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CESACION DE PAGOS Y RESPONSABILIDAD (EL EJE DEL SISTEMA PREVENTIVO

DE LA INSOLVENCIA)

Por Efran Hugo Richard1

1. La pregunta que absorbe las conversaciones informales sobre el tema es cual

es el efecto no explicitado de la LEY DE CONCURSOS: SALVATAJE DE INEFICIENTES
O DEL SISTEMA EMPRESARIO?
Repetidamente he marcado el doble rol del derecho patrimonial: las normas
que enmarcan la regulacin subsidiaria de la actividad privada, y aquellas donde el
estado limita, altera o impone conductas (derecho econmico).
En el segundo orden de normas se engarza, a mi entender, el derecho
concursal o ley de concursos y quiebras. No tengo dudas que el sistema es ineficaz 2 y
baste ver los expedientes de concursos y quiebras que se mantienen an abiertos en
los respectivos tribunales, despus de muchos aos, constituyendo una montaa de
papeles casi sin significado, y revisar el resultado de los concursos y quiebras
presentados durante la vigencia de la ltima ley.
En un momento de crisis estructural, debe afrontarse la cuestin de la misma
manera, pues la ley 25563 slo ha intentado paliar en la coyuntura con una suspensin
general de ejecuciones y alargamiento de plazos en los concursos para recomponer la
situacin patrimonial del deudor, integrando un sospechoso conjunto de normas
tendientes a beneficiar a empresas de gran porte, so pretexto de la anterior
destruccin del sistema productivo generado por un espreo sistema de
convertibilidad3.
Por eso me parecen inoficiosos los cuestionamientos polticos a esa imprecisa
norma coyuntural, mientras se mantienen aspectos estructurales nocivos. Y hoy 26
de abril de 2002- transita por el Congreso la contrareforma requerida por el F.M.I. con
atisbos estructurales de dudoso alcance, mientras se publicita un acuerdo poltico no
jurdico- en cuyo punto 8 se anuncia una inmediata reforma (integral?) de la ley de
quiebras.

1
Agradeceremos comentarios a richardjuris@arnet.com.ar
2
Meditaciones para una investigacin: es eficiente el sistema concursal? La insolvencia empresaria
dentro de las relaciones de organizacin. En Anuario V del Centro de Investigaciones Jurdicas y Sociales
de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba, pg. 55 y ss.
Edicin El Copista Crdoba 2001. Cuestiones a resolver por la reforma al rgimen de concursos en
Doctrina Societaria marzo 1995, n 88, tomo VI pg. 851 y ss.. La ineficacia de la ley de concursos, en
Anales de Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de 2000.
3
Ver los requerimientos que deba cumplir un sistema de convertibilidad en MOISSET de ESPANS,
Luis Aspectos econmicos y jurdicos de la ley de convertibilidad, pg. 7 y ss., especficamente p. 24 en
libro colectivo de su direccin Convertibilidad del Austral. Estudios jurdicos. Primera Parte Ed.
Zavala, Buenos Aires 1991. Nto: La crisis argentina y la globalizacin financiera en EL DERECHO
diario del 6 de marzo de 2002. Deuda externa y mercado. Una visin prospectiva
comunicacin con Emma Elena Mini al Coloquio sobre Deuda externa organizado
por el Prof. Sandro Schipani de la Universit degli Studi di Roma TOR VERGATA,
de su Centro Interdisciplinario de Estudios Latinoamericanos. Crecimiento econmico,
deuda externa y crecimiento social en colaboracin con la misma Profesora Mini de
Muio, en Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad
Nacional de Crdoba, vol 3 n 2 ao 1995 (diciembre) p. 99 y ss..
 2

Alberti4 aporta que Por cierto es posible proponer, con aspiracin muy amplia,
una reconstruccin total del sistema concursal. Pero esta es empresa que nos parece
irrealizable en el presente de la sociedad argentina, cuya necesidad de mejoramiento
legislativo es ms importante en otras materias; de modo que su proposicin no
servira inmediatamente al bien comn sino que ms bien disimulara la posibilidad de
efectuar pequeos progresos concretos. Coincido plenamente con la idea.
Una reforma integral slo sera posible si existiera una unvoca apreciacin del
rol de los concursos, lo que marca las dificultades de pergearla en el seno de una
Comisin que elaborara un proyecto o anteproyecto, o en el Congreso para
sancionarla.

2. Ese desgaste, como la ineficacia de la actual legislacin concursal, deviene de

un conflicto dogmtico no debidamente resuelto.
La problemtica que atiende y justifica la legislacin concursal es la cesacin de
pagos , pero es desviado el aborde de ese elemento objetivo para la apertura de un
5

proceso concursal.
Toda norma debe tener una legitimacin. La primera debe ser su necesidad
frente a una circunstancia o una realidad estructural. Esto hace a la Economa del
Derecho: pocas normas pero efectivas para intervenir conforme esa necesidad (sea
para facilitar la autonoma de la voluntad o intervenir el Estado para equilibrar
situaciones).
La segunda su justificacin axiolgica, en orden a la causa de la norma y de los
efectos pretendidos.
Las normas a veces se justifican explcitamente, o se explicitan ciertos
justirficativos que no se corresponden a los efectos reales que generan.
Otras normas no corresponden a una adecuada eleccin de tcnica jurdica y no
logran los efectos pretendidos.
Se supone la reconstruccin del sistema, quiz siguiendo parmetros
internacionales adaptados a nuestra idiosincrasia y constituir en actores al juez que
en nuestra jurisdiccin est altamente capacitado- y a los acreedores, como vivencia
de su conduccin empresaria y no de una frustrante aventura procesal.
He formalizado comunicaciones6 incentivando encontrar tcnicas jurdicas que
aseguren la mayor anticipacin en la apertura de los juicios concursales 7, tendiendo a
prevenir los efectos nocivos de la actividad cumplida en cesacin de pagos y los
efectos expansivos del incumplimiento.
Consideraba que esas tcnicas deban brindarse en los llamados acuerdos
preconcursales, pero por diversas razones los administradores societarios siguen

4
ALBERTI, Marcelo Edgardo Una contribucin de Efran Hugo Richard al derecho concursal: El plan
de empresa como recaudo del concurso preventivo en DERECHOS PATRIMONIALES Estudios en
Homenaje al Profesor Emrito Dr. Efran Hugo Richard, bajo la direccin de Laura Filippi y Mara Laura
Jurez, Ad Hoc Buenos Aires 2001, tomo II pg. 949.
5
Nto. El bien jurdico tutelado por el derecho concursal en Revista de la Universidad Nacional
de Crdoba aos 79/80 p.262 y ss..
6
En DE LA INSOLVENCIA, 3 tomos, libros In Momorian de Hctor Cmara y Francisco Quintana
Ferreyra, Editorial Advocatus, Crdoba 2000, con las comunicaciones al II Congreso Iberoamericano de
la Insolvencia, Tcnicas preventivas de la insolvencia. Tomo I pg. 5. 4. En torno a responsabilidad y
concurso. Un embrin de proyecto. Tomo III pg. 313. Extensin de quiebra y de responsabilidad,
Tomo III pg. 411. Daos causados por la insolvencia: Acciones individuales de responsabilidad contra
administradores de sociedades Tomo III pg. 549..
7
Cfme. nto. Las relaciones de organizacin y el sistema jurdico del derecho privado, Crdoba 2000, ed.
de la Academia de Crdoba, Captulo X Cuestiones que debera resolver una legislacin concursal, y en
el Captulo XI La reparacin de daos y el acceso a la justicia (visin de un comercialista) p. 457, en
especial el pargrafo VI La problemtica concursal a pg. 474..
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operando en el mercado pese a no hacerlo en forma normal, contagiando o

transmitiendo su estado a proveedores, acreedores y trabajadores.

3. Una doctrina permisiva tendi a limitar las acciones de responsabilidad en la

quiebra a supuestos de dolo, sujetas a autorizaciones que parecan difciles de
alcanzar, coherentemente con ciertas posiciones que tienden a acotar la
responsabilidad de administradores societarios.
Ello llev a una sensacin de impunidad en el obrar de esos administradores
contagiada a los administradores pblicos- que transfieren el problema a terceros, a
partir de cuyo exceso se ha venido registrando en los ltimos aos una reaccin.
Parecera que el efecto pretendido -no explcito- es el salvataje del empresario
con la desestimulacin de acciones de responsabilidad y de reconstruccin patrimonial,
y la acotacin de las garantas. Se explicita que se intenta proteger a la empresa en
realidad al empresario- en cesacin de pagos permitiendo que la misma contine su
actividad. La ley permite que contine operando en ese estado sin presentarse en
concurso, transmitiendo la insolvencia a sus proveedores y acreedores, al no imponer
ningn plazo para la presentacin, ni para la publicitacin de ese estado, bajo la idea
de que una manifestacin en tal sentido generara la restriccin del crdito y la
necesidad de liquidar la empresa, y que los acreedores tienen autonoma de la
voluntad para contratar con ese sujeto o pedirle la quiebra.
Si se trata de verlo desde lo interno de la empresa no importa que esta
contamine, debe estimularse su autonoma para afrontar la cuestin, sin lmites, y
tambin la de los acreedores para enfrentar la situacin. Esto forma una mezcla
explosiva con la lentitud de los procesos, concebidos con excesivos ritualismos y
garantismos.
El problema de la empresa debe verse externamente y no internamente. La
apreciacin debe ser genrica para tutelar la empresa como organizacin econmica,
limitando los efectos externos de su cesacin de pagos y permitiendo que, en ese
contexto, la empresa puede solucionar su problema.
Es como un problema ecolgico: si es disvalioso el operar en estado de
cesacin de pagos, importando incluso una causal disolutoria de una sociedad, debe
evitarse la contaminacin a otros y reducirse el foco contaminante, que de actuar tarde
ya no podr ser salvado.
La problemtica de la cesacin de pagos tiene dos aristas: una la del
patrimonio8 en insolvencia para tratar de superar la crisis o imponerse su liquidacin, y
la otra y tanto o ms importante, que es la de evitar que se contagie el estado de
cesacin de pagos a otros patrimonios.

4. La cuestin debe centrarse en el estado de cesacin de pagos, para

solucionarlo y evitar su difusin hacia los acreedores y proveedores del deudor en
dificultades, y evitar el perjuicio a terceras empresas por la competencia desleal.
Concebida de esta forma, debe alentarse exigirse- que los administradores de
una persona en cesacin de pagos afronten esa situacin daando lo menos posible a
los terceros. Facilitar los acuerdos preconcursales, en su falta promover la rpida
presentacin en concurso lo que normalmente permite que la empresa se pueda
recuperar-, y no cuando sea irreversible su situacin. Liquidar rpidamente la empresa
en marcha si no es viable en manos del concursado, parecen las medidas ms
adecuadas para enfrentar colectivamente la cuestin.
Lo expresado concilia los intereses de la empresa en dificultades y de su
entorno. Claro que implica limitar el margen de maniobra de los administradores del
8
Usamos de ex profeso ese trmino y no nos referimos a la persona jurdica, pues el tema afecta tambin
al fideicomiso y tambin a cualquier centro imputativo de derechos y obligaciones.
 4

concursado para perjudicar a terceros, incentivar las acciones de responsabilidad o de

reconstruccin patrimonial. Con esa ptica resulta impensable que puedan concurrir
empleados en razn de crditos laborales correspondientes a sus salarios inmediatos.
Es obvio que debe producirse una verdadera revolucin en los plazos de
tramitacin y en la generacin de costas, al ser un procedimiento oficioso en inters
pblico.

5. Claro que el punto esta vinculado a la visin general sobre el sistema judicial y
los incumplimientos. Justicia lenta, largos procesos, costosos, favorece el
incumplimiento, afectan la competitividad empresaria y alejan las inversiones, pues es
inseguridad jurdica. El mejor sistema de derecho positivo no es suficiente sino existen
las vas para asegurar su rpido cumplimiento.
Corresponde enfatizar que hay inseguridad jurdica cuando los derechos no se
restablecen en forma casi inmediata.
El crecimiento de la tasa de litigiosidad en todo el mundo no esta desligada de
la demora en los juicios declarativos, que se ha extendido a los eufemsticamente
llamados ejecutivos.
Es conviccin del deudor que el incumplimiento del contrato o de la obligacin
no le traer ningn efecto inmediato, y que -en cambio- el acreedor deber sortear
muchas dificultades con desembolsos econmicos y trmites, que lo desalientan para
iniciar su accin e intentar medidas cautelares ineficaces. Esa conviccin ha llevado a
que hoy no se incumpla por desinteligencia en el contenido de la obligacin, sino
porque resulta inconveniente cumplir el contrato.
Esta apreciacin lleva al administrador de una persona en cesacin de pagos a
seguir operando en su beneficio o del grupo controlante de la persona jurdica en su
caso, y en detrimento de los acreedores y competidores, a quines intentan traspasarle
y a veces lo logran con xito-, el estado de cesacin de pagos, y lo justifican bajo la
idea que si exterioriza el estado se le corta el crdito y las posibilidades de
recuperacin (de seguir estafando).
Slo una lcida conviccin sobre el rol del sistema procesal comn y
concursal- puede devolver la seguridad jurdica.
Lo sealado es slo una muestra del desencuentro del derecho con el hombre
conviviendo en comunidad. La crisis de seguridad jurdica que vive el pas, amen de la
crisis econmica, impone que una reconstruccin del sistema productivo empresario,
con alejamiento de especulaciones financieras cortoplacistas
Quiz deba recordarse los fundamentos del nacimiento del derecho comercial:
los usos y costumbres como tica de la vinculacin, y la justicia rpida para restablecer
la relacin9.
Tengo para m que hoy el sistema jurdico esta bastante alejado de esa visin,
en un enamoramiento de las formas y del hipergarantismo insubstancial. Y esta es la
cuestin que deberemos afrontar con energa e inmediatez si queremos restituir la
seguridad jurdica en nuestro pas.
El concurso implica una licuacin de pasivos, no slo lograda a travs de
acuerdos de quita y espera, sino a travs de una verificacin formalista que castiga a
los acreedores sin correlato alguno con sanciones al administrador o concursado que
ha generado el problema.
Otra visin es la de intentar evitar que se contamine a las empresas sanas, para
que ests puedan operar competitivamente y con seguridad jurdica, tratando de
facilitar el salvataje de la empresa en dificultades pero acotando las posibilidades de
contagio.
9
Ver en Congreso Iberoamericano de Academias de Derecho, Crdoba 1999, nto. trabajo El derecho en el
siglo XXI (visin de un comercialista) p. 779.
 5

6. Insisto en que la ley de emergencia econmica 25563 y la suspensin por 180

das implica una solucin coyuntural frente a un problema estructural, como lo sealan
sus propios fundamentos, pero la ley 24.522 que regula la situacin estructural. no
estimula la eliminacin del estado de cesacin de pagos y permite su expansin.
Como paliarlo?
La ley 24.522 no exige ninguna planificacin10 para salir de la crisis, ni para
presentar acuerdo (no para ser evaluado por un tercero o por un juez, sino como
parmetro para juzgar la responsabilidad del administrador). Se defiende la concepcin
que la exigencia de presentar un plan demorara la apertura del concurso, agravara
sus costos y generara recurribilidad en torno a su apreciacin por el juez.
Ese enfoque, reafirmo, corresponde al primer rol del derecho, o sea el de la
regulacin de la autonoma de la voluntad, y no al segundo que implica la existencia de
normas especiales ante la situacin de conflictividad.

7. As las cosas la mirada hay que llevarla a lo que es de sentido comn: el

presupuesto patrimonial y el flujo de caja, elemento mnimo de una economa familiar
impuesta a las sociedades por imperio de la propia ley. A la Memoria con la que los
administradores societarios presentan aquella documentacin contable a la
consideracin de sus dueos o socios, que importa un anlisis del pasado y su
proyeccin al perodo inmediato por lo menos 11.
Y ello conlleva a traer de nuevo a cuento el tema del PLAN DE EMPRESA con
cuya consideracin rendimos homenaje a Pedro J. Fras 12, un constante requeriente
para la sociedad poltica y empresaria de administradores estratgicos.
Volv sobre ello ya con el apoyo de Junyent y Muio 13, y recalc la cuestin
Alberti que seala Expres nuestro autor, amigo y homenajeado, que la carencia de
14

ese plan provoca fatalmente la inoperancia de los esfuerzos aplicados a la concrecin

del acuerdo preventivo extrajudicial, como puede ser visto en su Efectos societarios de

10
ALBERTI, Marcelo Edgardo Una contribucin de Efran Hugo Richard al derecho concursal: El plan
de empresa como recaudo del concurso preventivo en DERECHOS PATRIMONIALES Estudios en
Homenaje al Profesor Emrito Dr. Efran Hugo Richard, bajo la direccin de Laura Filippi y Mara Laura
Jurez, Ad Hoc Buenos Aires 2001, tomo II pg. 949. Cfme. ntos. SALVATAJE DE LA EMPRESA Y
PROPUESTA DE ACUERDO PREVENTIVO. ao 1996 n 6, pg. 121 a 128, Rosario 2a. quincena de
marzo de 1997. Revista Derecho y Empresa de la Universidad Austral; Propuesta de acuerdo preventivo.
Su integracin necesaria con un plan de direccin en Doctrina Societaria n 109, diciembre 1996, Ed.
Errepar, tomo VIII pg. 548 y ss.. ENSAYO SOBRE EL PLAN DE EMPRESA Y LAS OBLIGACIONES
DEL EMPRESARIO en Revista Estudios de Derecho Comercial del Colegio de Abogados de San
Isidro, n 9 ao 1993, pgs.55 a 70. EL BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS Y EL PLAN DE
EMPRESA en Doctrina Societaria y Concursal, Ed. Errepar, tomo V Pg. 337. Crdito y plan de
empresa en XXIX Congreso Anual Ordinario de Abapra, La Rioja 30 de mayo/ 1 de junio de 1988; SE
INTEGRA LA PROPUESTA DE ACUERDO CON UN PLAN DE CUMPLIMIENTO ? tomo I pg. 433. -
Ponencias al III CONGRESO NACIONAL DE DERECHO CONCURSAL y I CONGRESO
IBEROAMERICANO SOBRE LA INSOLVENCIA, Mar del Plata, 27, 28 y 29 de noviembre de 1997, 3
tomos Ed. Ad Hoc, Buenos Aires, noviembre 1997; Salvataje de la empresa: Una postulacin sin
respuesta en la ley concursal? conjuntamente con Francisco Junyent Bas y Orlando Manuel Muio, en
RDCO ao 30 1997 pg-525 y ss..
11
Por lo menos con la consideracin del Activo y Pasivo Corriente o sea del exigible en el ao inmediato.
12
En Estudios en honor de Pedro J. Fras, editado por la Academia Nacional de Derecho y Ciencias
Sociales de Crdoba, 1994, nto. trabajo en el tomo III p. 1187 El plan de empresa, tica y
responsabilidad del empresario.
13
Salvataje de la empresa: Una postulacin sin respuesta en la ley concursal? conjuntamente con
Francisco Junyent Bas y Orlando Manuel Muio, en RDCO ao 30 1997 pg-525 y ss., ya citado.
14
ALBERTI, Marcelo Edgardo Una contribucin de Efran Hugo Richard al derecho concursal: el plan
de empresa como recaudo del concurso preventivo en DERECHOS PATRIMONIALES Estudios en
Homenaje al Profesor Emrito Dr. Efran Hugo Richard, citado en nota anterior.
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la insolvencia, publicado en Anales XXVI (1987) 161, de la Academia Nacional de

Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. Contina el prestigioso jurista: El exigir a los
insolventes una concisa exposicin de su programa de modificacin de la situacin
empresaria precedente al concursamiento, mediante un plan de aquello por poner en
prctica para corregir la prdida que ha causado los incumplimientos de los pagos,
sanear el concurso preventivo de su actual empleo como artificio procedimental
destinado simplemente a diferir una fatal liquidacin. La postergacin de esa inevitable
extincin de las empresas insolventes conviene, por cierto, a los dirigentes societarios
que de modo artificioso malvivan de esas empresas deficitaria, pero la comodidad
subjetiva de este logro aventajado resulta tanto onerosa como intil para la sociedad
econmica.
Ante ese panorama parece conveniente volver sobre el Plan de Empresa, como
Plan Econmico sustentable que se requiere a nuestro Gobierno, y que es necesario
que formule para que los argentinos podamos alinearnos detrs de una bandera, de
una divisa...
En ese aspecto el Capitulo 11 de la Bankrupcy Act de U.S.A. fija un plazo de
exclusividad para el deudor para presentar un plan de reestructuracin en 120 das,
por lo que los cuestionamientos a los plazos de suspensin de la ley 25.563 resultan
meramente cuantitativos, pues no se han valorado cuestiones cualitativas para
impugnar la ineficacia de la legislacin concursal, como es la generacin de acuerdos
que son meros saltos al vaco para permitir mantener a la concursada o mejor an a
sus administradores- a cargo del patrimonio siguiendo daando el entorno econmico.
Ese Captulo 11 del Cdigo de Bancarrotas de Estados Unidos de Norteamrica
fue concebido principalmente para reestructurar ms bien que liquidar empresas
deudoras. Se fundamenta en el concepto social de mantener a una empresa para que
produzca bienes y servicios, cree empleos y no afecte a la comunidad donde se
encuentra. Pese a esas intenciones se ha criticado que a su amparo entre el 70% y el
95% de los entes que han elegido el Captulo 11 se liquidan antes de que se cierre el
caso. Es eje central de ese sistema EL PLAN cuyo elemento principal es una
reestructuracin por el deudor previsto en el art. 1123. El plan de reestructuracin
establece el futuro del deudor y especficamente su relacin financiera con los
acreedores y otras partes interesadas, describe las medidas que el deudor adoptar
para la reestructuracin, incluyendo las deudas que se saldarn y las que no se
saldarn, y aquellas que requerirn esperas, sern acomodadas y en qu porcentaje, y
las operaciones que el deudor realizar a fin de lograr su reactivacin financiera. Puede
ser presentado por el deudor o por terceros. Durante los primeros 120 das posteriores
a la orden de reactivacin, solamente el deudor tiene derecho a presentar plan, incluso
en la apertura. Tambin podr presentar un plan en cualquier momento futuro.
Cualquier interesado puede presentar un plan, en caso de se haya designado sndico, o
el deudor no haya presentado dentro de los 120 das posteriores a la emisin de la
orden de reactivacin, o cuando un plan presentado por el deudor no haya sido
aceptado por todas las categoras perjudicadas dentro de los 180 das posteriores a la
orden de reactivacin. Las partes interesadas incluyen el deudor, el sndico, un
acreedor o la comisin de acreedores, un accionista o la comisin de accionistas y un
fideicomisario. El sistema supone la buena fe.

8. La cuestin atiende a que los administradores societarios asuman su rol en la

funcionalidad societaria.
No se trata de ampliar la responsabilidad de los administradores societarios en
cuanto al riesgo empresario. La Empresa debe ser autosuficiente generando, a partir
de su patrimonio y el plan o directriz de desarrollo de sus actividades, los medios para
 7

su manutencin econmica; esto implica la viabilidad de la empresa, de la empresa

que no lleva en su destino su autodestruccin por econmicamente inviable 15.
Por otra parte la empresa viable es la nica que merece conservarse, sea por
disposiciones concursales, pre concursales o extraconcursales. La sociedad es la
estructura tcnica jurdica personalizante a disposicin del empresario como
instrumento "de organizacin". La organizacin no slo supone la disponibilidad
jurdica de rganos, de un sistema de imputacin simplificante de las relaciones
jurdicas con terceros y socios, sino la actuacin coherente del rgano de
administracin asegurando el cumplimiento del "objeto social" como forma de
manifestacin de la empresa o empresas, con la dotacin patrimonial adecuada.
Se me ocurre considerar preventivamente objetivos de una legislacin concursal
para facilitar la recuperacin de empresas viables, con capacidad econmica y tcnica,
y con dificultades financieras, centrando la ptica en personas jurdicas. Ello impone un
diagnstico de viabilidad, por autoprogramacin de los administradores, los
controlantes y/o los socios. No puede haber presentacin o acuerdo sin plan. La
responsabilidad de los administradores debe estar ligada a la formulacin de plan
extrajudicial o judicial para solucionar el problema, y en una gestin no contaminante
de la cesacin de pagos a los acreedores o a terceros, a sabiendas. Conforme a ello
debe aumentar el poder arbitrador del magistrado y facilitar la actividad de los
acreedores y la heteroprogramacin (planes alternativos formulados por los
trabajadores, el management, el grupo financiero).

9. Para inducir estas conductas a los administradores de personas jurdicas (o de

fideicomisos), debe pensarse en normas perfectas o pluscuamperfectas, que como
mnimo determinen la responsabilidad.
Las acciones de responsabilidad, como la de imputabilidad aditiva (muchas
veces denominada como de inoponibilidad de la personalidad jurdica 16), no requieren
--como las acciones revocatorias concursales o de extensin de la quiebra- de un
presupuesto de insolvencia o de declaracin de quiebra para ampliar la legitimacin
pasiva o autorizar la promocin de acciones especiales. La limitacin de
responsabilidad de los administradores esta basada en el supuesto de un
comportamiento leal.
Analizando estas reflexiones se dar respuesta al interrogante con el que las
introducimos. Es tambin una visin sobre el rol del Estado y ceder a ese
individualismo y centrar la visin en que debe facilitarse las soluciones individuales de
la empresa, cualquiera sea su costo, aunque esta contamine a las empresas sanas, y
compite deslealmente con las que cumplen con todas sus obligaciones.

10. En las lneas precedentes slo hemos esbozado algunas ideas primarias en
torno a la reconstruccin del sistema concursal para que cumpla el objetivo de la
norma o los efectos pretendidos de las normas.
Los problemas concursales -o de crisis de empresa- no pueden solucionarse
siempre dentro de la legislacin concursal, y la problemtica de la reparacin de los
acreedores debe ser afrontada integrando el anlisis con las normas sobre
15
Nto.LA CONSERVACION DE LA EMPRESA EN LAS LEYES DE SOCIEDADES Y DE CONCURSOS,
con Francisco Quintana Ferreyra, en RDCO ao 1978 Pg.1373; LA CONSERVACION DE LA
EMPRESA, Anales de la Academia Nacional de Derecho tomo XXV Pg.107 y ss. .
16
nta. comunicacin sobre LAS SOCIEDADES COMERCIALES Y SU ACTUACION EN EL
MERCADO al PRIMER CONGRESO ARGENTINO-ESPAOL DE DERECHO MERCANTIL,
Valencia, Espaa, 19, 20 y 21 de Septiembre de 2001, con ttulos SOCIEDADES COMERCIALES Y
PERSONALIDAD JURIDICA Allanamiento, desestimacin e inoponibilidad de la personalidad
jurdica. Responsabilidad de los integrantes de los rganos de administracin. Responsabilidad de los
controlantes (Una propuesta metodolgica)..
 8

responsabilidad general contenidas en el Cdigo Civil y las especficas de la ley

societaria. Esa integral aplicacin de las normas debe permitir prevenir la insolvencia
de las mismas e impedir la transferencia de los daos a los terceros 17.
Se trata de un problema metodolgico que puede ser afrontado desde una ley
de concursos, o bien desde la legislacin que regula esos patrimonios, impidiendo que
un instrumento de organizacin se constituya en una fuente de destruccin de la
economa y la produccin.
Hoy trabajan dos Comisiones de Reformas en el seno del Ministerio de Justicia:
una sobre sociedades y contratos asociativos, y otra sobre concursos y quiebras. Lo
apuntado se constituye as en una tema de decisin de poltica legislativa de no menor
monta, pues podra ocurrir que nadie lo aborde estimando que es el otro el que debe
hacerlo. Es todo un desafo.
Mientras no se adopte una solucin clara, debe recrearse la responsabilidad de
los administradores, con una inteligencia plena de la tcnica societaria de organizacin
de la empresa18: estoy sugiriendo el ejercicio de acciones individuales de
responsabilidad contra los administradores de sociedades concursadas, ejercitadas por
acreedores por causa posterior a la cesacin de pagos, extraconcursalmente.
.

Crdoba, 26 de abril de 2002.

17
Sobre el punto tambin hemos trabajado con anterioridad, p. ej. Insolvencia societaria y
responsabilidad pg. 380 y ss. en JURISPRUDENCIA ARGENTINA libro en Conmemoracin de su 80
Aniversario, 1918-1998; y en Las relaciones de organizacin y el sistema jurdico del derecho privado,
Crdoba 2000, ed. de la Academia de Crdoba, Captulo XI Insolvencia societaria y responsabilidad, pg.
481 y ss..
18
El ltimo de ellos Responsabilidad de adeministrador de sociedad insolvente en Doctrina societaria y
concursal, Editorial Errepar Marzo 2002 p. 887.