Aportes a seguridad social en trabajadores independientes

En respuesta a las mltiples consultas de nuestros usuarios sobre los aportes a

seguridad social [Salud y pensin] de los trabajadores independientes
transcribimos el concepto del ministerio de la proteccin social nmero 212167 de
junio de 2008, donde reitera su criterio sobre este tema.
El artculo 3 de la Ley 797 de 2003 modificatorio del artculo 15 de la Ley 100 de
1993 establece que sern afiliados al Sistema General de Pensiones:
"1, En forma obligatoria: Todas aquellas personas vinculadas mediante contrato de
trabajo o como servidores pblicos. As mismo, las personas naturales que presten
directamente servicios al Estado o a las entidades o empresas del sector privado,
bajo la modalidad de contratos de prestacin de servicios, o cualquier otra
modalidad de servicios que adopten: los trabajadores independientes y los grupos
de poblacin que por sus caractersticas o condiciones socioeconmicas sean
elegidos para ser beneficiarios de subsidios a travs del Fondo de Solidaridad
Pensional, de acuerdo con las disponibilidades presupuestales."
Respecto a la obligacin de cotizar al Sistema General de Seguridad Social Salud
de los contratistas personas naturales, el inciso 1 del artculo 23 del Decreto 1703
de 2002, seala que en los contratos en donde .est involucrada la ejecucin de un
servicio por una persona natural en favor de una persona' natural o jurdica de
derecho pblico o privado, tales como contratos de obra, de arrendamiento de
servicios, de prestacin de servicios, consultora, asesora, la parte contratante
deber verificar la afiliacin y pago de aportes al Sistema General de Seguridad
Social en Salud.
De esta manera, es claro que en los contratos (sin importar su duracin) en donde
est involucrada la ejecucin de un servicio por una persona natural en favor de
una persona natural o jurdica de derecho pblico o privado, tales como contratos
de obra, de arrendamiento de servicios, de prestacin de servicios, consultora,
asesora, es decir, bajo la modalidad de contratos de prestacin de servicios o
cualquier otra modalidad de servicios que adopten, el contratista deber estar
afiliado al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones y al Sistema
General de Seguridad Social en Salud, y la parte contratante deber verificar la
afiliacin y pago de aportes, sea cual fuere la duracin o modalidad de contrato
que se adopte.
En lo relacionado con la base y porcentaje de cotizacin que un contratista debe
efectuar a los sistemas de salud y pensiones, debe indicarse que los Ministerios de
Hacienda y Crdito Pblico y de la Proteccin Social, mediante Circular 000001 del
6 de diciembre de 2004, en ejercicio de las facultades establecidas en los Decretos
246 de 2004 y 205 de 2003, imparten instrucciones con relacin al ingreso base de
cotizacin de los contratistas afiliados al Sistema General de Seguridad Social en
Salud.
En primer trmino seal, que el articulo 4 de la Ley 797 de 2003, modificatorio
del artculo, 17 de la Ley 100 de 1993, establece que durante la vigencia del
contrato de prestacin de servicios, debern efectuarse cotizaciones en forma
obligatoria a los regmenes del Sistema General de Pensiones, por parte de los
contratistas, con base en los ingresos por prestacin de servicios que
aquellos devenguen.
El inciso segundo del artculo Y del Decreto 510 de 2003, concordante con el
mandato legal citado, establece que las cotizaciones al Sistema General de
Seguridad Social en Salud se deben hacer sobre la misma base que al Sistema
General de Pensiones; en consecuencia, el ingreso base de cotizacin conforme a
los artculos 5 y 6 de la Ley 797 de 2003 que modificaron en su orden los
artculos 18 y 19 de la Ley 100 de 1993 y el artculo 204 ibdem en ningn caso
puede ser inferior a un (1) salario mnimo mensual legal vigente, ni superior a
veinticinco (25) salarios mnimos mensuales legales vigentes.
Siendo claro que el ingreso base de cotizacin a los Sistemas de Salud y
Pensiones, es por definicin y de manera general, uniforme y si tal como lo seal
el articulo 4 de la Ley 797 de 2003, las cotizaciones deben efectuarse con base en
el salario o ingresos por prestacin de servicios devengados, el ingreso base de
cotizacin tanto para pensiones como para salud de las personas naturales
vinculadas al Estado o al sector privado, mediante contratos de prestacin de
servicios o cualquier otra modalidad de servicios que adopten debe corresponder a
estos ingresos devengados, por tanto, las bases de cotizacin deben ser iguales.
En segundo trmino, seal que al efectuar el examen de nulidad, el honorable
Consejo de Estado mantuvo la vigencia del inciso final del artculo 23 del Decreto
1703 de 2002, por lo que en los contratos de vigencia indeterminada, el ingreso
base de cotizacin es el equivalente al 40% del valor bruto facturado en forma
mensualizada- razn por la cual, en aplicacin del principio de analoga, que halla
su justificacin en el principio de igualdad, y segn el cual, los seres y las
situaciones iguales deben recibir un tratamiento igual, dicho porcentaje debe
hacerse extensivo a los contratos de vigencia determinada.
Ante el planteamiento concreto de si es jurdicamente viable efectuar aportes a
pensiones sobre la base establecida para salud en el Decreto 1703 de 2002 y
Circular 000001 de 2004 de los Ministerios de Hacienda y Crdito Pblico y de la
Proteccin Social, se considera que la remisin que el mismo inciso segundo
del artculo 3 Decreto 510 de 2003 hace a la base de cotizacin del Sistema
General de Seguridad Social en Salud. Servira de fundamento a los
contratistas para efectuar sus aportes tanto a pensin como a salud sobre la
base establecida para salud en el Decreto 1703 de 2002.
As las cosas y frente a lo consultado, lo previsto en la Circular 00001 del 6 de
diciembre de 2004 expedida por los Ministerios de Hacienda y Crdito Pblico y de
la Proteccin Social, significa que la base de cotizacin para los sistemas de salud
y pensiones del contratista corresponder exactamente al 40% del valor bruto del
contrato facturado en forma mensualizada, porcentaje sobre el cual se calcular el
monto del aparte que en salud y pensiones debe efectuarse, el cual corresponde al
12.5% y 16.% del ingreso base, respectivamente. En este caso, si el ingreso base
de cotizacin resulta inferior al salario mnimo legal mensual vigente, sobre este
salario deber cotizarse, toda vez que en los sistemas de salud V pensiones no se
puede cotizar sobre una base inferior a un (1) smlmv ni superior a veinticinco (25)
smlmv.
Aclarado lo anterior, debe indicarse que el procedimiento previsto en la
Circular 00001 del 6 de diciembre de 2004 expedida por los Ministerios " de
Hacienda y Crdito Pblico y de la Proteccin Social, es aplicable slo para el
contratista y en - tanto se reglamente el artculo 18 de la Ley 1122 de 2007. En
este evento, es preciso recordar que la circular en comento unifica en uno slo los
procedimientos que para cotizar tena el contratista, los cuales estaban previstos
en el Decreto 1703 de 2002 y 510 de 2003, definiendo entonces que la base de
cotizacin corresponder exactamente al 40% del valor bruto del contrato
facturado en forma mensualizada, no siendo viable por ello el cotizar
actualmente sobre porcentajes inferiores a ese 40%.
Es importante tener en cuenta que algunos trabajadores independientes por su nivel de
ingresos no estn obligados a cotizar a pensin.
Afiliacin de trabajadores independientes al sistema de
seguridad social

Los trabajadores independientes podrn contar con todos los beneficios que da la
cobertura del Sistema de Riesgos Profesionales al sancionarse el Decreto 2800 del
3 de octubre, que les permite cotizar a una Administradora de Riesgos
Profesionales, ARP.
Afiliacin de independientes a Riesgos Profesionales
Los trabajadores independientes podrn contar con todos los beneficios que da la
cobertura del Sistema de Riesgos Profesionales al sancionarse el Decreto 2800 del
3 de octubre, que les permite cotizar a una Administradora de Riesgos
Profesionales, ARP.
La norma seala que los nicos requisitos para afiliarse al Sistema es que preste
sus servicios de manera personal y por su cuenta y riesgo mediante un contrato
distinto al laboral; que en el contrato, cuando sea escrito, se establezca la actividad
y lugar sede de la empresa o centro de trabajo donde va a desarrollar sus
funciones o que queden incluidas en el formulario de afiliacin, cuando ste sea
verbal.
De igual forma exige determinar el valor de los honorarios o remuneracin por los
servicios prestados y el tiempo o periodo de la labor ejecutada, que debe ser como
mnimo por un (1) mes.
Con esta medida se pretende comenzar a mejorar las condiciones de trabajo y
salud de los trabajadores independientes mediante la promocin y prevencin de
los riesgos profesionales, posibilidad que est contemplada dentro del Sistema de
Seguridad Social Integral en el Decreto 1295 de 1994 y que despus de 10 aos
se hace una realidad permitiendo ampliar la cobertura a este grupo de
trabajadores.
Los trabajadores independientes afiliados al Sistema General de Riesgos
Profesionales tendrn derecho a todas las prestaciones econmicas y
asistenciales establecidas en la Ley como son la incapacidad, indemnizaciones,
pensin de invalidez, pensin de sobrevivientes y auxilio funerario. Por su parte las
ARP debern garantizar la prestacin de los servicios asistenciales y reconocer las
prestaciones econmicas a qu tenga derecho el trabajador o sus familiares.
Cunto cotizarn?
La cotizacin del trabajador independiente se realizar teniendo en cuenta la clase
de riesgo del centro de trabajo de la empresa contratante y la propia de la labor
ejecutada por el contratista. Se deber seleccionar entre las dos la de mayor riesgo
a la cual se encuentre expuesto el contratista.
Ejemplo: Si el contrato es en una entidad bancaria (considerada en clase de
riesgo 1) pero la labor a desarrollar es en construccin (clase de riesgo 5), se
tomar como base para la liquidacin esta ltima.
En el caso en que el contrato fuera en una estacin de gasolina (clase de riesgo 3),
y el contrato es para desarrollar actividades en la parte administrativa (clase de
riesgo 1), se tomar la primera, por considerar que se est en riesgo alto por el
sitio donde se ejecutar la labor.
Base de cotizacin
La norma establece que la base para calcular las cotizaciones de los trabajadores
independientes no ser inferior a dos salarios mnimos legales mensuales
vigentes, ni superior a 25 veces dicho salario.
Para el monto de la cotizacin se tendr en cuenta la tabla de pago de
cotizaciones y no podr ser inferior al 0.348%, (en riesgo I) ni superior al 8.7%
(riesgo V) de su ingreso base de la cotizacin que corresponde al 40% del valor
neto de los honorarios o remuneracin pactada.
Ejemplo: A Pedro Rojas lo contratan para realizar una labor administrativa
(catalogada en riesgo I) en una entidad bancaria (catalogada en riesgo I). El valor
del contrato es por $ 6.000.000.oo y la duracin es por tres meses.
La base de cotizacin a una ARP del trabajador independiente debe ser sobre el
40% del valor neto de los honorarios o de la remuneracin por los servicios
prestados. Es decir, Pedro cotizar sobre la base de $2.400.000.oo. Este valor se
divide entre el nmero de meses del contrato, es decir para el ejemplo significa que
mensualmente Pedro cotizara sobre $800.000.oo
Teniendo en cuenta que por su actividad es riesgo I, se le aplicar para la
cotizacin el valor de la Clase de Riesgo I, es decir 0.522%. Por lo tanto, Pedro
deber cotizar $ 4.176 pesos mensuales(resultado de multiplicar $ 800.000 por
0,522%).
Por este valor mensual el trabajador estar cubierto con todos los beneficios del
Sistema de Riesgos Profesionales, es decir prestaciones asistenciales
(hospitalizacin, medicamentos, etc.) y prestaciones econmicas.
El trabajador podr pactar con el contratante el pago compartido de la cotizacin al
momento de suscribir el contrato o establecer el pago anticipado de acuerdo con la
duracin y modalidad del mismo.
Cmo afiliarse?
La afiliacin del trabajador independiente a la Administradora de Riesgos
Profesionales se har a travs del contratante mediante el diligenciamiento del
formulario en el que se deber especificar las actividades que desarrollar el
contratista, el lugar, la clase de riesgo que corresponde a las labores ejecutadas y
la clase de riesgo correspondiente a la empresa o centro de trabajo as como el
horario en el cual debern ejecutarse.
Aunque la norma no es de carcter obligatorio, el trabajador deber dejar
constancia por escrito en el contrato la intencin de afiliarse o no al Sistema
General de Riesgos Profesionales.
Si el trabajador decide afiliarse, deber estar previamente afiliado al Sistema
General de Seguridad Social en Salud y en Pensiones y el contratante deber
afiliarlo a la ARP dentro de los dos das siguientes a la celebracin del contrato. La
cobertura del Sistema se iniciar desde el da siguiente calendario al de la
afiliacin.
Ingreso base de cotizacin a seguridad social en los
trabajadores independientes

El pasado 9 de junio fue expedida la ley 1753 de 2015, el Plan Nacional de

Desarrollo 2015-2018 Todos por un nuevo Pas. En dicha ley, se incluy el
artculo 135 en relacin con el ingreso base de cotizacin de independientes.
Vale la pena inicialmente hacer un recuento sucinto de los que han sido las
discusiones en relacin con los aportes de los independientes. Lo primero que hay
que resaltar es que cuando hablar de contribuciones de la seguridad social
estamos hablando de tributos y no de normas meramente laborales. As lo seal
la Sentencia C-155 de 2004 de la Corte Constitucional donde determin que la
naturaleza los recursos de la seguridad social son contribuciones parafiscales con
destinacin especfica.
Lo anterior tiene una connotacin muy importante, pues si estamos hablando de
tributos, debemos ceirnos a los principios constitucionales tributarios, y en
especial el principio de reserva de ley.
Lo segundo que se debe considerar en tema de los independientes es
precisamente definir conceptualmente que significa ser independiente. Al respecto
la Corte Constitucional en sentencia C-578 de 2009 seal lo que deba
entenderse por independientes en los siguientes trminos:
segn el cual es trabajador independiente toda persona natural que ejerce
personal y directamente una profesin, oficio o actividad econmica, con o sin
trabajadores a su servicio, sin sujecin a contrato de trabajo, con lo cual se
concluye que la expresin trabajadores independientes incluye a todas las
personas econmicamente activas. (Subrayado propio).
Tal como lo sealo la corte Independiente es toda persona natural que no tenga un
contrato de trabajo. Es decir, todos aquellos que no tenemos una relacin laboral,
legal o reglamentaria.
Ahora bien, es muy comn escuchar que las personas digan que en la caso de los
independientes el IBC sea el 40%, as no ms y sin ninguna aclaracin. No
obstante, dicha mencin tiene su fundamento en el artculo 23 del decreto 1703 de
2002 donde en el aparto final seal que efectivamente era del 40% pero para
contratos de vigencia indeterminada, no para todo tipo de contratos.
Posteriormente fue expedida le ley 1122 de 2007 que seal que los contratistas
independientes por prestacin de servicios cotizaran sobre una base mxima del
40%. Y de all mediante algunos conceptos emitidos por distintos organismos se
hizo popular considerar que la base sera el 40% indistintamente de que la ley la
sealara como mxima.
Una vez expedida la ley 1122 de 2007, los independientes adoptaron como
parmetro que era el 40% el IBC, a pesar de que la ley lo sealara como mximo.
No obstante, el asunto hasta all solo tena implicaciones directas sobre el
independiente.
Sin embargo, fue expedida la ley 1393 de 2010 mediante la cual se introdujo la
obligacin de verificar los aportes por parte de los contratantes, so pena de que el
gasto no fuera deducible. Y fue all donde el tema empez a tener trascendencia.
Muchos inicialmente aplicaron la ley a pesar de que la aplicacin de la misma
estaba condicionada a la expedicin del reglamento.
Fue solo hasta el ao 2013 con la expedicin del decreto 1070 de 2013, cuando
algunos consideramos que la ley 1393 de 2010 estaba reglamentada. El decreto
seal.
Artculo 3. Contribuciones al Sistema General de Seguridad Social. Modificado
por el art. 9, Decreto Nacional 3032 de 2013. De acuerdo con lo previsto en el
artculo 26 de la Ley 1393 de 2010 y el artculo 108 del Estatuto Tributario, la
disminucin de la base de retencin para las personas naturales residentes cuyos
ingresos no provengan de una relacin laboral, o legal y reglamentaria, por
concepto de contribuciones al Sistema General de Seguridad Social, pertenezcan
o no a la categora de empleados, estar condicionada a su pago en debida forma,
para lo cual se adjuntar a la respectiva factura o documento equivalente copia de
la planilla o documento de pago.
Para la procedencia de la deduccin en el impuesto sobre la renta de los pagos
realizados a las personas mencionadas en el inciso anterior, el contratante deber
verificar que el pago de dichas contribuciones al Sistema General de Seguridad
Social est realizado en debida forma, en relacin con los ingresos obtenidos por
los pagos relacionados con el contrato respectivo, en los trminos del artculo 18
de la Ley 1122 de 2007, aquellas disposiciones que la adicionen, modifiquen o
sustituyan, y dems normas aplicables en la materia. (Subrayado propio)
Sin perjuicio de que algunos expertos en la materia como los Doctores Juan Rafael
Bravo y Milton Chvez indicaran que el reglamento no fue suficiente, pues no
seal el procedimiento de verificacin ni las consecuencias en casos de
incongruencia entre el IBC de la planilla y el valor mensualizado del
contrato. Algunos contratantes, en su afn por cumplir con la normatividad
retenan el pago hasta tanto existiese coherencia entre la el IBC de la planilla y el
Valor del contrato mensualizado. Situacin del todo ilegal pues ya el Consejo de
Estado mediante concepto 1832 del 2009 Sala de Consulta y Servicio Civil haba
dicho que no era posible siquiera pedir explicaciones al independiente.
Lo anterior, es a groso modo un resumen de algunos de los antecedentes del
artculo 135 de la ley 1753 de 2015.
Una vez analizado los antecedentes de la ley, nos concentraremos en comentar el
artculo 135 de la ley 1753 de 2015. El artculo dispone en su primer inciso lo
siguiente:
Artculo 135. Ingreso Base de Cotizacin (IBC) de los independientes. Los
trabajadores independientes por cuenta propia y los independientes con contrato
diferente a prestacin de servicios que perciban ingresos mensuales iguales o
superiores a un (1) salario mnimo mensual legal vigente (smmlv), cotizarn mes
vencido al Sistema Integral de Seguridad Social sobre un ingreso base de
cotizacin mnimo del cuarenta por ciento (40%) del valor mensualizado de sus
ingresos, sin incluir el valor total del Impuesto al Valor Agregado (IVA), cuando a
ello haya lugar, segn el rgimen tributario que corresponda. Para calcular la base
mnima de cotizacin, se podrn deducir las expensas que se generen de la
ejecucin de la actividad o renta que genere los ingresos, siempre que cumplan los
requisitos del artculo 107 del Estatuto Tributario. (Subrayado propio)
El primer concepto que llama la atencin es el de independientes por cuenta
propia definicin que interpretada de forma exegtica nos lleva a que no existen
este tipo d personas.
Lo segundo que se resalta es el hecho de que existan independientes con
contratos distintos a la prestacin de servicios, pareciera ser que el objetivo de la
aclaracin es para aquellos contratos de suministros. No obstante, determinar
cuando se tiene o no un contrato de prestacin de servicios es un paso que se
debe dar para poder comprender la norma.
Tercero, al no existir una coma (,) pareca entenderse que la condicin de percibir
ingresos mensuales a un SMMLV aplique nicamente a los independientes con
contratos diferentes a la prestacin de servicios, y no a los independientes por
cuenta propia.
Cuarto, volvemos al esquema de que tanto para los independientes por cuenta
propia como para los independientes con contratos diferentes a la prestacin de
servicios su IBC se mnimo del 40% y no mximo como lo sealaba la ley 1122
de 2007.
Quinto, deja claro que el IBC se determina con el valor mensualizado de los
ingresos y que se efectuar mes vencido, situacin que impide exigirle a un
independiente la cotizacin antes de que termine el mes. En este punto pueden
caber discusiones en relacin con lo que se entiende por ingreso, su causacin
entre otros aspectos.
Sexto, deja claro que de ninguna manera el IVA har parte de IBC, pues
normalmente algunos tienen por costumbre exigir el IBC con base en el valor total
del contrato incluyendo impuestos.
Sptimo, a lo anterior, se le podr deducir las expensas en cumplimiento del
artculo 107 del estatuto tributario. Es aqu donde la norma empieza ya a hacer
metstasis, pues prcticamente est vinculando normas del impuesto de renta al
IBC. Como sabemos a partir de la ley 1607 de 2012 algunos independientes
pueden quedar catalogados dentro de la categora de empleados, y con la reciente
reforma tributaria dichos independientes solo tienen derecho a las deducciones de
empleados, lo que lleva a que a algunos no les aplique el articulo 107 ET y en
consecuencia a pesar de incurrir en costos, como son empleados tributariamente
no tienen derecho a las expensas necesarias. Y en consecuencia su IBC no se
disminuira con factor alguno.
El artculo 135 de la ley 1753 dispone en su segundo inciso lo siguiente:
Artculo 135. Ingreso Base de Cotizacin (IBC) de los independientes.()
()
En caso de que el ingreso base de cotizacin as obtenido resulte inferior al
determinado por el sistema de presuncin de ingresos que determine el Gobierno
Nacional, se aplicar este ltimo segn la metodologa que para tal fin se
establezca y tendr fiscalizacin preferente por parte de la Unidad Administrativa
Especial de Gestin Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Proteccin
Social (UGPP). No obstante, el afiliado podr pagar un menor valor al determinado
para dicha presuncin siempre y cuando cuente con los documentos que soportan
la deduccin de expensas, los cuales sern requeridos en los procesos de
fiscalizacin preferente que adelante la UGPP. (Subrayado propio)
Primero, el gobierno determinar un sistema de presuncin de ingresos, con su
metodologa incluida, violando el principio de reserva de ley que como vimos debe
aplicarse a los temas se seguridad social.
Segundo, por ms que el inciso primero del artculo permite detraer factores en los
trminos del artculo 107 ET se crea bsicamente un IMAN de aportes que
determinar el gobierno.
Tercero, si aplica la presuncin que reglamente el gobierno tendr fiscalizacin
preferente de la UGPP, puede entenderse como fiscalizacin antes que a otros, o
fiscalizacin primero de la UGPP y luego de entidades interesadas.
Cuarto, a pesar, de que seala que hay presuncin, y dejar claro que se debe
aplicar aun por encima del inciso primero (aplicando deducciones), vuelve y seala
que puede estar por debajo de la presuncin siempre que cuente con documentos.
Es algo as como, le permito el 107, pero sin perjuicio de la presuncin, pero puede
pagar por debajo de la presuncin con soportes.
Hasta ac lo que respecta a trabajadores independientes por cuenta propia y
trabajadores independientes con contratos diferentes a la prestacin de servicios.
Hemos analizado ya los antecedentes del IBC de aportes de independientes.
Igualmente hemos visto como el inciso primero, seala a dos sujetos especficos,
los independientes por cuenta propia y los independientes con contratos diferentes
a la prestacin de servicios. En el segundo inciso se observ el sistema de
presuncin y la preferencia de fiscalizacin de la UGPP.
Ahora bien, el artculo 135 de la ley 1753 dispone en su tercer inciso seala:
Artculo 135. Ingreso Base de Cotizacin (IBC) de los independientes.()
()
En el caso de los contratos de prestacin de servicios personales relacionados con
las funciones de la entidad contratante y que no impliquen subcontratacin alguna
o compra de insumos o expensas relacionados directamente con la ejecucin de
contrato, el ingreso base de cotizacin ser en todos los casos mnimo el 40% de
valor mensualizado de cada contrato, sin incluir el valor total el Impuesto al Valor
Agregado (IVA), y no aplicar el sistema de presuncin de ingresos ni la deduccin
de expensas. Los contratantes pblicos y privados debern efectuar directamente
la retencin de la cotizacin de los contratistas, a partir de la fecha y en la forma
que para el efecto establezca el Gobierno Nacional. (Subrayado propio)
Tal como se resalt inicialmente en esta norma bsicamente hemos se est
hablando de tres sujetos distintos:
Los independientes por cuenta propia.
Los independientes con contratos diferentes a la prestacin de servicios
Los independientes con contratos de prestacin de servicios personales.
Estos ltimos son los que regula el inciso tercero del artculo 135 de la ley 1753 de
2015.
Lo primero que se advierte en la norma es que a este tipo de independientes en
referencia son solo quienes presten servicios personales.
Lo segundo, es que dichos servicios sean relacionados con las funciones de la
entidad contratante. Situacin bien particular, pues la misin, la visin o el objeto
social podran comprender como funciones de la entidad contratante, sin embargo
es un concepto indeterminado y por tanto sujeto a mltiples interpretaciones. Lo
que lleva a que en un momento determinado as se preste un servicio personal
como independiente al no ser el servicio relacionado con las funciones de la
entidad contratante no se tenga un IBC definido por la ley, y en consecuencia no
se deban hacer aportes.
Tercero, el inciso seala expresamente que no se debe requerir subcontratacin
alguna o compra de insumos o expensas directamente relacionadas con el
contrato, en esa medida el independientes por prestacin de servicios personales
deber observar el objeto del contrato de forma detenida, pues en caso de requerir
algn insumo no se encontrara dentro del mbito de aplicacin de la ley.
Cuarto, al igual que los dos sujetos iniciales, se deja claro que dentro del IBC no se
debe incorporar el IVA.
Quinto, contrario a lo que sucede con los independientes por cuenta propia y los
independientes con contratos diferentes a la prestacin de servicios, a los
independientes con contrato de servicios personales tiene un IBC mnimo del
40% sin consideracin alguna del sistema de presuncin y sin derecho a deducir
expensas como los anteriores.
Finalmente, se seala que los contratantes debern efectuar la retencin en la
fuente en los trminos que determine el gobierno mediante el reglamento.
Situacin que aplica exclusivamente a los independientes por prestacin de
servicios personales. Ahora bien, el hecho de que la retencin quede sujeta a
reglamentacin no distingue de la obligacin forma de verificar los aportes a la
seguridad social so pena de que no sean aceptados como expensas deducibles
en los trminos del artculo 108 del estatuto tributario y reglamentado por el
decreto 1070 de 2013.
Algunos han considerado que el hecho de tener que esperar el sistema de
retencin en la fuente, es sinnimo de sustitucin de obligaciones, y en esa medida
ya no se debe verificar los aportes a la seguridad social. Tesis muy interesante,
pero difcilmente comprensible a la ley de la ley 1753 de 2015.
El artculo 135 de la ley 1753 dispone en su inciso cuarto lo siguiente seala:
Artculo 135. Ingreso Base de Cotizacin (IBC) de los independientes.()
()
Cuando las personas objeto de la aplicacin de la presente ley perciban ingresos
de forma simultnea provenientes de la ejecucin de varias actividades o
contratos, las cotizaciones correspondientes sern efectuadas por cada uno de los
ingresos percibidos de conformidad con la normatividad aplicable. Lo anterior en
concordancia con el artculo 5 de la Ley 797 de 2003. (Subrayado propio)
Terminado con nuestro anlisis del artculo 135 de 2015, solo nos resta comentar
la contrariedad existente en el inciso 4, pues seala que las cotizaciones sern
efectuadas por cada uno de los ingresos percibidos en el caso de ejecutar varios
contratos. Situacin que contrara la planilla nica integrada que fue reglamentada
por el gobierno mediante los decretos 1464 y 1465 de 2005.
En conclusin, es tema del IBC de aportes de independientes nunca ha sido
regulado en su integridad generando inseguridad jurdica en gran parte de la
poblacin colombiana, que sin mayor esfuerzo ha aceptado que su IBC sea del
40% sin discusin alguna de los principios de reserva de ley o de capacidad
contributiva. Confiamos en que la reglamentacin que expida el gobierno nacional
no solo determine el sistema de retencin en la fuente sino que regulo todos esos
aspectos que hemos comentado a lo largo de estos artculos.
Cmo deben pagar la seguridad social los trabajadores
independientes?

Todo trabajador independiente que obtengan ingresos mensuales iguales o

superiores a un salario mnimo debe afiliarse al sistema de seguridad social y
pagar las respectivas cotizaciones dentro de la fechas fijadas por el gobierno.
La obligacin de pagar seguridad social no solo le asiste a los trabajadores
independientes que actan como contratistas de alguna empresa, sino tambin a
quienes desarrollan una actividad independiente y obtienen de ella ingresos, como
puede ser un tendero o un lustrabotas, de modo que si la UGPP detecta que algn
lustrabotas gana ms de $740.000 al mes, pues le enviar un requerimiento para
que pague la seguridad social que le corresponde, pues segn la ley, esa persona
no puede ser beneficiaria del SISBEN, sino que debe pagarse su propia seguridad
social.
Afiliacin de los trabajadores independientes a seguridad social
El trabajador independiente debe afiliarse a la EPS y al fondo de pensiones de su
preferencia, y el contratante del trabajador independiente debe afiliarlo a la ARL.
Cuando se tienen varios contratantes, se hace una sola afiliacin al trabajador en
cada entidad, pero en el caso de la ARL, cada contratante debe afiliar al trabajador
a la misma ARL, pues cada contrato conlleva un riesgo diferente que debe ser
individualizado.
Ingreso base de cotizacin de los trabajadores independientes
El artculo 135 de la ley 1753 de 2015 establece que el ingreso base de cotizacin
al sistema de seguridad social en los trabajadores independientes no puede ser
inferior al 40% del ingreso mensualizado, por lo que se ha tomado el 40% de los
ingresos que obtenga el trabajador como base para realizar los aportes a
seguridad social.
Recordemos que en todo caso el ingreso base de cotizacin no puede ser inferior
al salario mnimo.
Quin paga la seguridad social de los trabajadores
independientes?
Como resulta obvio, es el trabajador independiente que debe pagar su seguridad
social en su totalidad, es decir, 12.5% de la pensin, el 16% de la pensin y lo que
corresponda al nivel de riesgo en a ARL.
Respecto a los riesgos laborales, si bien el contratante tiene la obligacin de afiliar
al contratista, es este quien tiene que pagar los aportes correspondientes, siempre
que la actividad corresponda a los riesgos de nivel I, II, y III. Si el nivel del riesgo es
IV o V, ser el contratante quien tendr que pagar los aportes correspondientes
segn lo dispone el artculo 2.2.4.2.2.13 de decreto 1072 de 2015.
Por cada contrato de servicios debo pagar seguridad social?

Nos preguntan algunos lectores si al tener varios contratos de servicios, por cada
uno se debe pagar seguridad social.
En nuestro criterio, por cada contrato de servicios que se tenga, hay que pagar los
aportes a seguridad social respectivos, puesto que no hay una norma que
contemple lo contrario.
Tratndose de trabajadores independientes, como es el caso de quien labora
mediante un contrato de servicios, se debe pagar seguridad social sobre el 40% de
sus ingresos, sean estos originados en uno o varios contratos de servicios, ya que
la ley no dice que sea el 40% del primer contrato, o el contrato de mayor valor, o
menor valor, etc.
Esto ser as siempre que el 40% de los ingresos, de la totalidad de los contratos
no supere la base mxima de aportes, que es de 25 salarios mnimos mensuales.
Quiere decir esto que si se tienen 10 contratos de servicios por los que se devenga
una suma mensual de 50 millones de pesos, aunque la base es de 20 millones
(40%), se pagar seguridad social nicamente sobre #13,390,000, que es la base
mxima para el 2011.
De otra parte, no hay que olvidar que cada contratista debe verificar que el
contratante ha pagado lo que le corresponde por seguridad social, una razn ms
para considerar que por cada contrato hay que hacer los aportes a seguridad
social respectivos.
En los trabajadores independientes, respecto a los aportes a seguridad social, se
aplican las mismas reglas sin importar el nmero de contratos, por tanto sugerimos
consultar el siguiente editorial: Aportes a seguridad social en trabajadores
independientes.
Limites a la base de aportes al sistema de seguridad social

La base sobre la cual se realizan los aportes a seguridad social est sometida a un
lmite legal.
La base de aportes a seguridad social tanto en salud como en pensin, no puede
ser inferior al salario mnimo ni superior a los 25 salarios mnimos mensuales.
Esta limitacin est dada por el artculo 5 de la ley 797 de 2003, reglamentado por
el decreto 510 de 2003 en su artculo 3:
La base de cotizacin del Sistema General de Pensiones ser como mnimo en
todos los casos de un salario mnimo legal mensual vigente, y mximo de 25
salarios mnimos legales mensuales vigentes, lmite este que le es aplicable al
Sistema de Seguridad Social en Salud. Este lmite se aplicar a las cotizaciones
cuyo pago debe efectuarse a partir del mes de marzo.
La base de cotizacin para el Sistema General de Pensiones deber ser la misma
que la base de la cotizacin del Sistema General de Seguridad Social en Salud,
salvo que el afiliado cotice para el Sistema General de Pensiones sobre una base
inferior a la mnima establecida para el Sistema General de Seguridad Social en
Salud.
Segn esta norma, si una persona gana menos de un salario mnimo, de todas
formas deber cotizar al sistema de seguridad social sobre un salario mnimo,
debiendo completar el valor correspondiente.
Y si la persona devenga ms de 25 salarios mnimos, cotizar nicamente cotizar
sobre los primeros 25 salarios mnimos, lo que constituye un importante ahorro.
Qu pasa con los trabajadores independientes que devengan ms de 25
salarios mnimos?
En primer lugar hay que considerar que los aportes al sistema de seguridad social
de los trabajadores independientes, se realiza sobre el 40% de los ingresos brutos
facturados en el respectivo periodo de cotizacin.
En segundo lugar, el lmite tambin opera en los aportes de los trabajadores
independientes, de suerte que el 40% de los ingresos brutos no puede ser inferior
al salario mnimo ni superior a los 25 salarios mnimos.
Sobre el respecto, ha dicho el Ministerio de la proteccin social mediante concepto
5251 de septiembre 28 de 2005:
Aclarado lo anterior y frente al aporte en salud y pensiones del contratista, debe
indicarse que el mismo deber efectuarse sobre el 40% del valor bruto facturado
en forma mensualizada, tal como se ha definido en el Circular Conjunta No. 00001
de 2004 del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico y el Ministerio de la
Proteccin Social, sin que este 40% sea inferior a un (1) salario mnimo mensual
legal vigente, ni superior a veinticinco (25) salarios mnimos mensuales legales
vigentes.
As, si un trabajador independiente obtiene unos ingresos mensuales equivalentes
a 30 salarios mnimos, por ejemplo, cotizar sobre 12 salarios mnimos [que es el
40% de los 30 salarios mnimos], y si devenga 70 salarios mnimos, aportar sobre
la base mxima permitida que es de 25 salarios mnimos, aunque el 40%
resultante sea de 28 salarios mnimos.
Propuesta de reglamentacin de los aportes a seguridad
social de trabajadores independientes y rentistas de capital

En el proyecto de plan de desarrollo 2014-2018 presentado por el gobierno

nacional al congreso de la repblica, se incluye una propuesta de reglamentacin
de los aportes a seguridad social de los trabajadores independientes que por lo
menos dejara claro cul ser la base de liquidacin de estos aportes, aunque
tendra tanta complejidad determinarla como puede tenerla la determinacin de la
base gravable en el impuesto a la renta, pues este proyecto de norma establece la
posibilidad de afectar la base de cotizacin con las expensas necesarias al tenor
del artculo 107 del estatuto tributario.
Dice el artculo 127 del proyecto de desarrollo:
Ingreso Base de Cotizacin de los independientes y rentistas de capital. Los
trabajadores independientes y los rentistas de capital que perciban ingresos
mensuales iguales o superiores a un (1) salario mnimo legal mensual vigente,
cotizarn mes vencido al Sistema General de Seguridad Social en Salud y al
Sistema General de Pensiones sobre un ingreso base de cotizacin mnimo del
cuarenta por ciento (40%) del valor mensualizado de sus ingresos, deduciendo del
valor total el Impuesto al Valor Agregado IVA, cuando a ello haya lugar, segn el
rgimen tributario que corresponda. Para calcular la base mnima de cotizacin, se
podrn deducir las expensas que se generen de la ejecucin de la actividad o renta
que genere los ingresos, siempre que cumplan los requisitos del artculo 107 del
Estatuto Tributario.
Los contratantes debern efectuar directamente el descuento y pago de la
cotizacin de los contratistas, sin que ello implique relacin laboral.
En caso de que el Ingreso Base de Cotizacin as obtenido resulte inferior al
determinado por el sistema de presuncin de ingresos que deber establecer el
Gobierno Nacional, se aplicar ste ltimo. No obstante el afiliado podr presentar
ante la Administradora correspondiente, pruebas que justifiquen el menor valor a
pagar. El sistema de presuncin de ingresos ser de obligatoria aplicacin y ser
incorporado a la Planilla Integrada de Liquidacin de Aportes PILA o al
instrumento que haga sus veces.
El Ingreso Base de Cotizacin de las personas a las que les aplica el presente
artculo no ser inferior a un (1) salario mnimo legal mensual vigente, ni superior a
veinticinco (25) salarios mnimos legales mensuales vigentes y ser el mismo para
el pago de todos los aportes parafiscales de la proteccin social.
Cuando las personas objeto de la aplicacin del presente artculo perciban
ingresos de forma simultnea provenientes de la ejecucin de varias actividades o
rentas, las cotizaciones correspondientes sern efectuadas por cada uno de los
ingresos percibidos de conformidad con la normatividad aplicable, hasta alcanzar
el lmite de veinticinco (25) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Pargrafo 1. Para la deduccin de las expensas de que trata el artculo 107 del
Estatuto Tributario y para efectos de justificar el menor valor entre el IBC declarado
y el resultante de la aplicacin el sistema de presuncin de ingresos, solo se
tendrn en cuenta aquellas expensas que tengan relacin de causalidad con la
actividad que le genere el ingreso, que sean necesarias para el desarrollo de tal
actividad siempre que la expensa guarde una proporcin razonable con el ingreso.
La deduccin de las expensas deber guardar correspondencia con los valores
declarados para efectos del impuesto de renta y complementarios, cuando sea del
caso y ser tenido en cuenta para los efectos previstos en el artculo 3 del decreto
1070 de 2013 modificado por el artculo 9 del decreto 3032 de 2013.
Los valores tenidos en cuenta para la deduccin de expensas y consecuente
determinacin del IBC, se entendern declarados bajo la gravedad de juramento y
debern estar soportados con los documentos legalmente idneos que lo
acrediten, lo cual ser objeto de fiscalizacin preferente por parte de la Unidad de
Gestin Pensional y Parafiscales UGPP.
Pargrafo 2. En el evento de que se determine que el ingreso mensual
efectivamente percibido es diferente respecto del ingreso con el cual se efectuaron
los aportes al Sistema de Seguridad Social Integral, o cuando se trate de ingresos
variables, debern efectuarse los ajustes pertinentes, a travs de la Planilla
Integrada de Liquidacin de Aportes PILA o el instrumento que haga sus veces,
so pena de la imposicin de las respectivas sanciones.
Pargrafo 3. Las personas exceptuadas de la aplicacin del Sistema General de
Seguridad Social en Salud - SGSSS, a la luz de lo establecido en el artculo 279 de
la Ley 100 de 1993 y la Ley 647 de 2001, que adicionalmente perciban ingresos
adicionales como trabajador
Algunos puntos a resaltar en este proyecto:

1. Cotizarn todos aquellos que devenguen un salario mnimo mensual o ms.

2. Se fija una base mnima del 40% de los ingresos mensualizados del
trabajador independiente o rentista de capital
3. El Impuesto a la ventas se descuenta antes de determinar la base mnima
4. Se cotizar mes vencido
5. Para determinar la base de cotizacin se podrn deducir las expensas
necesarias imputables a la actividad generadora de ingresos, siempre que se
cumplan los presupuestos del artculo 107 del estatuto tributario
6. Las cotizaciones deben ser descontadas y pagadas directamente por el
contratante
7. Se crea un sistema de presuncin de ingresos que se comparar con la base
determinada por el aportante
8. El aportante podr demostrar una base menor a la mnima presuntiva que
determina el estado
9. La base de cotizacin para salud, pensin y riesgos laborales es la misma.
10. Lo que se deduzca de la base de cotizacin debe guardar
correspondencia con lo que se deduce en el impuesto a la renta.
11. Cuando el afiliado tenga varias contratos, cada contratista tendr que
hacer los descuentos y cotizaciones del caso hasta completar la base
mxima de cotizacin que es de 25 salarios mnimos.

Como se puede anticipar, determinar el ingreso base de cotizacin ser una tarea
compleja, sobre todo si la actividad que genera el ingreso requiere que se inviertan
insumos y materiales o materias primas, por cuanto habr que probar la ya famosa
causalidad, necesidad y proporcionalidad que opera en el impuesto a la renta. Ms
trabajo para los contadores porque no ser una tarea para que la realice cualquiera
desprevenidamente, y menos con las facultades y las ganas de dinero que est
demostrando tener la UGPP, que el negocio de las EPS necesita dinero, mucho
dinero.
Aportes a seguridad social de los trabajadores
independientes en periodo de incapacidad o licencia de
maternidad

Cuando un (a) trabajador (a) independiente est incapacitado (a) por riesgo comn
o se encuentra en licencia de maternidad, hay que seguir aportando al sistema de
seguridad social en salud y pensin, y para ello se aplican unas reglas un tanto
diferentes a las que se aplican a trabajadores dependientes.
En primer lugar, el aporte a pensin corresponde en su totalidad al trabajador
independiente, ms no as los aportes a salud.
Sobre el respecto dice el artculo 40 del decreto 1406 de 1999;
Sern de cargo de los trabajadores independientes, la totalidad de las
cotizaciones para el Sistema de Pensiones que se causen durante el periodo de
duracin de una incapacidad o una licencia de maternidad. En el Sistema de
Salud, sern de cargo de dichos trabajadores la parte de los aportes que de
ordinario corresponderan a los trabajadores dependientes, y el excedente ser de
cargo de la respectiva EPS.
As las cosas, en caso de incapacidad o licencia de maternidad, tratndose de los
aportes a salud, el trabajador independiente aportar el 4% que le ser descontado
de su auxilio de incapacidad, y la EPS aportar el restante 8.5%.
Recordemos que el valor de la incapacidad no puede ser inferior al salario mnimo
o su equivalente si la incapacidad es inferior a un mes, y que la base de aportes no
puede ser inferior a un salario mnimo mensual.