunal dispuso: Ordenar a


los co-demandados que las peticiones formuladas por los letrados a nombre de sus
representados sean recibidas en forma inmediata durante los das hbiles administrativos
en la Unidad de Atencin a Profesionales, sita en la sede de Paran 451 Piso 1 de esta
Ciudad de Buenos Aires- en cualquier otra mesa de entradas y/ receptora que se
habilite a tales fines- sin otras exigencias sustanciales y/o formales que las que resulten
de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos y su reglamentacin (el
destacado no pertenece al original).

27

Se trata, entonces, del mismo resultado al que aqu se aspira: la
aplicacin lisa y llana de las disposiciones de la LNPA y el RLNPA.

4.6. Ilegalidad y arbitrariedad manifiestas (4): absoluta falta


de proporcionalidad del nuevo rgimen de iniciacin de trmites.

Fuera de la ilegalidad formal que exhibe la PRES-11-01, y su


ilegalidad sustancial por la contradiccin que guarda con el ordenamiento jurdico,
debemos referirnos tambin a su manifiesta arbitrariedad o irrazonabilidad, desde que no
estn acreditadas ni mucho menos exteriorizadas las razones que llevaron a su
implementacin, ni demostrada la proporcionalidad de la medida adoptada con los
cometidos que se procuraron satisfacer.

Corresponde recordar que el artculo 28 de la Constitucin Nacional, al


prescribir que los derechos no pueden ser alterados por las leyes que reglamentan su
ejercicio consagra el principio de la razonabilidad o justicia como regla sustancia del
comportamiento del Estado, estatuyendo un principio que, an cuando parezca referirse a
las leyes formales, se extiende tambin a las leyes en sentido material y a los actos
administrativos21.

Desde tal perspectiva, el nuevo rgimen de iniciacin de trmites se


presenta como totalmente antojadizo, ya que no se funda sino en la voluntad del organismo
(sobre cuyas no declaradas intenciones nos explayaremos en el apartado siguiente).

Represe, en este sentido, en que la medida adoptada, a la vez que


perjudica gravemente a los abogados como los aqu presentados, no beneficia a nadie; todo
lo contrario, perjudica tambin, en estos casos, a los titulares de derechos previsionales
que, en aras de presentar prontamente su trmite y agilizar su presentacin, se vern
constreidos a hacerlo personalmente, sin asesoramiento jurdico.

Si bien la PRES-11-01 estara imprecisamente llamada a ordenar la


afluencia de pblico a las distintas oficinas, hay que destacar que, por un lado, la
imposibilidad de aglutinar varias presentaciones en un mismo profesional y para una
misma fecha es contraproducente y atenta directamente contra dicha finalidad y, por otro,
que en tanto pretende erigirse, en definitiva, como una norma de polica aplicable al
ejercicio de la profesin de abogado la atencin de dicha finalidad no guarda relacin de

21 CASSAGNE, Juan Carlos, Derecho Administrativo, Tomo II, pg. 28.

28

causalidad, ni de proporcionalidad, con un sacrificio como el que impone a la libertad de
los abogados.

En efecto, [e]l poder de polica slo puede imponer limitaciones


referidas a lo estrictamente necesario y oportuno, para obtener el fin deseado. As, sera
improcedente el empleo inmediato de medidas extremas contra amenazas hipotticas o
mal expresadas. Debe existir proporcionalidad entre los males a evitar y los medios a
emplear para prevenirlos. Los medios empleados no deben ir ms all de las necesidades
del caso. Todo esto se explica, por cuanto la limitacin a un derecho ya se trate de la
libertad, de la propiedad o de otro derecho debe tender a la restriccin mnima de la
plenitud del mismo. Se ha dicho que las limitaciones a la libertad y lo propio debe
decirse de la de los dems derechos son de aplicacin restrictiva, debiendo
interpretrselas en sentido favorable al respectivo derecho (Marienhoff, Miguel S.,
Tratado de Derecho Administrativo, tomo IV, Abeledo Perrot Argetina on line
AP/DOC/2468/2012).

En resumen, y a pesar de ser tan daino, el proceder de la ANSES no


aparece justificado en motivos aceptables de inters pblico, lo que determina su
caracterizacin como arbitrario en los trminos del artculo 43 de la Constitucin Nacional.

4.7. Ilegalidad y arbitrariedad manifiestas (5): desviacin en


la finalidad.

El relato se completa cuando se advierte que, en definitiva, con la


decisin de la ANSES se logra segregar y diferir en el tiempo la presentacin de trmites
previsionales (e incluso disminuir su nmero desalentando el inicio de actuaciones en el
interior del pas), desfavoreciendo la presentacin de derechohabientes con patrocinio
letrado.

De tal modo, una medida que en apariencia est llamada a ordenar el


procedimiento administrativo y la distribucin de tareas entre distintas delegaciones parece
entraar, en realidad, el propsito de desincentivar la participacin de abogados en lnea
con la campaa de desprestigio que tambin es objeto de esta accin.

Esto implica una verdadera desviacin de poder, es decir, una


desviacin en el empleo de las competencias estatales respecto de las finalidades que

29

inspiraron su atribucin por el ordenamiento jurdico superior y que se encuentran en la
Constitucin y en la ley22. Es esta la situacin que se presenta siempre que el rgano
estatal se sirva de su potestad para fines distintos, sean ellos personales del agente, de
terceros, o de la propia administracin.23

En estos casos, como explica Comadira24:

El fin desviado puede responder a la bsqueda de un inters


personal del agente o de un tercero. Puede, tambin, derivar de la indebida gestin
de un inters pblico diferente del que debe justificar el dictado del acto, pues los
agentes estatales no tienen a su cargo la gestin indiferenciada de las distintas
exigencias del inters pblico.

La Corte Suprema ha dicho que ella misma en numerosas ocasiones,


[] ha reconocido la existencia del "desvo de poder" como causal de invalidez de los
actos de los poderes pblicos, entendida dicha causal como el ejercicio de las facultades
estatales con un objeto distinto al previsto por el legislador25, expresin que expone el
alcance de la figura con adecuada generalidad.

Cabe tener presente, al respecto, que:

Atento a que el vicio en la finalidad es clandestino, pues


contiene un mvil subjetivo la venganza, un deseo personal o el afn de lucro,
faltar siempre una prueba directa. En consecuencia, los indicios o la prueba
indirecta son suficientes para formar en el juez la conviccin sobre la existencia del
defecto. En este sentido, el Tribunal Supremo Espaol ha dicho: es suficiente la
conviccin moral que se forme el tribunal. Un condicionamiento mayor implicara
imponer a quien alega el vicio la carga de una prueba diablica. Por lo dems, es
necesario recordar que el decisor tiende a ocultar o disimular sus verdaderos
objetivos, por tales razones los indicios o la prueba indirecta son fundamentales


22 PREZ HUALDE, Alejandro, Desviacin de poder como "sistema" y un instrumento necesario: las

lealtades personales, La Ley, Sup. Adm. 2013 (febrero).


23 JEANNERET DE PREZ CORTS, Mara, La finalidad como elemento esencial del acto administrativo,

y la desviacin de poder, LL 2002D , 1408.


24 COMADIRA, Julio R., El acto administrativo, La Ley, Buenos Aires, 2006, p. 125127.

25 Fallos, 316:365.

30

() En fin, para demostrar este vicio, es necesario mostrar los indicios de la
desviacin de la finalidad26

En especial, como tambin seala la doctrina, el trato desigual de los


ciudadanos, sin mvil de inters general que lo justifique, puede ser demostrativo de
que la Administracin ha usado sus poderes con un fin ajeno a aquel por el cual le fueron
concedidos27.

En este orden de ideas, adems, no es ocioso recalcar que la


actividad profesional de los abogados es valiosa para el inters pblico, en tanto
asegura la adecuada defensa de los derechos de los administrados frente a la ANSES,
y contribuye a garantizar la legalidad del procedimiento administrativo, motivo por
el cual incluso resulta obligatoria en tanto y en cuanto se trate de cuestiones
jurdicas, conf. el art. 1, inc. f) ap. 1 de la LNPA.

De tal modo, la finalidad que en realidad perseguira la ANSES al


restringir el procedimiento de iniciacin de trmites (desincentivar la participacin de los
abogados) es diferente a la finalidad de las normas que (supuestamente) le permitiran
regular ese procedimiento. Esta circunstancia basta para declarar su invalidez, pero a lo
expuesto se agrega en este caso que la finalidad realmente perseguida por el organismo
es manifiestamente contraria al inters pblico, que se beneficia con la participacin
de los profesionales del Derecho en la tramitacin de los derechos y beneficios
previsionales.

4.8. Ilegalidad y arbitrariedad manifiestas (6): la campaa de


desprestigio.

Por las mismas razones expuestas en el punto anterior, las


manifestaciones pblicas de la ANSES (en la forma de carteles, spots publicitarios y textos
en la Pgina Web) agraviantes de la actuacin de los abogados, en forma indiscriminada,
resultan al mismo tiempo lesivas del honor y la dignidad de la profesin, y contrarias al
orden pblico.


26 BARRAZA, Javier I., Finalidad del acto administrativo y la desviacin de poder, LL 2012B, 1053

27 JEANNERET DE PREZ CORTS, Mara, La finalidad como elemento esencial del acto administrativo,

y la desviacin de poder, LL 2002D , 1408.


31

Reitero una vez ms que, de acuerdo al art. 1, inc. f) ap. 1 de la
LNPA, el patrocinio letrado es obligatorio en tanto y en cuanto se debatan cuestiones
jurdicas (lo que da cuenta de una valoracin positiva de la intervencin profesional,
claramente opuesta a la valoracin negativa que surge de la campaa de prensa del
organismo) y la determinacin del haber previsional, o con mayor razn el reclamo de
reajustes por errores en esa determinacin, involucra indudablemente una cuestin
jurdica.

En cualquier caso, adems, la campaa es irrazonable e injustificada, y


permite sospechar que en rigor lo que la ANSES prefera es evitar que los solicitantes
de beneficios previsionales cuenten con un asesoramiento adecuado e independiente (algo
que se articula perfectamente con el nuevo sistema de iniciacin de trmites, que
claramente dificulta la iniciacin por apoderado). Una persistente ilegalidad en el modo de
liquidacin de los haberes previsionales (declarada en una cantidad significativa de
sentencias firmes) podra ser la explicacin de esta repentina fobia a la intervencin de
profesionales del Derecho en materia previsional.

Sea o no esa la explicacin, lo indudable es que la campaa


emprendida por la ANSES es agraviante, descalificadora de la profesin de abogado
en general, y gravemente lesiva del honor y la dignidad de nuestra noble profesin, es
decir, en resumen, manifiestamente arbitraria e ilegtima, en trminos del art. 43
de la CN y la ley 16.986.

5. MEDIDA CAUTELAR.

Sin perjuicio de la pretensin de fondo a la que se halla enderezada esta


accin, solicito el pronto dictado de una medida cautelar en virtud de la cual se disponga la
suspensin parcial de los efectos de la norma identificada como PRES1101, a fin de
que la ANSES admita inmediatamente y sin limitacin (tal como lo prev la
reglamentacin general del procedimiento) los trmites previsionales presentados por
letrados apoderados inscriptos en jurisdiccin del Colegio, sin limitacin de cantidad ni
personalmente.

Asimismo, proceda a desindexar del buscador google el spots


publicitarios del sitio: http://noticias.anses.gob.ar/video/no-te-dejes-estafar-19, y a retirar
de manera inmediata textos en la Pgina Web, carteles, banners y afiches de las

32

dependencias del ANSES de toda la Provincia de Buenos Aires, que hagan referencias
agraviantes a la dignidad de los abogados.

Segn se acreditar enseguida, concurren en el caso los presupuestos de


procedencia para un pedido cautelar como el formulado, a cuyo efecto debe tenerse adems
en cuenta que su objeto (por ser provisorio, y no definitivo) no se confunde con el de la
pretensin principal.

5.1. Verosimilitud del derecho.

Sobre el particular, y sin perjuicio de que nos remitimos a lo expuesto


en los captulos precedentes, cabe reiterar aqu que:

a) el nuevo sistema de iniciacin de trmites no parece contar con


respaldo normativo adecuado: la PRE1101 (si se trata efectivamente de una
declaracin de voluntad, con contenido pretendidamente normativo) nunca fue publicada;

b) adems, el nuevo sistema de iniciacin de trmites es


manifiestamente contrario a la letra y el espritu de las reglas del procedimiento
administrativo comn, en particular el artculo 25 del decreto 1759/1972;

c) finalmente, el sistema es manifiestamente irrazonable y


desproporcionado, ya que para facilitar el acceso directo de los interesados a las oficinas
ms cercanas de la ANSES hubiera bastado con establecer esa posibilidad como
alternativa, sin imponerla obligatoriamente como la nica posible; en cuanto a la limitacin
de turnos a 4 por da, no hay justificacin posible;

De tal modo, la verosimilitud del derecho que aqu se invoca es


incuestionable, y surge de la simple constatacin de los hechos de la causa.

Cabe recordar que como resulta de la naturaleza de las medidas


cautelares, ellas no exigen de los magistrados el examen de la certeza sobre la existencia
del derecho pretendido, sino slo de su verosimilitud. Es ms, el juicio de verdad en esta
materia se encuentra en oposicin a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra cosa
que atender a aquello que no excede del marco de lo hipottico, dentro del cual, asimismo,
agota su virtualidad 28.

28 CSJN, Forestadora Tapebicu S.A v. Administracin Federal de Ingresos Pblicos AFIP-, 22 de


33

En igual sentido, se ha explicado que verosimilitud no significa la
prueba terminante y plena del derecho invocado, sino, simplemente, la mera presuncin de
la apariencia 29.

5.2. Peligro en la demora.

De cara a la concreta peticin cautelar que se efecta, el peligro en la


demora estriba en varios frentes:

(i) por un lado, en los perjuicios patrimoniales derivados de la demora


en la presentacin de los trmites previsionales pendientes, en la que los abogados de la
jurisdiccin han quedado forzados a incurrir (ya que la nica manera de hacerlo sera
concurrir personalmente a todas y cada una de las sedes de la ANSES que corresponden al
domicilio real de sus clientes). Para el caso de abogados dedicados preferentemente a la
atencin e iniciacin de reclamos previsionales y trmites jubilatorios, esta circunstancia es
gravsima, y susceptible de generar un perjuicio econmico concreto y actual a la actora,
que puede tornarse irreparable para su giro comercial por el transcurso del tiempo30.

(ii) por otro lado, aparece tambin un perjuicio en cabeza de los


clientes, titulares de los derechos sustanciales en juego (a quienes, por otra parte, no se les
puede brindar una explicacin satisfactoria);

La Corte Suprema ha establecido una serie de directivas en esta materia


que son aplicables al caso:

No debe llegarse al desconocimiento de derechos previsionales, ha


reiterado V.E., sino con extrema cautela, atendiendo al carcter alimentario y
protector de riesgos de subsistencia y ancianidad que poseen los beneficios (Fallos:
321:3298; 327:1143; 329:5857; etc.) y de acuerdo con el principio in dubio pro justitia
socialis (v. Fallos: 322:2926; etc.) (Fallos: 333:143);

diciembre de 2008.
29 Comadira, Julio; Las medidas cautelares en el proceso administrativo (Con especial referencia a
la suspensin de los efectos del acto), LL 1994C, 699.
30 CNCCF, Sala I, Telecentro S.A. c/ Telecom Argentina Stet France S.A. y otro, resolucin del 23 de
septiembre de 2003.
34

el carcter alimentario de todo beneficio previsional, que tiende
a cubrir las necesidades primarias de los beneficiarios y su reconocida naturaleza de
subsistencia, obliga a sostener el principio de favorabilidad y a rechazar toda
fundamentacin restrictiva. (Fallos: 331:2006).

En tales condiciones, el requisito debe tenerse por suficientemente


verificado, recordando a estos efectos que como resulta de la naturaleza de las medidas
cautelares, ellas no exigen de los magistrados el examen de la certeza sobre la existencia
del derecho pretendido, sino slo de su verosimilitud. Es ms, el juicio de verdad en esta
materia se encuentra en oposicin a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra
cosa que atender a aquello que no excede del marco de lo hipottico, dentro del cual,
asimismo, agota su virtualidad31 (nfasis aadido). En igual sentido, se ha explicado que
verosimilitud no significa la prueba terminante y plena del derecho invocado, sino,
simplemente, la mera presuncin de la apariencia32.

En efecto, se trata del accionar preventivo de los jueces. Dicho


accionar no es nicamente un signo de mayor cultura jurdica, sino tambin una expresin
de que en la actual la Justicia da a cada uno lo suyo pero asimismo tambin puede
impedir que se pierda lo propio33.

En este sentido, la Corte Suprema tambin ha expresado que [e]l


examen de la concurrencia del peligro en la demora pide una apreciacin atenta de la
realidad comprometida, con el objeto de establecer cabalmente si las secuelas que lleguen
a producir los hechos que se pretenden evitar pueden restar eficacia al reconocimiento del
derecho en juego, operado por una posterior sentencia (Fallos: 319:1277). En este
sentido, se ha destacado que ese peligro debe resultar en forma objetiva de los diversos
efectos que podra provocar la aplicacin de las disposiciones impugnadas, entre ellos su
gravitacin econmica (Fallos: 318:30; 325:388)34

5.3. Falta de afectacin del inters pblico.


31 CSJN, Forestadora Tapebicu S.A v. Administracin Federal de Ingresos Pblicos AFIP, 22 de

diciembre de 2008.
32 COMADIRA, Julio R.; Las medidas cautelares en el proceso administrativo (Con especial referencia a

la suspensin de los efectos del acto), LL 1994C, 699.


33 PEYRANO, Jorge W., La jurisdiccin preventiva, Diario La Ley del 1 de julio de 2013.

34 Fallos: 329:5160.

35

Este requisito debe reputarse particularmente configurado por la
sencilla razn de que ningn inters pblico se ha invocado ni aparece acreditado en la
PRES-11-01.

Es del caso recordar que en la evaluacin del peligro en la demora


como requisito general de toda medida cautelar, es preciso ponderar tanto el gravamen
que producira la ejecucin del acto cuestionado si al cabo del proceso fuera declarado
ilegtimo -para el caso inconstitucional-, como -y en relacin con- aqul que resultara
de la paralizacin temporal de los efectos de dicho acto, en el supuesto de arribarse a
una sentencia adversa a la pretensin (doctr. causa B. 65.168, Burgus, res. del
30/IV/03; I. 3.521 I. 68.183, ya mencionadas). Y, como se desprende de lo expuesto en los
prrafos anteriores, tal balance arroja un saldo favorable al otorgamiento de una tutela
cautelar en este juicio. 8. Por ltimo, no se advierte que el dictado y aplicacin de una
medida precautoria como la que ha de tener cabida pudiere causar algn perjuicio al
inters pblico o un severo compromiso a la actuacin del poder administrador (doctr.
CSJN, Fallos: 314:1202; B. 64.745, Consorcio de Gestin del Puerto de Baha Blanca,
res. del 23/X/02; I. 3.5321, I. 68.183, a las que se hizo referencia) (cfr. Suprema Corte de
la Provincia de Buenos Aires, Lo Presti, Norma H. c/ Banco de la Provincia de Buenos
Aires, resolucin del 26 de mayo de 2005; el destacado no est en el original).

En este sentido se ha dicho con acierto que una medida cautelar slo
puede ser denegada con fundamento en la existencia de impostergables necesidades
pblicas, que por razones de cooperacin y solidaridad deben prevalecer sobre el inters
individual del peticionario35.

A su vez, se debe tener en cuenta que la concreta peticin cautelar que


se efecta, fuera de la incomodidad prctica que pueda acarrear para la ANSES (si tal fuese
el caso, lo que dudamos) es insusceptible de ocasionar agravio alguno al inters pblico, en
tanto se halla limitada a garantizar el cumplimiento de lo que ordena una norma.

5.4. Contracautela.

Sin perjuicio de lo que V.S. estime corresponder, dejo desde ahora


ofrecida la caucin juratoria, la cual dadas las particularidades y alcances del pedido
debe reputarse suficiente.

35 Palacio, Lino Enrique; Derecho Procesal Civil, Tomo VIII, pg. 193.
36

5.5. Inconstitucionalidad de las normas de la ley 26.854.

Teniendo en cuenta que esta parte solicita, entonces, el dictado de una


medida cautelar en virtud de la cual se suspenda la vigencia del actual mecanismo
restrictivo de iniciacin de trmites hasta tanto V.S. pueda expedirse sobre la cuestin de
fondo, solicito tambin que se declare la inconstitucionalidad de los artculos 4, 5, 6 inc.
1 y 10 de la reciente ley 26.854 en cuanto all (i) se contempla un informe previo que se
debe requerir a la demandada, (ii) se acota el plazo de vigencia del decreto cautelar hasta
un mximo de 3 y 6 meses, y (iii) se excluye la posibilidad de prestar la caucin juratoria
en casos como el presente, respectivamente.

La inconstitucionalidad de la norma mencionada en primer trmino es


puesta de resalto en este caso por la necesidad de otorgar un inmediato remedio a la
progresiva afectacin de los derechos de los abogados, que resultara del mantenimiento de
la vigencia del rgimen cuestionado (teniendo especialmente en cuenta que, como
contrapartida, la prdida de vigencia cautelar de ese rgimen no producira ningn
perjuicio al inters pblico, sino todo lo contrario, en tanto y en cuanto simplemente
habilitara la presentacin de trmites previsionales en las mismas oficinas en las que se
venan presentando esos trmites hasta el reciente cambio de rumbo de la Administracin).

En este sentido, en un reciente fallo emitido por el Juzgado Nacional en


lo Contencioso Administrativo Federal de Primera Instancia N 10 en los autos SERA
JUSTICIA Inc. Med. Cautelar- c/ EN PEN- Ley 26.855 s/ Proceso de Conocimiento, se
declar la inconstitucionalidad de la exigencia del traslado previo para que la
Administracin presente el informe previsto en el artculo 4 en cuestin. En la misma
lnea, se pronunci el Juzgado Federal N 1 de Neuqun en los autos Spinelli Ana Mara
c/ Estado Nacional s/ Accin de Inconstitucionalidad.

Adems, una de las reglas esenciales en materia de medidas cautelares


es que se dictan inaudita parte. Acreditadas la verosimilitud del derecho y el peligro en
la demora, el juez tiene elementos suficientes para trabar una medida cautelar. No
olvidemos que se trata de una decisin esencialmente provisional, que no causa instancia y
que puede ser revocada o modificada en cualquier estadio del proceso. Con ello tampoco
se afecta la defensa en juicio de la contraparte, pues sta puede defenderse ampliamente al
pedir reconsideracin de la medida o bien apelarla.

Sin embargo, el artculo 4 citado, convierte a la medida cautelar en un


proceso contradictorio, dando oportunidad al Estado para que conozca de antemano el
37

contenido de la demanda. En efecto, en el artculo 4 de la ley 26.854 se establece como
trmite necesario para el otorgamiento de medidas cautelares el traslado del escrito inicial
a la autoridad administrativa demandada por el trmino de cinco das.

Ms all de que el ttulo del artculo es Informe y que all se indica


que el juez proceder a requerir a la autoridad pblica demandada que dentro del plazo
de cinco das, produzca un informe que d cuenta del inters pblico comprometido por
la solicitud (el destacado me pertenece), lo cierto es que se trata de un verdadero traslado.
Ello es as, toda vez que se faculta a la autoridad administrativa demanda a expedirse
acerca de las condiciones de admisibilidad y procedencia de la medida cautelar
solicitada y acompaar constancias documentales que considere pertinentes,
conjuntamente con la presentacin del informe.

De este modo, se excepciona el principio general que indica que las


medidas cautelares se decretan y cumplen sin intervencin de la otra parte36, reconocido en
forma expresa en el C.P.C.C.N. 37 y unnimemente tanto por la doctrina 38 como por la
jurisprudencia.

La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo


Federal se ha expedido en los mismos trminos:

Entre las caractersticas principales, las medidas cautelares tienen


las siguientes: a) Provisoriedad e interinidad; b) Mutabilidad o variabilidad en el
sentido de que pueden ser revocadas o modificadas siempre que sobrevengan
circunstancias que as lo aconsejen (artculos 202 y 203); c) Accesoriedad, ya que no
tienen un fin en s mismas, sino que sirven a un proceso principal; d) se dictan sin


36 Parece importante, a ese respecto, recordar que la regla general que establece que las medidas
cautelares se decretan inaudita parte no trasunta una derogacin del principio de contradiccin (el
cual constituye una proyeccin de la garanta constitucional de la defensa en juicio) sino una
postergacin momentnea de su vigencia justificada en obvias razones de efectividad (cfr. Palacio, Lino
E., Derecho Procesal Civil, t. VIII, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1985, pg. 69).
37 En su artculo 198 puede leerse: Las medidas precautorias se decretarn y cumplirn sin audiencia

de la otra parte.
38 CAMPS, Carlos Enrique, Cdigo Procesal Civil y Comercial De La Provincia De Buenos Aires (Anotado

Comentado Concordado), Depalma, 2004, Abeledo Perrot N: 8009/006364.


38

contradictorio previo, inaudita parte, vale decir que el Juez resuelve en forma
unilateral en base a la sola peticin del interesado" (artculo 198)39.

En el sub examen la bilateralizacin que se exige en el artculo 4 de la


ley 26.854 suscita una inadmisible dilacin del otorgamiento de la medida cautelar
solicitada por esta parte, lo que trasunta una clara afectacin del derecho a la tutela judicial
efectiva40.

Es sabido que el derecho a la jurisdiccin no se limita a obtener una


sentencia favorable sino que sta debe ser oportuna y tener virtualidad para resolver
efectivamente la cuestin planteada 41 . Por lo dems, cabe recordar que la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en reiteradas oportunidades ha destacado la
importancia de una respuesta a tiempo del servicio de justicia, destacando que la demora
en llegar a una solucin puede llegar a constituir, por s misma, una violacin de las
garantas judiciales42.

Lo mismo cabe predicar respecto de la exigencia contenida en los


artculo 5 y 6 inc. 1 de la misma ley 26.854, pues resulta irrazonable (y contrario a la
tutela judicial efectiva) que esta parte pueda quedarse sin resguardo cautelar por el solo
hecho de cumplirse un plazo de tres o seis meses (arbitrariamente fijado) si en tal plazo
aquella pretensin no es resuelta por V.S. con carcter definitivo.

En este sentido, dicha solucin legal luce claramente disvaliosa e


injustificada.


39 CNCAF, Sala V, in re S.A. Organizacin Coordinadora Argentina c/ Cmara Nac. de Correos y
Telgrafos s/ Amparo Ley 16.986, Abeledo Perrot N 8/7153. En el mismo sentido: Sala V, in re
Halpern, David Eduardo Incidente c/E.N. M de Economa y Servicios Pblicos s/ Empleo pblico,
Abeledo Perrot N 8/7275; y Sala II, in re Torre, Hugo Mario c/ Aguas Argentinas S.A. y otro s/ daos
y perjuicios, sentencia del 17/07/2010 (indito) y Hctor Enrique Perino s/ Medida Precautoria,
Abeledo Perrot N 8/4084.
40 SIMN PADRS, Ramiro, La tutela cautelar en la jurisdiccin contenciosoadministrativa, 1. ed.,
Lexis Nexis, Buenos Aires, 2004, pg. 139.
41 CNCAF, Sala IV, in re Trujillo Nuez, Filiberto c/ Dir.Nac. de Migraciones Disp. 3490/96, Abeledo

Perrot N 8/1472 con cita de C.Fed.Gral.Roca, 23/9/97, Helou, Juan C., JA. 18/2/98.
42 Corte I.D.H., Sentencia de la Masacre de las Dos Erres Vs. Guatemala. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas, del 24 de noviembre de 2009, Serie C N 211; Sentencia Radilla Pacheco Vs.
Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, del 23 de noviembre de 2009, Serie
C N 209; Sentencia Heliodoro Portugal Vs. Panam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas, del 12 de agosto de 2008. Serie C N 186, entre muchos otros.
39

Poner un plazo de vigencia a las medidas cautelares ya es de por s un
contrasentido, pues si las mismas tienen como finalidad asegurar el cumplimiento de la
sentencia de fondo, el nico modo de que esto se cumpla realmente es que permanezcan
vigentes hasta que aquella sea dictada y ejecutada.

Los citados preceptos desnaturalizan la esencia misma de las medidas


cautelares, que es asegurar la eficacia de la sentencia definitiva que se dicte en el proceso
principal43 y, de esta forma, realizar el derecho a la tutela judicial efectiva. Es que, debido
a que entre la iniciacin del proceso (y aun antes del mismo) y el eventual otorgamiento de
la pretensin perseguida transcurre un tiempo en el cual la misma puede resultar de
dificultosa o imposible concrecin, para evitar este efecto y sostener la posibilidad de
realizar el objeto del proceso se han regulado las medidas cautelares44.

Es por ello que en la medida en que no se dicte la sentencia definitiva o,


eventualmente, no desaparezca el peligro en la demora invocado por esta parte, el
decaimiento de la medida cautelar no tendr fundamento alguno y no producir otro efecto
ms que poner en riesgo el efectivo cumplimiento de la sentencia de fondo, afectando el
derecho a la tutela judicial efectiva.

Con gran claridad explica Kielmanovich que [l]as medidas cautelares


se caracterizan, a su turno, por su provisionalidad, por lo que ellas habrn de subsistir
hasta el momento en que la sentencia definitiva adquiera firmeza o ejecutoriedad
verificndose su conversin luego, en todo caso, en ejecutorias , o mientras duren las
circunstancias fcticas que las determinaron (rebus sic stantibus), pudiendo entonces as
solicitarse su levantamiento en tanto esos presupuestos sufriesen alguna alteracin 45 .
Este temperamento es receptado por el CPCCN, en cuyo artculo 202 se prescribe que
[l]as medidas cautelares subsistirn mientras duren las circunstancias que las
determinaron.


43 CALAMANDREI, Piero, Providencias cautelares, El Foro, Buenos Aires, p. 45; el autor explica que las

medidas cautelares tiene la finalidad inmediata de asegurar la eficacia de la providencia definitiva que
servir a su vez para actuar el derecho. En igual sentido Palacio (PALACIO, Lino E., Derecho Procesal
Civil, t. VIII, Abeledo Perrot, 1992, Abeledo Perrot N 2511/000250) destaca que finalidad de los
procesos cautelares se reduce a asegurar la eficacia prctica de la sentencia o resolucin que debe
recaer en otro proceso.
44 FALCN, Enrique M., Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial, t. IV: Sistemas cautelares
(Medidas cautelares. Tutela anticipada), Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2006, pg.86.
45 KIELMANOVICH, Jorge L., Medidas Cautelares, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, pg. 43.

40

En consecuencia, el nico modo de que realmente se asegure el
cumplimiento de la sentencia de fondo es que las medidas cautelares permanezcan vigentes
hasta que aquella sea dictada y ejecutada.

Cabe destacar a esta altura, que en el Mensaje de Elevacin 377 del


proyecto que deriv en la ley 26.854 falazmente se sostiene que el deber de los jueces o
tribunales de establecer un plazo de duracin a las medidas cautelares se funda en el
carcter provisional que tienen las medidas cautelares. Nada ms errneo. Al contrario de
lo sostenido por el Poder Ejecutivo, como se ha visto, el carcter de provisional de las
medidas cautelares implica que stas pueden ser modificadas en tanto se modifiquen las
circunstancias de hecho que la justificaron o, desde otro ngulo, que ellas deben
mantenerse (hasta que se dicte la sentencia definitiva) en la medida en que no se alteren las
circunstancias que la justificaron (clusula rebus sic stantibus)46.

Ahora bien, naturalmente, transcurridos los breves plazos previstos en


la norma no desaparecen ipso iure ni la verosimilitud del derecho ni el peligro en la
demora invocado. Esto es, se mantiene la misma posibilidad cierta de que la sentencia
definitiva que se dicte en el proceso principal se vea privada de toda efectividad, de igual
manera que como se est invocando en este escrito inicial. Es que, cul sera la razn para
que se diluya el periculum in mora automticamente transcurrido el plazo legal?
Claramente ninguna.

Entonces, cabra preguntarse con qu fundamento el legislador ha


entendido que merece ser dejado sin proteccin el derecho que invoca el particular una vez
transcurrido seis o tres meses47.


46 Ver el pasaje citado de KIELMANOVICH y el artculo 202 del CPCCN. En el mismo sentido CASSAGNE,

Ezequiel (Las medidas cautelares contra la administracin en CASSAGNE, Juan Carlos (dir.), Tratado
de Derecho Procesal Administrativo, La Ley, Buenos Aires, 2007.) al referirse al carcter provisional
afirma Las medidas cautelares subsistirn mientras duren las circunstancias que fueron tenidas en
cuenta en sus momento para su dictado.
47 En similar sentido, CASSAGNE, Ezequiel, El error de la insistencia en la aplicacin de un plazo a las

medidas cautelares, LL 2011C, 1306: En tal entendimiento, es impensado fijar en trminos generales
un "plazo razonable" para las medidas cautelares, que prescinda del peligro en la demora que motiva
cada dictado. Es ms, si en un caso concreto pudiera establecerse un plazo, la concesin realizada de
dicha medida cautelar generara dudas porque el peligro tendra que justificarse nicamente para cierto
plazo de tiempo. Y luego? O desaparece el peligro y la urgencia, lo que lleva a pensar si ciertamente
existi o, lo que es peor an, el ciudadano simplemente queda desprotegido y se frustra definitivamente su
derecho.
41

En suma, la efectividad de la tutela judicial presupone, desde la
perspectiva de las medidas cautelares, garantizar que el derecho que se pretende hacer
valer en el proceso no se perder a consecuencia de la inevitable duracin de su trmino.
Tal propsito exigir anticipar la tutela del derecho sustancial invocado en la presente
demanda de amparo hasta tanto dure el periculum in mora y no se dicte la sentencia
definitiva dado que, de lo contrario, se producirn los perjuicios temidos por los abogados
de la jurisdiccin, que no podrn ser adecuadamente reparados en la sentencia definitiva.

Por ltimo, y teniendo en cuenta que prrafos ms arriba se dej


ofrecida la caucin juratoria, solicito a V.S. que tambin declare la inconstitucionalidad del
artculo 10 de la ley 26.854.

En efecto, el precepto citado consagra otra grave restriccin al dictado


de medidas cautelares que, adems, limita inconstitucionalmente el arbitrio judicial en la
evaluacin de las circunstancias del caso y viola por ello la divisin de poderes (arg. art. 1
CN).

Es claro, que lo que el legislador puede establecer y de hecho as


figura en el CPCCN la obligacin de imponer una contracautela, pero la naturaleza de la
misma es algo que slo concierne al juez evaluar, y de cara a las especficas y
particulares circunstancias del caso; esto es, en funcin de la mayor o menor
verosimilitud en el derecho y el mayor o menor peligro en la demora que el
peticionante haya podido acreditar, y las dems caractersticas del caso entre las
cuales adquiere especial relevancia, en el sub lite, la naturaleza de mi mandante
(como persona de derecho pblico no estatal) y la naturaleza de los intereses
tutelados.

Pero repito: se trata de un examen que le concierne al juez, y que


constituye actividad intrnsecamente jurisdiccional.

El derecho a obtener una medida cautelar mediante una caucin


juratoria no debe ser considerado solamente como una proteccin especial para los sectores
considerados socialmente vulnerables o bien para la proteccin de ciertos derechos
solamente, sino que es un derecho que toda persona debe tener a su alcance como parte
necesaria del acceso a la justicia (mxime cuando sus derechos, cualquiera sea su ndole,
resulten evidentes y se encuentren manifiestamente amenazados).

42

A partir de all, y sobre la base de las constancias de la causa, es al juez
interviniente a quien le corresponde hacer mrito de ellas y decidir el carcter de la
caucin. Cualquier solucin generalizada y anticipada por va legislativa debe, entonces,
reputarse inconstitucional.

Por lo dems, en el caso de autos, el dictado de la medida no es


susceptible de producir ningn tipo de perjuicio patrimonial a la ANSES, del que sea
necesario precaverse mediante otro tipo de caucin que no sea la que se propone.

Por todas las razones expuestas, solicitamos a V.S. que previa


declaracin de inconstitucionalidad de los artculos de la ley 26.854 mencionados decrete
la medida cautelar solicitada.

5.6. Precedente favorable. Colegio Abogados de Rosario.

El pasado 16 de septiembre de 2013, el Juzgado Federal N 1,


Secretara C de Rosario, en los autos COLEGIO DE ABOGADOS DE ROSARIO C/
ANSES S/ AMPARO (Expte. 11.882/2013) hizo lugar a una demanda del Colegio de
Abogados de Rosario, y orden a la Administracin Nacional de la Seguridad Social
(ANSES) el inmediato retiro de carteles injuriosos contra los profesionales del derecho que
exhibe en sus dependencias.

El fallo corresponde a una accin de amparo interpuesta por la


institucin profesional en la que se reclama el retiro de los carteles, que se encuentran en
lugar pblico, porque denigran e injurian a los abogados sin justificativo alguno.

El juez hizo lugar a la medida cautelar solicitada y en consecuencia


orden a la ANSES: a los fines de que arbitre los medios necesarios y proceda a
retirar de manera inmediata todos los carteles y/o leyendas que hagan referencia a
abogados y que se encuentren en lugar pblico.

La sentencia se apoya en el artculo 14 de la Constitucin nacional, que


garantiza el derecho a trabajar a todos los habitantes de la Nacin y especficamente el
fallo menciona la proteccin del ejercicio de la profesin de abogado establecido en leyes
que regulan su actividad para proteger a la profesin con libertad y dignidad.

43

El texto deja en claro que la ANSES persigue como objetivo que los
profesionales no asistan a las personas que inician o continan los trmites jubilatorios o de
pensin.

Como mejor recaudo se transcribe el texto del fallo:

Y considerando que:
Primero: En primer lugar, el derecho a trabajar se encuentra
garantizado por nuestra carta magna, en su artculo 14, al disponer que: "Todos los
habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria licita...".
Mas especficamente, encontramos la proteccin del ejercicio de la
profesin de abogado en el dictado de leyes que regulan su actividad tendientes proteger
- con libertad y dignidad la profesin siendo aplicable en el mbito de la justicia federal
con asiento en las provincias, la ley 22.192. Su artculo 13 enumera los derechos y
funciones de los abogados, siendo los de patrocinar y representar a quienes requieran sus
servicios
en el mbito judicial o extrajudicial, prestar asesoramiento jurdico y
practicar los dems actos relacionados con la abogaca. Asimismo, su artculo 12 al
igual que el art. 58 del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Nacin -ordenan
que, en el ejercicio de su profesin, el abogado estar asimilado a los magistrados
judiciales en cuanto al respeto y consideracin que debe guardrsele.
Ante la inobservancia de estas normas, puede el abogado afectado
efectuar un reclamo y comunicar este hecho al Colegio de Abogados de su jurisdiccin,
quien puede constituirse en parte en dichas actuaciones, ya que una de las finalidades de
su creacin es la de defender a sus miembros para asegurarles el libre ejercicio de la
profesin conforme a las leyes, velar por la dignidad y el decoro profesional de los
abogados.
Por otro lado, el Cdigo de tica, aplicable a los matriculados en el
ejercicio de la de abogado ante la Capital Federal y/o ante Tribunales Federales adopta
como principio general para la interpretacin de sus disposiciones que: "la proteccin de
la libertad y dignidad de la profesin de abogado forma parte de las finalidades de esta

44

ley y ninguna de sus disposiciones podrn entenderse en un sentido que las menoscabe r o
restrinja."
En el caso concreto, y de acuerdo a las constancias del mandamiento
diligenciado por la oficial de justicia a fs. 40 se advierte que en el edificio constatado la
existencia de carteles en lugar pblico, lo que podra afectar, en principio, el ejercicio del
derecho constitucional de trabajar. Ante ello y sin perjuicio de las ulterioridades de la
causa, advierto la existencia de verosimilitud en el derecho invocado, toda vez que frente a
las circunstancias apuntadas surge la necesidad de proteccin de los derechos de 1a
actora que podran ser conculcados.
En cuanto a la existencia del peligro en la demora, el mismo surge ante
la limitacin, en el ejercicio del derecho constitucional de trabajar, como as tambin de
la consiguiente afectacin moral.
En consecuencia, estimo que la cautelar resulta procedente ante la
concurrencia de los requisitos previamente verificados, bajo caucin juratoria la que se
tiene por prestada con el escrito de demanda (art. 199, 2do. prrafo del C.P.C.C.N.).
En su merito, RESUELVO:
Primero: Hacer lugar a la medida cautelar solicitada y en
consecuencia ordenar a la Administracin Nacional de la Seguridad Social (ANSES) con
Sede en Rosario, Provincia de Santa Fe, conformada por las delegaciones UDAI Centro
de calle Rioja 1120, UDAI Norte de calle Avda. Alberdi 651 y UDAI Oeste de calle Avda.
Provincias Unidas 571, a los fines que arbitre los medios necesarios y proceda a retirar de
manera inmediata todos los carteles y/o leyendas que hagan referencia a abogados que se
encuentren en lugar pblico.

6. PRUEBA DOCUMENTAL

Se acompaa la siguiente:

Anexo I: Acta N 692 del Colegio de Abogados de la Provincia de


Buenos Aires.

45

Anexo II: Copia de la resolucin o circular identificada como
PRE1101;

Anexo III: Actas de constatacin notarial.

Anexo IV: Ley 5177 de la Provincia de Buenos Aires;

7. RESERVA DEL CASO DEFERAL.

Para el hipottico e improbable caso que V.S. no acceda a lo solicitado


en autos, formulo expresa reserva de ocurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, por la va que contempla el artculo 14 de la ley 48, por cuanto un
pronunciamiento contrario a las pretensiones de sta parte importara una violacin a sus
derechos de ejercer la industria lcita y de peticionar ante las autoridades, as como tambin
de las garanta de propiedad y de debido proceso (arts. 14, 17, 18 y 75 inc. 22 de la
Constitucin Nacional).

8. AUTORIZACIONES.

Autorizo expresamente al Dr. Fernando Levene, Pedro Herranz, Manuel


Fernandez y Enrique Sarav a consultar el expediente, pudiendo retirar el mismo, y
quedando facultados para retirar copias de escritos, cdulas, oficios, testimonios, o
cualquier otra documentacin, y en general, para realizar cualquier otra diligencia que
resulte necesaria para la prosecucin de la presente accin, pudiendo cualquiera de los
mencionados, dejar nota en el libro de asistencia del tribunal los das correspondientes.

9. PETITORIO.

Por todo lo expuesto, a V.S. solicito:

(i) me tenga por presentado, por derecho propio, y en por


representacin invocada, por acreditada la personera (en este ltimo caso) y por
constituido el domicilio en el lugar arriba indicado;

(ii) agregue la documentacin acompaada;

46

(iii) tenga presente las autorizaciones conferidas y el planteo del
caso federal;

(iv) decrete la medida cautelar solicitada;

(v) oportunamente, haga lugar a la accin de amparo aqu


promovida contra la medida identificada como PRE1101 (y/o la conducta
administrativa que restringe indebidamente la presentacin de trmites ante la ANSES) y
ordene al organismo que reciba los trmites previsionales de cualquier ndole por parte de
los abogados afiliados al Colegio, sin restriccin de nmero;

(vi) similarmente, ordene a la ANSES que cese inmediatamente la


campaa de desprestigio contra la actuacin de los abogados en trmites previsionales, y
en particular que retire las manifestaciones publicitarias de todas las dependencias del
Organismo que se encuentran en la Provincia de Buenos Aires.

Proveer de conformidad,

SER JUSTICIA.

47

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