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UNIVERSIDAD PRIVADA
TELESUP
AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO

Facultad : Derecho y Ciencias Sociales

Carrera Profesional : DERECHO

Curso : Derecho Constitucional General

Ciclo : III
Tema : TEORA DE LA CONSTITUCIN

Docente : Dr. Juan M. Quiroz Garrido

Integrantes : AGUILAR SIMBRN, RAL

CURO GAMBOA, BRAULIO
GONZALES POMPA, VERNICA
JARAMILLO HUAMN, LINCOLN
MAURTUA PARDO, VCTOR MOISS
MORENO PREZ, ARMANDO
TARAZONA HUERTA, ZONIA

Lugar y Fecha : Lima. 05 de Agosto de 2017

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DEDICATORIA:

A los estudiantes de Derecho que estudian con ahnco y

perseverancia para ejercer esta carrera con vocacin de servicio
en busca de la aplicacin justicia y hacer de este mundo un lugar
ms justo.
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AGRADECIMIENTO

Agradezco a Dios por haberme permitido vivir hasta este da,

haberme guiado a lo largo de mi vida, por ser mi apoyo, mi luz
en mi camino, por haberme dado la fortaleza para seguir
adelante en los momentos de dificultad y debilidad.

Los Estudiantes.
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Contenido

INTRODUCCIN......................................................................................................................................3

TEORA DE LA CONSTITUCIN.......................................................................................................5

I. Concepto de Constitucin.........................................................................................................5

II. Evolucin Histrica:.............................................................................................................8

A. Origen de la Constitucin en el mundo......................................................................................8

Antecedentes Internacionales.........................................................................................................14

Constitucin Espaola de 1812.....................................................................................................14

Antecedentes nacionales.................................................................................................................14

III. Tipos de Constitucin..........................................................................................................15

La Constitucin en Sentido Material y Sentido Formal.................................................................15

Tipos de Constituciones por Mayor o Menor Dificultad de Modificacin....................................18

Constituciones Rgidas..................................................................................................................18

Tipos de Constituciones por su Forma..........................................................................................19

Tipos De Constitucin Segn Su Finalidad...................................................................................23

Segn Su Vigencia:.......................................................................................................................24

IV. El Poder Constituyente.......................................................................................................28

El Origen De La Teora Del Poder Constituyente.........................................................................29

Teoras sobre el Poder Constituyente............................................................................................31

Caractersticas y Limitaciones del Poder Constituyente................................................................37

Poder Constituyente Originario, Derivado o Instituido.................................................................38

Titular del Poder Constituyente.....................................................................................................41

Titular de la Soberana/ Titular del Poder Poltico =El Pueblo.....................................................42

Poder Constituyente Creado / Reformado.....................................................................................42

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CONCLUSIONES.....................................................................................................................................44

RECOMENDACIONES.......................................................................................................................46

VOCABULARIO.................................................................................................................................48

BIBLIOGRAFIA..................................................................................................................................49

LINKOGRAFIA...................................................................................................................................50
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INTRODUCCIN

El Poder Constituyente como nocin independiente, tiene su origen en el siglo XVII de

Gran Bretaa. Posteriormente, dicha idea fue recogida en las cartas constitucionales de Rhode

Island y Connecticut.

En el presente trabajo abordaremos el tema de la evolucin histrica de la Teora de la

Constitucin, luego se realizar una clasificacin de los Tipos de Constitucin, y al finalizar el

trabajo se hablar de El Poder Constituyente.

Se discute sobre el origen del concepto. Si bien para muchos su padre fue Sieyes, para otro fue

John Locke.

El llamado poder constituyente es la facultad del cuerpo poltico de establecer su

propia ley fundamental y, a travs de ella, regular lo esencial de las instituciones polticas

llamadas a regir los intereses generales de la colectividad y resguardar los derechos de los

gobernados. Es una derivacin ms de la soberana del Estado y tiende a fijar las bases

esenciales de todo el ejercicio del poder.

Se habla de constituyente en contraposicin a constituido en cuanto este ltimo es

consecuencia del ejercicio de lo que se encuentra previsto en el primero.

Las materias propias a ser reguladas por el poder constituyente son, entre otras:

Estructura del Estado, Sistema de gobierno, Regulacin de los poderes del Estado,

Reconocimiento de los derechos y libertades de las personas y establecimiento de su sistema

de garantas. Y Sistema de modificacin de la propia Constitucin.

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Las materias reguladas, se denomina institucin del poder constituyente como una forma

de diferenciarlo de todo el resto de los poderes que operan en el Estado y la sociedad, los que

de una u otra forma encuentran su base precisamente en este poder. Al decir de Sieys en

cada una de sus partes la Constitucin no es obra del poder constituido sino del poder

constituyente. Ninguna clase de poder delegado puede cambiar en nada en las condiciones de

la delegacin.

La tendencia actual es a ampliar el marco de los derechos y garantas, avanzando de las

tpicamente individuales, como la propiedad y la libertad, a las de corte ms bien social como

el derecho a la educacin, salud, etc. La gran diferencia entre ambas radica, principalmente, en

que las garantas individuales se entienden asociadas naturalmente a la persona humana y las

sociales, si bien son propias del hombre, requieren para su materializacin de actividad por

parte del Estado o los privados. Por ello, los sistemas de garantas de uno y otro tipo de

derechos son diferentes.

Para muchos autores, desde el punto de vista sustancial, el poder constituyente debe

respetar, en primer lugar, el sentimiento colectivo que representa, debe respetar las exigencias

permanentes del propio fin de la sociedad, los derechos de la persona humana y de los cuerpos

intermedios. Si no respeta estos lmites se torna en ineficaz, resistida o se niega a s mismo.

La Constitucin es la base de las dems normas de Derecho y detrs de ella no existe

norma vinculante superior. Por el contrario, para otros autores la Constitucin no es la cspide

en la estructura del Derecho, en la medida que a la misma se imponen las bases de la

organizacin del Estado que se plasman en los fines propios del ente colectivo y del ser

humano.
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TEORA DE LA CONSTITUCIN

I. Concepto de Constitucin

El trmino de constitucin es relativamente nuevo, data desde el siglo XVII hacia adelante,

en que se crean documentos para poder regir la organizacin poltica de las sociedades. Sin

embargo, este trmino es antiguo usado de otra forma en la antigedad clsica, en la edad

media y en la Moderna.

Entonces podemos decir que el trmino constitucin se encuentra desde el origen de toda

organizacin poltica, pero de forma oral y algunas veces material, para transformarse en un

documento material determinado por la voluntad general de los pueblos para la consolidacin

de sus libertades.

El pueblo hebreo fue el primero en mostrar un antecedente en cuanto a este documento

mediante la instauracin de la tabla de los diez mandamientos que le daba un lineamiento de

comportamientos del pueblo hacia Dios, contenidos estas leyes de una fuerte carga tica o

moral.

Para Kelsen el vocablo Constitucin tiene dos sentidos, un sentido lgico-jurdico y un

sentido jurdico-positivo.

Segn Kelsen, la Constitucin en su sentido lgico-jurdico, es la norma fundamental o

hiptesis bsica; la cual no es creada conforme a un procedimiento jurdico y, por lo tanto, no

es una norma positiva, debido a que nadie la ha regulado y a que no es producto de una
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estructura jurdica, slo es un presupuesto bsico. Precisamente, a partir de esa hiptesis se va

a conformar el orden jurdico, cuyo contenido est subordinado a la norma fundamental, sobre

la cual radica la validez de las normas que constituyen el sistema jurdico.

Por su parte, una Constitucin en el sentido jurdico-positivo, se sustenta en el concepto

lgico-jurdico, porque la Constitucin es un supuesto que le otorga validez al sistema jurdico

en su conjunto, y en norma fundamental descansa todo el sistema jurdico. En ste concepto la

Constitucin ya no es un supuesto, es una concepcin de otra naturaleza, es una norma puesta,

no supuesta. La Constitucin en este sentido nace como un grado inmediatamente inferior al

de la Constitucin en su sentido lgico-jurdico.

Para Fernando Lassalle una Constitucin no sera tal, si no refleja la realidad poltica de un

Estado, con ello, nos quiere sealar que una Constitucin refleja la realidad. Todo rgimen

posee una serie de hojas de papel en el que se inscriben los principios fundamentales que rigen

el funcionamiento del Estado, en torno a los cuales se une su poblacin; ese documento legal

supremo que estructura y seala el funcionamiento del Estado, en torno a los cuales se une su

poblacin; ese documento legal supremo que estructura y seala el funcionamiento de la vida

del Estado, slo sera una hoja de papel, si no corresponde con la realidad.

Para Jellinek, "La Constitucin abarca los principios jurdicos que designan a los rganos

supremos del Estado, los modos de su creacin, sus relaciones mutuas, fijan el crculo de su

accin, y por ltimo, la situacin de cada uno de ellos respecto del poder del Estado"

Para Garca Enterra, la constitucin, por una parte, configura y ordena los poderes del

estado por ella, por otra, establece los lmites del ejercicio del poder y el mbito de libertades

y derechos fundamentales, as como los objetivos y las prestaciones que el poder debe cumplir
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en beneficio de la comunidad. La constitucin se presenta como un sistema preceptivo que

emana del pueblo como titular de la soberana, en su funcin constituyente, preceptos tanto

dirigidos a los diversos rganos del poder por la propia Constitucin establecidos como a los

ciudadanos.

Entonces despus de haber ledo los diferentes conceptos de la doctrina podemos llegar a

inferir: que la constitucin es el documento material por excelencia para la organizacin de

las sociedades, en que se encuentran delineados el estado y sus poderes en cuanto a la

estructura y funcionamiento de estos, es decir configura el estado en su totalidad mediante la

soberana emanada del poder del pueblo mismo para el cumplimiento de los derechos

naturales de las personas as como los adquiridos.

Se puede entender como un grupo de normas que rigen a la organizacin de Estado y

sus relaciones con los ciudadanos, as mismo las cartas constitucionales han servido para

manifestar los ideales polticos democrticos, como el sufragio, la participacin de los

ciudadanos en el ejercicio del poder poltico, y tambin derechos econmicos y sociales, del

mismo modo, valores de bsqueda de igualdad y mejoramiento social. Las normas de

organizacin territorial, la descentralizacin administrativa y la regionalizacin, se dan para

una mayor injerencia de los ciudadanos en los asuntos pblicos.

La palabra constitucin puede tener dos sentidos segn las reglas de derecho que contenga,

o las formalidades que revistan la elaboracin y modificacin de esas reglas. Puede ser en

sentido material o formal.

En sentido material o de fondo se entiende por constitucin el conjunto de normas que

establecen los principios rectores del Estado o sociedad poltica. Se puede decir que de esta
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forma todos los pases tienen constitucin y se puede hacer referencia a sus principios aunque

sus principios no se encuentren escritos, por ejemplo, las que determinan la forma que ha de

revestir el Estado, el sistema de gobierno que lo regir, los rganos de poder pblico, su

conformacin y funcin principales y los derechos civiles y polticos de los ciudadanos.

En sentido formal en un poco ms restringido, ya que se le da el nombre de constitucin a

un texto escrito hecho de manera solemne, por un rgano extraordinario (asamblea

constituyente) que no puede ser reformado por los procedimientos legislativos ordinarios y

que se impone sobre las dems normas estatales.

II. Evolucin Histrica:

A. Origen de la Constitucin en el mundo.

Constitucin que ha habido a travs de la historia de la humanidad, desde su origen en

Grecia hasta la poca Moderna con los aportes que brindaron las Constituciones de

EE.UU. y Francia.

1. Europa Clsica.

a. Grecia.

En la Antigua Grecia existan dos conceptos de Constitucin importantes: el

primero como un concepto material, el cual lo consideraban en esa poca como un

regulador o un organizador bsico del mismo Estado.

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Aristteles brinda algunas definiciones de Constitucin en concepto material,

los cuales fueron muy confusos, este filsofo griego dice "la Constitucin de un

Estado es el organizador regular de todas las magistraturas que es duea y soberana

de todo. En todas partes el gobierno de la ciudad es la autoridad soberana; la

Constitucin misma es el gobierno".

Pero Aristteles y Platn en algn momento se apartaron del sentido material

de la Constitucin, y dieron como ciertos indicios o bases al constitucionalismo de

hoy da en el sentido de que todo" gobierno est sujeto a la ley y toda ley a un

principio superior".

Y al apartarse del sentido material Platn propone otro criterio para la

Constitucin como un orden superior, este consista segn lo que deca este autor que

la poltica ideal es la creada por las personas capaces de gobernar con cierta fuerza

superior a la ley, y como estaba seguro de que tal persona no exista en el mundo

deba recurrirse a una ley superior, lo que dijo Platn lo convirti como el fundador

del constitucionalismo moderno.

Aristteles al abandonar o apartarse del concepto material de Constitucin, el

tambin distingue las leyes comunes del principio que les sirve de base y que les

imprime validez, ese principio dicho para Platn es la justicia, y para Aristteles es la

Constitucin. Y formulaba que las leyes deben estar supeditadas a la Constitucin

(politeia). Solo as sern justas.

b. Roma.
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En Roma desaparece por completo toda concepcin dada por los griegos y

como una realidad netamente existencial, totalizadora, general, para convertirse en un

poder supremo emanado del emperador.

En Roma identificaban la Constitucin en el Lex o edictum, o ms que todo de

las disposiciones, rdenes o mandatos imperiales de la poca.

Pero en esta poca aparecen Cicern y Catn quienes se apartaron de ese

concepto de constitucin, o mejor decirlo de esas disposiciones imperiales de Roma.

Cicern "Identifica Constitucin con forma de Estado y afirma que la Constitucin de

la Repblica no es obra de un solo hombre ni de una sola poca". La definicin

anterior la compartan tanto Cicern como Catn.

Catn afirma que la Constitucin en si es una obra de la Repblica romana,

pero no todo el pueblo romano poda intervenir en la conformacin de la misma, solo

eran para clases privilegiadas y no para la plebe, los revoltosos y los enemigos de la

Repblica.

Pero adems de estos dos personajes, haba uno llamado Pobilio quien

identifica el concepto de Constitucin con la Constitucin romana, nica para el que

merece serlo. Pobilio propone la siguiente teora:

"Las sociedades estn sometidas a diversas etapas del ciclo histrico: la primera

etapa es aquella en el cual los hombres adhieren voluntariamente al ms fuerte, quien

se torna rey justo y moral en un principio, pero luego se dejar llevar por sus

pasiones. Se inicia una segunda etapa en la cual los mejores destruyen esa tirana y el

pueblo en recompensa, les confa el mando. Los abusos de estos aristcratas hacen
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que el gobierno degenere en una oligarqua, tal como lo planteara ARISTOTELES,

contra lo cual es preciso reaccionar. Entonces vendr una tercera etapa, cuando el

pueblo se rebela e instaura la democracia. Pero esta se convierte luego en demagogia

y como resultado de la anarqua, el desorden y la violencia, el ms fuerte ser

proclamado rey, con lo cual el ciclo se reinicia".

Con la teora ya antes mencionada, Polibio pretendi demostrar que ninguna de

las formas de Constitucin como la monrquica, aristocrtica o democrtica puede

ser buena ni duradera. El denominaba como se dijo anteriormente que solo la de

Roma es la indicada ya que la Constitucin es mixta, en el que todos los poderes

tienes sus funciones tanto definidas como limitadas.

Debido a las ideas expuestas por Pobilio, se basa Cicern para crear su tesis

constitucional en un juicio de valor "La Constitucin existe porque debe ser; y debe

ser siempre, no solo en un momento determinado. De ah solo el hombre no pueda

elaborarla como si fuera un objeto cualquiera".

2. Europa Medieval.

En esta poca hubo dos hechos histricos relevantes los cuales fueron la cada del

Imperio Romano y el nacimiento del cristianismo en el viejo continente, estos hechos

influyeron notoriamente en el pensamiento sobre el aspecto jurdico. Esta poca se

caracteriz que paso un largo lapso de tiempo y la Constitucin simple y llanamente era

como la Iglesia lo definiera.

En esta poca la Constitucin era una regla suprema, como lo era en Roma, pero esta

vez esta norma no era promulgada por un emperador si no por la autoridad eclesistica o
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el Papa particularmente, estas rdenes fueron promulgadas por "Gregorio El Grande

denominadas como las Dictattus Papae en el siglo VI o la Segunda Carta a Hermann de

Metz de Gregorio VII en el siglo XI". Pero en el siglo XII el concepto de constitucin

vari levemente, debido a que no era el poder netamente papal o episcopal sino un

acuerdo entre la Iglesia y el Estado.

En el siglo XIII reapareci la idea de Constitucin como un edicto real y hubo

diversos autores de la poca que denominaron estos edictos como constitutio, y esto se

dio primordialmente en Francia e Inglaterra. Ms tarde en los siglos XV y XVI, el

concepto y/o palabra constitucin fue reemplazada por otros trminos o eliminada.

3. poca Moderna.

a. Francia.

Francia en la poca moderna de la historia, hace aportes muy importantes al

constitucionalismo moderno, primero en Francia hacen "el esfuerzo por racionalizar y

sistematizar el ordenamiento poltico del Estado". Este esfuerzo se identifica con la

obra del barn de MONTESQUIEU, en la exposicin de la teora de la tridivisin de

los poderes pblicos.

Otro aporte fue la formulacin de la teora de la soberana popular propuesta

por JEAN-JACOUES ROUSSEAU y la mas tarde la formulacin de la soberana

nacional en la Revolucin, con el objetivo de darle a la democracia un fundamento

lgico y una base de legitimidad y como ltimo y gran aporte no solo para el

constitucionalismo moderno si no para la humanidad fue la Declaracin de los

Derechos del Hombre y del Ciudadano proclamada el 26 de agosto de 1789, con la

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cual se le brindan derechos y libertades individuales a cada persona, con un alcance

universal como nunca se haba dado antes.

b. Estados Unidos

Los aportes que hicieron los norteamericanos al constitucionalismo moderno

fue; primero que este pas fue el primero en hacer una Constitucin escrita, de

carcter nacional, dada en la Constitucin de Filadelfia de 1787, este influyo en la

organizacin de instituciones polticas de los nuevos Estados americanos y de

muchos europeos en la mayora del siglo XIX, otro aporte fue en la conformacin de

un Estado federal, con muy buenos resultados y empleada por muchos naciones en el

mundo.

Otro aporte fue:

"la implantacin del sistema de gobierno presidencial, en esa misma

Constitucin, sistema basado en un ejecutivo monocrtico, dotado de amplios

poderes polticos y administrativos pero sometido, a su vez, a un sistema de frenos y

contrapesos por parte de los otros poderes pblicos, y que luego sera adoptado por la

casi totalidad de los Estados Unidos de Amrica y por muchos otros en el resto del

mundo".

Y por ltimo fue la independencia de los jueces, del poder ejecutivo y del

legislativo, gracias a la creacin de la Corte Suprema y la asignacin a un rgano

jurisdiccional la funcin de control de la constitucionalidad de las leyes.

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Antecedentes Internacionales.

Constitucin Espaola de 1812

Artculo principal: Constitucin de Cdiz

Constitucin jurada en todas las intendencias del virreinato y aplicada parcialmente por

el virrey Jos Fernando de Abascal durante los aos 1812 - 1814 y en el periodo de los

virreyes Pezuela y La Serna durante los aos 1820 - 1824.

La importancia de las Cortes de Cdiz y de la Constitucin de 1812 radica en que

sirvieron de cauce para la difusin de la libertad de pensamiento y el ejercicio de las

prcticas electorales. En efecto, gracias a la libertad de imprenta surgieron diversas

publicaciones polticas difusoras de las nuevas corrientes de pensamiento herederas de la

ilustracin. Asimismo, mediante las prcticas electorales para la eleccin de alcaldes y

regidores, diputados provinciales y representantes a las Cortes, los "peruanos" empezaron a

ejercer los derechos de ciudadana y considerarse "iguales" a los peninsulares.

Antecedentes nacionales.

Durante el periodo de 1812 - 1814 hubo varios procesos electorales para elegir a los

miembros de los ayuntamientos constitucionales de las principales ciudades del Per (sin

contar la infinidad de elecciones en los ayuntamientos de los dems pueblos y ciudades).

Hubo dos procesos electorales para elegir a los diputados del Per ante las Cortes espaolas

(22 propietarios y 10 suplentes) y para elegir a los miembros de las Diputaciones

Provinciales (Diputaciones Provinciales de Lima y del Cuzco). Del mismo modo, durante
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la poca de su restauracin, el ao de 1820, es decir la poca conocida como "trienio

liberal", tuvo incidencia en el pas, al punto que se creara en la Real Universidad de San

Marcos una ctedra destinada al estudio de la Constitucin Poltica de la Monarqua

Espaola. As, entre los cursos que se dictaban en la universidad figuraba la ctedra de

vsperas de leyes y de la Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, ctedra que le

fue asignada a Manuel de Urquijo, como sustituto del titular Justo Figuerola, el 15 de enero

de 1821. No durara mucho, sin embargo, dicha ctedra. La proclamacin de la

independencia en Lima estaba por hacerse realidad. Tendran tambin amplia difusin las

elecciones y, en el caso de los territorios sometidos al dominio espaol (Cuzco, Arequipa,

Huamanga y Puno), se instalaran Diputaciones Provinciales en cada una de ellas. Por

tanto, la Constitucin de Cdiz y sus instituciones fueron la escuela de muchos de los

polticos que forjaran nuestra vida republicana. En ello radica su importancia.

III. Tipos de Constitucin

La Constitucin en Sentido Material y Sentido Formal.

La Constitucin Formal.

Es aquella elaborada de acuerdo a un procedimiento. La Constitucin es una ley o

conjunto de leyes que han sido escritas y redactadas por voluntad de un legislador. Por

tanto, es constitucin como derecho y en consecuencia debemos estudiar la constitucin a

travs de la dogmtica jurdica y quedarn fuera del mbito y del estudio factores polticos,

econmicos y sociales.

La constitucin es una ley especial, distinta de las leyes ordinarias por razones jurdicas.

Es redactada por un legislador especial y mediante un procedimiento especial para su

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aprobacin y que comporta un grado de solemnidad y seriedad muy superior al de las leyes

ordinarias.

La constitucin es una ley suprema porque establece los rganos o sujetos que estn

facultados para producir normas. Establece la competencia de cada uno de esos rganos. La

constitucin establece la jerarqua de todas las normas que pueden producirse y quienes

pueden producirlas. En consecuencia, todas las normas jurdicas de un ordenamiento

obtendrn su validez en la medida en que hayan sido producidas como dice la constitucin

y por quien dice.

Sin embargo, una constitucin poltica Formal generalmente no refleja la realidad social.

Lassalle en Qu Es La Constitucin (1872) dice que una constitucin que no se ajuste

a la realidad social del momento y a los poderes fcticos y sociales que operen en esa

sociedad y que no atienda al inmediato pasado del Estado, no puede ser una constitucin

porque pierde su utilidad.

Constitucin Material o Real.

La Constitucin material es aquella que integra la normatividad jurdica y la normalidad

reflejando la realidad. Tiene origen histrico, evoluciona de acontecimientos sociales. Las

concepciones materiales de la constitucin surgen por el agotamiento de la concepcin

formal de constitucin ya que todo derecho constitucional que no tenga en cuenta las

realidades polticas acaba por carecer de virtualidad explicativa e interpretativa.

La doctrina de la constitucin material supuso la negacin de la constitucin como

norma.
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Hay tres direcciones en las que deriv la constitucin material:

Normativismo.

Inspirado en Kelsen. La validez de las normas depende de su conformidad con las

normas de produccin del derecho y esa es la funcin que se le otorga a la constitucin,

la norma que regula la produccin del resto del ordenamiento jurdico. Para ella todas

las normas tendrn validez de conformidad con la constitucin. Este procedimiento est

basado en la validez de una norma superior que no puede ser parte de la constitucin

escrita. Es lo que denomina norma hipottica fundamental, norma superior a la propia

constitucin. Esta concepcin se basa en un estudio jurdico de la validez normativa

basada en su rgano de emisin y su adaptacin a la constitucin.

Teora decisionista.

Basada en las ideas de Schmidt. Esta teora supuso en parte la justificacin de la

poltica neonazi (y por ende de los regmenes totalitarios) porque justifica cualquier

decisin por parte del Estado. Considera la constitucin no como una norma sino como

algo que la ha autorizado previamente y que es en definitiva quien le otorga validez. El

derecho no puede auto fundamentarse y la constitucin escrita no es una excepcin. En

todo caso es una decisin anterior y superior al texto constitucional, decisin que ha sido

tomada por sus elementos fundamentales, entendidos como tales los poderes del estado,

la clase poltica, e incluso, la propia sociedad. Constitucin es por tanto la decisin

singular sobre la forma y el modo de toda estructura poltica. Lo que conlleva es que es

legtima, no la constitucin sino una decisin poltica.

Doctrina Sociolgica Basada en la Escuela Italiana:

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Doctrina sociolgica basada en la escuela italiana: Est basada en que toda

constitucin parte de una consideracin primaria. La preexistencia de una comunidad

poltica dotada de poder soberano, organizada en instituciones cuyo papel predominante

corresponde al estado. Sobre esta base se entender que la constitucin no es otra cosa

que la constitucin del propio estado y de su ordenamiento, entendido en su conjunto.

La norma fundamental contiene las normas bsicas de produccin pero no contienen las

normas importantes que afectan a la constitucin del Estado. Para ellos constitucin es

toda norma que afecta a las constituciones bsicas del estado y entienden que dentro de

la propia constitucin existe derecho escrito que formalmente no debera considerarse

como constitucin.

Tipos de Constituciones por Mayor o Menor Dificultad de Modificacin.

Constituciones Rgidas.

Son aquellas Constituciones que para modificarse establecen un procedimiento ms

agravado que el procedimiento legislativo ordinario. Segn el grado de complejidad del

mismo se denominarn bien rgidas, bien sper rgidas.

Constituciones Flexibles.

Se modifican mediante el procedimiento legislativo ordinario, lo que significa que una

ley del parlamento puede cambiarlas.

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Desde este punto de vista podemos decir que todas las consuetudinarias son flexibles,

pero no todas las escritas son rgidas porque puede haber Constituciones escritas que no

tengan previsto un procedimiento especial para su modificacin.

Tipos de Constituciones por su Forma.

Constituciones Escritas.

Es aquella en la cual las reglas relativas a la organizacin del estado estn contenidas

en un texto o documento, que se considera como ley fundamental. Pero no es tanto la

escritura lo que caracteriza a la constitucin escrita, como la circunstancia de estar escrita

en un cuerpo nico, en un documento unitario, como dice Heller. El tipo de la constitucin

escrita no es por eso advierte Bidart Campos, el de los estados que tienen leyes

constitucionales escritas pero dispersas en varios textos, sino el de los que poseen un

cdigo constitucional nico. Pero hay que agregar que ese documento o cdigo

constitucional nico, debe ser adoptado formalmente, a travs de los procedimientos

especiales previstos para el efecto. Es en esto en lo que radica, en ltima instancia, la

diferencia con las llamadas constituciones consuetudinarias. Hasta el siglo XVIII la

organizacin poltica de los estados estaba casi exclusivamente regulada por la costumbre.

Para los tericos de la revolucin francesa la necesidad de la constitucin escrita apareca

como una garanta ms efectiva contra los abusos del poder absoluto. sta representaba

para ellos el manual elemental del ciudadano, que le instrua sobre sus deberes como tal, a

la par que le indicaba sus derechos y las libertades de que disfrutaba frente al estado. De

ah que para idelogos como Thomas Paine, no exista constitucin mientras esta no

pudiera llevarse en el bolsillo. La primera constitucin escrita en los tiempos modernos fue
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la de Filadelfia de 1787, de carcter nacional, antecedida por las que se dieron entre 1776 y

este ao en las antiguas trece colonias de Norteamrica, de carcter estatal. la idea que

motiv la redaccin de estos textos fue la de hacer de la constitucin un instrumento de

libertad, al reservar a los ciudadanos ciertos derechos colocados fuera del alcance del

legislador ordinario y al proteger cierta parte de la autonoma de los estados miembros

respecto al estado federal. En Francia la primera constitucin escrita fue la de 1791; de ah

en adelante todos los regmenes polticos franceses sern regidos por constituciones

escritas. En Colombia la primera constitucin escrita fue la de Dinamarca de 1811.

Constituciones Consuetudinarias.

Las constituciones consuetudinarias son mezcla de usos y costumbres sobre la manera

de gobernarse, fruto de la idiosincrasia de un pueblo concreto. Suelen estar acompaadas

de algn texto escrito de carcter parcial por lo que podemos decir que tienen una

pluralidad de fuentes normativas. Ejemplos de Constituciones consuetudinarias los tenemos

en la Constitucin inglesa y la de Israel.

Constitucin consuetudinaria es aquella que no est recogida en un solo texto escrito,

adoptado formalmente como tal, sino que se desprende de leyes o de costumbres a las

cuales, por su contenido, se les ha dado el rango de leyes constitucionales. Puede decirse

que existe constitucin consuetudinaria cuando los principios de organizacin del estado

resultan de prcticas o de tradiciones consagradas por el uso a lo largo de los aos, a las

cuales se les otorga fuerza jurdica. Esta modalidad de constitucin es anterior a las

constituciones escritas. De hecho, su origen se confunde con el nacimiento mismo del

concepto de constitucin.
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Las primeras constituciones consuetudinarias de los tiempos modernos son de las

colonias americanas 1776 y con la de la Federacin de Filadelfia 1787 que hasta el da de

hoy es la Constitucin ms antigua y vigente del mundo, con la revolucin Francesa se

imponen las constituciones escritas en especial en las nacientes naciones Americanas, pero

talvez la ms conocida y la cual da un aporte importante en la historia son la Carta Magna

de 1215, la Peticin de los Derechos de 1629 y la Ley de Derechos (Bill of Rights)de 1688.

Las constituciones escritas son una importante herramienta para la solucin de

conflictos polticos, la vida poltica las costumbres constitucionales el conjunto de

decisiones de los jueces o jurisprudencias, adquieren un carcter complementario muy

importante.

Constitucin Originaria.

Se dice que son constituciones originarias aquellas que contienen principios originales.

Es una Constitucin en cuanto establece sistemas de organizacin y principios filosficos

que nunca se haba establecido en algn documento constitucional.

Constitucin Derivada.

Las Constituciones derivadas a diferencia de las originarias siguen patrones establecidos

por otras constituciones y simplemente se adaptan a las necesidades, claro est, que esto no

quiere decir que sean copiadas.

En Amrica Latina todas las constituciones hechas despus de la independencia de

Espaa se han basado en la Constitucin de los Estados Unidos de 1787 y simplemente se

moldearon a la situacin de aquel momento.

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Actualmente no existen muchas constituciones originarias pues tambin a travs de los

siglos existen modas constitucionales, y la gran mayora de ellas sean basadas de algn

modo en unas constituciones anteriores.

Las primeras son aquellas que contienen principios funcionales innovadores respecto al

resto de Constituciones existentes; mientras que las Constituciones derivadas toman como

modelo otras Constituciones previas.

Una Constitucin originaria contiene un principio funcional nuevo, original para el

proceso del poder poltico. Una Constitucin derivada sigue un modelo o pautas

previamente utilizadas, sin aportar nada nuevo. Se consideran originarias las siguientes

constituciones:

- Britnica. Por el parlamentarismo, y por ser consuetudinaria.

- EE UU. Por el presidencialismo y el federalismo.

- Francia. La de 1793, por su gobierno de Asamblea.

- Suiza. Por la consagracin de los mecanismos de democracia directa.

- URSS. Primera constitucin de un pas comunista.

Las constituciones derivadas (LOWENSTEIN) se pueden agrupar, en muchos casos, en

familias, que imitan a un texto originario (o derivado, a su vez):

- Pases de la Commonwealth. Imitan el parlamentarismo ingls.

- Iberoamericanas. Por el presidencialismo y el federalismo de la norteamericana.

 26

- Pases comunistas. Que imitaron el constitucionalismo sovitico.

Tipos De Constitucin Segn Su Finalidad.

Esta distincin atiende al contenido sustantivo de la constitucin, es decir, define si una

constitucin se encuentra o no cargada ideolgicamente o si por el contrario, es neutral o

puramente utilitaria.

Constitucin Programtica.

Las constituciones programticas son aquellas en las que el aspecto ideolgico o

filosfico se marca en su estructura y contienen un programa ideolgico definido de muy

definida proyeccin. Como ejemplos podemos citar la constitucin sovitica o cubana.

Por ser preponderantemente ideolgica, establece un sistema poltico determinado

sobre la base de una ideologa muy definido y de vasta proteccin. Por ejemplo EE.UU.,

China, Cuba, las constituciones latinoamericanas.

Constitucin Utilitaria.

Las constituciones utilitarias son aquellas preponderantemente neutrales ya que estas

simplemente hacen nfasis en la organizacin y reglamentacin del poder del Estado.

Permiten a los Poderes Constituidos adoptar una u otra ideologa sin que esto suponga

una violacin constitucional por lo mismo que tiene una ideologa neutra.

La Constitucin utilitaria o pragmtica por ser neutral en ideologa, regula slo la

forma de gobierno, no los derechos de los ciudadanos. Por ejemplo la Constitucin

alemana de 1871 (Rep. De Weimar), la constitucin de la III Repblica francesa (1875).

 27

Segn la teora constitucional, sin embargo podramos que gran parte de las

constituciones demo-liberales contemporneas tienen caractersticas de ambos tipos de

constitucin tanto programtica as como utilitaria, ya que contienen reglas acerca de la

organizacin del Estado y por otro lado contienen principios ideolgicos, ejemplos de estas

constituciones son la Colombiana y el de todos los pases Latinoamericanos; disponible en

http://www.jsd.mx/index.php/clase/teoria-constitucional/414-clasificacion-de-las-

constituciones

Segn Su Vigencia: Se clasifica en normativa, nominal y semntica

Constitucin Normativa.

La constitucin normativa, es aqulla que domina el proceso poltico, es decir, el

proceso del poder se somete a la Constitucin. Es un traje a la medida.

Para que una constitucin sea normativa se necesita que est plenamente ligada en la

sociedad estatal, ser aceptada por todos los integrantes del estado, ser vivida, que sus

normas dominen todos los procesos polticos y debe estar adaptado y sometido a las

normas constitucionales.

Atiende a la concordancia que hay entre las normas constitucionales, con la realidad

del proceso del poder.

El principio fundamental en una constitucin normativa, es que en una constitucin

escrita no funciona por s misma, una vez que haya sido dictada, sino que la constitucin,

es lo que los detentadores y destinatarios del poder hacen de ella en la prctica.

 28

Por ello, si se implanta una constitucin que contiene un rgimen democrtico

constitucional, en un estado que emerge de una monarqua feudal, o de un estado colonial,

ser un milagro si esa constitucin echa races en ese estado.

Tambin se dice, que para que una constitucin sea viva, debe ser vivida efectivamente

por el pueblo, es decir, ser lealmente observada por todos los interesados y encontrarse

plenamente integrada en la sociedad estatal, slo en ese caso podr hablarse de una

constitucin normativa, en que sus normas dominan el proceso poltico.

Constitucin Nominal.

La Constitucin Nominal es aquella que no se cumple lo que establece. Por ejemplo

todas las constituciones de Sudamrica.

La constitucin nominal es aqulla que no rige en la actualidad, pero que en un futuro

s lo har; tiene una funcin educativa. Es un traje que queda grande, pero que quedar

algn da.

El carcter nominal de una constitucin, se refiere a aquellos casos en que la

constitucin, si bien es jurdicamente vlida, la dinmica del proceso poltico no se adapta a

las normas constitucionales, es decir, la constitucin carece de una realidad existencial, lo

que la constitucin nominal describe es una realidad, en que presupuestos polticos

culturales y econmicos, operan en contra de la debida concordancia entre las normas

constitucionales y las exigencias del proceso del poder.

Entre dichos presupuestos se encuentran por ejemplo, la poca educacin en el cuerpo

electoral, la falta de educacin poltica, la ausencia de una clase media independiente.

 29

Se dice entonces que en la constitucin nominal, la decisin poltica de promulgarla

fue prematura, y por lo tanto la funcin de la constitucin, se reduce a ser un instrumento

para la educacin del pueblo, y con la aspiracin de llegar a ser la verdadera reguladora del

proceso del poder.

Siguiendo el proceso del traje, este habr que guardarlo durante cierto tiempo en el

closet, y esperar hasta que el cuerpo nacional haya crecido.

Segn la teora constitucional, la constitucin normativa es aqulla que domina el

proceso poltico, es decir, el proceso del poder se somete a la Constitucin. Es un traje a la

medida. La constitucin nominal es aqulla que no rige en la actualidad, pero que en un

futuro s lo har; tiene una funcin educativa. Es un traje que queda grande, pero que

quedar algn da. La constitucin semntica es aqulla que no rige a la realidad, sino que

se implantan con el objeto de asentar en el poder a determinado grupo. No es una

constitucin en realidad: es un disfraz; disponible en.

http://www.jsd.mx/index.php/clase/teoria-constitucional/414-clasificacion-de-las-

constituciones

Constitucin Semntica.

La Constitucin Semntica, solo est en el texto, siempre hay avasallamiento de los

derechos del individuo y desborde de los lmites del poder del Estado.

La constitucin semntica es aqulla que no rige a la realidad, sino que se implantan

con el objeto de asentar en el poder a determinado grupo. No es una constitucin en

realidad, es un disfraz.
 30

En la constitucin semntica, si bien esta ha sido efectivamente promulgada y

aplicada, su realidad slo est dada por la formalizacin de una situacin del poder poltico

establecido en beneficio exclusivo de los detentadores del poder tctico. En este tipo de

constitucin no existe propiamente una constitucin en sentido material, es decir, un

instrumento que sirva a la limitacin del poder, sino que su finalidad es estabilizar y

eternizar la intervencin, de los dominadores tcticos del poder.

Por ltimo las constituciones semnticas son aquellas que se utilizan para favorecer un

grupo o individuo que ha tomado el poder por las vas de hecho -regmenes de facto por lo

general para darle cierta legitimidad y hacer mucho ms duradera su presencia en el poder,

como estas constituciones estn la fascista algunas islmicas de pases africanos y un claro

ejemplo es de la chilena durante la dictadura militar.

Siguiendo el ejemplo del traje, aqu la transicin no es un traje, sino que es un disfraz.

Segn la teora constitucional, la constitucin normativa es aqulla que domina el proceso

poltico, es decir, el proceso del poder se somete a la Constitucin. Es un traje a la medida. La

constitucin nominal es aqulla que no rige en la actualidad, pero que en un futuro s lo har;

tiene una funcin educativa. Es un traje que queda grande, pero que quedar algn da. La

constitucin semntica es aqulla que no rige a la realidad, sino que se implantan con el

objeto de asentar en el poder a determinado grupo.

IV. El Poder Constituyente

El Poder Constituyente se traduce en la capacidad que tiene un pueblo soberano para

construir y crear el ordenamiento constitucional de su Estado. La idea de Poder

 31

Constituyente nace con los albores del racionalismo y la modernidad en el siglo XVIII, en

las ideas primigenias de Juan Jacobo Rousseau, expuestas en su obra "El contrato social",

all el pensador ginebrino establecer los criterios bsicos de un poder formador de nuevas

relaciones polticas, basadas en la voluntad general, la nacin soberana y el pacto o

contrato entre los integrantes de dicha comunidad originaria[1].

El acto constituyente es el conjunto de hechos sbitos y extraordinarios a travs de los

cuales se manifiesta la voluntad poltica de constituir y estructurar una sociedad poltica de

una determinada manera. Es decir, comprende una pluralidad de sucesos o acontecimientos

histricos de naturaleza poltica, que exterioriza una voluntad "hacedora" y que por tales

son necesarios para la formacin o reestructuracin de un Estado[2]. Estas ideas las

expondr el Abate Emmanuel Sieys, quien en su clebre obra "Qu es el Tercer Estado?"

(1788), establece las sutiles diferencias entre un Poder Constituyente y la funcin

legislativa ordinaria. Adems expresa que una Constitucin supone ante todo un poder

constituyente.

El Origen De La Teora Del Poder Constituyente.

La Teora del Poder Constituyente naci en Francia, fue construida en la poca de la

Revolucin Francesa por el abate Emmanuel Sieys; como dice Linares Quintana: "el

espritu de Sieys, fue el espritu de la Revolucin". La construccin de Sieys tiene o se

elabora en un contexto histrico determinado y fue cuando la tambaleante y quebrada

monarqua en Francia se vio obligada a convocar al Parlamento, este se denominaba

Estados Generales y su estructura, en la que haba tres rdenes: la nobleza, el clero y el

tercer Estado. En este ltimo, correspondiente a los estratos sociales comunes, no

 32

privilegiados, ejerca un papel preponderante la "burguesa". En el parlamento, en ese

entonces, se votaba por rdenes y el tercer Estado o tambin Estado llano; estaba en

desventaja numrica frente a la unin que haba a la hora de votar entre la nobleza y el

clero. Era indispensable una reforma para lograr el control de la asamblea parlamentaria, es

entonces cuando entre fines de 1788 y comienzos de 1789, Sieys, escribe su famoso

folleto titulado "Que es el tercer estado?" con miras a explicar un cambio que se tornaba

indispensable. Sieys, tena que demostrar que para darse una Constitucin, la nacin tena

que tomar la decisin mediante la reunin de representantes extraordinarios especialmente

delegados para expresar la voluntad nacional; ello lo conduce a elaborar la teora del Poder

Constituyente, a fin de establecer a quien pertenece y cules son las condiciones de su

ejercicio.

Sieys, seala tres etapas en la formacin de un Estado, en la primera etapa los

individuos que viven aislados en un estado de naturaleza racionalmente concebido,

resuelven reunirse y por este solo hecho pasan a formar una nacin; es en la nacin donde

el Poder Constituyente radica en forma indiscutible e inalienable. En la segunda etapa, la

nacin lleva adelante la decisin de actuar en comn y los asociados convienen en cules

son las necesidades pblicas y los medios para proveerlas, el poder ya pertenece al

conjunto y es en este momento en el que nace la Constitucin. En la tercera etapa, los

asociados son demasiados y estn dispersos en una superficie tan extensa que no les

permite ejercitar por si mismos su voluntad comn, nace entonces el gobierno, ejercido por

representantes de la nacin.

Cabe sealar y esto sirve tambin como nexo con uno de los captulos siguientes, la

diferencia, siempre segn Sieys, entre el Poder Constituyente, no sujeto a constitucin

 33

alguna, pues la nacin existe ante todo y es el origen de todo sin otro lmite que el que le

impone el derecho natural, y el gobierno que ejerce un poder constituido, sujeto a las

condiciones y lmites que le impone la Constitucin.

El profesor espaol Luis Snchez Agesta, caracteriza al Poder Constituyente como

"voluntad poltica creadora del orden, que requiere naturaleza originaria, eficacia y carcter

creador"; el fundamento del Poder Constituyente dice, Snchez Agesta, no est en una

legitimidad jurdica anterior, sino que es de carcter trascendente al orden jurdico positivo,

en consecuencia el fundamento de la legitimidad de esta afirmacin solo puede hallarse en

el derecho natural. En opinin de Snchez Viamonte, citado por Linares Quintana, el Poder

Constituyente es "la soberana originaria, extraordinaria, suprema y directa en cuyo

ejercicio la sociedad poltica se identifica con el Estado, para darle nacimiento y

personalidad, y para crearle sus rganos de expresin necesaria y continua". A modo de

fundamento Snchez Viamonte, analiza las caractersticas que le da a la soberana por l

llamado Poder Constituyente, de la siguiente forma:

a) Originaria: porque es su primera manifestacin de soberana y da origen al orden

jurdico.

b) Extraordinaria: porque a diferencia de los poderes del gobierno, que son

ordinarios y permanentes, el Poder Constituyente solo acta cuando es necesario dictar una

Constitucin o reformarla y cesa cuando ha llenado su cometido.

c) Suprema: porque es superior a toda manifestacin de autoridad, desde que la crea o

constituye (poder constituido), determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y fija

sus lmites.
 34

d) Directa: porque segn la doctrina que inspiro su creacin, su ejercicio requiere la

intervencin directa del pueblo.

Por ltimo, reproducimos el ms claro y a la vez explicativo concepto, en nuestra

opinin, de Poder Constituyente; Bidart Campos dice: "Poder Constituyente es la

competencia, capacidad o energa para constituir o dar constitucin al Estado, es decir para

originarlo, para establecer su estructura jurdico poltica"[3].

Teoras sobre el Poder Constituyente.

Naranjo Mesa en su obra "Teora de la Constitucin" expone las teoras que a

continuacin las reproducimos por considerarlas de gran utilidad[4].

Teora Racional - Ideal de Emmanuel Sieys.

Emmanuel Sieys en su ensayo Qu es el tercer Estado?, plantea utilizando ya ese

nombre, la teora del poder constituyente. Desarrolla la lnea de pensamiento de Locke y

Montesquieu y complementa las tesis de Rousseau sobre el tema.

En opinin de Snchez Viamonte, "las ideas de Rousseau se simplifican y se clarifican

en la pluma del abate Sieys. El sistema ideolgico se transforma en sistema institucional.

La idea de Constitucin aparece ntida, y el Poder Constituyente adquiere toda la

importancia jerrquica que le corresponde desde el moment mismo en que se crea un

poder legislativo ordinario que dicta las leyes, pero que est obligado a respetar la

Constitucin".

La idea de la separacin entre el Poder Constituyente y los poderes constituidos que

es la piedra angular del constitucionalismo aparece en efecto, ntidamente expuesta por

 35

Sieys. Dice l: "La nacin existe ante todo, es el origen de todo. Su voluntad es siempre

legal, es la misma ley. Antes que ella y por encima de ella solo existe el derecho natural. Si

queremos una idea justa de la serie de leyes positivas que no pueden emanar sino de su

voluntad, vemos en primer trmino las leyes constitucionales, que se dividen en dos partes:

las unas regulan la organizacin y las funciones del cuerpo legislativo; las otras determinan

la organizacin y las funciones de los diferentes cuerpos activos".

Estas leyes son llamadas fundamentales, no en el sentido de que puedan hacerse

independientes de la voluntad nacional, sino porque los cuerpos que existen y actan por

ella no pueden tocarla. En cada parte, la Constitucin no es obra del poder constituido sino

del poder constituyente. Ninguna especie de poder delegado puede cambiar nada en las

condiciones de su delegacin. En este sentido en el que las leyes constitucionales son

fundamentales. Las primeras, aquellas que establecen la legislatura, estn fundadas por la

voluntad nacional antes de toda Constitucin; forman su primer grado. Las segundas deben

ser restablecidas por una voluntad representativa especial. As todas las partes del gobierno

se remiten y dependen en ltimo del anlisis de la nacin. De acuerdo con Rubio(2009)Hay

que decir, finalmente que en nuestro pas el Congreso ejerce el poder constituyente

delegado para modificar los artculos de la constitucin con una serie de requisitos

especiales en materia de votos y aprobacin que estudiaremos posteriormente _y que estn

contenidas en el propio artculo 206 de la constitucin (p.117).

Teora Fundacional - Revolucionaria de Maurce Hauriou

Hauriou parte ele la afirmacin de una "superlegalidad constitucional" que abarca algo

ms que la Constitucin escrita, e incluye todos los principios fundamentales del rgimen:
 36

Estos principios integran una especie de legitimidad constitucional, colocada por encima de

la Constitucin escrita". La organizacin de esa superlegalidad constitucional debe reunir

dos condiciones, a saber:

l) la organizacin de una operacin constituyente, con un Poder Constituyente que est por

encima de los poderes gubernamentales ordinarios los cuales ocupan el rango de poderes

constituidos, y con un procedimiento especial de revisin que da a la Constitucin un

carcter rgido;

2) La organizacin de un control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes

ordinarias. La llamada operacin constituyente es la suma del poder y del procedimiento,

siendo el primero el que recibe el nombre de Poder Constituyente, porque es el poder

fundador.

Para Hauriou, los rasgos o caractersticas del Poder Constituyente son los de ser, en

primer lugar, una especie de Poder Legislativo, ya que la superlegalidad constitucional es

una especie de legalidad y que las constituciones escritas son leyes constitucionales; en

segundo lugar, el Poder Constituyente pertenece a la nacin, al igual que los dems

poderes, pero la nacin "no puede ejercer directamente el Poder Constituyente, como no

puede ejercer los dems poderes; se ejerce, pues, por medio de representantes en nombre de

la nacin". En tercer lugar, hay una clara diferencia entre el Poder Constituyente y el

Legislativo poder constituido- por las materias que regulan y por la naturaleza de cada

poder, lo cual no impide reconocer el papel que el poder constituido juega en la operacin

constituyente, pero sin desconocer que la participacin de los individuos que componen la
 37

nacin es ms acentuada en la operacin constituyente, que en el proceso legislativo

ordinario.

Teora Normativista de Hans Kelsen.

Hans Kelsen, en su obra "Teora General del Estado", estima que la funcin

constituyente positiva no puede derivar, como poder cualitativamente especfico, de la

esencia del derecho o de la Constitucin, no puede ser una verdadera terica, como no lo es

tampoco la validez superior de la Constitucin.

Kelsen piensa que la doctrina del Poder Constituyente no puede tener otro sentido que

el de poner dificultades a la modificacin de las normas que fundamentan ciertos casos del

derecho positivo.

Kelsen habla de norma fundamental como origen lgico de la Constitucin y como

hiptesis jurdica tendr la virtualidad de establecer la autoridad constituyente, en cambio

el contenido de la Constitucin proviene del acto de la voluntad emprica de la autoridad

constituyente. Pero reconoce Kelsen que es puro derecho natural justificar el planteamiento

de la reforma ante una asamblea constituyente elegida al caso, o directamente ante el

pueblo, afirmando que solo al pueblo competente la enmienda constitucional, porque el

constituye la fuente ltima de todo derecho.

Para l no existe un Poder Constituyente, y hasta resulta de dudosa conveniencia la

existencia de un documento constitucional. Desde su punto de vista todo Estado por el

hecho de serlo, es un Estado de derecho, as se trate de estados totalitarios, conclusin esta

que ha sido justificadamente criticada y rebatida por muchos autores. Como dice Linares
 38

Quintana, aceptarla implicara echar abajo el constitucionalismo, con l todo el edificio del

Derecho Constitucional.

Teora Existencial Decisionista de Carl Schmitt.

Para l la Constitucin, en sentido positivo, surge mediante un acto del Poder

Constituyente. El acto constituyente contiene por un nico momento de decisin la

totalidad de la unidad poltica, pero esta unidad poltica es anterior, y el acto constituyente

"constituye" la forma y el modo de esa unidad. Siempre hay en el acto constituyente un

sujeto con voluntad de obrar. La Constitucin positiva es una decisin consciente que la

unidad poltica adopta y se da a s misma por medio del titular del poder constituyente.

Pero la Constitucin no es cosa absoluta, por cuanto no surge de s misma; tampoco vale

por virtud de su justicia normativa o de su cerrada sistemtica; no se da a s misma, sino

que es dado por una unidad poltica concreta.

Schmitt reacciona contra el normativismo y el racionalismo y seala como el acto

esencial de la creacin jurdica estatal la "decisin poltica", es decir, un acto volitivo de

Estado. De ah que su tendencia denominada el decisionismo, no separa lo poltico de lo

jurdico, por el contrario, considera que lo poltico antecede necesariamente a lo jurdico, y

el momento de la decisin es el momento poltico de todo derecho. Para Schmitt lo que

existe polticamente es jurdicamente digno de existir, y el quehacer poltico por

antonomasia es la toma de decisiones. De ah que para l un sistema constitucional ser

tanto ms valioso, cuanto ms decida las cuestiones fundamentales de la organizacin

poltica de un Estado, o cuanto mejor establezca los procedimientos destinados a que

ciertos rganos, tomen esas decisiones en los momentos de emergencia o de crisis. Hay en
 39

l, pues, una exaltacin del poder en cuanto poder de decisin, que lo lleva a reprochar los

tecnicismos constitucionalistas del liberalismo poltico y a inclinarse hacia un rgimen

autoritario, como el implantado en su patria en 1933.

Para Schmitt el Poder Constituyente es "la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es

capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia

existencia poltica, determinando as la existencia de la unidad poltica como un todo". De

esta definicin se desprenden las caractersticas que el tratadista asigna a este poder: a)

Poder Constituyente es voluntad poltica, la Constitucin no se apoya en una norma cuya

justicia sea fundamento de su validez, sino en una decisin poltica proveniente de un ser

poltico; una vez ejercido, el Poder Constituyente no se agota o desaparece, al lado y por

encima de la Constitucin, sigue subsistiendo esa voluntad que es el Poder Constituyente,

por ello, todo conflicto constitucional que afecte a las bases mismas de la decisin poltica,

tan solo puede ser decidido mediante la voluntad del poder constituyente, as mismo las

lagunas constitucionales tan solo pueden llenarse mediante un acto del poder constituyente,

este poder es unitario e indivisible, y no puede considerarse en coordinacin con los otros

poderes constituidos, el Poder Constituyente no est vinculado a formas jurdicas ni a

procedimientos, est siempre en estado de naturaleza, el pueblo manifiesta su Poder

Constituyente mediante cualquier expresin reconocible de su inmediata voluntad de

conjunto dirigida hacia una decisin sobre modo y forma de existencia de la unidad

poltica, el pueblo como titular del poder constituyente, no es una instancia firme,

organizada, cuya voluntad solo puede demostrarse mediante el hecho y no mediante la

observancia de un procedimiento regulado normativamente; la voluntad constituyente del

pueblo es inmediata, anterior y superior a todo procedimiento de legislacin constitucional.

 40

Ninguna ley constitucional ni tampoco una Constitucin, puede sealar un Poder

Constituyente y prescribir la forma de su actividad. Una Constitucin es legtima, cuando

la fuerza y autoridad del Poder Constituyente en que descansa su decisin es reconocida.

Caractersticas y Limitaciones del Poder Constituyente.

Las caractersticas son los siguientes.

a. Originario:

Es decir, ajeno a toda competencia previa, a toda

reglamentacin predeterminada que, al contrario de lo que sucede con los poderes

constituidos, no existe dentro sino fuera del Estado. Por encima de l no existe

ningn otro poder poltico: es la autoridad suprema, incondicionada, libre de todo

formalismo, fundada en s misma y omnipotente en el poder constitucional.

b. Indivisible:

No se halla coordinada a los otros poderes divididos (legislativo, ejecutivo y

jurisdiccional), sino que sirve de fundamento previo a todos los poderes

constituidos; las competencias y atribuciones de estos poderes son creadas,

modificadas o renovadas por el poder constituyente.

c. Permanente e Inalienable:

Su ejercicio, as sea espordico, lo exterioriza y evidencia su potencia; subsiste

siempre por encima del orden que engendra.

 41

d. Eficaz: El poder Constituyente est dotado de una fuerza histrica efectiva, apta

para lograr los fines que se propone.

Poder Constituyente Originario, Derivado o Instituido.

Segn la modalidad que adopte el Poder Constituyente, sea originario o derivado,

existen determinados atributos o caractersticas que permiten enmarcarlo.

Del Poder Constituyente Originario.- En este sentido, se caracteriza por ser ilimitado,

originario y autnomo.

a) Ilimitado.- El Poder Constituyente, cuando es ejercido por su titular originario

(pueblo), reviste carcter ilimitado, de manera que, en principio - dejando a salvo la

necesidad de respetar los valores naturales y absolutos, no tiene restricciones en

su actuacin. Se sostiene, en tal sentido, que ni siquiera la Constitucin previa puede

prescribir lmites al Poder soberano del pueblo de dictar nuevas normas

fundamentales destinadas a promover cambios polticos sustanciales. A pesar de que

tericamente se sustenta una limitacin total de la accin del poder constituyente, hay

quienes afirman con suficiente razn que la ilimitacin que se atribuye al mencionado

poder originario no se identifica con la arbitrariedad

b) Originario.- El carcter "originario" del Poder Constituyente del pueblo, se concreta

en que l es la fuente de las restantes potestades pblicas, y no tiene otro origen que el

que deriva de los hechos y del principio de autodeterminacin de los pueblos. Se trata

pues, en trminos de SCHMITT, de un poder en el cual "descansan todas las

facultades y competencias constituidas y acomodadas a la Constitucin. Pero l

mismo no puede constituirse nunca con arreglo a la Constitucin". No hace falta, por
 42

lo tanto, regulacin normativa previa que reconozca la existencia del Poder

Constituyente en manos del pueblo, pues - se insiste- dicho poder tiene fuente en s

mismo, y no en declaraciones de Poderes Constituidos que, por tales, le resultan

subalternos. El Poder Constituyente que corresponde a la soberana popular es

originario, de modo que no hace falta disposicin constitucional alguna que reconozca

su existencia, antes bien, l mismo constituye su propia razn y fundamento.

c) utnomo.- La autonoma del Poder Constituyente Originario alude a la posibilidad de

ejercitarlo indefinidamente, aun cuando ya se hubiere dictado un Texto Constitucional

a travs de los mecanismos de manifestacin de tal poder, e incluso cuando -mediante

texto constitucional previo- se hubiere delegado en los Poderes Constituidos, creados

de conformidad a ese mismo ordenamiento, el ejercicio limitado de la funcin

constituyente.

Lmites del Poder Constituyente.- El Poder Constituyente Derivado, implica la

competencia de cambiar preceptos no esenciales de la Constitucin, conforme a lo

previsto en su mismo texto, se caracteriza por ser limitado y derivado.

a) Limitado: El Poder Constituyente Instituido o Derivado, cuyo ejercicio

corresponde a los rganos constituidos del Estado, se encuentra limitado en un triple

sentido, que son.

- Limites formales. En primer lugar, si la Constitucin previa permite a los rganos

constituidos ejercer la funcin constituyente, stos han de respetar las formalidades

prescritas para ello en el texto constitucional Por lo tanto, las modificaciones del

texto constitucional, realizadas por los rganos constituidos en ejercicio del Poder
 43

Constituyente Derivado, que se produzcan fuera de los cauces previstos en la

normativa constitucional sern absolutamente nulas e ineficaces.

- Lmites expresos. En segundo lugar, no pueden los rganos constituidos ejercer el

Poder Constituyente Derivado para modificar las clusulas que el texto fundamental

ha establecido como "intangibles".

- Lmites sustanciales. Segn sealamos precedentemente el Poder Constituyente

Derivado o Instituido alude a la competencia de cambiar preceptos no esenciales de la

Constitucin. En consecuencia, no pueden los rganos constituidos promover

enmiendas o reformas constitucionales, que supongan una modificacin de

aspectos esenciales de la Carta Magna. En cuanto a los aspectos constitucionales que,

por ser esenciales, no podran ser objeto de modificacin por parte del Poder

Constituyente Derivado, se encuentra la disminucin de derechos y garantas de los

ciudadanos.

b) Derivado. La competencia de cambiar preceptos no esenciales de la

Constitucin, que se le reconoce extraordinariamente a los rganos constituidos, tiene

siempre carcter Derivado, pues slo existe cuando la Constitucin previa expresamente

lo prev. Por lo tanto, en ausencia de disposicin expresa en un texto constitucional

previo, debe entenderse que el soberano, titular de la funcin constituyente, no ha

efectuado delegacin alguna de esa funcin a favor de los rganos constituidos, de all

que en tales supuestos no podran dichos rganos arrogarse el desarrollo de tal funcin

Titular del Poder Constituyente.

El pueblo es un conjunto de personas de un lugar, regin o pas.

 44

Es el pueblo es nica titular de este poder especial constituyente, con base en la fuente de la

legitimidad ampliamente predominante en nuestros das, la legitimidad democrtica

sustentada en el principio de la soberana popular. De manera tal pues que El titular del poder

constituyente es el pueblo. Hoy es el entendimiento ms difundido.

Sieys: La nacin titular de la soberana. Nacin es una categora abstracta.

La Nacin es un conjunto de los asociados, gobernados todo sometidos todos a la ley-

obra de su voluntad- iguales todo en derecho y libres en sus relaciones y su

compromiso respectivos.

Los gobernantes, por el contrario, forman un cuerpo poltico de creacin social.

Cualquier cuerpo necesita ser organizado, limitado y, por consiguiente, constituido.

Titular de la Soberana/ Titular del Poder Poltico =El Pueblo.

La teora constitucional presupone la existencia de un poder constituyente. Esto va

unido a considerar quien es el depositario de este poder en buenas cuentas: quien es el

titular de la siberiana es el pueblo es el titular del poder, por ello los gobernantes deben

rendir cuentas frente al pueblo.

Poder Constituyente Creado / Reformado.

El constituyente es un poder creado cuando funda el sistema poltico, la organizacin

del poder poltico; y un poder reformado cuando precede a su alteracin dentro de los

lmites prefijados en la normativa constitucional o por procedimientos no previstos en el

ordenamiento.
 45

Soberana.

La soberana est asociado al hecho de ejercer la autoridad en cierto territorio. Esta

autoridad recae en el pueblo, aunque la gente no realiza un ejercicio directo de la misma

sino que delega dicho poder a sus representantes para darle nacimiento, personalidad y

para crear sus rganos de expresin necesaria y continua con ciertas caractersticas

culturales comunes a las que dota de un sentido tico-poltico. En sentido lato nacin se

emplea con variados significados: Estado, pas, territorio o habitantes de ellos, etnia y

otros. El titular del poder constituyente slo puede ser el pueblo y que el pueblo, en la

actualidad, se entiende como una entidad pluralista, formada por Individuos,

asociaciones, grupos, iglesias, comunidades, personalidades, instituciones, articuladores

de intereses, ideas, creencias y valores plurales, convergentes y conflictivos.

 46

CONCLUSIONES

El derecho constitucional es una ciencia social ya que cuenta con objeto propio, mtodos y

tcnicas de investigacin, adecuadas para el estudio de su objeto.

El objeto del derecho constitucional es el estudio de la constitucin poltica del estado su

mtodo es el de las ciencias sociales.

Cada pas en el mundo goza de una constitucin; es decir, es la Norma Jurdica, que en sentido

general, es una regla de conducta obligatoria o no. En ella, se encuentran insertas un conjunto

de normas para ser llevadas a la prctica, jurdicamente hablando. Las normas enuncian reglas

de conducta.

Se denomina Constitucin a la Norma o Cdigo en la que se expresa la organizacin poltica

de un pas. El rgimen constitucional nace como aquel en el que el poder poltico est

delimitado por el Derecho (encabezado por la Constitucin), a fin de garantizarla libertad de

las personas como hombres y ciudadanos.

El concepto jurdico de Constitucin se impregna de contenido jurdico, tanto objetivo (la

Constitucin es derecho objetivo, norma jurdica), como subjetivo (la Constitucin explicita

derechos y libertades de las personas, los derechos pblicos subjetivos).

El poder constituyente es aquella "voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene

un pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la

organizacin jurdica y poltica que ms le convenga" de acuerdo a sus libertades y sus

concepciones, pero este poder constituyente va acompaado de una serie de caractersticas que

lo hacen nico de manera tal que el poder constituyente es originario ya pertenece slo al
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pueblo quien lo ejerce directamente o por medio de representantes elegidos de manera

democrtica, es ilimitado en cuanto que no est supeditado a ninguna autoridad o

procedimiento pre-existente que lo regule, y por otro lado este poder no se agota ya que una

vez ejercido el estado queda en latente a que pueda ocurrir otro proceso que le origine o

reforme la constitucin.

La constitucin Programtica, es netamente ideolgica.

La constitucin Utilitaria, Es neutral por ello el nfasis recae en la organizacin mecnica

del funcionamiento del poder en el estado.

En la Constitucin Normativa, si se cumple en la realidad, lo que establece.

En la Constitucin Nominal, no se cumple lo que establece, su funcin es educativa; con

un objetivo en un futuro cercano de convertirse en una constitucin normativa. Esto

sucede mayormente en las constituciones de Sudamrica.

En la Constitucin Semntica, solo est en el texto, y no rige a la realidad slo esta con el

objeto de favorecer a un determinado grupo al poder, por ejemplo un gobierno dictador.

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RECOMENDACIONES

Toda constitucin establecida en un estado no slo se debe mencionar; sino tambin

hacer cumplir todas sus normas con la finalidad de establecer un estado mucho ms

organizado en relacin a las organizaciones y los ciudadanos.

En la constitucin semntica, se debe de aplicar la igualdad de procedimientos en los

individuos; as como tambin en los grupos de poder, para evitar a un estado sometido

a la dictadura, etc.
La constitucin debe permanecer en el tiempo, se pueden realizar modificaciones que

sean necesarias debido a que algunos artculos van quedando desfasados o de acuerdo

a la necesidad que tiene un estado de modificar artculos de la constitucin.

Las reformas o modificaciones de los siguientes puntos:
- Los tratados, descritos en los artculos 56 y 57 de la Carta poltica vigente,
- En el Rgimen Tributario y Presupuestal, establecido en el artculo 79,
- En el Poder Ejecutivo, del artculo 112, referido a la reeleccin inmediata del

Presidente de la Repblica, asimismo buscar la modificacin del artculo 118, incisos

12 y 19 respectivamente relacionados con el nombramiento de embajadores y con la

atribucin de dictar decretos de urgencia con fuerza de ley.

- Y Seguridad y Defensa Nacional, indicado en el artculo 172, que est vinculado con

los ascensos de los altos rangos militares.

Son sustanciales, ya que aseguraran la continuidad del rgimen Constitucional. Por

ello una Constitucin inviable puede facilitar golpes de Estado como pretendida

solucin Poltico-institucional a las crisis; y en el Per, como lo sabemos con amarga

experiencia, sucedi en el ao 1993 y 1979.

Una constitucin debe ser modificada de acuerdo a las necesidades de un estado mas

no debe ser impuesta por una fuerza poltica dentro de un golpe de Estado como el

caso de la constitucin de 1993, y que luego es vulnerada por el mismo rgimen.

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VOCABULARIO

Ideologa.- Conjunto de ideas, creencias y mdulos del pensamiento que caracterizan a

un grupo, clase, religin, partido poltico, etc.

Neutral.- Que no es ni de uno ni de otro, que no toma parte en la guerra promovida por

otros.
Avasallamiento.- Someter a obediencia, actuar a despecho de los derechos ajenos.
Detentar.- Retener uno lo que no le pertenece.
Inalienable.- Que no pueden ser vendido o cedido legalmente.
Exterioriza.- Hacer patente, revelar o mostrar algo.
Preceptos.- Cada una de las instrucciones o reglas que se dan o establecen para el

conocimiento o manejo de un arte o facultad.

Etnia: comunidad humana definida por afinidades raciales, lingstica, culturales, etc
Convergente.- Se aplica a las cosas, ideas, situacin que tiende hacia un mismo objetivo

o que tiene el mismo resultado

Punible: Accin u omisin, proceder al q la ley seala una pena. El q ha incurrido en un

acto penado.
Punicin: Castigo o represin.
Reputar: Estimar o hacer concepto de las calidades o estado [De una Persona o cosa] a alguno por

honrado.

BIBLIOGRAFIA

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MACHICADO, Jorge, "Constitucin poltica Formal y Constitucin poltica Material o real",

2010, http://jorgemachicado.blogspot.com/2010/07/cpe-fm.html Consulta:Viernes, 7 Julio de

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Editorial Temis, 1994.

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la Pontificia Universidad Catlica del Per ,2009; Pg.117.

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constituciones.

https://es.scribd.com/doc/96775606/caracteristicas-del-poder-constituyente

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http://www.monografias.com/trabajos12/consti/consti.shtml#mexi

http://www.Monografias.com/trabajos7/queco/queco.shtml
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http://enciclopedia.us.es/index.php/Constituci%F3n_espa%F1ola_de_1978

https://www.youtube.com/watch?v=fbFSvkoJZKQ