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EL DAO ANTIJURIDICO

ORIGEN DEL PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN.

La responsabilidad es la situacin en que se encuentra el estado a su representante


(funcionario o empleado pblico) por un hecho antijurdico y lesivo de un inters
legtimamente protegido.

La responsabilidad puede ser contractual, cuando se deriva de un contrato la


obligacin de resarcir; o extracontractual, originada en el principio general de no hacer
dao a otro.

La Constitucin Poltica de Colombia consagra de manera expresa la responsabilidad


de la administracin en el artculo 90, por hechos atribuibles a la administracin,
inclusive por actualizaciones lcitas de las cuales se deriven hechos perjudiciales.

SUSTITUCIN DE LA NOCIN DE CULPA POR LA DE LESIN PARA EFECTOS


DE LA RESPONSABI8LIDAD ADMINISTRATIVA.

La doctrina ha evolucionado hasta llegar a sustituir el fundamento que ofreca la culpa


por el de lesin antijurdica, aun derivada de una actuacin lcita, pues nadie est
obligado a sufrir una lesin injusta.

CARCTER RELATIVO DE LA FALLA DEL SERVICIO.

En el estado social de derecho, normalmente, no puede hablarse en forma absoluta,


pues siempre habr falencias en la presentacin de los servicios, fallas, riesgos,
incumplimientos; de ah la razn por la que no es parte de un Estado ideal, sino de
un Estado sometido a la relatividad y normales deficiencias humanas.
la falla del servicio, como lo predica el profesor JEAN RIVERO, es un incumplimiento
en el funcionamiento normal del servicio, que incumbe a uno o varios agentes de la
administracin, pero no imputable a ellos personalmente.

Ese incumplimiento, prosigue el ilustre tratadista, debe examinarse a la lu del nivel


medio que se espera del servicio, variable segn su misin y segn las circunstancias,
estructurndose la falla, cuando este se presta por debajo de este nivel. Por todo ello,
concluye, el juez debe apreciarla sin referencia a una norma abstracta, pero si
preguntndose, lo que ese caso deba esperarse del servicio, teniendo en cuenta la
dificultad ms o menos grande de su misin, de las circunstancias de tiempo, de lugar,
de los recursos de que dispona el servicio en personal y en materia, etc. De ello
resulta que la nocin de falta del servicio tiene un carcter relativo, pudiendo el mismo
hecho segn las circunstancias, ser reputado como culposos o como no culposo.

LA FALLA DEL SERVICIO DEBE ENFOCARSE DENTRO DE LAS POSIBILIDADES


QUE PUEDA BRINDAR EL SERVICIO PBLICO.

La jurisprudencia y la doctrina han aceptado que la falta del servicio debe enfocarse
dentro de las posibilidades que pueda brindar el servicio pblico. De ah la razn de la
diferencia entra la falla del servicio en un estado pobre, o bien de un estado
plenamente desarrollado y con grandes posibilidades econmicas.

Nos sirve de fundament del tema anterior la jurisprudencia del Consejo de estado,
que dice aceptar que el estado responda hasta de las torpezas de los conductores, es
olvidar realidad y mirar al propio estado como el supremo dispensador de felicidad,
confort y seguridad. La falla del servicio es un concepto relativo, como ha dicho la
jurisprudencia, y debe enfocarse siempre dentro de las posibilidades que pueda
brindar al servicio. Por eso no es lo mismo la falla en un Estado pobre como el
colombiano, que la que podra darse en un pas desarrollado, aunque en estos
tampoco se da el estado-providencia o desfacedor de todos los entuertos.
EL DAO ANTIJURIDICO Y EL PRINCIPIO IURA CURIA.

La jurisprudencia del Consejo de Estado considera que el principio iura curia es el de


la esencia de concepto de dao antijurdico:

En virtud del principio iura novit curia, el juez aplica la ley respectiva, de acuerdo con
los hechos acreditados y probados en el proceso.

EL DAO ANTIJURIDICO Y LA APLICACIN DEL PRINCIPIO IURA NOVIT CURIA.

De acuerdo con la organizacin jurdica colombiana, se observa que el dao


antijurdico encuentra consagracin en el articulo 90 de la Constitucin. El juez no
puede negarse a considerar la demanda y acceder a sus suplicas, a no ser que no se
tipifique el dao antijurdico.

El expositor JUAN CARLOS HENAO sintetiza las consecuencias del dao antijurdico,
y dice que se da por falta del servicio, por dao especial, riesgo, enriquecimiento sin
causa. El dao antijurdico se convierte as en un gnero que cobija varias especies.

LA RESPONSABILIDAD POR DAO ANTIJURIDICO.

Al referirnos a la responsabilidad del Estado debemos considerar, en sentido amplio,


que ella existir toda vez que una persona que ha sufrido un dao-material o moral
causado directamente por el estado, deba ser indemnizado por l. No existe ninguna
regla general que determine cuales son concretamente las condiciones para que esa
responsabilidad exista, pues ello depende del caso que esta considerando: en algunos
se exigir que la conducta daosa sea culpable, y en otros no; por fin, en algunos
casos deber existir el dao apreciable en dinero, mientras que en otros ser
indemnizable el dao meramente mora.

COMO PUEDE ORIGINARSE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.


En el presente estudio nos interesa analizar la responsabilidad extracontractual, la
cual, como observa el profesor GORDILLO, puede originarse en un acto o hecho
legislativo, judicial o administrativo. Sin embargo , conviene advertir que, de acuerdo
con la divisin de funciones estatales, no cualquier acto o hecho del poder judicial o
del poder legislativo compartir la responsabilidad judicial o legislativa,
respectivamente, sino que puede tambin existir responsabilidad administrativa por
actos o hechos realizados por tales poderes . la responsabilidad asi llamada
legislativa se concreta pues en una responsabilidad por el dao causado por una ley
del Congreso: cualquier dao ocasionado por el congreso o sus rganos mediante
conductas que no impliquen especficamente una ley en sentido formal, encuadrara
as dentro del campo de la responsabilidad administrativa y no legislativa.

Del mismo modo, la responsabilidad llamada judicial solo existe como tal en la medida
en que emerge de actos judiciales tpicos; los daos que un rgano judicial realice en
cumplimiento de funciones de tipo administrativos, darn lugar a la responsabilidad
administrativa y no judicial.

AMPLIACIONES DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA.

Con la expedicin de la nueva constitucin poltica de 1991 se observa que se opera


un cambio en el estudio de la responsabilidad conforme al artculo 90, el cual se
refiere a la obligacin del estado de responder por el dao antijurdico, as haya sido
ocasionado por la simple falla o culpa.

CARACTERISTICAS DE LA RESPONSABILIDAD ESTATAL SEGN LA NUEVA


CONSTITUCIN.

El concejo de estado. En sentencia del 25 de febrero de 1993, expresa que el


fundamento de la responsabilidad estatal debe encontrarse en el artculo 90 de la
nueva Constitucin, en donde se respetan los elementos de toda relacin: sujeto
activo y pasivo el perjuicio y la relacin de casualidad.
pero lo que si es evidente es que los hechos rompieron el principio de la igualdad ante
las cargas pblicas e impusieron al administrativo un gravamen excepcional que no
tiene por que sufrirlo. La fundamentacin de la responsabilidad en casos como el
presente se vena manejando con fundamento en el riesgo especial o excepcional. Y
hoy puede con mayor facilidad apoyarse en el mandat contenido en el artculo 90 de
la nueva Constitucin, el que desarrolla la responsabilidad estatal dentro de estos
supuestos: a) que se cause un dao a una persona; b) que ese dao sea imputable,
por accin u omisin, a una autoridad pblica; y c) que ese dao sea antijurdico.
as, la norma, como se ha dicho en otras oportunidades, respeta los extremos de toda
relacin de responsabilidad, como que seala los sujetos activos y pasivo de la
misma, el perjuicio y la relacin casual.

RESPONSABILIDAD POR DAO ANTIJURIDICO.

Del estudio atento del artculo 90 de la Constitucin Poltica de 1991 surge un nuevo
tipo de responsabilidad basada en el dao antijurdico, el cual se da cuando el
administrador sufre un dao que no est obligado a soportar, prescindiendo de que la
actuacin haya sido regular o no.

Lo expuesto concuerda con lo estipulado en el artculo 90 de la carta al preceptuar.

el estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean


imputables causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas.

HECHOS ADMINISTRATIVOS QUE GENERAN DAO ANTIJURIDICO

Las manifestaciones, actuaciones y participaciones de la administracin, en la vida de


relacin, se traducen en actos, operaciones, hechos, contratos, etc.

Los hechos pueden ser: materiales o jurdicos. Para el derecho administrativo


interesan los hechos jurdicos, es decir, aquellos que pueden generar consecuencias
o efectos jurdicos.
Para subsumir el hecho en la norma, se debe tener en cuenta:
1. El dao ocasionado por el sujeto o acontecimiento;
2. El quantum o efecto de ese dao;
3. La reaccin jurdica en contra del dao.

El dao significa: conocimiento, perjuicio, es decir aminoracin o alteracin de una


situacin favorable.

El dao puede ser un efecto jurdico, padecido por determinada persona a causa de la
inobservancia de una norma, y se traduce en no alcanzar las consecuencias
favorables, subordinada a la observancia de la norma. Lo anterior constituye un hecho
jurdico.

El dao, adems de ser un fenmeno fsico, ejemplo, la cada de un rbol en la selva,


puede integrar un fenmeno jurdico, es decir, susceptible de ser calificado
jurdicamente y, desde este punto de vista, entra en los dominios del estudio de los
juristas.

LOS EFECTOS JURIDICOS DE LOS HECHOS SON LA FUENTE DE LA RELACIN


JURIDICA.

Si los hechos o acontecimientos no producen efectos jurdicos, son irrelevantes para


el derecho administrativo. Los efectos jurdicos surgen de lo que dispone la norma y
se constituyen en fuente de las relaciones jurdicas. Es lo que la doctrina considera
una situacin nueva, en que se conviene la situacin preexistente al producirse el
hecho jurdico, por ejemplo, la cada de un transente de un edificio de una va
publica, que le causa lesiones y daos a su integridad personal. Se observa en el
ejemplo, que la nueva situacin jurdica calificada por la ley no se produce mientras no
se haya realizado plenamente la hiptesis, el supuesto de hecho, que constituye su
presupuesto.

HECHO ADMINISTRATIVO EN LA DOCTRINA Y LOEGISLACIN DE COLOMBIA.


son hechos administrativos los acontecimientos y las omisiones capaces de producir
efectos jurdicos, y en cuya realizacin no influyen de modo directo o inmediato la
voluntad o la integridad.

De acuerdo con el precepto contenido en la norma anterior se infiere que los hechos
administrativos son una categoras jurdica independiente del acto administrativo. En
este ultimo existe una manifestacin intencional y directa de la administracin, en
tanto que en los hechos dicha manifestacin constituye acontecimientos u omisiones,
en donde la voluntad administrativa interviene en forma indirecta, por ejemplo, cuando
procede con negligencia, descuido, falta de pericia, o sin el debido cuidado.

FINALIDAD DE DETERMINAR LAS CONSECUENCIAS DE UN HECHO.

Lo importante de un hecho son las consecuencias y su calificacin jurdica.

Para el estudio del derecho administrativo, interesan los hechos que generen
consecuencias jurdicas, con el fin de determinar la responsabilidad del estado.

El razonamiento que hace el juez obedece una ecuacin jurdica: declaracin de la


voluntad administrativa de acuerdo con la ley, y que la ejecucin no exceda los limites
de tal declaracin

FACTORES QUE SE DEBEN ESTABLECER EN LOS HECHOS JURIDICOS.

Para determinar las consecuencias jurdicas de los hechos administrativos, se deben


tener siempre presente dos factores:
a) La ilegalidad.
b) La lesin patrimonial;
c) O un dao antijurdico.

LA LWEY ES LA QUE LOE OTORGA EFECTOS JURIDICOS AL HECHO


ADMINISTRATIVO.
Dice el Concejo de Estado que la caracterstica importante en el hecho administrativo
es que la ley le otorgue efectos en derecho, y a propsito, en jurisprudencia que
conserva su valor jurdico, sostiene lo siguiente:

el criterio de distincin no puede ser otro que el aceptado universalmente por la


ciencia del derecho para diferenciar el acto jurdico del hecho solo esta limitado por la
fuerza que las normas le otorguen para generar efectos de derecho. Cualquier suceso
determinado por simples fenmenos fsicos por la conjuncin de elementos naturales
y humanos, o por la sola intervencin del hombre, es un hecho jurdico in genere,
siempre que la ley le asigne consecuencias de derecho. Pero esta concepcin general
ha sido desarrollada por la filosofa y la ciencia jurdicas en el sentido estructurar dos
categoras diferenciadas: el acto jurdico, como fruto de la voluntad humana. Es esta la
causa generadora, directa y necesaria al fenmeno e derechos; y el hecho jurdico
especifico, como producto de las fuerzas naturales solamente, de la intervencin
mediata o indirecta del hombre, o de ambos factores coligados. La voluntad no acta
como el elemento principal y determinante del suceso.

DIFERENCIA ENTRE EL ACTO JURIDICO Y EL HECHO ADMINISTRATIVO.

Estudiando la naturaleza jurdica del acto y del hecho administrativo, se puede


precisar:

1. El acto jurdico es fruto de la voluntad, y es su causa generadora, directa y


necesaria para producir efectos de derecho.
2. En el hecho administrativo no interviene la voluntad en forma directa, pues de lo
contrario estaramos en presencia de un hecho delictuoso.
3. El hecho administrativo, en ocasiones, puede ser el resultado de la falta de
prudencia, diligencia, cuidado o pericia. La voluntad en estos casos no acta en
forma directa como determinante del suceso, sino indirectamente.

CUANDO UNA OMISIN O ABSTENCIN PUEDE TENER EFECTOS DE ACTO


ADMINISTRATIVO.
Por lo general, a las omisiones de la administracin, se tienen consecuencias
jurdicas, se las estima como hechos administrativos, de acuerdo con la teora
expuesta en los numerales procedentes.

Para que la abstencin u omisin tenga efecto de acto administrativo, es


indispensable que la ley expresamente sancione la desidia o negligencia de la
administracin, considerando resueltas positivas o negativamente las peticiones del
administrado, conforme a los artculos 40 y 41 del cdigo contencioso administrativo.

La tesis anterior se encuentra en auto de 8 de junio de 1984, emanado del concejo de


Estado, por medio del cual no admiti la demanda contra la abstencin del congreso
de no constituir la comisin especial del plan a que se refiera el artculo 80 de la
Constitucin anterior considero el Concejo de Estado, y con acierto, que dicha omisin
era implemente un hecho administrativo, y a propsito expreso.

QUE SE DEBE PROBAR PARA CONDENAR AL ESTADO POR UN HECHO


ADMINISTRATIVO.

Para condenar al estado por culpa aquiliana se requiere que aparezcan demostrados
en el proceso los siguientes elementos.

1. Existencia del hecho, que puede manifestarse mediante una falla, falta o riesgo en
el servicio; o por un dao antijurdico.
2. Dao o perjuicio sufrido por el actor (consecuencia jurdica).
3. Relacin de casualidad entre el primero y el segundo.

FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

El Estado, en la representacin de los servicios pblicos, o cuando realiza actos u


operaciones administrativas, debe proceder con la mxima diligencia y cuidado; de lo
contrario, debe responder por el dao antijurdico, obligacin que encuentra
fundamento en el artculo 90 de la nueva Constitucin, al expresar:

el estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean


imputables, causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas.
en el evento de ser condenado el estado a ala reparacin patrimonial de uno de tales
daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de
un agente suyo, aquel deber repetir contra este.

De acuerdo con la norma anterior, el estado no solo debe responder por los daos
ocasionados por la accin u omisin, sino de todo perjuicio causado a los
administrados y que jurdicamente no estn obligados a soportar.

la consagracin del dao antijurdico y la responsabilidad de la administracin,


encuentra fundamento en el artculo 90 de la Carta Poltica. Los elementos que
tipifican la responsabilidad del estado son:

1. Que se cause un dao;


2. Que ese dao sea imputable, por accin u omisin a una autoridad;
3. Que ese dao sea antijurdico.

ELO ESADO DEBE RESPONDER POR LA NO PRESTACIN, MAL O TARDIO


FUNCIONAMIENTO DE LOS SERVICIOS PUBLICOS.

La doctrina y la jurisprudencia reiterada del Concejo de estado se orientan a


responsabilizar al Estado por la no prestacin de los servicios pblicos; o por su mal o
tardo funcionamiento. Doctrina que se ha ampliado con el dao antijurdico que no
est obligado a soportar el administrado, as sea que la administracin haya procedido
en la ejecucin de un acto licito, con fundamento en lo dispuesto en el articulo 90 e la
constitucin, tema que fue objet5o de estudio en los prrafos procedentes.

QUE DEBE ENTENDERSE POR DAO ANTIJURIDICO PARA CONDENAR AL


ESTADO.

Ni la constitucin ni la ley han definido que debe entenderse por dao antijurdico,
pero la jurisprudencia y la doctrina si han fijado su naturaleza jurdica y sus alcances,
al decir que la vctima no est obligada a soportarlo. La responsabilidad, por tanto,
deja de ser subjetiva.

es verdad que en la ley de leyes no se define el concepto de daos antijurdicos,


realidad que lleva a indagar el alcance actual del mismo. Y es la doctrina espaola la
que lo percisa en todo su universo. Para LEGUINA, un dao ser antijurdico cuando
la victima del mismo no este obligada por imperativo explicito del ordenamiento a
soportar la lesin de un inters patrimonial garantizado por la norma jurdica.

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