INCIDENTE DE DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA COM PEDIDO DE TUTELA PROVISRIA DE URGNCIA
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da (...)
Processo n. (...) em fase de execuo Urgente: requer apreciao de pedido de tutela provisria de urgncia (...), por seus procuradores (documento 1), vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, propor em face de (...), RG n (...), inscrito no CPF sob o n (...), domiciliado na Rua (...), o competente Incidente de desconsiderao da personalidade jurdica, o que faz com supedneo nos arts. 133 a 137 do Cdigo de Processo Civil e nos argumentos de fato e de direito a seguir aduzidos: Depois de inmeras tentativas de o exequente, sem sucesso, levar a efeito a penhora de bens da executada aptos satisfao da execuo, consta nos cadastros da Receita Federal do Brasil (anexo), sua qualidade como inapta e inativa. Se isto no bastasse, consta na JUCESP (anexa) endereo datado do ano de 2007, consistente num nico cmodo de uma pequena casa, feito de depsito (fotos laudo pericial de avaliao autos da precatria), bem como no possui movimentao/ativos financeiros em seu nome (fls...). Nada obstante, os requeridos constituram nova sociedade, com o mesmo objeto social (documento...) que funciona normalmente, sem, contudo, honrar com as dvidas da sociedade ora executada. Assim, resta evidente que, realmente, promoveram o encerramento irregular e fraudulento, com o firme propsito de lesar credores, das atividades da executada, eis que deixaram de cumprir com a exigncia legal de promover a baixa em seu registro. A conduta representa o desleal comportamento dos scios da executada perante os credores da pessoa jurdica que representam, denotando claro desinteresse pelo deslinde da presente ao. De fato, a executada, mediante a atuao de seus scios, causou enormes prejuzos ao exequente, que culminaram no dbito ora executado e agora se escusa de satisfaz-lo, sendo que, inclusive, no mais existe fisicamente, tendo transferido todas as suas mquinas, equipamentos e funcionrios, enfim, o seu fundo empresarial para a nova sociedade, deixando com a executada apenas as dvidas, o que aniquila a possibilidade de existir bens em seu nome. Em suma, depara-se com a flagrante situao de desvio de finalidade da pessoa jurdica executada, vez que os scios, constituram nova sociedade com o mesmo objeto social. Notoriamente, o presente caso configura verdadeiro abuso da personalidade jurdica. Registre-se que, patentemente, os scios da executada ocultam-se indevidamente atrs do vu da personalidade jurdica, que no possui qualquer condio de satisfazer o dbito em litgio (fls...). A situao sub judice sempre foi rechaada pelo mundo jurdico, nos termos da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, cuja diretriz consiste em possibilitar o alcance de bens dos responsveis pela empresa devedora, com o cunho de direcion-los reposio do patrimnio dos credores lesados. Todavia, a teoria em apreo deixou de ser mera teoria para ingressar, finalmente, na legislao, sendo acolhida pelo direito positivo em seus reais contornos. A Lei 10.406, de 10.01.2002, dispe no seu artigo 50, verbis (ou art. 28 do CDC se houver relao de consumo):
Art. 50. Em caso de abuso de personalidade jurdica, caracterizado pelo
desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
certo que o desvio de finalidade caracteriza-se pelo uso da pessoa
jurdica como escudo ou fachada, tendo em mira acobertar scios e administradores de prticas fraudulentas, desviando-se, claramente, dos objetivos da sociedade e causando leso a terceiros. Destarte, faz-se medida imperativa estender a responsabilidade da executada aos bens particulares de seus scios, pois imprescindvel coibir o abuso da personalidade jurdica ora demonstrado. Por aplicar-se ao caso em testilha, traz-se colao comentrio sobre o tema, constante do Repertrio de Jurisprudncia IOB:
(...) Os bens dos scios da empresa executada podem ser alcanados no
respectivo processo de execuo, pelo fato de a empresa ter encerrado suas atividades de forma irregular, no possuindo outro patrimnio capaz de garantir suas dvidas. O Tribunal negou provimento ao recurso baseando-se no fato de a empresa ter encerrado suas atividades de forma irregular, que indcio suficiente para permitir que os bens dos scios possam ser alcanados no processo de execuo. (...) A desconsiderao permite que o magistrado, afastando o vu da estrutura formal da personalidade jurdica, nela penetre para atingir e vincular a responsabilidade dos scios, visando impedir a consumao de fraudes e abusos de direito levados a cabo atravs da personalidade jurdica e que lesam terceiros (...) Assim, o Novo Cdigo Civil admite a excusso de bens particulares dos scios, pelas dvidas da sociedade, apenas no caso de abuso da personalidade jurdica, que alcanam o desvio de finalidade e a confuso patrimonial (Comentrio IOB Ac. un. da 8 C.Civ. do TJRJ AC 17.031/2002 Rel. Des. Carpena Amorim j 24.09.2002 Repertrio de Jurisprudncia IOB n 06-2003 3/20049 p. 135). No se olvide que a pessoa jurdica existe e deve ser usada por ser um instrumento importantssimo da economia de mercado. Contudo, reprovvel que seja utilizada como objeto de abusos por parte de seus representantes. O certo que se tornou comum ocorrer casos como este, ou seja, as sociedades contraem em seu nome inmeras obrigaes, no restando, porm, bens em seu patrimnio suficientes satisfao dos dbitos, de modo que os scios ficam com os ganhos e o prejuzo fica com os credores e com a sociedade. Para coibir situaes como esta que a personalidade jurdica, muito embora seja reconhecida pela lei como um instrumento imprescindvel ao exerccio da atividade empresarial, no foi transformada num dogma intangvel. Em verdade, a personalidade jurdica das sociedades deve ser usada para propsitos legtimos e no deve ser pervertida (WORMSER, I Maurice, Disregard of corporate fiction and allied corporation problems. Washington: Beard Books, 2000, p. 9, traduo livre de it must be used for legitimate business purposes and must not be perverted). Portanto, caso tais propsitos sejam desvirtuados, torna-se inconcebvel prevalecer a separao patrimonial entre a pessoa jurdica e os seus membros, os quais devem ser responsabilizados. Com tais contornos, Fbio Ulhoa Coelho assim define a desconsiderao:
O juiz pode decretar a suspenso episdica da eficcia do ato constitutivo
da pessoa jurdica, se verificar que ela foi utilizada como instrumento para a realizao de fraude ou de abuso de direito (Desconsiderao da personalidade jurdica. So Paulo: RT, 1989, p. 92).
Note-se, claramente, que a desconsiderao da personalidade
jurdica momentnea e excepcional, retirando-se sua autonomia patrimonial, a fim de estender os efeitos de suas obrigaes pessoa de seus scios ou administradores, com o fim de coibir o desvio da funo da pessoa jurdica, perpetrada pelos mesmos. cedio que, para tanto, necessrio que se configure a fraude ou abuso de direito relacionado autonomia patrimonial. In casu, verifica- se o, exaustivamente demonstrado, abuso de direito, representado pelo desvio de funo da pessoa jurdica da executada. Em suma, abusivo qualquer ato que por sua motivao e por seu fim, v contra o destino, contra a funo do direito que se exerce (JOSSERRAND, Louis. Del abuso de los derechos y otros ensaios. Bogot: Temis, 1999, p. 5, traduo livre de es abusivo cualquier acto que, por sus mviles y por su fin, va contra el destino, contra la funcin del derecho que se ejerce). O mau uso da personalidade jurdica da executada caracteriza-se justamente pela utilizao do direito para fins diversos dos quais deveriam ser buscados, o que, primordialmente, autoriza a desconsiderao. Nesse sentido, veja-se o entendimento dos Tribunais sobre o tema:
Desconstituio da personalidade jurdica. Tentativas infrutferas de
localizao de bens aptos satisfao do crdito exequendo. Inteligncia do artigo 50 do Cdigo Civil. Recurso provido (TJSP 0148937- 98.2013.8.26.0000 Agravo de Instrumento Relator Srgio Rui Comarca: So Paulo rgo julgador: 22 Cmara de Direito Privado Data do julgamento: 17.10.2013 Data de registro: 11.11.2013 Outros nmeros: 01489379820138260000). Execuo de ttulo judicial. Executada pessoa jurdica. Encerramento de suas atividades de forma irregular.Configurao do abuso do direito e fraude. Desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade. Possibilidade da constrio direta sobre os bens particulares dos scios. Art. 50 do Cdigo Civil Recurso improvido (TJSP 2032273-47.2013.8.26.0000 Agravo de Instrumento Relator J. B. Franco de Godoi Comarca: Sertozinho rgo julgador: 23 Cmara de Direito Privado Data do julgamento: 27.11.2013 Data de registro: 28.11.2013 Outros nmeros: 20322734720138260000). Cumprimento de sentena. Ausncia de bens idneos satisfao do crdito. Encerramento irregular. Indcios de fraude (desvio de finalidade). Desconsiderao da personalidade jurdica. Requisitos verificados, sem prejuzo de impugnao posterior. Recurso provido, com observao (TJSP 2045159-78.2013.8.26.0000 Agravo de Instrumento Relator(a): Cauduro Padin Comarca: So Paulo rgo julgador: 13 Cmara de Direito Privado Data do julgamento: 03.12.2013 Data de registro: 03.12.2013 Outros nmeros: 20451597820138260000). Executada pessoa jurdica cujas atividades foram paralisadas. Pretenso dos exequentes de desconsiderao da personalidade jurdica e localizao de bens particulares dos scios para garantia da execuo. Admissibilidade. Scios que no colaboram na indicao de bens da pessoa jurdica ainda existente. Agravo provido (1 Tacivil 2 Cm.; AI n 1.101.089-8-SP Rel. Juiz Cerqueira Leite j. 26.06.2002; v.u.).
Desta feita, a desconsiderao, claramente positivada como uma
forma de represso ao abuso na utilizao da personalidade jurdica, medida imperativa sob pena de comprometer toda a estabilidade proporcionada pelo ordenamento jurdico, sendo inadmissvel que os credores sofram prejuzos em decorrncia da m gesto dos negcios da empresa devedora, a qual culminou em sua extino irregular. Faz-se assim mister a constrio de bens particulares dos scios da executada, os quais utilizaram a figura da pessoa jurdica da executada para locupletarem-se ilicitamente. Resta inegvel a responsabilidade subsidiria dos scios da executada neste caso, devendo estes arcar com o pagamento do crdito exequendo. Requerimento Ex positis, nos termos dos arts. 134 e 135 do Cdigo de Processo Civil, requer digne-se Vossa Excelncia: a) Determinar a imediata comunicao da instaurao do presente incidente ao distribuidor para as anotaes devidas ( 1 do art. 134 do CPC); b) A suspenso do processo at o final julgamento do presente incidente ( 3 do art. 134 do CPC). c) A citao dos scios da executada para apresentar manifestao, querendo, no prazo de 15 (quinze) dias (art. 135 do CPC); d) Ao final, desconsiderar a personalidade jurdica da executada, integrando os seus scios, abaixo qualificados, no polo passivo da presente ao, possibilitando-se, assim, o alcance de bens dos mesmos, os quais garantiro o dbito em litgio: (...) e) Nos termos dos arts. 294 e 297 do Cdigo de Processo Civil, a concesso de tutela provisria de urgncia, autorizando o emprego imediato do sistema de penhora eletrnica (Bacenjud) em face dos referidos scios, razo pela qual desde j se junta as custas exigidas para a providncia. Termos em que, Pede deferimento. Data Advogado (OAB)