Responsabilidad civil

extracontractual

Apuntes basados en la obra Lecciones de

Responsabilidad civil extracontractual, del Profesor
Hernn Corral Talciani, Ed. Jurdica de Chile, 2003.

1
 De la responsabilidad en
general a la responsabilidad
civil

2
I. Concepto general de responsabilidad

La palabra responsabilidad proviene, etimolgicamente,

del latn spondere, que significa PROMETER; al
aadrsele el prefijo re la palabra adquiere el
significado de repeticin o de reciprocidad, y
significara, entonces, PROMETER A ALGUIEN QUE
ESPERA UNA RESPUESTA. Esta palabra habra
comenzado a ser usada en el mbito jurdico a partir del
Derecho Constitucional ingls.
Esta palabra se emplea en diversos sentidos, desde la
obligacin de reparar los daos producidos por ciertas
personas o cosas a la necesidad de afrontar las
consecuencias de los actos propios.

3
 Concepto general de responsabilidad

La responsabilidad aparece vinculada, desde su

vertiente ms profunda, con la LIBERTAD y con la
NATURALEZA CORPREO-ESPIRITUAL del ser
humano; existe slo cuando hay una voluntad humana
libre, es decir, capaz de determinar sus propios
comportamientos, lo que exime a los animales y a las
mquinas de la responsabilidad.
En cambio, el ser humano libre es el dueo de los actos a
travs de los cuales ejercita su libre arbitrio; y no slo en
la parte que ellos hayan sido queridos, sino en toda su
significacin y consecuencias.

4
 Concepto general de responsabilidad

LIBERTAD y RESPONSABILIDAD son dos

manifestaciones de la dignidad del ser humano.
Comnmente se seala que la responsabilidad es un
efecto de la libertad, pero lo cierto es que ambas
realidades son autoimplicativas, hasta el punto que
puede decirse que EL HOMBRE ES LIBRE PORQUE ES
RESPONSABLE y no viceversa (Alvaro DOrs)
Como primera aproximacin se puede decir que la
responsabilidad es la necesidad EFECTIVA, o
EVENTUAL, en que se encuentra una persona de
hacerse cargo de las consecuencias gravosas de un acto
que se le atribuye como suyo.

5
 Concepto general de responsabilidad

La necesidad ser EFECTIVA cuando la responsabilidad

ya ha surgido por la realizacin del hecho.
Ser EVENTUAL si el acto no se ha realizado an, pero
si se realizara obligara al sujeto a responder.

6
II. Diferentes tipos de responsabilidad

Dependiendo del SUJETO responsable de la

ACTIVIDAD que se imputa y de las CONSECUENCIAS
gravosas, la responsabilidad se clasifica en moral,
poltica y jurdica.

7
II. 1.- Responsabilidad moral o tica

La responsabilidad humana ms profunda es la moral o

tica, por la cual las personas deben afrontar las
consecuencias negativas de sus actos libres; requiere de
una valoracin previa que permita discernir qu actos
son compatibles con el bien propio, ajeno y social; y qu
acciones son destructivas de esos valores. La fuente de
estos criterios est en la observacin racional de la
naturaleza humana y su aspiracin de plenitud e
integridad perfectiva. Ello hace que se hable de la ley
moral o ley natural.

8
 Responsabilidad moral o tica

La LEY MORAL es susceptible de conocimiento

mediante el USO DE LA RAZN, no sin dificultades.
Por su parte la TRADICIN JUDEO-CRISTIANA son
elementos iluminadores, incluso para los no creyentes.
La existencia de una LEY MORAL UNIVERSAL y
aplicable a todos los hombres presupone la
EXISTENCIA DE UN SER TRASCENDENTE (Dios),
creador de la naturaleza humana, incluyendo en ella las
reglas y principios que permiten un buen uso de la
libertad. Ej.: la fe catlica se gua por el DECLOGO,
desde donde nacen las normas ms comunes y
conocidas de la civilizacin occidental.

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 Responsabilidad moral o tica

La responsabilidad moral surge de la violacin conciente

o la ignorancia culposa de las exigencias que la ley moral
establece para un buen ejercicio de la libertad en una
situacin concreta.
Por lo tanto, puede incurrirse en responsabilidad moral
por ACCIN O POR OMISIN.

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II. 2.- Responsabilidad poltica

La responsabilidad poltica proviene del rgimen de

gobierno representativo o DEMOCRTICO. En la
MONARQUA absoluta, las autoridades responden ante
el rey y ste slo ante Dios. En cambio, en el rgimen
REPUBLICANO las autoridades que ejercen el poder
responden ante los gobernados.
La responsabilidad poltica comprende el conjunto de
consecuencias que trasciende a las tareas de conduccin
del inters general en relacin a los titulares de los
rganos del poder pblico.

11
 Responsabilidad poltica

Esta responsabilidad poltica PUEDE TRAER

APAREJADA UNA RESPONSABILIDAD MORAL O
TICA, si concurre con la infraccin de un deber moral,
pero en ocasiones slo ser la CONSECUENCIA DE
ESTAR AL MANDO DE UNA DETERMINADA
REPARTICIN PBLICA que no ha cumplido los
objetivos programados o que ha presentado
irregularidades. El superior, aun cuando puede no tener
culpa en los hechos, puede sufrir las consecuencias de la
responsabilidad poltica, que se traducirn en el
alejamiento de su cargo.

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II. 3.- Responsabilidad jurdica

La responsabilidad jurdica es aquella que surge de la

violacin de deberes jurdicos y que producen
consecuencias jurdicas.
Una conducta humana puede ser objeto de
responsabilidad MORAL Y JURDICA, a la vez; o
POLTICA Y JURDICA. Incluso, podra presentar esa
TRIPLE IDENTIDAD. Ej.: un Ministro de Estado, en el
ejercicio de su cargo, se hace responsable de una
malversacin de caudales pblicos.

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II. 3.- a) Relaciones entre responsabilidad
moral y jurdica
Sus relaciones reproducen la cuestin de las
RELACIONES ENTRE LA MORAL Y EL DERECHO. Si
se adopta una visin positivista que desconoce las
relaciones entre ambas realidades, tambin se afirmar
que no existe relacin entre responsabilidad moral y
responsabilidad jurdica. Por el contrario, si se reconoce
la enorme raigambre tica de TODO ORDENAMIENTO
JURDICO, se debe reconocer las conexiones e, incluso,
identificaciones que se producen entre la
responsabilidad moral y responsabilidad jurdica.

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 Relaciones entre responsabilidad
moral y jurdica
La responsabilidad jurdica DEBE BASARSE EN LA
MORAL, pero no puede abarcarla totalmente. El objetivo
del derecho es ms reducido: no pretende el
cumplimiento de todos los deberes morales y el ejercicio
de todas las virtudes humanas, sino slo lograr el
imperio de la justicia en la relaciones sociales. Por ello,
NO SIEMPRE que hay responsabilidad moral HAY
RESPONSABILIDAD JURDICA por el mismo hecho.
A la inversa, generalmente HAY RESPONSABILIDAD
MORAL cuando hay responsabilidad jurdica, salvo los
casos de las llamadas obligaciones meramente penales.

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II. 3.- b) Relaciones entre responsabilidad
poltica y jurdica
Ambas estn ESTRECHAMENTE RELACIONADAS, ya
que en casos graves la responsabilidad poltica podr
hacerse efectiva mediante MECANISMOS JURDICOS
que permitirn la privacin de las funciones pblicas del
responsable.
La responsabilidad poltica en nuestro ordenamiento
aparece recogida en los incisos finales de los Art. 6 y 7 de
la Constitucin Poltica y en el reglamento de la
acusacin constitucional y juicio poltico. Art. 52, n 2 y
53 n 1 CPR.

16
 Relaciones entre responsabilidad
poltica y jurdica
Puede darse un CMULO DE RESPONSABILIDAD
poltica y jurdica. Por ello la CPR seala que el
funcionario declarado culpable, ser juzgado por el
Tribunal competente, tanto para la aplicacin de la
PENA SEALADA AL DELITO, si lo hubiere, cuanto
para hacer efectiva la RESPONSABILIDAD CIVIL por
los daos y perjuicios causados al Estado o a los
particulares. Art. 53, n 1 CPR.

17
III Clasificacin de la responsabilidad jurdica

La responsabilidad jurdica puede presentarse, al menos,

en 4 modalidades: responsabilidad DISCIPLINARIA (la
que a su vez puede ser funcionaria o estatutaria);
responsabilidad SANCIONATORIA (que puede ser de
carcter penal, o administrativa o infraccional) y una
responsabilidad CIVIL (que puede ser contractual o
extracontractual.

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III. 1.- La responsabilidad disciplinaria

La responsabilidad disciplinaria se origina en el

cumplimiento de deberes especficos de ciertas personas
en su calidad de funcionarios o integrantes de
instituciones de la Administracin del Estado o de
corporaciones o fundaciones de derecho privado. Estos
deberes dicen relacin con el buen funcionamiento de
dichas instituciones.
La responsabilidad disciplinaria es ADMINISTRATIVA
O FUNCIONARIA cuando se refiere a la Administracin
del Estado. Se rige, principalmente, por la Ley Orgnica
Constitucional de BASES de la Administracin del
Estado y por el ESTATUTO ADMINISTRATIVO.

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 La responsabilidad disciplinaria

La responsabilidad disciplinaria se establece a travs de

una INVESTIGACIN sumaria o un SUMARIO
administrativo; las sanciones pueden consistir en
censura, multa o destitucin.
Existen servicios pblicos especiales que se rigen,
adems, por ESTATUTOS ESPECIALES. Ej.: Fuerzas
Armadas; Poder Judicial.
Las facultades disciplinarias para imponer este tipo de
sanciones tambin corresponde a las INSTITUCIONES
DE DERECHO PRIVADO, que de alguna manera
cumplen una funcin de bien pblico: corporaciones y
fundaciones. Art. 553, 554 y 563 C. Civil.

20
III. 2.- La responsabilidad sancionatoria

La responsabilidad sancionatoria es aquella en que se

incurre por la violacin de deberes no meramente
funcionarios, sino que dicen relacin con valores y
bienes jurdicos que a la sociedad le interesa resguardar
por el bien pblico general. SE DIFERENCIA DE LA
RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA por la naturaleza
del deber infringido; por la autoridad llamada a imponer
la sancin y por la forma de sancin que impone. Ej.: el
empleado pblico puede incurrir en responsabilidad
disciplinaria si llega tarde al trabajo, pero incurre en
responsabilidad sancionatoria si incurre en malversacin
de caudales pblicos. Art. 20 C. Penal.

21
 La responsabilidad sancionatoria

La doctrina nacional, de acuerdo a lo sealado en el Art.

20 del C. Penal seala que la diferencia entre la sancin
PENAL y la sancin ADMINISTRATIVA es de carcter
CUALITATIVO y no cuantitativo, quitndole el carcter
de penas a las sanciones administrativas.
Sin embargo, hay argumentos para sealar que la
diferencia entre ambas es meramente CUANTITATIVA,
esto es, que las sanciones administrativas son penas,
pero de menor entidad y aplicables por los rganos de la
Administracin.

22
 La responsabilidad sancionatoria

Entre estos argumentos se seala que el Art. 20 del C.

Penal no seala que no sean penas, sino que NO SE
REPUTAN TALES; y la aplicacin a la responsabilidad
administrativa de ciertas GARANTAS, como la
necesidad de dolo o culpa, la prohibicin non bis in idem,
la presuncin de inocencia, la exigencia de alguna forma
de tipificacin del ilcito.

23
III. 2.- a) Responsabilidad penal

Es el prototipo de la responsabilidad sancionatoria. Se

incurre en ella cuando el comportamiento ilcito, por
afectar gravemente el orden social, se encuentra
expresamente sancionado (tipificado) por una ley
anterior a su perpetracin, su conocimiento es exclusivo
de un tribunal constituido previamente, y da lugar a las
sanciones ms severas, pudiendo incluso afectar la
libertad del culpable. Art. 1 y 2 C. Penal.
Adems del posible OFENDIDO que puede existir, la
vctima en la responsabilidad penal es la SOCIEDAD
toda; no es necesario acreditar dao de una persona
determinada. Ej.: delito de peligro.

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III. 2.- b) Responsabilidad infraccional o
contravencional
Se trata de la responsabilidad jurdica por la infraccin
de normas administrativas o contravencionales, que las
leyes suelen sancionar con medidas especiales, como
clausura del establecimiento o multas. Su conocimiento
es potestad tanto de las autoridades administrativas; de
los jueces de polica local o de los jueces de letras. La
legislacin moderna le ha dado gran importancia. Ej.:
materias econmicas, previsionales, sanitarias.

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III. 3.- Responsabilidad civil o reparadora

Aparece vinculada esencialmente al dao que sufre una

o ms personas individualizables, y al deber que tiene
alguien de repararlo o compensarlo con medios
equivalentes.
Se ha conceptualizado diciendo que es la necesidad en
que un individuo se coloca, de satisfacer toda violacin
daosa a la conducta que debe observar en su vida en
sociedad, sea que ella se encuentre regida por normas
jurdicas, morales o religiosas (Orlando Tapia).
Su contenido esencial es la imputacin a una persona de
la obligacin de reparar un perjuicio.

26
 Responsabilidad civil o reparadora

La Corte Suprema de Justicia ha sealado que Por

responsabilidad debe entenderse, en general, la
obligacin en que se coloca una persona para reparar
adecuadamente todo dao o perjuicio causado; la que
resulta ser civil si se origina en la trasgresin de una
norma jurdica que afecte el inters de una determinada
persona, o penal si es el resultado de un hecho ofensivo
que tiene sealada una sancin punitiva por el perjuicio
que agravia al afectado y a la sociedad en que acta (6
de Nov. de 1972)

27
IV Responsabilidad civil y otros tipos de
responsabilidad
La responsabilidad civil puede CONCURRIR CON
OTROS TIPOS DE RESPONSABILIDAD: moral o
poltica; responsabilidad disciplinaria; responsabilidad
penal; responsabilidad infraccional.

28
IV. 1.- Concurrencia con responsabilidad moral
o poltica
Si el hecho que es reprochable a ttulo moral o poltico
causa adems un DAO CONCRETO a una persona
determinada, se producir una confluencia entre
responsabilidad moral o poltica y civil. Ej.: Art. 53, n 1
y 2 CPR; Art. 36 CPR; Art. 32, n 22 CPR.

29
IV. 2.- Concurrencia con responsabilidad
disciplinaria
Ambas responsabilidades pueden concurrir. Es lo que
ocurre si un funcionario, por su MAL DESEMPEO,
causa un DAO a la Administracin o a un
administrado. El Art. 115 del Estatuto Administrativo
establece que la responsabilidad ADMINISTRATIVA es
independiente de la CIVIL o PENAL que pudiere afectar
al funcionario pblico. Lo mismo seala el Dictamen n
26.179, del ao 1983, de la Contralora General de la
Repblica.

30
IV. 3.- Concurrencia con responsabilidad penal

Un mismo hecho puede generar ambas

responsabilidades: civil y penal, por causar DAO a una
persona determinada y estar expresamente
SANCIONADO por la ley penal.
Tanto para la responsabilidad PENAL como para la
CONTRAVENCIONAL rige la regla del Art. 2.314 del C.
Civil: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin, sin
perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito. Art. 24. C. penal. Ver tambin Art. 325 y 326
COT.

31
IV. 4.- Concurrencia con responsabilidad
infraccional
Funcionan del mismo modo que la concurrencia con
responsabilidad penal: un hecho que es sancionable
administrativamente, con MULTA, si produce DAO a
otro, da lugar a ambas responsabilidades.
Aunque emanan de un mismo hecho, la responsabilidad
REPARATORIA (civil) y la SANCIONATORIA (penal o
contravencional) se rigen por normas y principios
diferentes. La economa procesal admite que en un
MISMO PROCESO JUDICIAL se dilucide la existencia
de ambos tipos de resonsabilidad.

32
V Clasificacin de la responsabilidad civil o
reparatoria
Se puede dividir en responsabilidad CONTRACTUAL y
responsabilidad EXTRACONTRACTUAL.
La CONTRACTUAL es aquella que nace a consecuencia
de la violacin de un vnculo jurdico obligatorio
generado por un contrato existente entre las partes.
La responsabilidad EXTRACONTRACTUAL es aquella
que proviene de un hecho ilcito perpetrado por una
persona en perjuicio de otra, que no constituye la
violacin de un deber contractual; el deber de reparar
surge de un deber genrico de no daar a otro (alterum
non laedere), que es un principio general del derecho.

33
Delimitacin de la
responsabilidad
extracontractual

34
I. 1.- Discusin acerca de la dualidad o unidad
de regmenes en la responsabilidad
contractual y extracontractual
La tesis clsica, predominante en Chile opta por la
DUALIDAD: en la responsabilidad contractual existe un
vnculo obligatorio PREEXISTENTE, que obliga a
indemnizar; mientras que en la extracontractual NO
HAY obligacin previa entre partes, sino que el hecho
ilcito genera la obligacin de resarcir los perjuicios.
En el extranjero se impugna esta teora, en pos de la
UNIFICACIN de ambas responsabilidades. Planiol
seala que la responsabilidad extracontractual s tiene
una OBLIGACIN ANTERIOR: no lesionar o perjudicar
ilcitamente a otro; y la responsabilidad contractual crea
una NUEVA OBLIGACIN, que sustituye a la de
cumplir el contrato, por lo que la diferencia entre ambas
no se justifica.
35
 Discusin acerca de la dualidad o unidad
de regmenes en la responsabilidad
contractual y extracontractual
Existe, tambin, una teora ECLCTICA, que sostiene
que en ambas responsabilidades se observa que NACE
UNA OBLIGACIN que produce efectos, no existiendo
diferencias de naturaleza, pero s de carcter prctico.

36
I. 2.- Distincin en el Cdigo Civil chileno

El CDIGO CIVIL sigue la tesis clsica de la dualidad

de regmenes: el Art. 1437 seala como fuentes opuestas
de obligaciones el CONTRATO y los DELITOS Y
CUASIDELITOS; el Art. 2284 distingue nuevamente
como fuente de las obligaciones entre la CONVENCIN
y los HECHOS VOLUNTARIOS ILCITOS; la
responsabilidad extracontractual tiene un rgimen
especial en el Ttulo XXXV del Libro IV, y la
responsabilidad contractual est regulada en el Ttulo
XII del Libro IV

37
I. 3.- Principales diferencias entre
responsabilidad contractual y
extracontractual
Prueba de la culpa: en la responsabilidad contractual,
producido el incumplimiento, LA CULPA DEL
DEUDOR SE PRESUME, y l deber probar que actu
con la diligencia debida. Art. 1547, inc. 3. En la
extracontractual LA CULPA DEL DEUDOR DEBE
PROBARLA LA VCTIMA, no obstante que existen
algunos casos en que ella se presume.
Graduacin de la culpa: en materia contractual, la culpa
ADMITE GRADUACIONES: leve, levsima y grave. Art.
44. existe responsabilidad dependiendo del grado de
culpa exigible, que se fija en el contrato o que se deduce
de su naturaleza. En materia extracontractual, TODA
CULPA GENERA OBLIGACIN.

38
 Principales diferencias entre
responsabilidad contractual y
extracontractual
Necesidad de la mora: para que exista responsabilidad
contractual, ES NECESARIA LA CONSTITUCIN EN
MORA del deudor, salvo la obligacin de no hacer. Art.
1557 y 1538. En la extracontractual la constitucin en
mora NO ES NECESARIA. Se debe indemnizar desde
que se caus el hecho.
Capacidad del obligado: en materia de responsabilidad
contractual, se rige por las NORMAS GENERALES; en
materia extracontractual, la capacidad est REGULADA
ESPECIALMENTE y es ms amplia.

39
 Principales diferencias entre
responsabilidad contractual y
extracontractual
Solidaridad: en materia contractual, la obligacin
solidaria slo se da cuando se establece por la LEY, el
TESTAMENTO o la CONVENCIN. Art. 1511. En la
extracontractual HAY SOLIDARIDAD en todos los casos
en que un delito o cuasidelito civil es cometido por dos o
ms personas, salvo ciertas excepciones. Art. 2317, inc.
1.
Extensin de la obligacin de reparar: ES MS
RESTRINGIDA en la responsabilidad contractual, por
aplicacin de los Art. 1556 y 1558 del C. Civil; no
comprendera los perjuicios imprevistos ni el dao
moral. En la extracontractual, TODO PERJUICIO DEBE
SER INDEMNIZADO.
40
 Principales diferencias entre
responsabilidad contractual y
extracontractual
Por lo tanto, en la responsabilidad extracontractual se
incluye el DAO EMERGENTE y LUCRO CESANTE;
los perjuicios PREVISTOS e IMPREVISTOS; el dao
PATRIMONIAL y MORAL. Art. 2.329 y 2.317. Pero la
doctrina moderna comienza a admitir con fuerza la
procedencia de la reparacin del DAO MORAL en
sede contractual. Adems, se discute que la expresin
todo dao incluya tambin a los PERJUICIOS
ABSOLUTAMENTE IMPREVISIBLES, si se tienen en
cuenta los nexos de causalidad que debe haber entre
hecho ilcito y dao.
41
 Principales diferencias entre
responsabilidad contractual y
extracontractual
Avaluacin de los perjuicios: en materia contractual se
permite la avaluacin ANTICIPADA de los perjuicios,
mediante la estipulacin de la clusula penal, la que
faculta para exigir la pena por el solo incumplimiento y
sin necesidad de probar los daos. Esto no se concibe en
la responsabilidad extracontractual, ya que es necesario
ACREDITAR el monto de los daos.
Hecho de la vctima: en AMBAS RESPONSABILIDADES
desaparece la responsabilidad del autor material si el
dao es ATRIBUIBLE a un hecho de la vctima. Adems,
en sede extracontractual es posible aminorar la
responsabilidad del agente si la vctima se expuso
imprudentemente al dao, a travs de la llamada
COMPENSACIN DE CULPAS. Art. 2330.

42
 Principales diferencias entre
responsabilidad contractual y
extracontractual
Clusulas modificatorias de responsabilidad: son ms
usuales en la responsabilidad CONTRACTUAL que en
la EXTRACONTRACTUAL. El artculo 16, letra e) La ley
19.496, sobre proteccin de los derechos de los
consumidores seala que ellas no producen efecto en los
CONTRATOS DE ADHESIN.
Competencia judicial: la responsabilidad contractual
puede sujetarse, antes que se produzca, a un JUICIO
ARBITRAL, lo que NO ES PROCEDENTE en la
extracontractual. Si no hay compromiso, la demanda
debe ser planteada segn las normas de competencia
comunes. Art. 134 y 138 COT.
43
 Principales diferencias entre
responsabilidad contractual y
extracontractual
Ley aplicable: la responsabilidad contractual se rige por
la ley vigente en el lugar y tiempo en que fue
OTORGADO EL CONTRATO. Art. 16 C. Civil y 22 Ley
de Efecto Retroactivo de las Leyes. Este ltimo artculo
seala una excepcin, que se aplica a las penas por
infraccin, las que se rigen por la ley vigente a la fecha
de comisin de la infraccin; pero NO SE APLICA A LA
RESPONSABILIDAD CIVIL, ya que sta no tiene el
carcter de pena.
Si el contrato ha sido otorgado en el extranjero, y la
responsabilidad se hace valer en tribunales chilenos,
debe acogerse a las LEYES CHILENAS.
44
 Principales diferencias entre
responsabilidad contractual y
extracontractual
La responsabilidad por un delito o cuasidelito civil se
rige por la LEY DEL LUGAR Y TIEMPO en que se
hubiere cometido el HECHO ILCITO.
Prescripcin de la accin: en la responsabilidad
contractual se aplican las REGLAS COMUNES de la
prescripcin. Art. 2515. En la responsabilidad
extracontractual se establece una prescripcin ESPECIAL
de 4 aos. Art. 2332.

45
I. 4.- Interconexiones entre responsabilidad
contractual y extracontractual
En este apartado se estudiar:
1. el cmulo o concurso de responsabilidades;
2. el ejercicio conjunto de las acciones que competen a
ambos tipos de responsabilidad;
3. el derecho comn en ambas;
4. la responsabilidad precontractual;
5. la responsabilidad del que causa la nulidad del
contrato, y
6. la responsabilidad poscontractual.

46
I. 4.- a) Cmulo o concurso de
responsabilidades
La doctrina y la jurisprudencia se preguntan si un
mismo hecho puede dar lugar a responsabilidad civil
contractual y extracontractual a la vez. Existen 3
posturas al respecto:
i) la teora de la NO ACUMULACIN (non cumul) que
seala que si existe CONTRATO, las reglas de esa
responsabilidad excluyen las normas de responsabilidad
EXTRACONTRACUAL.
ii) la teora del CMULO OPCIONAL O CONCURSO
DE ACCIONES, de acuerdo a la cual la vctima
dispondra de DOS ACCIONES y podra OPTAR entre
ellas.

47
 Cmulo o concurso de
responsabilidades
iii) la teora del CONCURSO DE NORMAS, en virtud de
la cual la ACCIN ES UNA SOLA: la peticin de reparar
los perjuicios, por lo que puede aplicarse normas propias
de la responsabilidad CONTRACTUAL en ciertos
aspectos y normas de la responsabilidad
EXTRACONTRACTUAL en otros. La eleccin sera un
DERECHO DE LA VCTIMA, que podra elegir la norma
ms favorable, o reservarla a la interpretacin del juez.
La DOCTRINA CHILENA, en su mayor parte, se
pronuncia por la teora de la NO ACUMULACIN
fundada en la obligatoriedad y primaca de la voluntad
de las partes expresadas en el CONTRATO

48
 Cmulo o concurso de responsabilidades

La JURISPRUDENCIA CHILENA ha sido REACIA A

ACEPTAR EL CMULO de responsabilidades. Esto,
algunas veces, va en BENEFICIO de las vctimas, ya que
se entiende que las RELEVA DE LA CARGA DE LA
PRUEBA de la culpa, bastando con acreditar el
incumplimiento. En otras ocasiones funciona como un
PERJUICIO para el demandante, ya que le IMPIDE EL
RESARCIMIENTO DEL DAO MORAL, propio de la
responsabilidad aquiliana y no de la contractual.
En los ltimos aos ha existido una cierta INDECISIN
de parte de la CORTE SUPREMA al respecto.

49
 Cmulo o concurso de
responsabilidades
H. CORRAL seala que el concurso de
responsabilidades PROCEDE cuando, prescindiendo del
CONTRATO, el dao causado sera igualmente
indemnizable por generar responsabilidad
EXTRACONTRACTUAL. No hay razn para que esto
slo sea APLICABLE cuando el hecho sea
SANCIONABLE PENALMENTE.
No obstante, el cmulo NO ES ADMISIBLE y debe
aplicarse siempre el rgimen contractual cuando las
partes lo hayan establecido as en el CONTRATO o
cuando, a falta de estipulacin expresa, el sometimiento
a la distribucin de los riesgos previstos en el contrato es
una CLUSULA que emana de su propia
NATURALEZA o del principio de la BUENA FE.

50
 Cmulo o concurso de
responsabilidades
El profesor Corral seala que si las partes han
REGULADO LA DISTRIBUCIN DE LOS RIESGOS,
sera contrario a la buena fe admitir que las partes
puedan eludir esas clusulas invocando las normas de
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL, ya que
ellas hacen presumir que las partes han valorado y
aceptado los riesgos propios de la ejecucin del contrato
de manera libre. No ocurre lo mismo con los
CONTRATOS DE ADHESIN O PREDISPUESTOS.
En los casos en que procede, la OPCIN DE ACCIONES
corresponde al DEMANDANTE y debe ejercerla al
momento de INTERPONER la demanda. No procede
que luego demande por el otro tipo de responsabilidad
(habra litis pendencia)

51
 Cmulo o concurso de
responsabilidades
Interpuesta la ACCIN ELEGIDA, habr que estarse
plenamente a su rgimen jurdico, sin que sea posible
que el demandante invoque beneficios jurdicos que
corresponde al rgimen de la ACCIN NO DEDUCIDA.
NO EXISTE CMULO de responsabilidades si un hecho
reviste las caractersticas de INCUMPLIMIENTO
CONTRACTUAL para una persona y, al mismo tiempo,
GENERA UN DAO para otra que no est vinculada
por el contrato. Como ambas responsabilidades emanan
de un mismo hecho, se acepta que se acumulen las
acciones en va principal, interponindose ellas
conjuntamente, formando un LITIS CONSORCIO
VOLUNTARIO SIMPLE. Art. 18 CPC.

52
I. 4.- b) Ejercicio continuo de acciones de
responsabilidad contractual y
extracontractual
En caso que se ADMITA EL CMULO de
responsabilidades, el demandante podr deducir
AMBAS ACCIONES, pero UNA EN SUBSIDIO DE LA
OTRA, ya que ambas deben entenderse
INCOMPATIBLES ENTRE S. Art. 17, inciso segundo
CPC.

53
I. 4.- c) Derecho comn en materia de
responsabilidad
Tradicionalmente la doctrina nacional ha sealado que
las normas de RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
son el derecho comn, y las de RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL constituyen la excepcin
(Claro Solar, Alessandri, Abeliuk). Por ello, la
responsabilidad derivada del incumplimiento de
obligaciones CUASICONTRACTUALES y
SIMPLEMENTE LEGALES se regira por las normas de
la responsabilidad contractual. Se apoya en las normas
de los Art. 256, 391, 427, 2308 y 2288 del C.Civil, que
sealan gradaciones de la culpa, admisibles slo en
terreno contractual, no obstante referirse a obligaciones
cuasicontractuales o legales.

54
 Derecho comn en materia de
responsabilidad
A juicio de H. CORRAL, las normas comunes en materia
de responsabilidad por hechos ilcitos son las del ttulo
XXXV del Libro IV del C. Civil, esto es, las de
RESPONSABILIDAD POR OBLIGACIONES NO
CONVENCIONALES, ya que no es posible dar una
interpretacin tan literal a los artculos que, tratndose
de obligaciones no contractuales, emplean conceptos
aplicables a la responsabilidad contractual. Por otro
lado, las reglas de RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL fueron dispuestas para su aplicacin
en el marco de una relacin contractual y no
corresponde una aplicacin extensiva.
55
I. 4.- d) Responsabilidad precontractual

La responsabilidad precontractual es la que se genera

por el dao causado en las fases preparatorias, que an
no han concluido con la celebracin de un contrato.
Rudolf von Ihering fue quien ide la teora de la culpa in
contrahendo, sealando que la diligencia propia del
contrato no slo se exiga en las relaciones ya
establecidas, sino tambin a las relaciones contractuales
en vas de formacin. Por ello, la responsabilidad de
quien genera un dao en esta etapa deba ser
considerada contractual. La fundamentacin
contractualista de la responsabilidad precontractual ha
tenido defensores en Chile: Alessandri y Abeliuk.

56
 Responsabilidad precontractual

Como se estima que el derecho comn lo conforman las

reglas de la responsabilidad contractual, se estima que
ellas deben tambin aplicarse a supuestos de
responsabilidad en la formacin de los contratos, ya que
se trata de incumplimiento a obligaciones legales, como
la de indemnizar en caso de retractacin tempestiva de
la oferta o de falta de pronto aviso de la retractacin de
la oferta en caso de aceptacin no oportuna. Art. 98 y 100
C. Comercio.
Hugo Rosende distingue las etapas que pueden
presentarse en la formacin del contrato.

57
 Responsabilidad precontractual

La primera etapa es la de las tratativas: si hay

convencin que las regule, se aplicar la responsabilidad
contractual; si no la hay, debe aplicarse las reglas de
responsabilidad extracontractual.
La segunda etapa es de la oferta. El Cdigo de Comercio,
Art. 100 da derecho a pedir indemnizacin en los casos
de retractacin tempestiva, que sera un caso de
responsabilidad legal con aplicacin subsidiaria de las
reglas de responsabilidad contractual; y para el caso de
omisin del pronto aviso de retractacin, en caso de ser
extempornea, al que debe aplicarse las normas de
responsabilidad delictual, ya que no existe vnculo al
haber caducado la oferta. Art. 98 C. Comercio.

58
 Responsabilidad precontractual

La tercera etapa es la de cierre de negocio, que procede

en el caso de contratos que, adems del consentimiento,
requieren de formalidades para perfeccionarse.
Aceptada la oferta, pero sin reunir an los elementos de
perfeccionamiento del contrato, existe una
responsabilidad cuasicontractual, que se regira por las
normas de responsabilidad contractual.
Por ltimo, distingue el contrato preparatorio, cuyo
incumplimiento genera responsabilidad contractual. Ej.:
contrato de promesa.

59
 Responsabilidad precontractual

H. Corral seala que las reglas de responsabilidad

relacionadas con la oferta deben ser complementadas
por las normas de responsabilidad extracontractual. En
caso de cierre de negocio, seala que existe una
verdadera convencin, cuyo incumplimiento genera
responsabilidad contractual, siempre que sea reconocida
como vlida y eficaz; en caso contrario, la
responsabilidad ser extracontractual por violacin del
principio general de la buena fe

60
I. 4.- e) Responsabilidad del que causa la
nulidad de un contrato
Algunos autores de la doctrina extranjera sealan que se
tratara de una responsabilidad contractual, ya que
existira un acuerdo tcito entre ellas de hacer todo lo
posible por no incurrir en causales de nulidad.
Otros sealan que, al no haber contrato vlido, no puede
haber responsabilidad contractual y debe aplicarse el
rgimen de responsabilidad extracontractual.
El Art. 1455, inciso 2 del C. Civil obliga a indemnizar en
caso que el error en la persona produzca la nulidad del
contrato, por lo que se produce responsabilidad.

61
 Responsabilidad del que causa la
nulidad de un contrato
La doctrina nacional estima que esta responsabilidad es
extracontratual, atendida la nulidad del contrato. Lo
mismo seala para el caso que el defecto sea la falta de
un elemento constitutivo, cuya ausencia produce la
inexistencia de contrato.

62
I. 4.- f) Responsabilidad poscontractual

Se discute cul de los dos regmenes se debe aplicar para

la reparacin de lo daos causados luego de la
expiracin del contrato. Ej.: contrato de arrendamiento
de servicios profesionales en donde el profesional
transfiere informacin reservada a empresa de la
competencia una vez concluido su contrato.
Algunos autores ven en estos casos una proyeccin de la
responsabilidad contractual, entendiendo que existen
acuerdos tcitos que pueden sobrevivir al contrato
mismo. Otros sealan que, habiendo expirado el
contrato, debe aplicarse las normas de responsabilidad
extracontractual.
63
II. 1. Diferencias entre responsabilidad civil y
responsabilidad penal
Capacidad o imputabilidad del responsable: las reglas de
capacidad o imputabilidad para responsabilidad civil
extracontractual y responsabilidad penal no coinciden (
art. 10 N 1, 2 y 3 C.P. y arts. 2318 y 2319).
Calidad del responsable: la responsabilidad penal slo
afecta a las personas naturales que participan en el
hecho. La responsabilidad civil es ms amplia: pueden
incurrir en ella las personas jurdicas, pueden existir
terceros civilmente responsables, la obligacin se
transmite a los herederos.

64
 Diferencias entre responsabilidad civil y
responsabilidad penal

Extensin de la reparacin: la extensin de la

responsabilidad penal se grada en atencin a la
gravedad del delito en cuanto atentado contra el orden
social. Ej.: un homicidio es ms grave que un hurto. La
extensin de la reparacin civil se determina en relacin
con el dao causado.
Transmisibilidad de la responsabilidad: la
responsabilidad civil es transmisible a los herederos de
la vctima como a los del responsable. La
responsabilidad penal es personalsima y se extingue por
al muerte del responsable. Art. 58, inciso 2 C. Procesal
penal y 93 n 1 C. Penal
65
 Diferencias entre responsabilidad civil y
responsabilidad penal
Renuncia de la accin: la accin civil es siempre
renunciable. La accin penal puede ser renunciable si se
trata de accin privada; o irrenunciable si se trata de
accin pblica. Art. 56. C. Procesal Penal.
Transigibilidad de la accin: la accin penal, ya sea
pblica o privada, no puede ser objeto de transaccin,
salvo el caso de bienes jurdicos patrimoniales
disponibles, en donde se puede acordar una reparacin
con el imputado; la accin civil siempre es transigible.
Art. 2449 C. Civil.

66
 Diferencias entre responsabilidad civil y
responsabilidad penal
Prescripcin de la accin: la prescripcin de la accin
penal se rige por el Art. 94 C. Penal: 15 aos para
crmenes sancionados con presidio, reclusin o
relegacin perpetuos; 10 aos para los dems crmenes; 5
aos para los simples delitos y 6 meses para las faltas. En
la responsabilidad civil, la accin prescribe en 4 aos
desde la perpetracin del ilcito. Art. 2332 C. Civil.
Tribunal competente: la responsabilidad penal slo
puede perseguirse ante tribunales con jurisdiccin
criminal. La civil, puede perseguirse ante tribunales con
jurisdiccin civil, pero tambin se admite ante el tribunal
que conoce el delito o cuasidelito.

67
II. 2.- Rgimen independiente de las acciones
De un mismo hecho puede generarse responsabilidad
penal y civil extracontractual; la diferencia de rgimen se
manifiesta en:
Se pueden interponer en modo independiente: se puede
intentar la accin civil sin que sea necesario deducir
previa o conjuntamente la accin penal, ni que una
sentencia haya establecido el delito penal. Ambas
acciones pueden ejercerse independientemente, ante
tribunales de distinta jurisdiccin. Art. 59 inciso 2 C.
Procesal Penal. Pero las acciones civiles que tienen por
objeto nico la restitucin de la cosa deben
necesariamente, hacerse valer ante el tribunal que
conoce el delito penal. Art. 59, inc. 1 C. Procesal Penal.

68
 Rgimen independiente de las acciones

Se extinguen por sus propios modos: la extincin de la

responsabilidad civil no acarrea la de la responsabilidad
penal, y viceversa. Art. 65 C. Procesal Penal. Si se dicta
sentencia absolutoria en el juicio civil, esto no obsta a
que pueda hacerse valer la responsabilidad penal por
accin pblica. La extincin de la responsabilidad penal
no implica la ausencia de responsabilidad civil. Ej.: la
muerte del imputado no conlleva la extincin de la
responsabilidad civil. Se ha fallado que de todo
cuasidelito penal fluye la responsabilidad civil, pero no
de todo cuasidelito civil fluye responsabilidad penal.

69
 Rgimen independiente de las acciones

La renuncia opera de manera independiente: la renuncia

de la accin penal privada no importa la de la accin
civil. La renuncia de la accin civil no implica la
renuncia de la accin penal pblica. Por excepcin, la
renuncia de la accin civil implica la renuncia de la
accin penal privada. Art. 66 C. Procesal Penal.

70
II. 3.- La responsabilidad civil derivada de
ilcito penal. Interconexiones
A pesar de las diferencias anotadas, existen muchas
relaciones entre ambas responsabilidades, y ellas se
reflejan en varios puntos de derecho procesal y
sustantivo. Para hablar de accin civil derivada del
hecho punible, debe haber unidad de ilicitud en el
hecho: el mismo hecho es ilcito penal y civilmente.
La responsabilidad civil derivada del ilcito penal se
suele relacionar slo con los delitos de resultado
consumados. Pero tambin los delitos de peligro
(abstracto y concreto) pueden hacer surgir
responsabilidad civil si la accin del culpable es causa de
un dao. Lo mismo se seala del delito frustrado y la
tentativa.
71
 La responsabilidad civil derivada de
ilcito penal. Interconexiones
La accin civil derivada del hecho punible no es una
accin diferente de la accin ordinaria de la
responsabilidad civil. Ella no deriva propiamente del
delito penal, sino de la concurrencia de los elementos del
ilcito civil. Por ello es ms correcto hablar de acciones
civiles ejercitables en el proceso penal.
Interconexiones:
Interposicin obligatoria de accin civil en el proceso
penal: no puede deducirse separadamente la accin civil
proveniente del hecho punible que tiene por objeto la
restitucin de la cosa, sino debe deducirse ante el juez
que conoce el proceso penal. Art. 59 C. Procesal Penal.

72
 La responsabilidad civil derivada de
ilcito penal. Interconexiones
Algunos autores sealan que esta accin no es
propiamente una accin de responsabilidad, porque el
demandante no procede a ttulo de perjudicado, sino de
dueo o poseedor.
Interposicin facultativa de la accin civil en el proceso
penal: por razones de economa procesal y para facilitar
la reparacin de los daos, la ley permite la interposicin
de acciones civiles, que no sean simplemente
restitutorias, en el proceso penal. Art. 59, inc. 2 C.
Procesal Penal. Esta facultad no est concebida para los
procesos especiales: procedimiento simplificado, accin
penal privada, procedimiento abreviado. Art. 393, inc. 2;
405 y 412, inc. final C. Procesal Penal

73
 La responsabilidad civil derivada de
ilcito penal. Interconexiones
Rgimen probatorio: rige para la accin civil ejercida en
el proceso penal, el mismo rgimen que en el proceso
civil. Art. 324 C. Procesal Penal.
Suspensin del procedimiento civil: si se ejercen
separadamente la accin civil y penal, se faculta al juez
civil para suspender la dictacin de la sentencia civil,
cuando la existencia de un delito haya de ser su
fundamento preciso o tenga en ella influencia notoria,
hasta la terminacin del proceso criminal, si en ste se ha
deducido acusacin o formulado requerimiento, segn
sea el caso. Art. 167 C. P. C.

74
 La responsabilidad civil derivada de
ilcito penal. Interconexiones
Prescripcin de la accin civil: la accin que se deduce en
el proceso penal se rige por la regla general de
prescripcin del Art. 2332 del C. Civil, pero se le aplican
algunas normas especiales referidas a la interrupcin del
plazo por su ejercicio en sede penal. Art. 61, inc. 3 y 68
C. Procesal Penal.
Presuncin de renuncia de la accin penal privada o
mixta por ejercicio exclusivo de la accin civil: cuando se
ejercite slo la accin civil respecto de un hecho punible,
que no puede perseguirse de oficio, se considerar
extinguida por este hecho la accin penal. Art. 66 C.
Procesal Penal.
75
 La responsabilidad civil derivada de
ilcito penal. Interconexiones
Efecto de cosa juzgada de la sentencia criminal en el
juicio civil: la sentencia condenatoria produce cosa
juzgada en el juicio civil respecto de la existencia del
hecho y la culpabilidad del condenado. Art. 178 C. P. C.
La sentencia absolutoria o que sobresee
definitivamente al acusado produce cosa juzgada en el
proceso civil cuando se funda en: i) la inexistencia del
delito o cuasidelito; ii) no existir relacin alguna entre el
hecho que se persigue y la persona acusada, sin perjuicio
de la responsabilidad por actos de terceros o daos de
accidentes y iii) no existir indicio alguno en contra del
acusado. Art. 179 C. P. C.
76
II. 4.- Jurisprudencia reciente sobre
responsabilidad civil y penal
Nuestros tribunales han debido distinguir,
primeramente, entre ambos tipos de responsabilidades
para impedir confusiones entre ellas, cuando la pena
establecida para una infraccin penal se traduce en una
sancin pecuniaria que se asemeja a la reparacin civil.
Ej. Infracciones aduaneras por internacin ilegal de
mercaderas; la Corte Suprema ha debido constatar la
diferencia entre multa y comiso de mercaderas, con la
indemnizacin de perjuicios debida al Fisco.
Se ha establecido que para que haya responsabilidad
penal la conducta debe estar tipificada penalmente, lo
que no se precisa para la responsabilidad civil.

77
 Jurisprudencia reciente sobre
responsabilidad civil y penal
En algunas sentencias se ha considerado contra todo
criterio legal, segn H. Corral- que la responsabilidad
civil por un hecho penal slo puede hacerse valer ante
un procedimiento criminal, por lo que la demanda civil
deducida en juicio civil ha de ser desechada sin ms. La
decisin acerca de si un hecho es configurativo o no de
un cuasidelito penal constituye una cuestin de orden
netamente criminal.
Se ha fallado que si en el proceso penal se determina la
imposibilidad de calificar un hecho como delito, no cabe
hacer lugar a la demanda civil que se deduce en el
mismo proceso, fundada en los mismos hechos.

78
 Jurisprudencia reciente sobre
responsabilidad civil y penal
Al contrario de lo anterior, se ha juzgado que el
sobreseimiento temporal dictado en el proceso penal no
impide determinar en un juicio civil posterior la
existencia de la responsabilidad civil derivada de los
mismos hechos.
Existen opiniones divergentes, tambin, respecto de los
efectos que debe reconocerse a la sentencia recada en el
proceso penal sobre un posterior juicio civil, pero
incoado contra el tercero civilmente responsable que no
ha intervenido en el primero. La Corte Suprema le ha
reconocido valor, debiendo, eso s, acreditarse en el
juicio civil posterior los presupuestos de la
responsabilidad solidaria.
79
II. 5.- La responsabilidad civil derivada del
ilcito infraccional
Un mismo hecho puede fundamentar la sancin
administrativa-penal (multa) y una accin de
responsabilidad civil frente al perjudicado.
Respecto de las acciones infraccionales que son de
competencia de los juzgados de polica local, hay normas
expresas que permiten su interposicin en conjunto con
acciones civiles:
i) El juez de polica local es competente para conocer de
la demanda civil derivada de una contravencin. Art. 9 y
29 Ley 18.287.
ii) El perjudicado puede (facultad) interponer la accin
civil en el mismo proceso infraccional. Art. 9 Ley 19.287.

80
 La responsabilidad civil derivada del
ilcito infraccional
iii) La demanda civil interpuesta en el proceso
infracccional debe ser interpuesta y notificada
oportunamente. Si no se hace de esta manera, puede
interponerse ante el juez ordinario. Art. 9 Ley 18.287.
iv) Si la demanda se interpone ante juez ordinario, no se
puede suspender ese proceso a la espera de la sentencia
del juez de polica local sobre la existencia de la
contravencin.
v) Si la demanda civil se intenta con posterioridad a la
sentencia contravencional condenatoria, debe
interponerse ante el juez ordinario, pero sometida al
procedimiento sumario, sin que sea posible que se
convierta el procedimiento del modo que seale al Art.
681 C. P. C. Art. 9 Ley 18.287.

81
 La responsabilidad civil derivada del
ilcito infraccional
vi) La prescripcin de 4 aos que establece el Art. 2332
del C. Civil se suspende mientras se tramita el proceso
infraccional. Art. 9 Ley 18.287. (en realidad se produce
una interrupcin de la prescripcin).
vii) La sentencia condenatoria infraccional produce cosa
juzgada en el proceso civil, en los mismo trminos del
proceso penal. Art. 29 Ley 18.287. La sentencia
condenatoria es inoponible al tercero civilmente
responsable que no hubiere sido notificado de la
denuncia o querella infraccional antes de la dictacin de
la sentencia.

82
III. Responsabilidad civil e indemnizaciones
asistenciales o previsionales
La responsabilidad civil debe diferenciarse de los
mecanismos indemnizatorios que forman parte del
derecho pblico, por las cuales el Estado pretende
amparar a las personas ms desprotegidas,
propendiendo a la igualdad de oportunidades.
La responsabilidad civil es una institucin del derecho
privado, que pretende sealar qu particular debe
hacerse cargo del dao sufrido por otro particular;
tambin puede afectar al Estado, cuando es considerado
como un particular ms que produce dao, con algunas
normas especiales.

83
 Responsabilidad civil e indemnizaciones
asistenciales o previsionales
En cambio, las pensiones o indemnizaciones que se
otorgan a ciertas personas por los daos causados por
una enfermedad o un accidente, o por incapacidad
laboral o vejez, no tienen una naturaleza reparatoria;
sino son propios del derecho previsional o de seguridad
social. Lo mismo ocurre con las pensiones asistenciales.
Esta distincin tiene importancia, ya que el responsable
civilmente no puede pretender que las indemnizaciones
propias del derecho previsional se imputen a la
indemnizacin civil debida.

84
 Responsabilidad civil e indemnizaciones
asistenciales o previsionales
Por excepcin la ley puede darle a estas indemnizaciones
previsionales el carcter de reparatorias, y en tal caso no
se podra demandar perjuicios por la cantidad cubierta
por el rgimen legal, ya que habra un enriquecimiento
indebido (cmulo de indemnizaciones).
Pero la entidad prestadora de la indemnizacin social
puede demandar el reembolso del que actu con dolo o
culpa, o el propio beneficiario podra accionar en contra
de l si prueba que los perjuicios son superiores a los
cubiertos por la prestacin previsional. As sucede en la
ley 16.744, sobre accidentes del trabajo.

85
 Responsabilidad civil y figuras semejantes

Indemnizacin por afectacin lcita de derechos: la ley

tambin utiliza la expresin indemnizacin para
designar el pago que debe hacerse a quien debe soportar
una carga o privacin de un derecho por un imperativo
jurdico justificado. Ej.: expropiacin por causa de
necesidad o utilidad pblica. Art. 19, n 24 CPR;
constitucin de una servidumbre legal. Art. 847.
Dez-Picazo las denomina como indemnizaciones por
sacrificio, como consecuencia de la prdida o limitacin
de un derecho subjetivo o como recompensa parcial del
sacrificio que se exige al particular.

86
IV. Responsabilidad civil y figuras semejantes

Restituciones mutuas: las restituciones mutuas a que

dan lugar algunas formas de ineficacia contractual
(nulidad, resolucin) no pueden ser incluidas dentro del
derecho de daos, ya que tienen su rgimen propio y
obedecen a principios diversos de la responsabilidad. Ej.:
accin reivindicatoria, art. 904 y ss. C. Civil.
Enriquecimiento sin causa: este principio obliga a
restituir lo indebidamente percibido. Ej.: pago de lo no
debido. Se distingue de la responsabilidad porque para
que sea procedente la restitucin de lo indebido no debe
existir factor de imputabilidad (dolo o culpa) basta que
el enriquecimiento sea debido a la ocupacin de un
derecho ajeno, aunque sea de buena fe.
87
V. Responsabilidad civil de derecho
internacional
Los sujetos de esta responsabilidad son los Estados y la
fuente de la ilicitud son las reglas y principios del
derecho internacional, lo que obliga a indemnizar al
Estado perjudicado.
ltimamente se ha desarrollado una forma de
responsabilidad que excede el marco clsico de
responsabilidad entre Estados y que se inserta en el
derecho interno: la responsabilidad del Estado por la
violacin de derechos humanos. Podra obligar al Estado
a reparar los daos si la violacin ha sido cometida por
alguno de sus rganos, y se demanda ante una Corte
Internacional. Ej.: Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
88
Funciones de la responsabilidad
extracontractual

89
I. Finalidad primordial y funciones
concurrentes
El fin fundamental de la responsabilidad civil
extracontractual es reparar el dao causado. No se
pretende hacer desaparecer el dao, sino indemnizarlo.
No obstante este objetivo central, el rgimen de
responsabilidad desempea otras funciones, como las de
delimitacin de las libertad de los privados, la
prevencin de futuros hechos daosos por el autor u
otros que se encuentren en su misma posicin, y tambin
una funcin punitiva o sancionadora.

90
II. Funcin de garanta de la libertad de actuar

En derecho privado las personas pueden hacer todo

aquello que no est expresamente prohibido por la ley.
La limitacin o prohibicin de conductas es una
excepcin, que debe basarse en una norma explcita y
categrica.
Pero este principio tiene limitantes en la ley civil,
mediante la utilizacin de estndares normativos
abiertos: las buenas costumbres, la moral, el orden
pblico, la buena fe, etc. Adems, la libertad de los
privados debe detenerse, aun cuando no haya una
prohibicin expresa, cuando se causa dao a otro sin
justificacin jurdica.

91
 Funcin de garanta de la libertad de actuar

Por lo tanto, el sistema de responsabilidad civil

extracontractual, en la medida que se explicita y se
concreta mediante criterios legales y jurisprudenciales,
sirve a los particulares para conocer la esfera de libertad
que el ordenamiento les reconoce.

92
III. Funcin preventiva

El derecho de daos cumple una funcin disuasiva

particular, para quien ha sufrido la condena civil, como
para el resto de los integrantes de la sociedad. Quien ha
causado un dao y ha debido repararlo, tratar de evitar
en el futuro la conducta descuidada o dolosa que le
produjo prdidas en su patrimonio.
Los dems miembros de la sociedad tratarn de no
producir daos o ser ms cuidadosos para evitar incurrir
en desembolsos.
Esta funcin preventiva tiende a diluirse en los
regmenes de responsabilidad objetiva o sin culpa.

93
IV. Funcin punitiva

En trminos generales, los regmenes de responsabilidad

actuales se centran en la consideracin de la vctima y en
la reparacin del dao, ms que en la culpa del autor y
su castigo.
Pero tambin existen sistemas de derecho de daos que
cumplen tambin una funcin punitiva en forma
explcita y declarada: sistema jurdico de
responsabilidad angloamericano (tort law). Este sistema
cumple 3 funciones: reparacin, disuasin y sancin. En
este sistema, existen los denominados daos punitivos,
que son una suma de dinero que el juez puede ordenar
pagar a la vctima ms all de la indemnizacin
reparatoria; ello cumple la funcin punitiva.
94
 Funcin punitiva

A veces la propia ley mezcla la finalidad reparatoria con

la sancionatoria. Ej. Art. 1768, que establece sancin a un
cnyuge; Art. 1683 y 1685 que priva de la accin de
nulidad.
H. Corral seala que no debiera importarse el sistema
angloamericano de los daos punitivos, ya que nuestro
derecho diferencia la responsabilidad civil de la penal.
Pero reconoce que la funcin punitiva existe en cierto
grado; la mezcla de la finalidad reparatoria y la
sancionatoria se puede apreciar en los daos imprevistos
que debe reparar quien actu dolosamente (Art. 1558) y
en la clusula penal.

95
 Funcin punitiva

En los sistemas de derecho civil continental no se conoce

la figura de los daos punitivos. Se estima que si se
acordara con el demandante que l recibiera una suma a
ttulo de pena privada, no a ttulo de reparacin,
atentara contra los principios constitucionales que
reglan del debido proceso y la aplicacin de las penas.
En Chile, la finalidad sancionatoria no est del todo
excluida: concurre con la reparatoria. La indemnizacin
es tambin una sancin sicolgica para el ofensor ante su
actuar imprudente o doloso. Los tribunales califican la
gravedad de la culpa para regular los daos
extrapatrimoniales, quedando ello a la discrecionalidad
del juez.
96
Fundamentos constitucionales
de la responsabilidad
extracontractual

97
I. Responsabilidad y justicia

H. Corral se pregunta si la reparacin de los daos

sufridos en la convivencia social es una exigencia de tipo
constitucional o no, atendido a que la reparacin se
realizar mediante mecanismos de orden civil.
El hecho que deba ser reparado el dao que se ha
causado a otro es un hecho que no tiene discusin. Ya los
romanos sealaron que uno de los tres grandes
principios del derecho era el alterum non laedere: no daar
a otro. Por ello, algunos autores sealan que, como se
trata de un principio que puede llegar a trascender del
propio texto constitucional, puede no ser necesaria su
mencin expresa para entenderlo incluido.

98
 Responsabilidad y justicia

Pero tambin puede ser entendida la obligacin de

reparar el dao como la necesidad de ayudar al que
sufre, de cargo de todo el cuerpo social, debiendo todos
los ciudadanos soportar el pago de la indemnizacin a
las vctimas. En este caso, la reparacin de los daos
queda de cargo de los mecanismos propios de la justicia
distributiva y, por lo tanto, del Derecho Pblico. Art. 19,
n 18 CPR, que contiene el derecho a la seguridad social.
Pero el sistema de seguridad social nunca podr abarcar
todos los daos, sino slo los ms esenciales
(prestaciones bsicas). Entonces, existe una parte del
dao que debe ser reparado por una persona individual.

99
 Responsabilidad y justicia

La transferencia del dao desde el patrimonio de la

vctima al patrimonio del responsable es propia de la
justicia conmutativa o correctiva: se trata de obtener una
restauracin de la desigualdad que se ha producido por
la accin del que causa el dao.
En consecuencia, tanto por razones de justicia
distributiva como conmutativa, es un principio
inmanente a nuestro derecho el deber de reparar los
perjuicios sufridos por la vctima por causas ajenas a
ella.

100
 Responsabilidad y justicia

La justicia distributiva exige que ciertas prestaciones

bsicas sean de cargo de toda la sociedad (vida y salud
de las personas) mediante sistemas de derecho pblico
(seguridad social)
La justicia conmutativa exige que exista una tutela civil
que provea los medios para que la vctima obtenga la
reparacin del dao mediante la transferencia de su
costo a otro particular, al cual el dao le es imputable.
Aqu nace la necesidad de contar con un sistema de
responsabilidad extracontractual, ya que, de no existir,
se le negara a la vctima el derecho a pedir la reparacin
del dao, lo que pugnara con los valores y principios
constitucionales.
101
II. El sistema de reparacin de daos ante la
Constitucin
El sistema de reparacin de daos est implcitamente
asumido por la constitucin, ya que se seala que el
Estado est al servicio de la persona humana y
promueve el bien comn. Art. 1 CPR.
Existen tambin menciones expresas de responsabilidad
civil, como medio de reparacin de daos en la
constitucin. Art. 36, 38 inciso segundo, 49 n 1 CPR, que
contemplan la responsabilidad de autoridades o
funcionarios pblicos; Art. 19 n 7, letra i) CPR, referido
al error judicial; Art. 19 n 4, inc. 2 CPR, acerca de los
daos a la honra por un medio de comunicacin social.

102
 El sistema de reparacin de daos ante la
Constitucin
La norma clave de rango constitucional en materia de
responsabilidad es el Art. 6 CPR, que seala que los
preceptos constitucionales no slo obligan a los rganos
del Estado, sino que a toda persona; la infraccin de sus
normas generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley.
Se distingue, entonces, las sanciones, propias del
derecho sancionatorio penal o administrativo, de las
responsabilidades, que en el caso de los particulares,
slo pueden ser civiles.

103
 El sistema de reparacin de daos ante la
Constitucin
Algunos derechos constitucionales son los que tienen
mayor importancia para el sistema de reparacin de
daos: los derechos a la vida y a la integridad fsica y
squica, Art. 19 n 1 CPR; a la libertad, Art. 19 n 7 CPR; a
la proteccin a la salud, Art. 19 n 9 CPR, a la honra y a
la vida privada, Art. 19 n 4 y 5 CPR, a la propiedad, Art.
19 n 23, 24 y 25 CPR.
La funcin preventiva de estos derechos que cumple el
sistema de responsabilidad contribuye, indirectamente, a
su tutela.

104
 El sistema de reparacin de daos ante la
Constitucin
La lesin de algunos de los derechos produce daos no
patrimoniales. Por ello puede decirse que su
consagracin constitucional apoya la tesis de la
indemnizacin del dao moral, y que sta sera
imperativa tanto para el juez como para el legislador.
La normas del Art. 2331, que niega la posibilidad de
obtener reparacin de daos no patrimoniales por
imputaciones injuriosas (violacin del derecho a la
honra), podra ser impugnada de inconstitucional, segn
H. Corral.

105
III. La constitucionalidad de la
responsabilidad objetiva
Se suele cuestionar el hecho que los regmenes de
responsabilidad objetiva cumplen con las exigencias
constitucionales. Lo mismo respecto de la posibilidad de
sustituir completamente el sistema de responsabilidad
subjetiva por uno de responsabilidad objetiva. Se dice
que esto ltimo no sera posible, porque sera contrario
al principio de la justicia conmutativa, por lo tanto,
contrario a la constitucin.
Pero no todo rgimen que no se base en la culpa del
autor, y por lo tanto sea de responsabilidad objetiva es
de por s inconstitucional.

106
 La constitucionalidad de la
responsabilidad objetiva
Se hace necesario que se realice un juicio prudencial
acerca de la conveniencia social para que una
determinada materia o sector de actividades sea regido
por un modelo de responsabilidad objetiva, ya que el
modelo de la responsabilidad culpable podra ser
inadecuado e ineficiente. Pero este juicio de conveniencia
debe ser reservado para el legislador, sin que pueda el
juez decidir qu rgimen aplicar al caso concreto.
Los sistemas objetivos, como los de la culpa presunta no
son inconstitucionales, ya que no son instrumentos
sancionatorios.

107
 La constitucionalidad de la
responsabilidad objetiva
El Art. 19 n 3, inc. 6 CPR seala que la ley no podr
presumir de derecho la responsabilidad penal, de lo que
se puede deducir que esa presuncin de derecho s es
admisible tratndose de responsabilidad civil

108
IV. Problemas legales de la limitacin y
tasacin legal de los daos
Los puntos de la responsabilidad civil que se discuten en
sede constitucional son la posibilidad que la ley avale
ciertos daos (por ejemplo, corporales) o que limite la
indemnizacin a cierto tipo de dao, excluyendo otro.
Un ejemplo del ltimo caso lo encontramos en el Art.
2331, para el caso de las imputaciones injuriosas contra
el honor o el crdito de una persona. A juicio de H.
Corral, existiendo culpa o dolo de parte del autor del
dao no es justificable que se excluya la posibilidad que
la vctima obtenga una reparacin que abarque todos los
daos jurdicamente significativos, sin que pueda
discriminarse segn su naturaleza.

109
 Problemas legales de la limitacin y
tasacin legal de los daos
La tasacin de los daos de forma previa por la ley dice
relacin con los sistemas objetivos, que requieren para su
funcionamiento que se contraten seguros de parte de
quienes tienen el riesgo de ser responsables de un dao.
Pero los seguros requieren de cierta seguridad en el
monto de las indemnizaciones a las que pueda verse
obligado a pagar el asegurado, con la finalidad de
calcular las primas. Por ello, a veces, la ley seala un
mximo de indemnizacin reclamable.

110
Evolucin histrica y
tendencias actuales

111
I. El derecho romano

Aqu nacen las primeras reglas de reparacin civil de los

daos causados a otros.
El derecho romano distingui la responsabilidad penal
de la civil. En la responsabilidad penal, distingui un
tipo de atentados contra el Estado y otro tipo que se
juzgaba slo a instancia de la parte ofendida.
La base sobre la que los juristas autorizaron la
indemnizacin por daos patrimoniales fue la lex aquilia,
por la cual los daos a cosas ajenas (incluidos ganados y
esclavos) se sancionaban, pero con la obligacin de
pagar un cantidad de dinero a favor del perjudicado. Por
ello el sistema de responsabilidad extracontractual an
se denominada como responsabilidad aquiliana.
112
II. El derecho medieval

Con la influencia del cristianismo, en la Europa

Medieval comienza a esbozarse una concepcin ms
moralista de la responsabilidad, que se modela sobre la
idea de la atribucin por culpa personal; se separa el
objeto de la reparacin de la pena correctiva; se termina
con la responsabilidad colectiva por comunidades,
ciudades o familias, y la obligacin de reparar se justifica
por un actuar reprochable del actor.

113
II. El derecho medieval

En Espaa, en cambio, en el Cdigo de Alfonso El Sabio,

Las Siete Partidas, el que an conserva la tipificacin
caracterstica del Derecho Romano, se advierte ya un
giro hacia la generalizacin de la responsabilidad
individual por culpa.
La Ley VI, del Ttulo XV de la Sptima Partida, se
intitula de un modo amplio: como aquel que ficiera dao a
otro por su culpa, es tenudo facer enmienda dl

114
III. Elaboracin del rgimen clsico de
responsabilidad
El principio que sustentaba el rgimen clsico de
responsabilidad, elaborado doctrinalmente, fue
expresado por primera vez por el Holands Hugo
Grocio, fundador de la Escuela Racionalista del Derecho
Natural. Seala que cuando se ha causado dao por
culpa, se est naturalmente obligado a repararlo.
Pero quien reprodujo la doctrina de la responsabilidad
civil que luego predominara en la tradicin occidental
fue el jurista francs Jean Domat. Sistematiz la
distincin entre incumplimiento contractual, delito penal
y hecho ilcito que obliga a resarcir si fue realizado con
dolo o negligencia.

115
 Elaboracin del rgimen clsico de
responsabilidad
La teora de Domat contiene los elementos que ya haban
sentado los romanos, combinados con la doctrina
cannica de deber moral y el principio de libertad
individual de la Escuela Iusnaturalista.
Un siglo ms tarde, sus ideas fueron reproducidas y
perfeccionadas por el Francs Pothier, quien precis que
los hechos de los que puede derivarse responsabilidad
son los delitos, cometidos intencionalmente, y los
cuasidelitos, cometidos por mera negligencia.
Ambos autores forjaron la teora clsica de la
responsabilidad con los elementos iniciales del derecho
romano, reformulados por los juristas de la poca
medieval y cristalizados por la doctrina del derecho
natural racionalista.

116
IV. La consagracin del sistema clsico por la
codificacin.
El principio de responsabilidad por culpa sealados por
Domat y Pothier pas al Art. 1382 y 1383 del Cdigo de
Napolen, de 1804, que establece como regla general que
todo dao inferido a otro debe ser reparado si se debe al
hecho o culpa del autor.
Adems se agreg un sistema de responsabilidad por el
dao causado por el hecho de las personas por las cuales
se debe responder o de las cosas que estn bajo su
cuidado, denominada responsabilidad indirecta o
vicaria.
El sistema de responsabilidad sobre el principio de la
culpa se extendi a todo el derecho occidental, derivadas
del Cdigo Civil Francs.
117
V. La expansin de la responsabilidad civil.
Crticas al principio de la culpa
Las transformaciones sociales, econmicas, polticas y
culturales de la segunda mitad del siglo XIX y las
primeras dcadas del siglo XX comienzan a cuestionar el
principio de que slo se responde por culpa personal
apreciada en concreto. La agricultura da paso a una
actividad industrializada y altamente tecnificada. Los
avances de la ciencia se convierten en nuevas fuentes de
dao, a travs del ferrocarril, los automviles, por
ejemplo.
En esta poca se tiende a enfatizar el deber de
solidaridad por sobre la exaltacin individualista propia
de los siglos anteriores.

118
 La expansin de la responsabilidad civil.
Crticas al principio de la culpa
Se aspira a que la reparacin no se detenga en el rubro
econmico del dao, sino que alcance aspectos
espirituales, estticos y sicolgicos. Ahora, la
preocupacin por la vctima del hecho daoso pasa a
tener tanta o ms relevancia que la indagacin de la
existencia de la culpa en el autor del dao.
La doctrina y la jurisprudencia moderan el principio
general de la culpa, a fin de conceder indemnizacin,
aunque no se logre acreditar la culpabilidad de un
individuo determinado a travs de la revalorizacin de
los supuestos de responsabilidad por el hecho ajeno; de
la extensin del concepto de culpa a hechos
considerados de cuidado ordinario o normal, que pasan
a ser descuidados; de la objetivacin de la culpa y la
ampliacin del mbito de responsabilidad contractual.
119
VI. La teora de la responsabilidad objetiva o
por riesgo
Esta teora se crea ya que el sistema de responsabilidad
subjetiva no es capaz de dar solucin a todos los
problemas planteados por la sociedad industrializada.
Segn esta teora quien crea un riesgo debe sufrir las
consecuencias si ese riesgo llega a producir un dao;
quien con su actividad irroga un dao debe repararlo,
haya o no dolo o culpa de su parte. Es muy recurrida
esta teora frente a daos producidos por organizaciones
en las que es muy complejo individualizar al culpable, o
en las que el dao es estadsticamente necesario para
una determinada actividad productiva.

120
 La teora de la responsabilidad objetiva o
por riesgo
Un primer campo de objetivacin de la responsabilidad
fue el de los accidentes del trabajo, pero ese sistema
evolucion hacia un modelo de seguro obligatorio
(seguridad social).
Un segundo campo de aplicacin es el de las actividades
peligrosas (tranvas y ferrocarriles, en Francia).
La doctrina diferenci grados de responsabilidad
objetiva: estricta, que se fundaba slo en la causalidad
material entre el obrar del agente y el dao; riesgo
provecho, por el cual quien realiza una actividad
riesgosa de la que obtiene beneficios debe responder por
los perjuicios que causa, y riesgo creado, que seala que
quien dirige una actividad que crea riesgos en su propio
inters sea o no pecuniario, debe responde por los daos.

121
 La teora de la responsabilidad objetiva o
por riesgo
En la dcada del 60, los autores comenzaron a tratar de
delimitar qu riegos podan justificar la atribucin de
responsabilidad sin culpa, ya que, de lo contrario, se
sealaba que nadie poda quedar libre de ser
responsable, ya que la creacin de cierto nivel de riesgo
es inseparable de toda actividad humana. Se seal que
el centro focalizador del riesgo es la empresa.
La direccin del sistema de la responsabilidad, segn
algunos autores, es la superacin de las doctrinas
tradicionales por medio de la difusin social del dao
y su imputacin a aquellos agentes que estn en mejores
condiciones de efectuar una distribucin del costo de los
accidentes.

122
 La teora de la responsabilidad objetiva o
por riesgo
De este modo la atencin se traslada desde el autor del
dao hacia el perjudicado, motivando, incluso, una
denominacin diferente, radicada ms en la reparacin
que en la sancin: se propone sustituir responsabilidad
civil por derecho de daos.
Marcel Planiol fue un impugnador de la doctrina de la
responsabilidad objetiva, estimndola poco adecuada
porque suprime el elemento moral, que es esencial de
toda responsabilidad; porque paraliza la iniciativa
privada e inhibe la actuacin particular; porque tiende a
convertirse en una responsabilidad por seguro, lo que
trae mayor descuido y ms accidentes.

123
 La teora de la responsabilidad objetiva o
por riesgo
Autores inspirados en la doctrina marxista sealaron
que la responsabilidad por riesgo era una herramienta
eficaz del capitalismo para beneficiar a los grandes
empresarios en perjuicio de los artesanos y pequeos
empresarios, ya que los primeros podan internalizar en
los costos de produccin los gastos de seguros.
Ciertas actividades empresariales, que en sus primeras
etapas fueron muy riesgosas, no se habran consolidado
de aplicarse el modelo de responsabilidad por riesgo. Ej.
Transporte areo.

124
VII. La responsabilidad civil en el common
law
En este sistema del common law la obligacin de reparar y
el deber de soportar una sancin se mantiene unidos en
directa semejanza con el derecho romano. La disciplina
anglosajona de los torts coincide slo parcialmente con el
sistema latino de la responsabilidad, diferencindose en
lo referido a la tipicidad de los ilcitos y a la funcin
sancionadora que se atribuye a ellos.
El sistema de los torts se ha desarrollado sobre la base de
ilcitos tpicos configurados jurisprudencialmente. El
tipo inicial fue aplicable a la propiedad inmueble
(trespass). Al aplicar esa teora inicial al mbito personal
surgen nuevas figuras, como la aplicacin de fuerza
fsica a otra persona; la intencin o amenaza de fuerza
fsica no consumada y la privacin ilegal de libertad.

125
 La responsabilidad civil en el common
law
Ms adelante aparece una figura parecida a los daos
causados entre propiedad vecinas.
La negligencia es entendida como una nocin general
que se inserta en todos los torts, pero a falta uno
especfico puede darse responsabilidad sobre uno
autnomo de negligencia, que supone la existencia de un
deber especfico de cuidado, la previsibilidad del
resultado lesivo, el descuido del agente y el nexo causal
entre la actuacin y el dao.
Un tort es un ilcito civil, distinto del incumplimiento
contractual, por el cual los tribunales deben proveer una
solucin en la forma de una accin por daos.

126
 La responsabilidad civil en el common
law
Otra diferencia con el sistema latino continental es la
existencia de torts que producen, adems de la
obligacin de reparar, la de sufrir una condena a pagar
una cantidad adicional como pena civil por la
trasgresin culpable.
Tambin ha penetrado en diversos sectores del derecho
de los torts la responsabilidad objetiva.

127
VIII. Sistemas contemporneos de
responsabilidad extracontractual
Los modelos normativos de reparacin de daos
causados por comportamiento indebidos son
bsicamente dos: aquellos que utilizan una regla general
y abstracta prohibiendo inferir dao a otro y reservando
al juez el precisar en concreto qu hechos pueden tener
cabido dentro de ese principio general; y aquellos que
tipifican a nivel normativo o legal, con menor o mayor
amplitud, los comportamientos precisos que generan la
obligacin de responder.
Gran parte de los ordenamientos actuales sigue el
modelo del Cdigo Civil Francs, que enuncia como
marco general que todo hecho del hombre que causa
dao a otro obliga al culpable a reparlo.

128
 Sistemas contemporneos de
responsabilidad extracontractual
El Cdigo Civil Francs nada dice sobre qu dao y
cmo debe ser causado para que imponga
responsabilidad. Se trata de la recepcin legal del
principio de que nadie puede causar dao a otro.
En cambio, el sistema del common law utiliza una tcnica
diversa, siguiendo ms fielmente los precedentes
romanos; no enuncia una regla general de que todo dao
injusto debe ser indemnizado, sino que procede a travs
de la previa caracterizacin de ciertos comportamientos
daosos que merecen ser considerados para imponer la
responsabilidad.

129
 Sistemas contemporneos de
responsabilidad extracontractual
El sistema chileno se alinea junto con el francs,
utilizando una clusula general: Art. 2314 y 2329.
Ello no obstan a que el legislados de vez en cuando
describa anticipadamente conductas que deben ser
consideradas ilcitos y generadoras de responsabilidad,
vinculando as el poder de apreciacin del juez.

130
IX. La visin de la responsabilidad desde el
anlisis econmico del derecho
Las corrientes objetivadoras han sido respaldadas por
estudios realizados en el mbito del movimiento nacido
en los Estados Unidos, que busca explorar la funcin del
derecho como un elemento que incide en el
funcionamiento de un sistema econmico liberal, que ve
en el mercado y la libre eleccin de los consumidores la
mejor herramienta para la asignacin de recursos.
Las tesis de este anlisis parecieron favorecer, en un
principio, la responsabilidad sin culpa, sobre todo en el
mbito de las actividades productivas, ya que el sistema
de responsabilidad sin culpa les resultaba defectuoso en
su funcin de distribuir de las prdidas y de control
primario de los costos.

131
 La visin de la responsabilidad desde el
anlisis econmico del derecho
Luego se contrast esta hiptesis sealando que la
responsabilidad por culpa era aun ms eficiente que la
responsabilidad objetiva, la que, aplicada
indiscriminadamente, impone costos excesivos al
desarrollo de ciertas actividades y desnaturalizar el
funcionamiento de los seguros.
Este movimiento ha recibido fuertes crticas de los
autores del mbito anglosajn y es ajeno an al
razonamiento general de los tribunales.

132
X. Actuales tendencias

Luego de un largo perodo en el que se propiciaba la

atribucin de responsabilidad fundada en la causalidad
o el riesgo y se pretenda a la desaparicin del concepto
de culpa como eje de la responsabilidad civil, se est
girando hacia un redescubrimiento de los elementos
normativos de la culpabilidad como factores necesarios
de conexin entre el autor y la vctima, y se trata de
delimitar de mejor manera el riesgo como factor de
atribucin de responsabilidad, asignndole una funcin
complementaria y no sustitutiva de la culpa.
Se ha propuesto un reencauzamiento de la
responsabilidad civil que aparece desperdigada y
fraccionada en normas y criterios dismiles.

133
 Actuales tendencias

La paradoja de la responsabilidad civil es una

formulacin de Busnelli que seala que la
responsabilidad se asemeja a un curso de agua que,
teniendo una sola fuente, recorre y riega una sola
explotacin de naturaleza agraria. Al pasar de la
economa agraria a la sociedad industrial, el curso de
agua se hace insuficiente y los expertos hacen todo tipo
de obras de ingeniera para que se utilice el agua de la
mejor manera posible. Pero el antiguo curso de agua se
incrementa notablemente con la afluencia de otros
arroyos y las aguas desbordan las obras previstas. Se
llama nuevamente a los ingenieros, pero ahora no para
hacer obras de aprovechamiento del agua, sino de
contencin de reencauzamiento, pues el peligro radica
en que el exceso de agua inunde la explotacin.
134
 Actuales tendencias

El proceso de reencauzamiento de la responsabilidad

civil est an en ciernes. Algunos hitos de este proceso:
1) El redescubrimiento de la funcin limitada del
rgimen de responsabilidad civil:
Pensar que todo dao debe ser evitado y reparado y que
esto le corresponde a un sistema de responsabilidad del
derecho privado es una utopa. Los daos no pueden ser
evitados, y no todo dao puede ser indemnizado a
travs del modelo de responsabilidad. La denominada
socializacin del riesgo tambin ha sido insuficiente
como sistema de responsabilidad. Se ha hecho necesario
distinguir el sistema de responsabilidad con otros
mecanismos distributivos de compensacin del costo de
accidentes, propios del derecho pblico.

135
 Actuales tendencias

2) La delimitacin de los mbitos de responsabilidad

objetiva o por riesgo:
Lo doctrina se esfuerza hoy por justificar en qu casos es
plausible la imposicin de la responsabilidad objetiva.
Los seguidores del Anlisis Econmico del Derecho dan
elementos tiles en esa identificacin. Pero en los
sistemas latino-continentales no se acepta que los
tribunales sean quienes realicen cambios en la atribucin
de responsabilidad. Se cree ms razonable que los
supuestos de la responsabilidad objetiva sean definidos
y regulados por la ley, lo que presupone una discusin
poltica con suficiente participacin ciudadana.

136
 Actuales tendencias

La responsabilidad objetiva slo parece razonable en

ciertos sectores de la legislacin en que los daos
resultan difcilmente reparables si se exige demostrar la
culpa del individuo. Sin embargo, esta responsabilidad
aparece vinculada a ciertos presupuestos que la hacen
viable: 1 que el agente responsable sea fcilmente
identificable; 2 que se exija a todos los posibles
responsables un seguro obligatorio; 3 que las
indemnizaciones tengan mximos fijados legalmente; 4
que el dao se produzca en un crculo de actividad
determinada y 5 que se establezcan causales objetivas
de exoneracin, como el caso fortuito o la culpa
exclusiva de la vctima, por ejemplo.

137
 Actuales tendencias

3) La sectorizacin o descodificacin de la
responsabilidad:
Los sistemas de responsabilidad civil latino-
continentales no sucumbieron a las tendencias
objetivadores de los aos 60, sino que optaron por una
frmula intermedia. Mantuvieron las normas clsicas
fundadas en el principio de que no hay responsabilidad
sin culpa, pero creando microsistemas normativos de
responsabilidad para sectores especiales donde se ha
estimado que convena la adopcin de criterios que
favorecieran a la vctima sin afectar en demasa el costos
de las actividades productivas. Ej. Vehculos
motorizados, navegacin area.

138
 Actuales tendencias

3) La conservacin de la culpa como factor comn y

general de atribucin de la responsabilidad:
Existe cierto consenso en que las pretensiones de
extinguir la responsabilidad fundada en la culpa han
fracasado y que el factor subjetivo contina siendo el eje
principal del sistema de responsabilidad civil. Los
regmenes sectoriales de responsabilidad no abrogan el
rgimen comn de los cdigos, sino que establece
normas especiales. El sistema de responsabilidad por
culpa es subsidiario para cuando no puede operar el de
la responsabilidad objetiva.

139
 Actuales tendencias

Estamos en presencia de un sistema plural de

responsabilidad, donde coexisten diversos modelos de
responsabilidad por riesgo delimitado, de presunciones
de culpa, de atenuaciones del nexo causal, pero en el que
la responsabilidad subjetiva sigue siendo el centro y la
base.
Los mismo supuestos de la responsabilidad objetiva
estn lejos de prescindir por completo de las formas de
imputacin. La obligacin que en la responsabilidad
objetiva se acredite un vnculo de causalidad entre el
hecho y el dao, y su valoracin normativa, hacen que se
sostenga que gran parte del territorio de la
responsabilidad objetiva pertenezca a la negligencia.

140