FALTAS, SANCIONES Y DELITOS EN LA ADMINISTRACION PBLICA
El Captulo V, artculos 25 y siguientes, norma el Rgimen Disciplinario.
En l se establece que los servidores pblicos son responsables civil, penal y administrativamente por el incumplimiento de las normas legales y administrativas en el ejercicio del servicio pblico, sin perjuicio de las sanciones de carcter disciplinario por faltas que cometan. En el mbito del Sector Pblico, sus funcionarios y servidores pueden incurrir en responsabilidad administrativa, penalizada con sanciones que van desde una amonestacin hasta la destitucin del cargo. 1. Faltas Administrativas Se considera falta disciplinaria a toda accin u omisin voluntaria o no, que contravenga las obligaciones, prohibiciones y dems normatividad especfica sobre los deberes de los servidores y funcionarios, establecidos en el artculo 29 y otros de la Ley. La comisin de una falta da lugar a la aplicacin de la sancin correspondiente. El artculo 28 de la Ley de Carrera, enumera las faltas de carcter disciplinarias que, segn su gravedad, pueden ser sancionadas con cese temporal o con destitucin, previo proceso disciplinario: a) El incumplimiento de las normas establecidas en la Ley de Bases y su Reglamento. b) La reiterada resistencia al cumplimiento de las rdenes de sus superiores relacionadas con sus labores. c) El incurrir en actos de violencia, grave indisciplina, o faltamiento de palabra en agravio de su superior, del personal jerrquico y de los compaeros de labor. d) La negligencia en el desempeo de las funciones. e) El impedir el funcionamiento del servicio pblico. f) La utilizacin o disposicin de los bienes de la entidad en beneficio propio o de terceros. g) La concurrencia reiterada al trabajo en estado de embriaguez, abajo la influencia de drogas o sustancias estupefacientes y, aunque no sea reiterada, cuando por la naturaleza del servicio revista excepcional gravedad. h) El abuso de autoridad, la prevariacin o el uso de la funcin con fines de lucro. i) El causar intencionalmente daos materiales en los locales, instalaciones obras, maquinarias, instrumentos, documentos y dems bienes de propiedad de la entidad o en posesin de sta. j) Los actos de inmoralidad. K) Las ausencias injustificadas por ms de tres das consecutivos o por ms de cinco das no consecutivos en un perodo de treinta das calendario o ms de quince das no consecutivos en un perodo de ciento ochenta das calendario; y las dems que seale la Ley. 2. Sanciones administrativas: La Ley de Bases y su Reglamento, han prescrito las sanciones siguientes: a) Amonestacin verbal o escrita b) Suspensin sin goce de remuneraciones hasta por treinta (30) das. c) Cese Temporal sin goce de remuneraciones mayor a treinta (30) das y hasta por doce (12) meses. d) Destitucin. Los grados de sancin corresponden a la magnitud de las faltas segn su menor o mayor gravedad; sin embargo su aplicacin no ser necesariamente correlativa ni automtica, debiendo contemplarse en cada caso, no slo la naturaleza de la infraccin sino tambin los antecedentes del servidor, constituyendo la reincidencia serio agravante. La aplicacin de la sancin se hace teniendo en consideracin la gravedad de la falta. Para aplicar la sancin a que hubiere lugar, la autoridad respectiva tomar en cuenta, adems: a) La reincidencia o reiterancia del autor o autores; b) El nivel de carrera; y, c) La situacin jerrquica del autor o autores. Amonestacin: Ser verbal o escrita. La verbal la efecta el Jefe inmediato en forma personal y reservada. Para el caso de amonestacin escrita la sancin se oficializa por resolucin del Jefe de Personal. No proceden ms de dos amonestaciones escritas en caso de reincidencia. Suspensin: Es sin goce de remuneraciones y se aplica hasta por un mximo de treinta (30) das. El nmero de das de suspensin ser propuesto por el Jefe inmediato y deber contar con la aprobacin del superior jerrquico de ste. La sancin se oficializa por resolucin del Jefe de Personal. Cese Temporal: Es sin goce de remuneraciones mayor de treinta (30) das y hasta por doce (12) meses. Se aplica previo proceso administrativo disciplinario. El nmero de meses de cese lo propone la Comisin de Procesos Administrativos Disciplinarios de la entidad. Destitucin: Es el mximo grado de sancin que se aplica previo proceso administrativo disciplinario; quedando el destituido inhabilitado para desempearse en la Administracin Pblica bajo cualquier forma o modalidad, por un perodo no menor de cinco (5) aos. La condena penal privativa de la libertad consentida y ejecutoriada, por delito doloso, acarrea destitucin automtica. En el caso de que la condena sea condicional, la Comisin de Procesos Administrativos Disciplinarios evala si el servidor puede seguir prestando servicios, siempre y cuando el delito no est relacionado con las funciones asignadas ni afecte a la Administracin Pblica. Tratndose de concurso de faltas cometidas por el mismo servidor, se impondr la sancin que corresponda a la falta ms grave. 3. Delitos Administrativos:
3.1. Los Delitos De Cohecho
Los delitos de cohecho, tambin denominados delitos de corrupcin de funcionarios, vienen a representar un conjunto de delitos consistentes en la compra-venta de la funcin pblica.282 La caracterstica comn de estos es su bilateralidad o la naturaleza de delitos de participacin necesaria ya que, siempre, son dos las partes que intervienen: El funcionario que acepta o solicita el pago por la venta de la funcin pblica. El sujeto que compra el servicio o recibe el ofrecimiento del funcionario. Los principales delitos de cohecho o corrupcin de funcionarios son dos: Cohecho pasivo. Cohecho activo. 3.1.1. Los cohechos pasivos Las figuras delictivas de cohechos pasivos, a grandes rasgos, sancionan al funcionario que recibe, acepta o solicita recibir de una persona una ventaja o beneficio de cualquier ndole a cambio de realizar algn acto conforme o contrario a sus funciones pblicas, o por haber realizado, anteriormente, uno de estos actos. Es decir, los cohechos pasivos se encargan de incriminar solo a una de las partes intervinientes en el contexto de compra-venta de la funcin pblica: el funcionario pblico. Existen dos tipos de cohecho pasivo: El cohecho pasivo propio. El cohecho pasivo impropio 3.1.2. Cohecho activo genrico El cohecho activo est dirigido a sancionar a la otra parte del acuerdo por el cual el funcionario vende la funcin pblica. Por tanto, sanciona a la persona que ofrece o promete dar a un funcionario algn donativo, ventaja o beneficio para que realice u omita actos en violacin de sus funciones, o realice u omita actos propios de su cargo. Ejemplo Un sujeto A entrega S/. 100 nuevos soles a un funcionario B de una municipalidad para que le apruebe una solicitud de licencia de funcionamiento y omita valorar ciertos aspectos tcnicos que la haran improcedente. En este caso hay tres posibles soluciones: 1. Sancionar al funcionario B como autor del delito de cohecho pasivo propio y al sujeto A como partcipe del mismo delito, 2. Sancionar al sujeto A como autor del delito de cohecho activo genrico y al funcionario B como partcipe del mismo, o 3. Se sanciona al funcionario B como autor del delito de cohecho pasivo propio y al sujeto A como autor del delito de cohecho activo genrico. De las posibles soluciones, la tercera es la correcta dado que, cuando estamos ante casos de delitos de encuentro en los que el partcipe necesario (sujeto A) es favorecido por el delito cometido por el autor (funcionario B) y la conducta de aquel est, tambin, sancionada por separado en otro tipo penal, cada interviniente responde como autor de su propio delito.301 Es decir, el sujeto A responde solamente como autor del delito de cohecho activo y el funcionario B, solamente como autor del delito de cohecho pasivo propio. 3.2. El Delito De Peculado En estos casos, la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de doce aos y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa. Si el agente, por culpa, da ocasin a que se efecte por otra persona la sustraccin de caudales o efectos, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con prestacin de servicios comunitarios de veinte a cuarenta jornadas. Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de cinco aos y con ciento cincuenta a doscientos treinta das-multa. Ejemplo: Caso De La Ex congresista Elsa Canchaya Un ejemplo claro de que no es necesario que el funcionario pblico tenga bajo su custodia material directa los recursos o caudales, es el de la ex congresista Elsa Canchaya. Si bien ella fue condenada por el delito de nombramiento ilegal, tambin pudo ser imputada por el delito de peculado a favor de tercero, ya que la conducta ilcita que cometi consisti en contratar como asesora de su despacho a la seorita Jacqueline Simn Vicente, quien no contaba con los requisitos necesarios y exigidos por ley para ocupar dicho cargo de asesora del despacho congresal y, tambin, empleada del hogar en el domicilio de Elsa Canchaya. Como se estableci en la sentencia que la conden por delito de nombramiento ilegal314, la ex congresista tena el control sobre la designacin directa de su asesora, poder que, segn dej establecida la sala que la conden, no lo tena la Direccin de Recursos Humanos del Congreso. Este es el fundamento para considerar que tambin pudo ser condenada por el delito de peculado. En este sentido, si bien Elsa Canchaya no tena el control material sobre el dinero que se le pagaba a su asesora, dado que poda designarla discrecional y directamente, tena una competencia funcional o disponibilidad jurdica sobre los recursos que se destinaran a pagar el sueldo que, indebidamente, recibi Jacqueline Simn Vicente. As, se podra entender configurado el delito de peculado a favor de un tercero. 3.3. El Delito De Malversacin De Fondos El delito de malversacin de fondos se encuentra tipificado en el artculo 389 del Cdigo Penal del siguiente modo: Artculo 389 del Cdigo Penal El funcionario o servidor pblico que da al dinero o bienes que administra una aplicacin definitiva diferente de aquella a los que estn destinados, afectando el servicio o la funcin encomendada, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa. Si el dinero o bienes que administra corresponden a programas de apoyo social, de desarrollo o asistenciales y son destinados a una aplicacin definitiva diferente, afectando el servicio o la funcin encomendada, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de ocho aos y con trescientos sesenta y cinco das-multa. 3.4. El Delito De Enriquecimiento Ilcito El delito de enriquecimiento ilcito se encuentra tipificado en el artculo 401 del Cdigo Penal de la siguiente manera: Ejemplo Un funcionario pblico incorpora dinero de fuente ilcita a su patrimonio en enero de 2013. En diciembre de 2014, deposita el dinero en cuentas de amigos y familiares, quienes ayudan de esta forma a mantener la situacin antijurdica de enriquecimiento. Aqu se hace evidente que la participacin de los amigos y familiares es punible, en tanto esto sucede durante la situacin de enriquecimiento. 3.5. El Delito De Negociacin Incompatible El delito de negociacin incompatible se encuentra tipificado en el artculo 399 del Cdigo Penal de la siguiente manera: el artculo 399 del Cdigo Penal peruano sanciona la conducta por la cual un funcionario o servidor pblico se aprovecha indebidamente de su cargo al mostrar un inters particular que entra en colisin con los intereses pblicos o estatales. El tipo penal exige que dicho inters particular o privado se enfoque en alguna operacin econmica en la que intervienen el Estado y el funcionario pblico con motivo del cargo pblico que ocupa. 3.6. El delito de colusin desleal El delito de colusin se encuentra tipificado en el artculo 384 del Cdigo Penal de la siguiente manera: El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn de su cargo, en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o contratacin pblica de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado concierta con los interesados para defraudar al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa. 3.7. El delito de trfico de influencias El delito de trfico de influencias se encuentra tipificado en el artculo 400 del Cdigo Penal. El delito de trfico de influencias sanciona a aquel que, a cambio de un beneficio, ofrece interceder o influenciar, directa o indirectamente, ante un magistrado, fiscal u otro funcionario con potestades jurisdiccionales (en sentido amplio), invocando tener influencias sobre sus decisiones. Antes de pasar al anlisis del bien jurdico protegido, es de notar que esta figura delictiva presenta una modalidad bsica y otra modalidad agravada. La primera, constituye un delito comn, mientras que la segunda, un delito especial en virtud de la exigencia de la calidad de funcionario pblico del sujeto activo. En lo que respecta a la modalidad agravada del trfico de influencias, cabe resaltar que el sujeto activo, a diferencia de la modalidad bsica, tiene una especial vinculacin con el bien jurdico protegido, pues se encuentra dentro de la estructura de la administracin pblica, lo cual le da acceso especial para perturbar el bien jurdico. Ejemplo No puede ser destinatario de la intervencin un asistente administrativo de un juez, en tanto aquel no detenta facultades de tomar decisiones jurisdiccionales en un proceso judicial. Sobre este punto, cabe realizar dos precisiones: Cuando nos referimos a funcionarios con potestades o facultades jurisdiccionales debe entenderse la jurisdiccin en sentido amplio; es decir, se incluyen adems de los jueces o tribunales, a los fiscales por ejemplo. El momento de la intervencin ofrecida puede referirse a cualquier etapa de proceso, no solamente en la etapa decisoria final.373 La utilizacin del trmino haya conocido permite interpretar que la intervencin ofrecida puede referirse a una etapa pos decisoria incluso.