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TALLER DE SERVICIOS PBLICOS

Jonathan Baltasar Antonio Posada Lpez

Andrea Montoya Giraldo

UNIVERSIDAD DE ANTIOQUIA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

PROGRAMA DE DERECHO

CURSO DE COMPLEMENTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO

MEDELLN

2017
FACULTAD DE DERECHO
Y CIENCIAS POLTICAS

COMPLEMENTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO

SERVICIO PUBLICO

TALLER (20%)

El objeto del presente taller, consiste en consultar algunos aspectos de importancia en materia
de servicios pblicos. Los estudiantes (en parejas) debern resolver los interrogantes que, en
este escrito, se les presentan. De igual manera debern referenciar, por cada pregunta, el
fundamento normativo (ley, decreto, artculo, numeral, etc.) o jurisprudencial de la respuesta.

1. De qu manera interviene el Estado en los servicios pblicos?

R//: los servicios pblicos son un mecanismo o vehculo a travs de los cuales se propende
el mejoramiento de la calidad de vida y condiciones mnimas dignas para los ciudadanos. En
este sentido, Los servicios pblicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber
del Estado asegurar su prestacin eficiente a todos los habitantes del territorio nacional
(Const., 1991, art. 365), razn por la cual se evidencia que la prestacin de los servicios
pblicos no es una actividad libre sin ms, por el contrario, para garantizar el cumplimiento
de las finalidades constitucionales el Estado mantendr la regulacin, el control y la
vigilancia de dichos servicios (Const., 1991, art. 365).

As las cosas, El Estado intervendr en los servicios pblicos, conforme a las reglas de
competencia de que trata esta ley [142 de 1994], en el marco de lo dispuesto en los artculos
334, 336, y 365 a 370 de la Constitucin Poltica, () (Ley 142, 1994, art. 2); con esto el
Estado propugna por el cumplimiento de los fines constitucionales, ya que, a partir de la
regulacin como mecanismo de intervencin, el Estado tiene la posibilidad de controlar a los
agentes econmicos prestadores del servicio,

asegurando el mejoramiento de la calidad de vida de los usuarios, atencin prioritaria


de las necesidades bsicas insatisfechas [], prestacin continua e ininterrumpida del

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servicio, prestacin eficiente, mecanismos que garanticen a los usuarios el acceso a los
servicios y su participacin en la gestin y fiscalizacin de su prestacin, y establece un
rgimen tarifario proporcional para los sectores de bajos ingresos (Lpez, 2012. Pg.
12).

2. Qu se ha dicho por parte de la jurisprudencia en materia del calificativo de servicios


pblicos esenciales? Tener presente el concepto de mnimo vital.

R//: bajo el marco del Estado Social de Derecho, el pas se ha visto sumido en una gran
reforma de carcter sustancial, la cual ha debido afrontar grandes contradicciones que trae
consigo la carta magna del 91 con las garantas o mnimos constitucionales frente a la
liberalizacin de aspectos como la prestacin de los Servicios Pblicos.

As las cosas, atendiendo a lo dispuesto por el artculo 366 de la constitucin segn el cual el
Estado debe procurar el mejoramiento de las necesidades insatisfechas de la poblacin, en
especial las de salud, educacin, saneamiento bsico y agua potable, la corte constitucional
ha asumido un papel fundamental para determinar el alcance de estos servicios, ya que segn
esta corporacin

el carcter esencial de un servicio pblico se predica, cuando las actividades que lo


conforman contribuyen de modo directo y concreto a la proteccin de bienes o a la
satisfaccin de intereses o a la realizacin de valores ligados con el respeto, vigencia,
ejercicio y efectividad de los derechos y libertades fundamentales. Ello es as, en razn
de la preeminencia que se reconoce a los derechos fundamentales de la persona y de las
garantas dispuestas para su amparo, con el fin de asegurar su respeto y efectividad
(MP Antonio Barrera Carbonell, Sentencia C-450).

De tal modo si bien en principio la liberalizacin en la prestacin de Servicios Pblicos


pareciese a priori una problemtica, a partir del desarrollo jurisprudencial ha quedado claro
que la prestacin de este servicio de manera directa o indirecta

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[] Constituye una actividad econmica sujeta a un alto grado de intervencin del


Estado [] El carcter de servicio pblico esencial implica la prevalencia del inters
pblico sobre el inters particular, especialmente en relacin con la garanta de su
prestacin - la cual debe ser ptima, eficiente, continua e ininterrumpida -, y la seguridad
de los usuarios - que constituye prioridad esencial en la actividad del sector [] (como
se cita en sentencia C-981, MP Gabriel Eduardo Mendoza Martelo).

Es decir, existe una proteccin reforzada en la prestacin de los servicios pblicos esenciales,
los cuales adquieren tal denominacin de esencial dado su impacto en el ncleo de la
sociedad, siendo estos [] factores esenciales y de gran importancia para materializar la
funcin del Estado. As, la eficiencia, la oportunidad y el mayor cubrimiento de los servicios
pblicos, son los medios ms adecuados que tiene el Estado para asegurar el mejoramiento
de la calidad de vida de todas las personas [] (MP Jorge Ivn Palacio Palacio, Sentencia
T-752). Razn por la cual, en principio no se admite una cesacin injustificada en la
prestacin de este servicio, puesto que el mismo garantiza los mnimos constitucionales para
una vida digna, de donde se desprende un concepto esencial como el mnimo vital, dado que,
explicado de manera general, la corte constitucional ha entendido este como un derecho
desprendido de los valores del Estado social de Derecho, el cual su afectacin o
desconocimiento atenta no solo con el valor intrnseco que tiene la persona humana sino que,
adems, evita la materializacin del principio fundamental a la dignidad humana. En otras
palabras, este derecho en materia sustancial concentra su actuar en el campo de las garantas
mnimas constitucionales, sin las cuales la persona humana no podra predicar su
reconocimiento y valor per se cmo ser humano; de modo tal que la corte ha entendido su
valor inescindible a la hora de intervenir y regular los sectores econmicos y sociales en
materia de Servicios Pblicos esenciales, siendo este un elemento fundamental para regular,
controlar y vigilar este delicado sector de la economa.

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3. Qu papel cumplen los municipios en la prestacin de los servicios pblicos?

R//: con la divisin poltico-administrativa del Estado, los municipios juegan un papel
fundamental respecto a los servicios pblicos, pues estos ostentan una doble calidad de
garante y gestor, ya que deben garantizar la prestacin del servicio a los habitantes de su
comunidad, pero a su vez, ser gestores en la eficiencia y efectiva prestacin de estos servicios
(Ley 142, 1994, art. 5).

Por tal razn el municipio es un agente regulador fiscal de carcter prioritario en la prestacin
de los servicios pblicos esenciales a travs del gasto pblico social (servicios de salud,
servicios domiciliarios de agua potable y saneamiento bsico, garantizando la prestacin y la
ampliacin de cobertura). As, los municipios pueden ser prestadores directos del servicio
(Ley 142, 1994, art. 6) o indirectos de este cuando hacen control y seguimiento a las
comunidades o privados encargados de realizar dicha actividad.

4. De qu manera intervienen los usuarios en la prestacin de los servicios pblicos?

R//: teniendo en cuenta la sensibilidad e impacto de los servicios pblicos esenciales, resulta
imperativo para el Estado garantizar la participacin de los usuarios en este proceso de
prestacin, pues con esto se brinda una tnica democrtica a este ejercicio. De tal modo, El
Estado garantizar la participacin de las organizaciones de consumidores y usuarios en el
estudio de las disposiciones que les conciernen [...] (Const., 1991, art. 78). As, con la
colaboracin de los ciudadanos se busca la consecucin de una mejor gestin y fiscalizacin
de los prestadores de servicios pblicos. Asimismo, a travs de la figura de control ciudadano
que establece la ley (Ley 142, 1994, art. 65), se busca no solo dar cumplimiento al mandato
constitucional derivado del art 78, sino que, adems, se garantiza un ejercicio social y
legitimador de las acciones que afectan a grandes grupos de ciudadanos, facultando un
ejercicio ms democrtico y participativo en el Estado Social de Derecho.

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5. Quines pueden prestar servicios pblicos en Colombia, qu naturaleza tienen y que


rgimen las cobija?

R//: a partir de la constitucin de 1991, se desconcentr la prestacin de los servicios pblicos


tan solo a cargo del Estado, de esta manera estos [] podrn ser prestados por el Estado,
directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares [] (Const.,
1991, art. 365). Empero, este propsito constitucional se ve desarrollado por la ley 142 de
1994 puesto que en esta se establece que la prestacin puede ser dada por Empresas
Prestadoras de Servicios pblicos -ESP-, Personas naturales o jurdicas cuyo objeto sea
propio de las ESP (productores marginales de igual modo), los Municipios que asumen la
prestacin directa entre otras excepciones (art. 15) que esta ley determina.

Por otro lado, frente a su naturaleza jurdica hallamos que, con base lo dispuesto por la Ley
142 de 1994 (art. 17) y la Ley 689 de 2001 que la modifica, las empresas de servicios pblicos
deben, necesariamente, ser sociedades por acciones con la excepcin del pargrafo uno donde
se establece que Las entidades descentralizadas de cualquier orden territorial o nacional,
cuyos propietarios no deseen que su capital est representado en acciones, debern adoptar
la forma de empresa industrial y comercial del estado (Ley 142, 1994, art. 17.1). As, en
todo lo que la ley 142 no disponga, las sociedades se regirn por las reglas de las sociedades
annimas del cdigo de comercio.

Finalmente, como la constitucin otorg un rgimen jurdico especial relativo a la prestacin


de los servicios pblicos, es dable afirmar grosso modo que la cantidad de participacin de
capital privado o pblico en las sociedades por acciones determinar el rgimen jurdico
aplicable, ya que con esto
la mayor o menor autonoma concedida por el rgimen jurdico y la mayor o menor
aplicabilidad de controles derivados de la naturaleza pblica, privada o mixta de una
institucin deben guardar una relacin de proporcionalidad directa con la mayor o menor
participacin pblica en la composicin accionara de la sociedad. A menor participacin

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pblica, el rgimen jurdico debe permitir una mayor autonoma, y viceversa (MP Marco
Gerardo Monroy Cabra, Sentencia C-736/07).

6. Qu clase de control se tiene por parte del Estado, en los servicios pblicos y cmo
opera?
R//: la Constitucin Poltica de 1991 consagr en su ttulo XII, los artculos 365 a 370
referentes a la prestacin de los servicios pblicos. De all se colige que estos son una
finalidad del Estado, el cual debe asegurar su prestacin eficiente a todos los habitantes del
territorio nacional, ya sea de manera directa indirecta a travs de comunidades organizadas,
o por particulares, siempre sometidos a su regulacin, control y vigilancia (Const., 1991, art.
365).

En ese sentido, se puede entender que el propsito del Constituyente fue dotar a la Ley y las
instituciones de un rgimen jurdico especial para los servicios pblicos que permitiera la
liberalizacin de los mismos, esto es, que se brindara su prestacin por particulares o
comunidades organizadas a travs del rgimen jurdico establecido en la ley.

De lo anterior podemos decir que el Estado es el encargado de velar porque los servicios
pblicos se presten de manera oportuna y eficiente a travs del ejercicio de vigilancia, control
y regulacin que este hace en cumplimiento de sus funciones, siendo esta una tarea de
carcter administrativo y de intervencin econmica y social, la cual realiza a travs de las
Comisiones de regulacin y de la Superintendencia de Servicios Pblicos; estas operan como
agencias del Estado que cumplen una tarea tcnica, sectorial y permanente, reguladas por ley
142 de 1994, o Ley del Rgimen de los Servicios Pblicos Domiciliarios (LSPD).

7. Qu papel cumplen las Comisiones de Regulacin en materia de servicios pblicos


domiciliarios?

R//: en armona con lo establecido en el artculo 370 de la Constitucin Poltica, las


Comisiones de Regulacin hacen parte de la rama Ejecutiva del Poder Pblico, y les
corresponde regular su sector, teniendo en cuenta las funciones administrativas asignadas y

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sujetndose a lo delegado por el presidente de la Repblica, el cual es suprema autoridad


administrativa.

Estas Comisiones tienen la funcin de regular los monopolios en la prestacin de los servicios
pblicos, y de promover la competencia entre quienes los prestan asegurando servicios de
calidad, es decir, regulando que las operaciones de los competidores sean econmicamente
eficientes y no impliquen abusos de la posicin dominante.

Por lo tanto, estas comisiones determinan las reglas de juego para la prestacin del servicio
pblico a travs de la definicin de las frmulas del rgimen tarifario, el desarrollo de
indicadores para evaluar la gestin las empresas de servicios pblicos y la resolucin de
conflictos que surjan entre empresas.

Adems, estas comisiones son las encargadas de poner a disposicin de la Superintendencia


de Servicios Pblicos las empresas que actan de manera contraria a la ley, esto es,
compitiendo deslealmente con las empresas de servicios pblicos, reduciendo la competencia
entre empresas de esta naturaleza o abusando de una posicin dominante en la provisin de
bienes o servicios similares a los que estas ofrecen. (Ley 142, 1994, art. 73.2).

8. Qu tareas se le atribuyen a la Superintendencia de Servicios Pblicos, en materia de la


prestacin de servicios pblicos domiciliarios?

R//: como se estableci en los apartados anteriores, corresponde al presidente de la Repblica


ejercer el control, la inspeccin y vigilancia de las entidades que presten los servicios
pblicos domiciliarios a travs de la Superintendencia de Servicios Pblicos, la cual es una
persona de derecho pblico de carcter tcnico adscrita al Ministerio de Desarrollo
Econmico con autonoma administrativa y patrimonial.

As, las funciones de la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios estn


establecidas en las leyes 142 y 143 de 1994, y el Decreto 2590 de 2007, que establecen la
competencia a la SuperServicios en el control, inspeccin y vigilancia de las personas
prestadoras de servicios pblicos y la proteccin de los derechos de los usuarios.

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En este sentido, sus funciones se encuentran reguladas por la ley 142 de 1994 (art. 79), y se
componen de las facultades de inspeccin y vigilancia sobre las entidades prestadoras de
servicios pblicos domiciliarios, observando que cumplan con la Ley, normas reglamentarias
y las que expidan las comisiones de regulacin; para ello podr solicitar documentos,
inclusive contables; y practicar las visitas, inspecciones y pruebas que sean necesarias. As
mismo debe vigilar el cumplimiento de los contratos celebrados entre las empresas y los
usuarios; asegurar que los subsidios se destinen a las personas de menores ingresos, y que las
Empresas de Servicios Pblicos cumplan con los indicadores de gestin sealados por las
Comisiones de Regulacin.

Adems de lo anterior, la SuperServicios tiene a su cargo las funciones de sancin, resolucin


de recursos, emisin de conceptos, establecimiento de los sistemas de informacin y apoyo
a la participacin de los usuarios. Siendo estas ltimas funciones especialmente importantes,
ya que la SuperServicios debe establecer los sistemas de informacin y contabilidad que
deben aplicar los prestadores de servicios pblicos domiciliarios; imponer las sanciones a
quienes violen las normas a las que deben estar sujetas; atender los recursos de apelacin que
en subsidio que interpongan los suscriptores y usuarios una vez se haya resuelto el recurso
de reposicin ante el prestador del servicio; apoyar las tareas de los comits de desarrollo y
control social de los servicios pblicos domiciliarios y dar conceptos a las Comisiones de
Regulacin y Ministerios que as lo requieran.

9. Por qu reglas se rigen los contratos de prestacin de servicios pblicos?

R//: el rgimen aplicable a los contratos celebrados por los prestadores de servicios pblicos
domiciliarios es, por regla general, el establecido en la normatividad privada. Lo anterior
atendiendo a lo que se consagr en el artculo 32 de la ley 142 de 1994: Salvo en cuanto la
Constitucin Poltica o esta ley dispongan expresamente lo contrario, la constitucin, y los
actos de todas las empresas de servicios pblicos, as como los requeridos para la
administracin y el ejercicio de los derechos de todas las personas que sean socias de ellas,
en lo no dispuesto en esta ley, se regirn exclusivamente por las reglas del derecho privado.

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En ese sentido se entiende que, por lo tanto, que slo en los casos en que la Ley 142 de 1994
de manera expresa lo disponga, el rgimen de contratacin ser el del Estatuto General de
Contratacin de la Administracin Pblica (Ley 80 de 1993).

10. Qu sucede con las empresas prestadoras de servicios pblicos domiciliarios, cuando no
se presta el servicio o su prestacin es deficiente y qu efectos tiene para el usuario o
suscriptor?

R//: el contrato de servicios pblicos domiciliarios es un acuerdo uniforme y consensual


frente al cual operan consideraciones especiales por tratarse de una finalidad esencial del
Estado y versar sobre derechos fundamentales de los ciudadanos. En esa medida, segn
consagra la ley 142 de 1994, los servicios pblicos domiciliarios deben ser prestados de
forma continua, bajo los criterios de eficacia y de buena calidad.

Por lo tanto, desde la jurisprudencia y la ley, se han decantado consideraciones importantes


para los eventos en los que las empresas prestadoras de estos servicios incumplan en la
garanta de los mismos o no los prestan de forma continua; as, segn se establece en la ley
de Servicios Pblicos Domiciliarios, en caso de que la empresa incumpla con su
responsabilidad de garantizar de forma continua el servicio, el usuario podr exigir: i) que
no se le cobre por concepto de consumo o de adquisicin del servicio si la falla ocurre de
forma permanente durante el trmino de 15 das en un periodo de facturacin ii) La
indemnizacin de perjuicios, que no puede ser menos del valor del consumo de un da del
usuario, por cada da en que no se preste el servicio adecuadamente ms el valor de las
inversiones que tuvo que hacer el usuario para suplir su necesidad iii) que no se le cobre por
el servicio de recoleccin y disposicin de los residuos slidos si en un lapso de 30 das, este
no fue prestado ni en un 50% de lo previsto en el contrato.

Asimismo, la jurisprudencia ha establecido que en los casos de que se trate lo relativo a la


prestacin del servicio pblico domiciliario de agua potable o al servicio de energa elctrica,
puede proceder la accin de tutela, en tanto pueden verse afectados los derechos
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fundamentales de los ciudadanos; principalmente tratndose de sujetos de especial proteccin


constitucional, o cuando est comprometida la integridad de las personas, su derecho
fundamental al mnimo vital y a la dignidad humana.

Como expresa la sentencia T-752 de 2011 Ahora bien, esta Corte ha sido insistente al decir
que el derecho a la vida debe mirarse en sentido amplio, entendida la connotacin de
existencia en condiciones dignas, es decir, atendiendo el conjunto de circunstancias mnimas
inherentes al individuo que le permitan vivir con dignidad -lo menos penosa posible- acorde
con su naturaleza de ser humano, para lo cual deben tomarse en cuenta aspectos como la
satisfaccin de las necesidades bsicas, la salud, la edad, la situacin de discapacidad o de
debilidad manifiesta en que se encuentre el individuo, o cualquiera otra que desde una
concepcin social del Estado, implique de ste una especial atencin.

En esa medida, la prestacin deficiente de los servicios pblicos domiciliarios implica una
vulneracin a los derechos fundamentales de los ciudadanos, ya que estos deben ser prestados
atendiendo a los principios del Estado Social de Derecho, esto es, asegurando el cumplimento
de las finalidades estatales y respetando la dignidad humana y el mnimo vital de los
asociados. De lo anterior podemos concluir que frente deficiente prestacin de los servicios
pblicos domiciliarios, hay una vulneracin de derechos, y por eso procede todos los recursos
establecido en la ley, y en la jurisprudencia para la proteccin de los suscriptores, como son
el reclamo por el mal cobro de la factura, la accin de tutela, la va administrativa, entre otros.

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BIBLIOGRAFA

Colombia, Corte Constitucional. (19 de septiembre de 2007) Sentencia C-736. [MP Marco Gerardo
Monroy Cabra].

Colombia, Corte Constitucional. (6 de octubre de 2011) Sentencia T-752. [MP Jorge Ivn Palacio
Palacio].

Colombia, Corte Constitucional. (1 de diciembre de 2010) Sentencia C-981. [MP Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo].

Colombia, Corte Constitucional. (4 de octubre de 1995) Sentencia C-450. [MP Antonio Barrera
Carbonell].

Congreso de Colombia. (11 de julio de 1994) [Ttulo preliminar]. Rgimen de los servicios pblicos
domiciliarios. [Ley 142 de 1194]. DO: 41.433.

Constitucin poltica de Colombia [Const.] (1991).

Lpez Gmez, S. (2012). El estado y los servicios pblicos (Bachelor's thesis, Universidad de Medelln).

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