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INTRODUCCION

Es en esta oportunidad presentaremos nuestro trabajo que por Titulo lleva LA


TUTELA EN EL PERU , en el que muestro a la Tutela como una de las instituciones de
amparo muy importante en el Derecho de Familia en el Per; si bien ha constituido un
esfuerzo

.En cuanto a las figuras que integran el rgimen civil peruano para la proteccin de los
menores tenemos: La Patria Potestad que es figura principal; la tutela y la cratela que
son subsidiarias respecto a ellas, y el consejo de familia que acta como rgano
supervisin.

Al empezar har un breve relato en cuanto a antecedente histrico en el mundo, que


como sabemos la tenemos en el Derecho Romano, un poco arcaico por cuanto dejaba
de lado a la mujer en el ejercicio de la tutela .Tambin dentro del desarrollo del tema
comentaremos.

Asimismo nos basaremos en el cdigo civil ya en ello estn todos los temas referido a
la tutela.

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1. ANTECEDENTE HISTRICO DE LA TUTELA

La tutela en el derecho romano, era una figura jurdica, por la cual se le daba
proteccin al menor y a las mujeres; ya que era un poder, que era permitido por el
derecho civil que se le daba a una persona libre
para que protegiera a otra.

El emperador Justiniano, recogi la definicin


que de la tutela haba sido dada por el
jurisconsulto Servio Sulpicio, quien dijo que era
la fuerza y el poder en una cabeza libre,
dada y permitida por el derecho civil, para
proteger a aqul que por causa de su edad no
puede defenderse a s mismo.

El que, por razn de su edad, tena necesidad de


un protector era el impber, bien porque
hubiera nacido sui iuris fuera de matrimonio
legtimo, ora porque habiendo nacido bajo
patria potestad hubiera salido de esta antes de
la pubertad.

El poder dado al tutor en nada coincida con el acordado al paterfamilias, puesto que
el impber sometido a tutela segua siendo sui iuris; y el tutor careca de facultad
correccional respecto del pupilo, como de autoridad sobre la persona de ste, tanto
ms cuanto que solo deba ocuparse de lo atinente a la fortuna del pupilo y no de sus
intereses morales o educacionales, fuera de que esa intervencin tutelar llegaba a su
fin al hacerse pber el protegido.

La tutela fue considerada carga pblica, para cuyo ejercicio se requera ser varn
romano pber. Poda ser tutor el hijo de familia, ya que la patria potestad apenas tena
efectos en el orden privado. El nombrado tutor no poda rehusar la funcin asignada,
aunque le estaba permitido hacer valer las causales de excusas previstas por la ley; y si
bien en un principio nicamente el varn, por ser quien poda desempear cargos

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pblicos, era el apto para el desempeo de la tutela, en el ltimo estado del derecho
las constituciones imperiales y las novellas hicieron factible que la madre o la abuela, a
falta de tutor testamentario, pudieran ser tutoras de sus hijas, siempre y cuando
renunciaran a la celebracin de nuevas nupcias y a los beneficios del senado

CLASES DE TUTELA:

-Tutela Testamentaria: Esta clase de tutela se da por voluntad del jefe de familia o
pater familias que al momento de su muerte, lo que estaba bajo su patria potestad
(Hijos) quedaran impberes entonces el dejaba estipulado en su testamento la
designacin del tutor. Este derecho tiene origen desde las doce tablas y subsisti a
travs de varias pocas. Es importante analizar el punto de que el tutoR testamentario
deba tener la factio testamenti pasiva, esto quiere decir que deba tener capacidad
jurdica para su tutor.

Si se declaraba nulo el testamento, tambin lo era la designacin del tutor


testamentario.

-Tutela Legitima: Cuando faltaba un tutor testamentario, durante la ley de las doce
tablas, se estipulo que el tutor seria el mas prximo agnado del impber, esto quiere
decir que mas prximo con el que tenga vnculos civiles, pero esto cambio durante el
derecho de Justiniano; ya que se modifico al mas prximo cognado (Vinculos de
sangre)

-Tutela Dativa: Cuando no se presentaba ninguna de las dos anteriores figuras de


tutela se daba la tutela dativa, que era conferida por el magistrado, y esta se haca por
peticin de los parientes o de cualquier interesado.

FUNCIONES DEL TUTOR:

Estas funciones que ejerca el tutor cuando era designado, recaen solo sobre el
patrimonio del pupilo, no se inclua ni cuidado personal ni educacin ya que esto era
responsabilidad de los parientes prximos que generalmente era la madre del menor,
la excepcin era cuando la madre tambin mora en este caso si se dejaba la
responsabilidad del cuidado personal al tutor, y los gastos de educacin eran
regulados por el magistrado.

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LAS FUNCIONES DEL TUTOR SE PODAN MANIFESTAR DE DOS FORMAS

a. Negotiorum gestio; gestin de negocios


b. Auctoritas; interposicin de poder.

La Gestio- El acto jurdico del tutor, sin ninguna intervencin del pupilo.

Auctoritas-La intervencin del tutor en el acto jurdico del pupilo para completar la
capacidad de este, esto quiere decir que el pupilo realizaba el acto o negocio jurdico a
nombre del el pero con la ayuda de su tutor.

FIN DE TUTELA

La tutela no era perpetua, tenia un limite de tiempo y tambin terminaba por alguna
de estas causas:

Por la llegada del pupilo a la pubertad


Por la muerte del pupilo
Por la Capitis Diminutio
Por la muerte del tutor.
por la llegada de alguna excusa legitima.

OBLIGACIONES DEL TUTOR AL FINALIZAR EL CARGO

La obligacin ms importante que se nombra en el libro era la de rendir cuentas de su


administracin al pupilo. La ley de las doce tablas conceda dos acciones para proteger
al pupilo.- La accin crimen suspectitutoris -La accin rationibus distrahendi

Estas para proteger el patrimonio del menor, contra algn fraude por parte del tutor si
el tutor llegaba a sustraer algo, deba pagar una multa del doble del valor sustrado,
con el fin de la repblica se crearon nuevas acciones.

TUTELA PERPETUA
Durante varios siglos la mujer que no estaba bajo la potestad de un tercero (Sui Iuris)
estaba sometida a la tutela perpetua, solo por razn de su sexo ya que a ellas se les
consideraba como inexpertas para realizar negocios, entonces se les someta a la
tutela perpetua, para conservar su patrimonio, para los que la iban a heredar

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2. CONCEPTO DE TUTELA:

La tutela es una institucin supletoria de amparo familiar que tiene como finalidad
nombrar a una persona, denominada tutor, a efectos que cuide dela persona y bienes
del menor que carece de padres, es decir que no goza de la autoridad paterna y por lo
tanto de los beneficios de la patria
potestad.

La tutela suple a la patria potestad

Comentando lo indicado lneas arribas,


puedo decir que la palabra supletoria si
bien indica suplir a otra persona en este
caso a los padres del menor, tarea muy
difcil para el tutor y tambin muy difcil a
la hora de elegirlos, puesto que nadie
puede suplir de forma completa a los
padres, pero que por necesidad tiene que
nombrarse a un tutor con la esperanza
que cumpla los deberes de los antes
indicados

Juez competente

El Juez especializado es competente para nombrar tutor y es el responsable de


supervisar peridicamente el cumplimiento de su labor.

Finalidad de la tutela

Al menor que no est bajo la patria potestad se le nombrar tutor que cuide de su
persona y bienes.

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Facultades para nombrar tutor

Tienen facultad de nombrar tutor, en testamento o por escritura pblica:

1.- El padre o la madre sobreviviente, para los hijos que estn bajo su patria potestad.

2.- El abuelo o la abuela, para los nietos que estn sujetos a su tutela legtima.

3.- Cualquier testador, para el que instituya heredero o legatario, si ste careciera de
tutor nombrado por el padre o la madre y de tutor legtimo y la cuanta de la herencia
o del legado bastare para los alimentos del menor.

Nombramiento de tutor por uno de los padres

Si uno de los padres fuere incapaz, valdr el nombramiento de tutor que hiciere el
otro, aunque ste muera primero.

Pluralidad de tutores

Si fueren nombrados dos o ms tutores en testamento o por escritura pblica, el cargo


ser desempeado en el orden del nombramiento, salvo disposicin contraria.

Tutor legtimo

A falta de tutor nombrado en testamento o por escritura pblica, desempean el cargo


los abuelos y dems ascendientes, prefirindose:

1. El ms prximo al ms remoto.
2. El ms idneo, en igualdad de grado. La preferencia la decide el juez oyendo al
consejo de familia

Tutor dativo

A falta de tutor testamentario o escriturario y de tutor legtimo, el consejo de familia


nombrar tutor dativo a una persona residente en el lugar del domicilio del menor.

El consejo de familia se reunir por orden del juez o a pedido de los parientes, del
Ministerio Pblico o de cualquier persona.

Plazo para ratificar tutor dativo

El tutor dativo ser ratificado cada dos aos por el consejo de familia, dentro del plazo
de treinta das contados a partir del vencimiento del perodo.

Tutela de menores en desproteccin familiar

La tutela de los nios, nias y adolescentes en desproteccin familiar o que se


encuentran abandonados o en riesgo o sus padres han sido suspendidos o han
perdido la patria potestad, corresponde de manera obligatoria y en este orden de

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prelacin al pariente ms prximo al ms remoto y de stos al ms idneo, en
igualdad de grado.

Los parientes interesados podrn solicitar la tutela mediante solicitud de


acogimiento familiar al juez de familia o el juez mixto y la decisin judicial se
fundamentarn en base a los informes del equipo multidisciplinario de la Corte
Superior.

Derecho a discernir el cargo Discernimiento es la aptitud de comprender, de


conocer

El tutor tiene la obligacin de pedir el discernimiento del cargo. Si no lo hace, el juez


debe ordenarlo de oficio, o a pedido de los parientes, del Ministerio Pblico o de
cualquier persona.

Medidas cautelares

Mientras no se nombre tutor o no se discierna la tutela, el juez, de oficio o a pedido


del Ministerio Pblico, dictar todas las providencias que fueren necesarias para el
cuidado de la persona y la seguridad de los bienes del menor.

Impedimentos para ejercer tutora

No pueden ser tutores:

1.- Los menores de edad. Si fueran nombrados en testamento o por escritura pblica,
ejercern el cargo cuando lleguen a la mayora.

2.- Los sujetos a curatela.

3.- Los deudores o acreedores del menor, por cantidades de consideracin, ni los
fiadores de los primeros, a no ser que los padres los hubiesen nombrado sabiendo
esta circunstancia.

4.- Los que tengan en un pleito propio, o de sus ascendientes, descendientes o


cnyuge, inters contrario al del menor, a menos que con conocimiento de ello
hubiesen sido nombrados por los padres.

5.- Los enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos.

6.- Los excluidos expresamente de la tutela por el padre o por la madre.

7.- Los quebrados y quienes estn sujetos a un procedimiento de quiebra.

8.- Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, ria, aborto, exposicin o
abandono de personas en peligro, supresin o alteracin del estado civil, o por delitos
contra el patrimonio o contra las buenas costumbres.

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9.- Las personas de mala conducta notoria o que no tuvieren manera de vivir conocida.

10.- Los que fueron destituidos de la patria potestad.

11.- Los que fueron removidos de otra tutela.

Impugnacin de nombramiento de tutor

Cualquier interesado y el Ministerio Pblico pueden impugnar el nombramiento de


tutor efectuado con infraccin del artculo 515.

Si la impugnacin precediera al discernimiento del cargo, se estar a lo dispuesto en el


Cdigo de Procedimientos Civiles.

Obligatoriedad del cargo de tutor

El cargo de tutor es obligatorio.

Personas que pueden excusarse del cargo de tutor

Pueden excusarse del cargo de tutor :

1.- Los extraos, si hay en el lugar pariente consanguneo idneo.

2.- Los analfabetos.

3.- Los que por enfermedad crnica no pueden cumplir los deberes del cargo.

4.- Los mayores de sesenta aos.

5.- Los que no tienen domicilio fijo, por razn de sus actividades.

6.- Los que habitan lejos del lugar donde ha de ejercerse la tutela.

7.- Los que tienen ms de cuatro hijos bajo su patria potestad.

8.- Los que sean o hayan sido tutores o curadores de otra persona.

9.- Los que desempean funcin pblica que consideren incompatible con el ejercicio
de la tutela

Plazo para excusar el cargo

El tutor debe proponer su excusa dentro del plazo de quince das desde que tuvo
noticia del nombramiento o desde que sobrevino la causal si est ejerciendo el cargo.
No puede proponerla vencido ese plazo.

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Requisitos previos al ejercicio de la tutela

Son requisitos previos al ejercicio de la tutela:

1.- La faccin de inventario judicial de los bienes del menor, con intervencin de ste si
tiene diecisis aos cumplidos. Hasta que se realice esta diligencia, los bienes quedan
en depsito.

2.- La constitucin de garanta hipotecaria o prendaria, o de fianza si le es imposible al


tutor dar alguna de aqullas, para asegurar la responsabilidad de su gestin.
Tratndose del tutor legtimo, se estar a lo dispuesto en el artculo 426.

3.- El discernimiento del cargo. El tutor en el discernimiento del cargo est obligado a
prometer que guardar fielmente la persona y bienes del menor, as como a declarar si
es su acreedor y el monto de su crdito bajo sancin de perderlo o si es su deudor o
fiador del deudor.

Depsito de los valores del menor en institucin financiera

Los valores que a juicio del juez no deben estar en poder del tutor, sern depositados
en instituciones de crdito a nombre del menor.

Depsito del dinero del pupilo en institucin bancaria

Es de aplicacin al dinero del menor lo dispuesto en el artculo 451.

Autorizacin para retiro de valores y dinero

Los valores y el dinero a que se refieren los artculos 521 y 522, no pueden ser
retirados de las instituciones de crdito sino mediante orden judicial.

Responsabilidad del tutor por intereses legales

El tutor responde de los intereses legales del dinero que est obligado a colocar,
cuando por su negligencia quede improductivo durante ms de un mes, sin que esto
lo exima de las obligaciones que le imponen los artculos 522 y 524.

Deberes del tutor

El tutor debe alimentar y educar al menor de acuerdo a la condicin de ste y proteger


y defender su persona.

Estos deberes se rigen por las disposiciones relativas a la patria potestad, bajo la
vigilancia del consejo de familia.

Cuando el menor carezca de bienes o stos no sean suficientes, el tutor demandar el


pago de una pensin alimenticia.

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Representacin del pupilo

El tutor representa al menor en todos los actos civiles, excepto en aquellos que, por
disposicin de la ley, ste puede ejecutar por s solo.

Derecho del menor de recurrir al juez

El menor que ha cumplido catorce aos y cualquier interesado puede recurrir al juez
contra los actos del tutor.

Autorizacin para disponer de los bienes del pupilo

Los bienes del menor no pueden ser enajenados ni gravados sino con autorizacin
judicial, concedida por necesidad o utilidad y con audiencia del consejo de familia. Se
exceptan de esta disposicin los frutos en la medida que sean necesarios para la
alimentacin y educacin del menor.

Actos que requieren autorizacin judicial

El tutor necesita tambin autorizacin judicial concedida previa audiencia del consejo
de familia para:

1.- Practicar los actos indicados en el artculo 448.

2.- Hacer gastos extraordinarios en los predios.

3.- Pagar deudas del menor, a menos que sean de pequea cuanta.

4.- Permitir al menor capaz de discernimiento, dedicarse a un trabajo, ocupacin,


industria u oficio, dentro de los alcances sealados en el artculo 457.

5.- Celebrar contrato de locacin de servicios.

6.- Celebrar contratos de seguro de vida o de renta vitalicia a ttulo oneroso.

7.- Todo acto en que tengan inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus parientes o
alguno de sus socios.

Intervencin del menor para actos que requieren autorizacin judicial

En los casos de los artculos 531 y 532, cuando el menor tenga diecisis aos
cumplidos, si fuera posible, el juez deber orlo antes de prestar su autorizacin.

Venta fuera de la subasta

La venta puede hacerse, excepcionalmente, fuera de subasta, con aprobacin del juez
y previa audiencia del Ministerio Pblico, cuando lo requiera el inters del menor.

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Accin de nulidad del pupilo por actos sin autorizacin

La accin del menor para anular los actos celebrados por el tutor sin las formalidades
legales prescribe a los dos aos. Este plazo se cuenta a partir del da en que ces la
incapacidad.

Actos prohibidos a los tutores

Se prohbe a los tutores:

1.- Comprar o tomar en arrendamiento los bienes del menor.

2.- Adquirir cualquier derecho o accin contra el menor.

3.- Disponer de los bienes del menor a ttulo gratuito.

4.- Arrendar por ms de tres aos los bienes del menor.

Fijacin judicial de la retribucin del tutor

El tutor tiene derecho a una retribucin que fijar el juez teniendo en cuenta la
importancia de los bienes del menor y el trabajo que ha demandado su administracin
en cada perodo.

Nunca exceder dicha retribucin del ocho por ciento de las rentas o productos
lquidos consumidos ni del diez por ciento de
los capitalizados.

Obligacin del tutor a dar cuenta

El tutor est obligado a dar cuenta de su


administracin:

1.- Anualmente.

2.- Al acabarse la tutela o cesar en el cargo.

Obligacin del tutor legtimo de dar cuenta

Tratndose del tutor legtimo, se estar a lo


dispuesto en el artculo 427 en lo que concierne
a la obligacin que impone el inciso 1 del
artculo 540.

Plazo del tutor para rendir cuenta

Rendida la cuenta del primer ao, el juez podr resolver que las posteriores se rindan
bienal, trienal o quinquenalmente, si la administracin no fuera de entidad.

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Fin de la tutela

La tutela se acaba:

1.- Por la muerte del menor.

2.- Por llegar el menor a los dieciocho aos.

3.- Por cesar la incapacidad del menor conforme al artculo 46.

4.- Por cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del artculo 580.

5.- Por ingresar el menor bajo la patria potestad.

Causales de extincin del cargo del tutor

El cargo de tutor cesa

1.- Por muerte del tutor.

2.- Por la aceptacin de su renuncia.

3.- Por la declaracin de quiebra.

4.- Por la no ratificacin.

5.- Por su remocin.

Efectos de la muerte del tutor

Los herederos del tutor, si son capaces, estn obligados a continuar la gestin de su
causante hasta que se nombre nuevo tutor.

Facultad de renuncia del tutor dativo

El tutor dativo que haya desempeado el cargo seis aos puede renunciarlo.

Continuidad de la tutela

El tutor que renuncie la tutela, as como aqul cuyo nombramiento sea impugnado,
debe ejercer el cargo hasta que se le releve.

Causales de remocin del tutor

Ser removido de la tutela:

1.- El que incurra en alguno de los impedimentos del artculo 515, si no renuncia al
cargo.

2.- El que cause perjuicio al menor en su persona o intereses.

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Suspensin provisional del tutor

El juez, despus de presentada la demanda de remocin, puede suspender


provisionalmente al tutor, si existe peligro en la demora.

Remocin del tutor a pedido del pupilo

El menor que ha cumplido la edad de catorce aos puede pedir al juez la remocin de
su tutor.

Obligados a solicitar remocin del tutor

Los parientes del menor y el Ministerio Pblico estn obligados a pedir la remocin del
tutor.

Denuncia al tutor

Cualquiera puede denunciar al tutor por causas que den lugar a su remocin.

Convocatoria al consejo de familia

Si el juez tiene conocimiento de algn perjuicio que el tutor cause al menor, convocar
de oficio al consejo de familia para que proceda, segn las circunstancias, a usar de sus
facultades en beneficio de aqul.

CLASES DE TUTELA:

Entre al clases de tutela tenemos a la tutela testamentaria, legal, y dativa

A.-TUTELA TESTAMENTARIA:

Es la que se indica ante notario o dentro del testamento.

B.-TUTELA LEGTIMA O LEGAL:

Tutela legtima es la impuesta por la ley a favor de determinadas personas que se


encuentran unidas al pupilo por razones de parentesco y que opera en ausencia de
tutor nombrado por testamento o escritura pblica y que nuestra legislacin limita a
los ascendientes. Esta tutela es la segunda en orden despus de la testamentaria y se
entiende que se aplica cuando el padre falleci intestado cuando habiendo otorgado
testamento, efectu designacin alguna.

El problema surge en el caso de que cuando concurren a la designacin de tutor


legtimo los abuelos por lnea materna y paterna. En este caso la norma prev como
solucin legal el prevalecer la idoneidad para el cargo lo cual deber se r decidido por

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el juez especializado. Aunque la ley no lo menciona debo indicar que el juez al
momento de tomar la decisin renombrar tutor, debe hacerlo atendiendo al inters
superior al nio. Tambin veo que la ley no ha tomado en cuenta cuando estos
abuelos ya no se encuentren en capacidad de discernimiento dado por lo avanzado de
su edad, creo que se deben de establecer reglas especficas para su aplicacin.

C.-TUTELA DATIVA:

Es aquella que se le da por mandato judicial a falta de tutor testamentario o legtimo,


es ah cuando el consejo de familia, en la encargada de nombrar tutor. Como sabemos
el concejo de familia es una institucin familiar integrada por los parientes paternos y
maternos de los menores e incapaces o los designados por testamento o por decisin
judicial cuya finalidad es la de cautelar su bienestar e inters econmico y moral. Es
importante mencionar que el Ministerio pblico tiene una participacin activa como
defensor de los derechos de los menores e incapaces, de acuerdo su ley orgnica. Y
tambin debo agregar que la solicitud para la formacin del consejo de familia
tambin puede corresponder a cualquier persona, y esto en atencin al espritu de
solidaridad que debe prevalecer entre los seres humanos, ms an cuando se trata de
seres indefensos que en atencin a su minora de edad no pueden valerse por s
mismos que por lo tanto requieren de la presencia y cuidado de tercero. Me refiero
que en esta clase de tutela el consejo tiene una labor muy predominante , y considero
que debe de ser responsable a la hora de elegir al tutor adecuado para aquellos
pupilos indefenso, aunque tan bien veo que el Ministerio Pblico debe de estar
vigilante ante estos sucesos, por el bienestar del nio.

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CONCLUSIONES:

1.- Los poderes del tutor son ms restringidos que los conferidos al progenitor que
ejerce la patria potestad, es decir la actividad desarrollada por el tutor est rodeada de
menor confianza , de manera que son necesarias mayores cautelas y ms rigurosos
controles.

2.- Resulta muy claro para entender que si existe la tutela testamentaria, ya no operan
las demas tutelas.

3.- Las autoridades judiciales deben de adoptar una decisin en atencin a lo que
significar el bienestar del infante por encima de cualquier otra consideracin, y
cuando se seala bienestar se entiende por ste a todo el conjunto de aspectos que
garantizar el desarrollo integral del nio o adolescente.

4.- Debemos tener en claro que tanto el testamento como escritura pblica deben
redactarse con las formalidades requeridas por la ley, toda vez que si se declara su
nulidad, carecer de validez la designacin de tutor, quedando sta tan solo como un
referente de la voluntad del padreo la madre.

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