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Introduccin 1
PARTE 2 INTEGRACIN 16
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Integracin del derecho
MEDIDAS NACIONALES
PARA INCORPORAR EL
DERECHO APLICABLE
1.1 Base jurdica
distintivo adicional (al que se suele llamar El derecho consuetudinario, que dimana
cristal rojo), el cual puede utilizarse ade- de una prctica general aceptada como
ms de los emblemas de la cruz roja y la derecho, completa las disposiciones de
media luna roja. los tratados.
Los tratados son de obligatorio cumpli-
miento nicamente para los Estados que
han consentido en obligarse por ellos,
generalmente mediante la ratificacin.
El ncleo
Algunos derechos fundamentales con- normas bsicas mnimas que regla-
tenidos en los instrumentos de DIDH mentan el uso de la fuerza cuando la
nunca pueden ser suspendidos. stos violencia interna alcanza el umbral de
incluyen, especialmente, el derecho un conflicto armado.
a la vida, la prohibicin de la tortura
y de los tratos o penas inhumanos,
la prohibicin de la esclavitud y de la
servidumbre y los principios de legali-
dad y no retroactividad de la ley. Da-
do que el DIH se aplica precisamente
en situaciones excepcionales, las nor-
mas que constituyen el ncleo del DIDH
convergen en gran medida con las ga-
rantas fundamentales y judiciales que
figuran en el DIH. El artculo 3 comn
a los cuatro Convenios de Ginebra de
1949, aplicable en conflictos armados
no internacionales, es una buena sn-
tesis de esas normas, pues contiene las
1.2 Medidas nacionales de aplicacin
Un enfoque holstico
Adems de los Ministerios de Defensa y Muchos Estados han establecidoco-
del Interior, varios Ministerios participan misiones nacionales de derecho inter-
en el proceso de aplicacin nacional. nacional humanitario o de derechos
La participacin de los Ministerios de humanos para supervisar y dirigir la
Justicia, Finanzas, Educacin, Cultura y incorporacin de las disposiciones de
Relaciones Exteriores es de especial im- este derecho en el derechointerno.
portancia. Por ejemplo, es indudable Estos rganos decisorios y de coordi-
que el Ministerio de Cultura participar nacin estn integrados por represen-
en la aplicacin de la Convencin de tantes de Ministerios, de organizaciones
La Haya de 1954 para la proteccin de nacionales, de organismos profesionales
los bienes culturales en caso de conflicto y de otros entes u organismos intere-
armado. El ministerio de Educacin, por sados o que actan como expertos en
su parte, ayudar a que los jvenes el mbito de las medidas de aplicacin
conozcan y comprendan los princi- del derecho. La experiencia muestra
pios del DIH y del DIDH. En cuanto al que, en general, la participacin de es-
problema de las personas desapare- tos organismos es un medio efectivo
cidas durante los conflictos armados, para promover la aplicacin a nivel
su solucin tambin requiere la adop- nacional.
cin de medidas administrativas, como
el establecimiento de una oficina de
informacin nacional, lo que corre nor-
malmente a cargo del Ministerio de
Relaciones Exteriores.
12
1.3 Responsabilidades y obligaciones
En definitiva, corresponde a las ms altas autoridades
velar por el respeto del derecho.
Observacin General n. 31 del Comit bre los Derechos del Nio, los Estados
de Derechos Humanos de las Naciones Partes se comprometen a dar a conocer
Unidas, que vela por la aplicacin del ampliamente los principios y disposicio-
Pacto, se refiere a la necesidad de nes de la Convencin por medios eficaces
adoptar medidas legislativas, judicia- y apropiados (art. 42).
les, administrativas, educativas y de otra
ndole adecuadas para cumplir sus obli- Los documentos de derecho indicativo
gaciones jurdicas (prr. 7). (soft law) tambin contienen referencias
generales a las obligaciones de las auto-
Del mismo modo, la Convencin contra ridades. En los Principios Bsicos sobre el
la Tortura y otros Tratos o Penas Crue- Empleo de la Fuerza y de Armas de Fuego
les, Inhumanos o Degradantes, de 1984, por los Funcionarios Encargados de Hacer
dispone que todos los Estados Partes Cumplir la Ley se dispone, por ejemplo,
deben velar por que todos los actos de que los Principios Bsicos enunciados
tortura constituyan delitos conforme a en el documento deben ser tenidos en
su legislacin penal (art. 4) y se inclu- cuenta y respetados por los Gobiernos
yan una educacin y una informacin en el marco de sus respectivas legisla-
completas sobre la prohibicin de la ciones y prcticas nacionales, y deben
tortura en la formacin profesional del sealarse a la atencin de los funciona-
personal encargado de la aplicacin de rios encargados de hacer cumplir la ley,
la ley, sea este civil o militar, del perso- as como de otras personas como jue-
nal mdico, de los funcionarios pblicos ces, fiscales, abogados y miembros del
y otras personas que puedan participar poder ejecutivo y legislativo, y del p-
en la custodia, el interrogatorio o el tra- blico en general (Prembulo).
tamiento de cualquier persona sometida
a cualquier forma de arresto, detencin
o prisin (art. 10). En la Convencin so-
1.4 Cotejo con la realidad Integrating the law 15
A pesar de la existencia de toda una se- decir que hay violaciones por desco-
rie de normas internacionales destinadas nocimiento del derecho aplicable. Sin
a reglamentar el uso de la fuerza, hay embargo, un anlisis detenido del com-
que reconocer que las violaciones del portamiento de los portadores de armas
DIH y del DIDH ocurren con frecuencia. muestra que las violaciones tambin son
Prcticamente todos los portadores de cometidas por personas que conocen
armas pueden cometer esas violaciones, los principios bsicos del derecho o que
incluso los que tienen la ms larga ex- incluso los han hecho suyos.
periencia y el entrenamiento ms per-
feccionado. Por experiencia se sabe que la falta de
cumplimiento de las normas esenciales
Dado que lo nico que hace noticia es del DIH y del DIDH se debe, separada
el comportamiento negativo, es prc- o simultneamente, a varios factores.
ticamente imposible medir el compor- Cabe mencionar los siguientes: insufi-
tamiento lcito. Pero los portadores de cientes conocimientos prcticos, acti-
armas no estn por ello menos obliga- tudes equivocadas, comportamientos
dos a respetar el derecho. Adems, aun indebidos, falta de equipamiento ade-
cuando haya violaciones del derecho, cuado, escasa voluntad, insuficiente
ste sigue siendo un medio til y ade- conocimiento o comprensin del de-
cuado para proteger a las personas en recho (contenido, mbito o finalidad)
situaciones de conflicto armado y de y falta de sanciones efectivas en rela-
violencia interna. cin con las violaciones.
Para determinar las medidas y los me- Sin duda alguna, el nudo del problema
dios y mecanismos necesarios que no es que las personas no conozcan el
permitan evitar los comportamientos derecho; lo que hace falta es traducir el
ilcitos, es esencial comprender los mo- conocimiento en un comportamiento
tivos de las violaciones. Es frecuente or apropiado.
INTEGRACIN
2.1 El concepto de integracin 17
Es esencial ratificar los tratados de DIH jurdico a veces bastante complejas. Pa-
o de DIDH e incorporarlos en el derecho ra que se respete el derecho, ste debe
interno para dar cumplimiento a sus traducirse en medidas, medios y meca-
disposiciones. Difundir su contenido lo nismos concretos en los mbitos de la
ms ampliamente posible es otro com- doctrina, de la enseanza, del entrena-
ponente importante de toda estrategia miento y del equipamiento y/o de las
que tenga como finalidad crear las con- sanciones.
Ralph A. Clevenger/Corbis/Specter
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Integracin del derecho 19
Medidas
Una pregunta legtima es cmo aplicar Para todas las normas del DIH o del
el DIH y el DIDH en la prctica. Es esen- DIDH abordadas en este documento,
cial comprender la incidencia que cada elucidaremos, para empezar, las princi-
norma tiene en las operaciones y definir pales preguntas que han de plantearse
las medidas que se imponen en rela- para su aplicacin en situaciones con-
cin con la doctrina, la enseanza y el cretas y, despus, indicaremos algunas
entrenamiento y/o la sancin, para lo- de las medidas que deben tomarse.
grar su respeto.
Dado que la integracin es una dinmica Puesto que las amenazas y las misio-
multidisciplinaria que incumbe a todos nes evolucionan, y dado que las ope-
los niveles de la jerarqua, deben participar raciones obligan constantemente a los
en ella las ms altas autoridades guberna- portadores de armas a adaptarse, a ad-
mentales, como los dirigentes nacionales quirir experiencia y a tomar medidas
y diferentes Ministerios, adems de los consecuentemente, la integracin es un
Ministerios de Defensa, de Seguridad o proceso continuo e interminable. Por
del Interior (vase parte 1). En cuanto a consiguiente, debe recibir el constante
los portadores de armas, han de partici- apoyo de la jerarqua.
par en la integracin todos los niveles de
mando, desde el nivel estratgico hasta
el nivel tctico. Los altos mandos deben
preparar el terreno, destacando el inters
de incorporar el derecho en la planifica-
cin, en la organizacin y en la ejecucin
de todas las operaciones de combate y/
o de mantenimiento del orden. El medio
usual para hacerlo es expedir una direc-
tiva permanente.
Por doctrina entendemos aqu todos los mente el mantenimiento del orden y las
principios fundamentales que guan la operaciones de guerra demuestran que la
accin de los portadores de armas a los responsabilidad de la aplicacin del DIH
niveles estratgico, operacional y tctico, y/o del DIDH no debe atribuirse a un ni-
independientemente de la forma que se co puesto en la plana mayor. Como en
d a esos principios. La doctrina es el con- cualquier asunto operacional o tctico, las
junto de directivas, polticas, reglamentos, personas designadas (personal, inteligen-
cdigos de conducta y manuales o equi- cia, operaciones, logstica) deben saber de
valentes en que se basa la enseanza y qu manera se espera que cumplan sus
el entrenamiento de los portadores de obligaciones en ese sentido. Adems, es
armas durante su carrera, y les ofrece un esencial que la toma de decisiones cuen-
vocabulario comn y moldea el proceso te con los mecanismos necesarios para
decisorio, la tctica y el comportamiento el intercambio de informacin y para la
en las operaciones. coordinacin, a fin de no pasar por alto
asunto alguno y para que toda la infor-
No se logra la integracin del derecho macin necesaria obre en poder del jefe
en la doctrina con una simple inclusin en tiempo oportuno.
o cita de sus normas y principios en los
cdigos, manuales y reglamentos. Los Tambin es necesario revisar o adaptar los
principios pertinentes del derecho, junto manuales utilizados por los diferentes es-
con los medios y mecanismos para hacer pecialistas y en los varios mbitos de ac-
respetar a las personas y los bienes espe- cin de todos los niveles de la cadena de
cialmente protegidos, deben llegar a ser mando, a fin de que las rdenes, regla-
parte natural e integral de cada compo- mentos y normas de combate permitan
nente de la doctrina. respetar el derecho en las diversas y com-
plejas situaciones a las que se puede hacer
Para que se respete el derecho, es esen- frente durante las operaciones (por ejem-
cial revisar los manuales y reglamentos re- plo, presencia de objetivos militares en
lacionados con la toma de decisiones. Las reas pobladas, mantenimiento del orden
grandes dificultades que plantean actual- durante manifestaciones violentas).
24 Integracin del derecho
Combate
Combate
Combate
Los prisioneros de guerra sern Cmo realizarn las fuerzas La conducta que ha de
evacuados en el ms breve pla- estas tareas? seguirse respecto de los
zo posible despus de haber sido prisioneros de guerra ser
capturados, hacia campamen- Desempean los subalternos incluida en los ejercicios
tos situados lo bastante lejos de sus tareas como lo esperan los realizados sobre el
la zona de combate como para superiores? terreno, sobre mapas o
no correr peligro. con ordenadores, a fin
Qu coordinacin habr entre de que el personal de los
Slo se podr retener, temporal- las tropas de combate y las uni- distintos grados adquiera
mente, en una zona peligrosa dades sanitaria y de logstica? la experiencia prctica
a los prisioneros de guerra que, necesaria para desempear
a causa de heridas o enferme- Son las medidas estipuladas en correctamente sus
dad, corran ms peligro siendo la doctrina prcticas y acordes funciones bajo presin.
evacuados que permaneciendo con la realidad? Por consiguiente:
donde estn.
se capacitar a las tropas
Los prisioneros de guerra no de combate en la captura
sern expuestos intilmen- de prisioneros de guerra;
te a peligros mientras esperan se harn ejercicios en los
su evacuacin de una zona de lugares de reagrupacin
combate. de los prisioneros de
guerra, los cuales estarn
(III Convenio de Ginebra, art. 19) debidamente guarnecidos
de soldados;
la unidad logstica
proceder del modo
oportuno respecto de los
prisioneros de guerra;
la evaluacin del proceso
incluir tambin la
evaluacin de la
experiencia adquirida en el
entrenamiento, a fin de
tomar medidas correctivas
o hacer mejoras tanto en el
entrenamiento como en la
doctrina y la enseanza.
Integracin del derecho 31
Al dispersar reuniones ilcitas pero Cmo dispersar las reuniones El entrenamiento sirve para
no violentas, los funcionarios ilcitas pero no violentas sin que los funcionarios
encargados de hacer cumplir la recurrir a la fuerza? encargados de hacer cumplir
ley evitarn el empleo de la la ley adquieran la
fuerza o, si no es posible, lo Si se tiene que recurrir a la experiencia prctica
limitarn al mnimo necesario. fuerza, cul sera el mnimo necesaria para desempear
necesario acorde con las esta tarea correctamente
(Principios Bsicos sobre el circunstancias? bajo presin.
Empleo de la Fuerza y de Por consiguiente:
Armas de Fuego por los Favorecen una accin lcita los
Funcionarios Encargados de medios y mecanismos los funcionarios adquirirn
Hacer Cumplir la Ley, art. 13) previstos en la doctrina y la la capacidad necesaria
enseanza? para utilizar diferentes
medios pacficos que les
permitan responder a esas
situaciones (negociacin,
persuasin, planificacin
de vas de escape para las
multitudes, etc.);
los agentes de menor
rango tendrn la
capacidad necesaria para
utilizar los diferentes tipos
de fuerza a su disposicin
de forma apropiada y
guardando proporcin con
el peligro;
la evaluacin del proceso
incluir tambin la
evaluacin de la
experiencia adquirida en
el entrenamiento, a fin de
tomar medidas correctivas
o hacer mejoras tanto en el
entrenamiento como en la
doctrina y la enseanza.
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2.7 Equipamiento
El equipamiento permitir responder de forma lcita a
cada situacin.
Combate
Adems de examinar
los medios de combate,
la cadena de mando se
ocupar de que las tropas
no modifiquen o utilicen
los medios de forma que
resulte ilcita.
34 Integracin del derecho
El derecho pertenece, sin duda alguna, integracin, el CICR cuenta con una uni-
a los Estados Partes en los tratados, y no dad especializada en la sede en Ginebra,
al CICR. Lo mismo vale para la responsa- as como con un grupo de delegados es-
bilidad de integrar el derecho. pecializados sobre el terreno que ponen
al servicio de la Institucin la experiencia
Gracias a su larga presencia sobre el te- adquirida anteriormente en el mbito
rreno y al continuo dilogo que mantie- militar o policial. El CICR no imparte una
ne con las autoridades y los portadores instruccin tcnica prctica a los porta-
de armas en todo el mundo, el CICR dores de armas; se centra en la base jur-
sabe cmo apoyar los esfuerzos des- dica segn la cual deben desempearse,
tinados a prevenir las violaciones. Tras ayudndoles a identificar las incidencias
constatar que la sola enseanza de las en las operaciones y las medidas ade-
normas jurdicas no es suficiente para cuadas para respetar el derecho.
cambiar las actitudes o los comporta-
mientos, el CICR ha ido sustituyendo su Mediante su red de delegaciones, el
enfoque de difusin por el de integra- CICR presta actualmente apoyo a los
cin desde hace dos decenios. portadores de armas de diferentes re-
giones del mundo para integrar el de-
Si las autoridades se comprometen real- recho pertinente.
mente a apoyar el proceso a largo plazo
y si poseen la capacidad necesaria pa-
ra hacerlo, el CICR est dispuesto a asu-
mir la funcin de asesor tal como figura
en los Protocolos adicionales a los Con-
venios de Ginebra o actuar de confor-
midad con su derecho estatutario de
iniciativa.
Resolucin 21
La Conferencia Diplomtica en que se (b) organizando, por propia iniciati-
aprobaron los Protocolos adicionales va o a peticin de los Gobiernos
a los Convenios de Ginebra, de 1977, o de las Sociedades Nacionales,
adopt tambin la resolucin 21, en la seminarios y cursos sobre el de-
que alienta explcitamente a las autori- recho internacional humanitario
dades competentes a concebir y poner y colaborando a estos efectos
en prctica, si es preciso con la ayuda con los Estados y las institucio-
y el asesoramiento del Comit Inter- nes apropiadas (4).
nacional de la Cruz Roja, modalidades
de enseanza del derecho internacio-
nal humanitario adaptadas a las condi-
ciones nacionales, en especial para las
fuerzas armadas y las autoridades admi-
nistrativas competentes (2.a).
Para empezar, el CICR entabla con- En los ltimos aos, los delegados espe-
versaciones con las autoridades per- cializados del CICR participan cada vez
tinentes y con los dirigentes de los ms en los ejercicios y maniobras de las
portadores de armas sobre las respon- fuerzas armadas y en ejercicios de man-
sabilidades que les incumben en rela- do asistidos por ordenador. Adems de
cin con la integracin del derecho y ilustrar el cometido de la Institucin en
sobre los asuntos que han de abordar- caso de conflicto armado, los delega-
se con ese fin. dos del CICR trabajan en estrecha cola-
boracin con el personal que supervisa
Si los dirigentes solicitan la ayuda del los ejercicios para cerciorarse de que se
CICR, la Institucin puede ofrecer su integre el derecho pertinente.
ayuda para la redaccin de la directi-
va permanente y del programa. Duran-
te el proceso de integracin, y segn el
contexto, el CICR puede dictar cursos a
maestros, instructores y asesores jurdicos
sobre la enseanza del derecho perti-
nente, o tambin realizar seminarios o
talleres para la elaboracin o revisin de
la doctrina, los planes de estudios, los
mdulos de enseanza y los manuales.
Llegado el caso, puede ofrecer apoyo y
asesoramiento en relacin con la utili-
zacin de productos como videos, CD
o DVD interactivos.
Integracin del derecho 43