ACCIN PENAL.

ASPECTOS IMPORTANTES

INTRODUCCIN1:
Por imperio del Cdigo Penal, el delito, por regla general, debe ser perseguido por el
Estado (a excepcin de los casos de accin privada), juzgado imparcialmente y, si corresponde,
penado en las condiciones que el sistema constitucional prev y que las leyes procesales
reglamentan. As, ante el supuesto de la comisin de un delito, el Estado, a travs de sus
rganos persecutorios, acciona, impulsando su investigacin a fin de verificar la existencia del
delito supuestamente cometido y lograr el eventual examen posterior de los jueces sobre su
punibilidad (juicio y sancin): es la actividad acusatoria o de persecucin penal. Esa actividad
(salvo excepciones como los casos de accin privada) se encuentra a cargo del Ministerio
Pblico, y la de juzgar y penar funcin tambin estatal- a cargo de tribunales imparciales del
poder judicial.
As, la ley penal describe en abstracto una conducta punible y amenaza con una sancin
a quien incurra en ella. Pero su actuacin prctica en todo caso concreto necesita de un
procedimiento oficial que, a travs de rganos pblicos predispuestos, procure establecer si
dicha conducta efectivamente ocurri, para dar paso a la aplicacin de la sancin prevista para el
responsable. Este principio de que todo delito de accin pblica debe ser ineludiblemente
investigado, juzgado y penado (si corresponde), con igual compromiso de esfuerzos estatales, es
el llamado principio de legalidad que seguidamente desarrollamos.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD:
Dijimos entonces, que este principio consiste en que ante la posible comisin de un
hecho ilcito perseguible de oficio, el Estado debe en forma automtica e inevitable iniciar la
persecucin penal, juzgar y aplicar pena cuando corresponda. De esta manera, el principio
influye en dos momentos: al momento inicial porque la reaccin del Estado va a ser inevitable en
los delitos de accin pblica perseguibles de oficio y en un momento posterior de prosecucin de
la accin, ya que una vez que se ha puesto en marcha el aparato judicial, la accin ser
irrenunciable e irretractable.

Es decir, por ejemplo, si se produce un hecho de homicidio, la accin en su momento

inicial ser inevitable porque el rgano judicial s o s tendr que iniciar la investigacin del hecho,
an no mediando denuncia alguna. Ello es as no obstante se presente la madre de la vctima
expresando que no quiere que se investigue el hecho porque en realidad lo mat otro de sus
hijos. Aqu la accin es inevitable porque la vida es un bien no disponible y se trata de un delito
de accin pblica perseguible de oficio. En cambio, por ejemplo, si tengo un marido que me
produce lesiones leves -accin pblica dependiente de instancia privada- y como vctima hago la
denuncia removiendo de esta manera el obstculo procesal que impeda al Ministerio Pblico
iniciar la investigacin investigar de oficio (art. 6 C.P.P.Cba. y 72 C.P.)-, pero a los dos das me
arrepiento y me presento manifestndole al Fiscal que en realidad mi marido no me quiso pegar y

1
Cfr. Cafferata Nores Jos I. Tarditti, Ada, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado, Tomo
1, pg 67 y sgte., edit. Mediterrnea, Crdoba 2003.

Materia: Introduccin al Derecho Procesal Penal -1-

quiero dejar sin efecto la denuncia, en este caso la accin al ser pblica tambin es irretractable,
no puede desistirse.

En los delitos de accin pblica perseguible de oficio, la accin es siempre inevitable,

ineludible, irrenunciable e irretractable. En los delitos de accin pblica dependiente de instancia
privada, en cambio, la ley otorga la posibilidad de decidir si quiere que se investigue o no, pero
una vez que se opt por investigar ya no se puede renunciar. No debe confundirse con los casos
de accin privada (art. 73 del C.P.) ya que en estos se puede desistir de la querella formulada.

El principio de legalidad no se encuentra previsto en la Constitucin Nacional sino que

est establecido en el art. 71 del Cdigo Penal.

Vemos as, que si bien la regla es que ante la comisin de un delito el Estado debe
actuar, hay excepciones o impedimentos que se dan ante determinados casos previstos por las
leyes penales como as tambin por la constitucin nacional y provincial.

ABSOLUTOS inmunidades parlamentarias o

Impedimentos al inmunidades de opinin
inicio de la
accin penal

delitos que afectan la integridad sexual

RELATIVOS impedimento de contacto entre hijos

menores y padres no convivientes

lesiones leves

Tenemos as, que en lo que respecta a los impedimentos absolutos y en relacin a las
Inmunidades parlamentarias o inmunidades de opinin: son aquellas que se encuentran
reguladas en el art. 78 de la C.N. y 79 de la C.Pcial.; es la facultad que tienen los legisladores o
quienes tienen ese fuero, para opinar libremente en sus funciones sin ser juzgados por sus
dichos, es un impedimento absoluto porque no slo se da en el marco de las funciones del
legislador, sino que una vez que cesa en ellas y por los dichos vertidos a travs de la prensa. En
estos casos, no podr iniciarse procesos en contra de los legisladores por sus dichos.

Por otra parte, dentro de los impedimentos relativos, tenemos los delitos de instancia
privada, es decir, aquellos en que el legislador ha dejado en manos de las vctimas la facultad de
optar entre iniciar un proceso penal o no. Ahora bien, una vez que la vctima ha removido este
obstculo legal que le impide al Estado actuar de oficio, ya no puede retroceder, es decir, que
por ms que se arrepienta de haberlo iniciado, el proceso seguir adelante, ya que al tener la
oportunidad de iniciarlo o no, opt por hacerlo, es decir, por levantar esa barrera para que el

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Estado inicie la investigacin, por lo que ahora debe dejar que ste acte y llegue a su final.
Estos casos de instancia privada, se encuentran taxativamente previstos en el art. 72 del C.P.,
por lo que no hay otros ms que stos. Ellos son los delitos que afectan la integridad sexual,
cuyo fundamento es evitar la posible revictimizacin de la vctima, que le significara el
conocimiento pblico del hecho y sus participacin en el proceso; los impedimentos de contacto
de los hijos menores con padres no convivientes, caso en el que se tiene en cuenta las
relaciones de familia; o los casos de lesiones leves en donde el fin perseguido con la
obstaculizacin de la accin del Estado es la descongestin judicial.

PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD:
Significa que ante la posible comisin de un hecho ilcito se pueda o no iniciar la
investigacin penal; iniciada se pueda suspenderla provisoria o definitivamente; limitarse la
persecucin a algunos de los hechos ilcitos o a algunos de los imputados que habran
participado en el mismo. Dentro de este principio, a su vez, se distingue el principio de
oportunidad libre y el principio de oportunidad reglada.

* Oportunidad libre: es el que funciona en los Estados Unidos por ejemplo (propio del
derecho anglosajn), y por el cual el fiscal es dueo y seor de la accin, puede decidir
libremente si inicia la accin, si la suspende, y si llega o no a juicio, dependiendo por ejemplo-
de la trascendencia pblica.

* Oportunidad reglada: en este caso, el legislador tanto en el cuerpo normativo del

cdigo penal como en las leyes que lo complementan, introduce criterios de oportunidad en
funcin de los cuales puede establecer el no inicio de la investigacin o iniciada la suspensin de
la investigacin, incluso la suspensin de ese proceso, como as tambin limitarla tanto objetiva
como subjetivamente. Lo har objetivamente: cuando por ejemplo a una persona que se le
imputan varios hechos como ser lesiones leves, violacin de domicilio, robo calificado con armas
y homicidio criminis causa, el fiscal puede optar por investigar los hechos que considere de
mayor gravedad y dejar de lado los de menor trascendencia (lesiones leves); subjetivamente:
cuando por ejemplo limita la investigacin a ciertos sujetos. Supongamos que en un hecho
participaron diez personas, de las cuales tres no tienen antecedentes penales y su participacin
fue mnima, por este principio se le da la facultad al fiscal para que deje de lado a estos tres e
investigue sobre las otras siete personas con antecedentes penal y cuya responsabilidad es
mayor.
La oportunidad es reglada porque es el legislador quien establecer las condiciones bajo
las cuales se puede aplicar.

Nuestra constitucin nacional no adopta ninguno de los dos sistemas, es decir, que deja
libre la posibilidad de adoptar tanto el principio de legalidad como el de oportunidad. La
constitucin nacional lo nico que establece es que nadie puede ser penado sin juicio previo,
pero no dice en ningn artculo que ante la comisin de un hecho ilcito se debe iniciar
ineludiblemente la investigacin penal, s lo establece en cambio el Cdigo Penal en el art. 71 en
la cual prev el principio de legalidad expresando que deben iniciarse de oficio todas las acciones
penales con excepcin de las acciones dependientes de instancia privada y las acciones
privadas.

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 Si el fiscal, estando obligado, no inicia la investigacin penal preparatoria, puede incurrir
tanto en una responsabilidad administrativa y ser sometido a un jury de enjuiciamiento, como
tambin puede incurrir en un delito penal (art. 277 del C.Penal inc. 1 apartado d y el 274 del
Cdigo Penal).

El principio de legalidad as establecido se manifiesta en el inicio, en donde tiene la

caracterstica de la inevitabilidad; y en un momento posterior, la caracterstica es la
irretractabilidad (una vez iniciada no puede suspenderse ni interrumpirse hasta que el rgano
jurisdiccional resuelva en forma definitiva).

La inevitabilidad se manifiesta porque una vez que el fiscal toma conocimiento de un

hecho ilcito de accin pblica perseguible de oficio, debe necesariamente y de manera
automtica iniciar la persecucin penal. En las acciones pblicas dependientes de instancia
privada ser necesario que la vctima remueva el obstculo legal que le impide iniciar la
investigacin, pero una vez que la vctima levant esa barrera (sea realizando la denuncia o una
vez citada por la autoridad expresndolo claramente), el Estado deber investigar an cuando
posteriormente el denunciante se arrepienta y solicite la no investigacin, por la caracterstica de
irretractabilidad que tambin se presenta en las acciones pblicas perseguibles de oficio en el
momento posterior al inicio la investigacin.

En nuestro sistema, actualmente, si bien rige el principio de legalidad que tal como lo
expresamos se encuentra previsto en el art. 71 del Cdigo Penal, el legislador ha ido
incorporando criterios de oportunidad reglada, es decir, que en ciertos casos ha establecido que
no es necesario que exista una sentencia que condene o absuelva al imputado, disponiendo
soluciones alternativas que permiten, bajo el cumplimiento de ciertas condiciones, la no
continuacin del proceso. Por ejemplo, suspensin del juicio a prueba (art. 76 bis Cdigo Penal),
el avenimiento en los delitos de abuso sexual (art. 132 Cdigo Penal).

JUSTIFICACIN Y CRTICAS DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD:

- Justificacin: mediante la persecucin y la sancin al culpable es la nica forma de

restablecer el orden jurdico alterado

o Crtica: resulta una expresin de autoritarismo ya que en realidad no tiene en

cuenta el bien jurdico, dando mayor importancia a la desobediencia,
desatendiendo as el inters en la vctima.

- Justificacin: cumple en mejor medida con los fines de la pena.

o Crtica: se seala este argumento como retribucionista, y que no es verdad que

mediante la imposicin de la pena se cumpla con los fines preventivos. Se ha
demostrado, incluso, que mediante soluciones alternativas pueden alcanzarse los
fines de prevencin general y especial. Por ejemplo: la probation que implica
principalmente reparar el dao causado a la vctima sin necesidad de imponer una
pena.

- Justificacin: favorece la independencia de poderes ya que si el legislador (poder

legislativo) establece una conducta como delictiva, ni el rgano que ejercita la accin

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 penal ni el que aplica la sancin pueden evitar la pena sin afectar las atribuciones
constitucionales del primero o del ltimo.

o Crtica: precisamente es el Poder Legislativo quien establece los criterios de

oportunidad y, a su vez es normal la existencia de controles entre los poderes para
que tiendan a un equilibrio recproco (ejemplo, declaracin de inconstitucionalidad
de leyes o decretos por parte de los jueces).

- Justificacin: respeta el principio de igualdad ya que alcanza a todos, sin excepcin.

o Crtica: la igualdad es tal ante quienes se encuentran en iguales condiciones. Por

ejemplo: no es lo mismo una persona que conduce alcoholizada y atropella a un
peatn causndole la muerte, que el de una persona que ante una distraccin
mnima ocasiona un choque provocndole la muerte a su hijo que lo acompaaba.
Adems, la aplicacin de la ley penal es desigual ya que afecta principalmente a
los sectores marginados de la sociedad y en medida decreciente a aquellos que
presentan una mejor situacin econmica y social.

Ms all de las justificaciones y crticas, lo cierto es que el principio de legalidad, en la

prctica judicial, es casi imposible de cumplir, ya que no hay recursos materiales ni humanos
para investigar y proseguir hasta el final la totalidad de las causas iniciadas. Es por eso que
incluso en nuestra provincia, el fiscal general ha establecido pautas generales para investigar,
estableciendo que tendrn prioridad aquellas causas con imputados privados de su libertad,
luego aquellas en las se encuentran involucrados funcionarios pblicos, las que tengan
querellante particular y/o actor civil y por ltimo las dems causas restantes que, por lo general,
terminan prescribiendo en los escritorios judiciales.

ESTADOS INTELECTUALES:

El proceso penal se presenta como una serie de actos encadenados que tienen su inicio
en la investigacin penal preparatoria y su final con la sentencia de sobreseimiento dictado
durante esta etapa, o con la sentencia de absolucin o condena dictada por el tribunal de juicio
despus de celebrada la audiencia de debate.

Ahora bien, para que se inicie la investigacin penal preparatoria, el primer estado
intelectual que la ley requiere es el de sospecha, para lo cual basta un mnimo de pruebas que
permitan visualizar la posible existencia de un hecho delictivo.

Para ordenar una imputacin y llamar a una persona prestar declaracin en calidad de
imputado, se requieren motivos bastantes para sospechar la participacin punible en el hecho
delictuoso. Si existe esta sospecha fundada en pruebas y se dan los requisitos de los incs. 1 y 2
del art. 281 del C.P.P.Cba., se podr ordenar una privacin de libertad, en este caso la detencin
(art. 272 C.P.P.Cba.). Si se sostiene que, como se ha llamado comnmente, la sospecha es leve,
es decir aquella donde no se dan los motivos bastantes, se podr imputar a una persona,
llamarlo a declarar, pero no se le podr imponer ninguna medida restrictiva de la libertad (art. 306
in fin del C.P.P.Cba.).

La detencin es una breve privacin de libertad, toda vez que desde la declaracin del
imputado el fiscal cuenta con diez das para resolver su situacin (aunque es un plazo
ordenatorio que pocas veces se cumple). Si considera que se debe continuar con la privacin de

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libertad, la detencin se transforma en prisin preventiva (art. 281 C.P.P.Cba.). Para que el fiscal
pueda dictar esta medida de coercin en contra del imputado, como es ms gravosa que la
detencin por su duracin (mientras subsistan los motivos de su dictado se prolonga durante todo
el proceso no pudiendo excederse de 2 aos salvo que, por su evidente complejidad y difcil
investigacin, se prorrogue hasta por un ao ms, es decir que nunca podr durar ms de tres
aos sin sentencia), la sospecha no es suficiente para su dictado, exigiendo la ley un valor
convictivo de la prueba ms importante. Por eso, para el dictado de la prisin preventiva se exige
como estado intelectual, la probabilidad (las pruebas de cargo prevalecen sobre las de
descargo). Ahora bien, si se sostiene que no existe probabilidad, sino duda (las pruebas de cargo
y las de descargos se encuentran equilibradas), el fiscal deber disponer el recupero de libertad
del imputado (art. 280 C.P.P.Cba.), sin perjuicio de continuar con la investigacin.

Cuando se ha tomado declaracin al imputado, se considera que la investigacin se

encuentra cumplida y existe el estado intelectual de probabilidad, el fiscal dictar el requerimiento
de citacin a juicio (art. 354 C.P.P.Cba.), que significa que una vez que quede firme, el proceso
avanzar a la siguiente etapa, esto es la del juicio.

Por el contrario, si del anlisis de la prueba, el instructor llega a la conclusin de que

debe sobreseerse al imputado, as lo solicitar al juez de instruccin. Es decir que el fiscal, nunca
dicta un sobreseimiento ya que es una sentencia de carcter definitiva que slo el rgano
jurisdiccional puede dictarla, es decir el juez.

El art. 350 del C.P.P.Cba, establece, en cinco incisos, las causales por las cuales se
puede sobreseer al imputado. Los primeros cuatro, la ley ritual requiere como estado intelectual
la certeza negativa, es decir cuando surge con evidencia que el hecho no existi o no lo cometi
el imputado (inc. 1), por ejemplo. El inciso 5, r equiere como estado intelectual la duda
insuperable, es decir aquella donde no existe certeza negativa a favor del imputado, ni
probabilidad en su contra, pero que no fuera razonable prever, objetivamente, la incorporacin de
nuevos elementos de prueba. Hay duda pero como no hay posibilidad de incorporar ms
pruebas, esta duda se considera insuperable. En virtud de ello, como no puede el proceso
permanecer abierto en contra del imputado sine die sin pruebas suficientes en su contra, se
debe sobreseer cerrando en forma definitiva e irrevocable el proceso.

Despus de realizada la audiencia de debate, para que el tribunal de juicio pueda dictar
una sentencia condenatoria en contra del imputado, se requiere la certeza positiva, es decir
aquella que determina, sin la menor duda, que el hecho existi y que el imputado debe responder
por l. En esta etapa, la subsistencia de la probabilidad o la existencia de una mnima duda,
favorece al imputado razn por la cual la nica sentencia posible es la absolucin.

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