TEORIA DA AO.

Este trabalho um resumo acadmico da obra: CURSO DE DIREITO

PROCESSUAL CIVIL de autoria de Fredie Didier Jr.

1 DIREITO DE AO, AO, PROCEDIMENTO E DIREITO AFIRMADO: O

termo ao costuma definir mais de uma operao do direito brasileiro, podendo
se referir ao direito de ao, ao procedimento, demanda e ao direito
afirmado em juzo.
Direito de ao um conjunto de direitos que possibilita ao seu titular o
poder de acessar os tribunais e exigir do mesmo uma tutela jurisdicional
adequada, tempestiva e efetiva.
Ao um ato jurdico, o ato de demandar propriamente dito, ele
melhor conhecido por demanda que consiste na forma pela qual o autor tem
exercido seu direito de ao.
Alm da ao temos ainda a existncia dos procedimentos, que
consistem em um conjunto de atos organizados com o interesse a produo de
um ato final, alm de organizar os atos e definir as diversas posies jurdicas
que os diversos sujeitos so partes.
2 O DIREITO DE AO COMO UM COMPLEXO DE SITUAES
JURDICAS: No completo de situaes jurdicas que regem o direito, temos
algumas que so pr-processuais, entre elas o direito de provocar a atividade
jurisdicional e o direito de escolha do procedimento, ou seja, direito que
comea a ser exercido antes mesmo da prpria ao.
Aps iniciada a provao do judicirio, surge o direito a tutela
jurisdicional (resposta do judicirio a lide) e o dever do rgo julgador de
examinar a demanda. Alm disso temos o direito potestativo de escola do autor,
no qual o mesmo determina qual procedimento adotar para resoluo de sua
lide.
Por fim, vale ressaltar a diferena entre os direitos na ao e o direito
de ao, o primeiro diz respeito a diversos direitos que existem durante as fases
de uma ao, j o direito de ao um conjunto de direitos que visam garantir
ao cidado o acesso a tutela jurisdicional.
3 A DEMANDA E A RELAO JURDICA SUBSTANCIAL: O vocbulo
demanda tem duas acepes em nosso direito: a primeira o ato de ir a
juzo provocar a atividade jurisdicional; no segundo momento esse termo diz
respeito ao contedo da postulao, o que foi pedido.
Por fim importante ressaltar que as partes da demanda normalmente
coincidem com os sujeitos da relao jurdica substancial (exceto nos casos
de legitimao extraordinria), podendo inclusive em funo da autonomia da
relao jurdica processual, que o autor/ru no coincidam com os sujeitos da
relao jurdica material deduzida, um dos casos de legitimao
extraordinria, assunto que ser abordado melhor em momento oportuno.
4 ELEMENTOS DA AO:
4.1 Causa de pedir e pedido: O pedido consiste no ncleo da petio
inicial, ou seja, aquilo que se pede ao judicirio para que se tenha uma soluo,
pretenso material que deduzida em juzo vira pretenso processual. Alm de
tudo o pedido elemento objetivo da demanda e responsvel pela fixao do
valor da causa (Art. 259, CPC/73).
O pedido dividido em mediato e imediato, o primeiro consiste em
um bem da vida, um resultado prtico que o demandante espera atingir, j o
pedido imediato a providncia jurisdicional, quer seja condenao,
expedio de ordem, etc.
O pedido deve ser certo, determinado e concludente. Pedido certo
aquele que expresso, isso quer dizer que o pedido no pode ser
implcito, determinado aquele que determinado com relao a quantidade
e qualidade e concludente aquele que originado por uma consequncia
jurdica prevista para a causa de pedir.
4.2 Partes: Parte processual aquela que atua no processo em razo
do contraditrio e pode sofrer alguma consequncia oriunda do processo.
H partes da demanda principal, assim como pode ocorrer de algumas
partes serem incidentais, ou seja, s existirem no decorrer do processo, o que
ocorre no caso de uma ao no qual o autor pede suspeio do juiz, nesse
momento o juiz vira parte na demanda.
Parte pode ser: material ou do litgio, que consiste em um sujeito da
situao jurdica discutida em juzo, podendo ser ou no parte
processual; legtima aquela parte que tem autorizao para estar em juzo
discutindo a demanda.
5 CONDIES DA AO:
5.1 Generalidades: Liebman citou aquelas que seriam condies para o
incio de uma ao, ao no sentindo de demanda, seriam
elas: legitimidade ad causam, o interesse de agir e a possibilidade jurdica
do pedido.
A falta de qualquer uma das condies resulta em uma extino do
processo sem a anlise do mrito (Inc. VI, Art. 267, CPC/73). No entanto essa
opo recebeu diversas crticas, isso porque torna-se muito difcil diferenciar
aquilo que mrito daquilo que seja simples condio da ao. Assim uma
ao extinta sem anlise do mrito no seria acobertada pelaimutabilidade da
coisa julgada material, permitindo que a demanda seja repetida.
Importante lembrar que somente o exerccio do direito de ao pode ser
condicionado, jamais o direito de ao, esse ltimo uma garantia constitucional.
5.2 Notas sobre a teoria da assero: Existem autores que defendem
a possibilidade de que uma das condies da ao seja preenchida no decorrer
do processo, no ficando sempre obrigada ao incio da ao, sendo possvel o
preenchimento superveniente da condio da ao.
Perante a dificuldade de diferenciar o mrito da causa ou a carncia de
ao, foi desenvolvida a teoria da assero, que parte do princpio que tudo que
est na demanda verdade, o juiz deve admitir provisoriamente essa hiptese,
verificando assim se esto presentes naquele momento todas as condies da
ao. Em resumo a teoria da assero busca tratar todos os elementos da
demanda como verdadeiros e assim analisar posteriormente se aqueles
elementos que do condio a ao so verdadeiros ou no.
5.3 A possibilidade jurdica do pedido: A possibilidade jurdica do
pedido no condicionada a verificao da previso legal para aquele pedido,
mas sim, da anlise se no h restrio legal para aquele pedido, ou seja, tudo
que no tiver proibido de ser alvo de ao, poder ser alvo de ao.
5.4 A legitimao para agir em juzo:
5.4.1 Noo: Todos tem o direito constitucional de levar a juzo
uma demanda que o interesse, porm nem todos tem legitimidade para ingressar
com qualquer tipo de ao, o que se chama por legitimidade ad causam.
 Parte legitima aquela que se encontra em posio processual
(autor ou ru) condizente com aquilo que se demanda, dessa forma preciso
que o autor seja de fato o credor da relao jurdica, ao passo que o ru seja o
devedor, pelo menos em tese.
5.4.2 Classificao: A principal classificao no que tange a
legitimao ad causam a ordinria e extraordinria.
A legitimao ordinria ocorre quando houver correspondncia
entre a situao legitimante e as situaes das partes, melhor dizendo ela ocorre
quando o autor demanda em nome prprio direito que tambm prprio, sendo
a parte r aquela que de fato deve prestar uma obrigao.
J a legitimao extraordinria aquela na qual o autor busca
em nome prprio direito alheio, isso ocorre quando o sindicato entra com uma
ao em funo de beneficiar toda a classe, observe que nesse momento ele
pleiteia em nome prprio direito para todos. Essa mesma legitimao
extraordinria dividia em autnoma e subordinada, a primeira ocorre quando
a presena do titular do direito no obrigatria para conduo do processo, j
a segunda quando para que o processo v adianta se faz mister a presena
do titular do direito, nesse caso o contraditrio s formado quando a presena
de todos no processo.
Legitimao pode ser ainda exclusiva ou concorrente
(colegitimao), a primeira ocorre quando o contraditrio puder ser considerado
regular se houver a presena de determinado sujeito de direito, j a legitimao
concorrente ocorre quando mais de um sujeito de direito estiver em posio que
permita haver a eficcia do contraditrio, esse tipo de legitimao tem uma
ligao muito forte com o litisconsrcio unitrio, uma vez que para que duas
ou mais pessoas estejam no mesmo polo do processo preciso que elas
tenham legitimao concorrente.
A legitimao ainda pode ser isolada e simples, quando o
legitimado puder est sozinho no processo ou complexa e conjunta, quando
houver necessidade de formao de umlitisconsrcio.
Por fim temos a legitimao originria e derivada, a primeira
ocorre quando o legitimado tiver sua legitimao formada por consequncia da
demanda inicial, j a segunda ocorre quando em virtude do processo alguns
tornam-se legtimos.
5.4.3 Substituio processual ou legitimao
extraordinria: Parte da doutrina encara como sendo somente sinnimos os
dois termos, outra no entanto acredita que a substituio processual a espcie
na qual a legitimao extraordinria gnero, ocorrendo a primeira sempre que
outra pessoa for chamada para assumir o lugar do legitimo ordinrio.
5.4.4 Substituio processual e sucesso processual: A
substituio processual ocorre quando um sujeito assume o lugar do outro
somente na qualidade de parte legitima, ou seja, no h mudanas nos sujeitos
das relaes. J na sucesso processual, o sujeito sucede o outro passando a
assumir sua qualidade de sujeito, ou seja, o anterior deixa de ter qualquer vnculo
processual.
5.4.5 Substituio processual e representao processual: A
representao processual ocorre quando um sujeito est em juzo defendendo
direito alheio em nome alheio, ele somente representa, o caso dos tutores e
curadores.
5.5 O interesse de agir:
 5.5.1 Generalidades: O interesse de agir um elemento lgico-
jurdico e no jurdico-positivo, uma vez que ele no decorre de um
ordenamento especfico, mas sim de um conceito global jurdico, porm se sua
falta acarretar em uma extino com ou sem anlise do mrito, j um
problema de cada ordenamento jurdico.
Em se tratando de interesse de agir, importante ressaltar a
diferena entreinteresse substancial e processual, o primeiro nasce junto com
o direito material, j o segundo visa garantir o primeiro e fruto do direito
processual.
5.5.2 O interesse-utilidade: O interesse utilidade est
relacionado ao fato de o processo pode resultar ao demandante parecer
favorvel.
5.5.3 O interesse-necessidade e as aes necessrias: As
aes necessrias so aquelas que o demandante s pode obter por via judicial,
o caso de uma ao de interdio de um incapaz.
5.5.4 O denominado interesse-adequao: O interesse
adequao est relacionado com o interesse do demandante e o tipo de
demanda, pode ocorrer por vezes que o demandante demanda uma ao
diferente daquela que seria a necessria, nesse caso no est sendo analisado
o direito de ao, mas sim a validade de tal procedimento, dessa forma o juiz
pode mandar voltar e corrigir a mesma, sem extinguir o processo, o que
acontece quando um cidado entra com um habeas corpus quando na verdade
seria um mandado de segurana.
5.5.5 As diversas posies jurdicas que um sujeito
processual pode assumir em um mesmo processo: a dinamicidade do
interesse processual e da legitimidade: O processo um conjunto de
procedimentos que possui uma dinmica muito elevada, podendo ocorrer de um
ru vim a tomar a condio de autor, ou mesmo um juiz vim a tomar a condio
de ru.
6 TIPOLOGIA DAS AES:
6.1 Classificao segundo a natureza da relao jurdica discutida:
real e pessoal: A demanda est relacionada a natureza da relao jurdica,
assim uma relao real forma uma demanda real, j uma relao substancial
forma uma demanda substancial.
6.2 Classificao segundo o objeto do pedido mediato: mobiliria
ou imobiliria: As aes tambm se relacionam com o bem, se ele for mvel
estaremos diante de uma ao mobiliria, porm se ele for imvel, ai nos
deparamos com uma ao imobiliria.
6.3 Classificao segundo o tipo de tutela jurisdicional:
conhecimento, cautelar e executiva: As aes tambm se classificam de
acordo com a funo jurisdicional da mesma, podendo ser de conhecimento,
cautelar e execuo, contudo essa definies vem perdendo espao nos dias
atuais, isso porque hoje em dia a busca pelo judicirio de uma providncia,
para isso se for preciso ter conhecimento + execuo, ou cautelar, o importante
ter a resoluo do problema, esse tipo de ao chamada de sincrtica.

6.4 Classificao das aes de conhecimento:

6.4.1 Aes de prestao: As aes de prestao espcie
do tipo aes de conhecimento, ela se divide em: condenatria, mandamentais
e executivas em sentido amplo.So oriundas de direitos de prestao, ao
passo que as aes constitutivas so oriundas dedireito potestativos.
Os direitos a uma prestao so aqueles conferidos a algum
quando de uma relao jurdica uma das partes no cumpre com sua obrigao,
dessa forma a parte prejudicada tem o direito de ingressar na justia e exigir o
cumprimento da obrigao pela outra parte. Sendo oriunda de direitos
absolutos (reais e personalssimos) ou obrigaes.
Nesse sentido temos as aes condenatrias, este tipo de ao
visa reconhecer a existncia de um direito a uma prestao e ao mesmo tempo
o dever de pagar, autorizando o credor a se quiser j promover ao de
execuo, antes precisava de dois processos para esse mesmo fim.
As aes oriundas de obrigao de fazer e no-fazer ao
gerarem o conhecimento, no precisam mais serem submetidas a um processo
autnomo de execuo, elas por si s possuem fora executiva
prpria, possibilitando ao demandante exigir seu cumprimento e o magistrado
atuar de forma executiva direta ou executiva indireta, gerando
respectivamente a ao executiva lato sensu ou ao mandamental.
6.4.2 Aes constitutivas: Aes constitutivas so oriundas
de direito potestativos, diferente do que ocorre nas aes executivas. O direito
potestativo aquele que confere ao seu detentor o poder de criar, modificar ou
extinguir situaes jurdicas, nesse caso, o polo passivo desse tipo de ao
nada deve, diferente das aes executivas. Um exemplo desse tipo de ao o
direito de anular um negcio jurdico, ou seja, a ao s gera efeito no mundo
das normas, no interferindo no mundo material.
6.4.3 Aes meramente declaratrias: Este tipo de ao tem o
interesse somente de certificar a existncia ou no de uma situao jurdica,
podendo ser utilizada para obter certeza de uma clusula contratual por exemplo,
as aes de prestao e constitutivas so tambm de certificao, porm a
declaratria s tem essa funo, em virtude disso elas no possuem prazo
prescricional.
6.4.4 Aes dplices: So aes dplices aquelas que em que
a figura do autor/ru no bem definida, isso por que qualquer uma das partes
pode no decorrer do processo trocar de posio, o que ocorre quando o ru
contesta uma situao, ele passa a ser autor, esse tipo de ao bem comum
em aes declaratrias.
7 CUMULAO DE AES: A cumulao de aes veremos em outro
momento, o que conhecemos por litisconsrcio (cumulao subjetiva) e
cumulao de pedidos (cumulao objetiva).
8 CONCURSO DE AES: O concurso de aes pode ocorrer de duas
formas: concurso prprio e imprprio. O primeiro ocorre quando existe uma
pluralidade de causas de pedir e todas possibilitam o ingresso por via de ao,
j o segundo ocorre com a pluralidade de pretenso nascida do mesmo ato
jurdico, o caso da mulher que engravida, devido a gravidez ela pode ingressar
com reconhecimento de paternidade e ao de alimentos.
A cumulao eventual empregada quando o autor demanda duas
aes diferentes com o propsito (aes objetivas) de uma ser acolhida
dependendo da negativa da outra, porm essa questo atormenta muito a
doutrina, uma vez que em caso de negativa de uma ao alguns acreditam que
a coisa foi julgada e de acordo com o princpio da imutabilidade da coisa
julgada, o desfecho da outra ao seria o mesmo. Porm existem aqueles que
acreditam que tal situao perfeitamente possvel.
Existe a possibilidade da cumulao subjetiva, o caso em certa
situao jurdica gera o direito a mais de uma pessoa ou a mesma pessoa, nesse
caso estamos diante do litisconsrcio.