Derechos de los animales

Ensayo1

JUAN ENRIQUE MEDINA PABN

Por consiguiente, una reforma legal que

considerase al animal sujeto de derecho slo
sera viable a condicin de modificar
drsticamente el concepto de persona, es
decir, se precisara crear una categora
especfica que reflejara ciertos caracteres
propios de la personalidad animal (Sebastin
Picasso, en la revista La Ley, Argentina, 16-IV-15)

Como consecuencia del desafiante guante que arroj el reconocido jurista argentino, se ha
venido dando en esta red una polmica sobre los derechos subjetivos de los animales,
enriquecedora como toda dialctica cientfica (en este caso una interesante polictica
ciberntica), que ha tomado matices interesantsimos, respecto al tratamiento que debe
darse por humanos a estas criaturas, e incluso a otros elementos naturales no animados;
argumentos incuestionables que ponen de presente la base tica que debe soportar nuestras
actuaciones racionales y resalta la importancia para la humanidad de reconocer la dignidad
propia de seres sensibles que comparten uno de los rasgos caractersticos de nuestra
naturaleza humana.
Pero esas apreciaciones, que son sin duda el soporte mediato de la normatividad y sirven
para su interpretacin (son su fuente material), desvan la discusin, que se vena
planteando en el campo estrictamente jurdico y sin salir del plano del rgimen normativo,
ciertamente formal, riguroso fro, si se quiere pero de aplicacin concreta a esta realidad.
Se hace, entonces, necesario dar marcha atrs y retomar los principios del Derecho, a
manera de premisas soporte de la discusin y procurar intentar una respuesta a los
interrogantes que pretendemos despejar. De no llegar a una conclusin aceptable, podemos
identificar el error en que se ha incurrido, que, por cierto, puede estar en los principios, en
los elementos facticos o en el curso lgico del raciocinio; algo que no preocupa al

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Se utiliza la presentacin tipo ensayo y no la exposicin acadmica formal, en parte porque no se
requiere, ante el incipiente desarrollo del tema a nivel del Derecho positivo y las poco meditadas
sentencias del Consejo de Estado, pero principalmente para no hacer ms pesado el texto. Con todo, es un
trabajo serio y con la argumentacin necesaria para un debate a toda regla, a pesar del dejo irnico
inevitable en algunos comentarios, recordando que muchas exposiciones jurdicas y sentencias son graves
hasta el aburrimiento, pero no por eso son serias, como lo anotan Fabricio Mantilla y Tatiana Oate en su
libro La dignidad de la Corte Constitucional Universidad del Rosario e Ibaez, 2013; o aparece en
nuestro comentario sobre la sentencia C-577 de 2011 en Derecho de Familia (4 Ed.), Universidad del
Rosario, 2014, pp 385 - 395.
cientfico, naturalmente escptico, sin olvidar adems que al ser tema de Derecho, algunos
principios son apenas intenciones y deseos del soberano generador de la norma, que no son
inamovibles (un deber ser, muchas veces coyuntural).
Principios aplicables al debate
Son pertinentes como soporte de asunto los conceptos de: Derecho; norma jurdica;
persona sujeto de Derecho; los derechos subjetivos, y, finalmente, las frmulas
jurdicas para la proteccin de stos, a fin de poder tener pie firme para la discusin, toda
vez que al ingresar los animales al mundo jurdico quedarn inmediatamente cobijados por
estos preceptos.
El Derecho Derecho objetivo, que para distinguir se pondr con mayscula inicial
es el sistema regulacin de la organizacin social o nacin conformada por el
conjunto de normas jurdicas. Las miles de instrucciones de comportamiento de los
humanos (religiosas, sociales y morales) no llegan al campo del Derecho, aunque
permiten precisar el contenido de esta disciplina.
La norma jurdica, es esa directriz de conducta dirigida a los sujetos de Derecho,
que la autoridad poltica exigir que se realice de la manera dispuesta y de ser
necesario tomar medidas para conseguir su realizacin y si es del caso castigar el
incumplimiento.
El grueso de las normas jurdicas, imponen conductas a cada asociado tendientes a
coordinar la actuacin del conjunto. El que no acata este tipo de regla, quebranta la
unidad de accin y altera el orden establecido u orden pblico. Otras, procuran
defender intereses individuales de los miembros de la comunidad y su infraccin afecta
a u otro u otros miembros determinados de la colectividad y no faltan las normas que
tienen los dos propsitos.
Como no todos los sujetos de Derecho tienen suficiente consciencia (incapaces de
ejercicio) o materialidad fsica (personas jurdicas) realizan las actuaciones exigidas
por intermedio de otros sujetos racionales.
Persona o sujeto de Derecho es todo ente capaz para tener derechos subjetivos
capacidad de goce que puede defender ante los estrados judicialescapacidad
procesal, por ende, todo lo que tenga derechos subjetivos o capacidad de goce es
persona. No se acostumbra a definirlo como el ente al que se le imponen las
conductas por el Derecho, porque no nos permite identificar cul es ese ente y podran
serlo todos; en cambio cuando se liga al derecho subjetivo, s queda claro, porque no
hay derecho subjetivo sin persona, ni persona sin derecho subjetivo.
Derecho subjetivo es, segn el grueso de los juristas, un tipo particular de relacin
entre sujetos de Derecho amparada por la norma jurdica, que impone a una parte
(singular o plural) una conducta tendiente a proporcionar un beneficio o permitir la
obtencin de algo til para su contraparte (sta ltima siempre individual).
 Se acostumbra a distinguir entre los derechos humanos de carcter moral y poltico,
cuando la ventaja consista en el reconocimiento y proteccin de una condicin
determinante del carcter humano, y los derechos de contenido patrimonial o
econmico, que a su turno se agrupan grosso modo en derechos reales, cuando la
ventaja consiste en obtener una utilidad de un elemento material (cosa) o intelectual y
derechos personales (obligaciones) que facultan para reclamar y obtener un servicio
que proporciona otro sujeto de Derecho. En los derechos subjetivos, cualquiera sea su
modalidad se distinguen los siguientes elementos esenciales un sujeto activo, uno o
varios sujetos pasivos (que soportan la carga o gravamen de actuar), una regla jurdica
que establece o valida esa relacin y un elemento de inters que constituye esa
ventaja (objeto).
El alcance del derecho subjetivo se mide por el nmero de personas que ocupan el
puesto de contraparte en la relacin. Si el sujeto activo puede exigir su ventaja a todos
o a la mayora, decimos que es absoluto o mejor de amplia oponibilidad y, ello lleva
a que la relacin jurdica sea apenas una tenue vinculacin que se limita a poder
demandar de los sujetos pasivos una conducta de reconocimiento y respeto de la
ventaja de que ya goza el titular; un comportamiento natural y de mera abstencin y,
por eso, este tipo de derecho slo es de inters para el sistema jurdico cuando se
presenta la vulneracin del derecho (derechos humanos, derechos reales); en contraste
otros derechos subjetivos presuponen, ahora s, una relacin manifiesta, netamente
singular, que permite exigir una conducta particular de carcter positivo o negativo (un
dar, hacer o no hacer) y por eso se toman como derechos de oponibilidad relativa, o
abreviando relativos (lo que es propio de la obligacin).
El derecho subjetivo se diferencia del deber jurdico (deberes maritales, deberes
paterno-filiales) en que la no realizacin de la conducta exigida, no da origen a una
coercin directa para el cumplimiento, sino a diversas consecuencias, principalmente la
extincin de la relacin e incluso sanciones penales y del deber ordinario en que la
infraccin de este ltimo no tiene consecuencias en Derecho.
Cuando se vulnera un derecho subjetivo, se infringe la norma jurdica, por lo que la
autoridad se encargar de hacer que se cumpla la conducta esperada (nulidad del acto,
accin de reivindicacin, ejecucin de la obligacin) y eventualmente una sancin si,
adems, se produce una afectacin al inters social.
Por otra parte, la vulneracin del derecho subjetivo causa una lesin a su titular y
tendr que repararse o indemnizarse al afectado, que es, por fuerza, el sujeto activo del
derecho.
La organizacin poltica ha encargado de la tarea de hacer respetar los derechos
subjetivos a la rama jurisdiccional del poder pblico (con rbitros y todo).
El debate
La cuestin gira en torno a si se deben reconocer derechos subjetivos a los animales, lo
que incluye a todo el reino animal, al no haberse hecho distincin: tendran derechos los
animales tiles, intiles, dainos, domsticos, salvajes, de cualquier dimensin y grado de
desarrollo intelectual, por el principio de no distinguir cuando esta distincin no est
preestablecida (todava no tenemos la ley a la que corrientemente se le aplica este
aforismo, pero se trata de un principio aplicable a todas las ciencias).
Inicialmente veamos cmo cambia la situacin del animal con el reconocimiento de los
derechos subjetivos (I) y luego veremos qu pasa si no se los reconocemos (II), partiendo
de la premisa, incuestionable, de que la humanidad tiene que adoptar una radical conducta
de proteccin y respeto a los animales, en su conjunto.

Animales con derechos subjetivos

Conforme a la definicin de persona tenemos que concluir que, si se reconocen derechos
subjetivos a los animales, stos pasaran automticamente a ser personas y tendran
aquellas caractersticas esenciales que derivan de esa condicin, o sea los atributos de la
personalidad.
Tratndose de criaturas que por excepcin entran al mundo del Derecho, se les
reconoceran apenas los atributos mnimos que los habilitan para adquirir, ejercitar y
proteger sus derechos subjetivos y por eso descartamos que puedan tener domicilio,
nacionalidad y el estado civil, que no son determinantes directos de la personalidad2.
Los animales tendran, pues, los atributos esenciales de la personalidad: individualidad e
identidad, capacidad de goce y patrimonio.
Es imprescindible que tengan una individualidad porque el derecho subjetivo presupone
una ventaja que se reconoce a un sujeto determinado y siempre es necesario saber quin
es, para protegerle su ventaja y, consecuencialmente, poderle restablecer o compensar su
derecho y no a otro3. En otras palabras, no se puede ejercitar un derecho subjetivo, es decir,
hacer operativa la relacin, sin saber precisamente quin es el titular del mismo, algo que
se pone de manifiesto, principalmente, en la necesidad de demostrar una legitimacin en la
causa en los procesos de declaracin y de ejecucin.

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Aunque no se pueden soslayar del todo, porque quiz si se requieran; pensemos que si el animal no
tiene domicilio, no se va a saber cul es el juez competente para los procesos judiciales que involucren
animales.
3
No es que no existan acciones colectivas (acciones de grupo, acciones de reparacin colectiva por
violencia generalizada, acciones populares) que incluso dan lugar a condenas e indemnizaciones para un
numero plural y, eventualmente, indeterminado pero determinable de sujetos, y se reconocen las llamadas
propiedades colectivas (de pueblos indgenas o negritudes), pero claro, los efectos directos de esas
decisiones y las ventajas derivadas de esa propiedad (los verdaderos derechos subjetivos) son netamente
individuales, por lo que cada uno de los componentes del grupo podr exigir que se le proporcione la
ventaja reconocida o renunciar a ella.
En cuanto a los atributos de capacidad de goce y el patrimonio, solo hay que recordar que
son dos elementos inescindibles, ya que el primero es la facultad jurdica de tener derechos
subjetivos y el segundo, consiste en facultad de obtener derechos susceptibles de valoracin
pecuniaria, e integrarlos en conjunto ideal a la persona misma, lo que deriva de que todo
derecho subjetivo que se vulnera, as ste no sea susceptible de valoracin econmica, se
sustituye o compensa con dinero; por eso derechos tan extrapatrimoniales como la vida, la
salud, el honor, la dignidad vulnerados irremediablemente, solamente pueden compensarse
con dinero u otro elemento econmicamente representativo, que, por ende, pasa a engrosar
el conjunto patrimonial del afectado. A su turno el patrimonio sirve de prenda comn o
general, para responder por los pasivos o deudas del sujeto.
La personera animal
Ahora es necesario establecer cundo obtienen su personera. Algunos se inclinarn porque
sean tomados como sujetos de Derecho desde el Nacimiento, por una obvia asimilacin con
los humanos4, pero otros podrn decir que solamente pasan a ser personas cuando
interaccionen con los humanos, porque millones de animales jams lo hacen (estn en el
mar, el aire o la selva y han logrado eludir la intromisin humana en su medio) y no faltar
el que sostenga que solo adquieren esa condicin cuando se les ha ocasionado agravios, en
razn a que, estadsticamente hablando, son muy pocos los animales individuales a los que
se les requiere defender sus derechos. Este es un punto que tendra que regularse con
extremo cuidado porque el sistema por fuerza cambia segn se adopte uno u otro criterio.
De la nueva relacin humano-animal
Al adquirir la personalidad jurdica los animales no deben tener propietario, por la
dicotoma insalvable de ocupar en algunos casos la posicin de sujeto activo o pasivo y en
otros de elemento de inters en la relacin jurdica objeto5.
A pesar de que la lgica fuerza a sostener que, al ser personas, los animales tendran que
dejar de ser objeto de los derechos subjetivos de otras personas, veo casi imposible desligar
un nmero considerable de animales del inters directo y material del ser humano, no slo
porque son domsticos y muchos se integran a la familia anmica humana, sino porque
son elementos primordiales para el bienestar de nuestra especie, que necesariamente tendr
que seguirse sirviendo de ellos para satisfacer necesidades bsicas, incluyendo la
alimentacin. Los animales seguirn presentes en la cadena trfica de los seres humanos,
hasta que todos nos volvamos veganos como comportamiento natural, porque, de lo

4
Veo extremadamente difcil se llegue a extender a la proteccin al nascituro animal (huevos
fecundados, crislidas y pupas, renacuajos, embriones y fetos, aunque queda por resolver el caso de la cra
en el marsupio), por la multiplicidad de elementos que haran indiscriminada la proteccin o por la
cantidad de casos en que no pueden ligarse a una madre determinada. Los productores de caviar o de
pieles de Astrakan causaran, cuando ms, un dao al progenitor personalizado y no a los futuros
animales. Si se trata de especies protegidas, se tendrn que mantener estos protoanimales como bienes
incomerciales.
5
Esta dificultad era patente cuando existan los esclavos, que eran tomados en general como bienes,
pero tenan algunas propiedades, incluso fortunas, que hacan parte de su peculio, una situacin nada fcil
de explicar y solo acab con su abolicin definitiva de esa vil institucin.
contrario, la norma que los excluya del inters humano, se convertira en la principal fuente
de desestabilizacin del orden, que har parecer un juego infantil el control del consumo de
drogas psicoactivas (y por ahora no cuenten conmigo, porque no confo en que los
comportamientos instintivos o si se quiere los hbitos atvicos arraigados en el humano por
eones, respecto de la protena animal, cambien por simple imposicin jurdica o incluso
mdica). Pero si algn da salen de esa cadena no podremos evitar que sigan siendo fuente
de alimentaria de otros animales; cmo alimentamos los carnvoros domsticos?
Estimo que, por muy radicales que lleguen a ser las teoras animalista, no estn
proponiendo que renunciaremos todos a la leche, la miel, la lana, el mbar gris, el almizcle
o los sueros para vacunas. Tampoco que se deje de usar la fuerza animal, as sea slo para
tirar del arado o el trineo en lugares dnde la fuerza motriz sea escasa o costosa o a
aprovechar su capacidad olfativa para deteccin y rastreo, o su habilidad para llevar las
pantuflas y el perodico. Y va a pasar mucho tiempo antes de que la realidad virtual
desplace las ferias, los circos6, los zoolgicos o laboratorios de investigacin mdica. Est
dispuesta Viena a acabar con su afamada Escuela Espaola?
Entonces, aunque el individuo jurdicamente facultado para aprovecharse de estos animales
domsticos no los tenga bajo su dominio, contar con las ventajas inherentes a la
propiedad respecto del animal, o sea el goce, disposicin, administracin, persecucin y
preferencia, con contenido patrimonial y todo. En consecuencia, los animales podrn
transferirse o gravarse mediante frmulas contractuales autnomas, parecidas quiz a la que
se utilizan para obtener ventajas de las cualidades humanas de ciertos individuos (modelos,
actores, deportistas que, al decir de los comentaristas de magazn, pertenecen al
empresario o al club deportivo).
Cualquier persona natural humana o persona jurdica que tenga esas ventajas respecto de un
animal no sera dueo, pero se le defender su posicin y su ventaja econmica o moral
como si lo fuera.
Si ya no hay ms dueos de animales, pero estos se integraran al patrimonio de una
persona humana o jurdica, tendramos que cambiarle la denominacin a la condicin del
humano que se beneficia del animal; propongo como adecuada: CUSTODIO INTERESADO.
CUSTODIO para recalcar la necesidad de que los animales sean protegidos; INTERESADO
porque, sin duda, seguirn en la corriente de los elementos utilitarios del custodio por
razones alimentarias, de obtencin de ciertos servicios, la ciencia o la cultura. No quiero
pasar por alto la dificultad conceptual que implica tener un sujeto de Derecho por el cual se
deba pagar un precio y tributar (no crean que el ministro de hacienda se desprender as de
fcil de esos recursos).
La relacin humano animal se denominara una custodia interesada y tendra carcter
jurdico7.
Cmo se obtiene el carcter de CUSTODIO INTERESADO y cules son sus facultades?

6
Con caballos, perros, gatos, palomas, gallinas, cerdos amaestrados, aclaramos.
En el derecho actual los animales se apropian mediante los modos de obtener el dominio,
que son ocupacin, accesin, prescripcin, tradicin y sucesin. Esos modos tendrn que
seguir utilizndose en su esencia, as pueda drseles otro nombre y eventualmente sea
necesario retocar su alcance o contenido. Ese nuevo rgimen establecera el cmo y el
cundo llegaron a tener custodio interesado y quin es ste.
As pues, algunos animales estn por fuera de la rbita jurdica, como los silvestres o
aquellos que habiendo sido domsticos dejaron de serlo, o perdieron toda relacin con su
custodio interesado8, pero tendrn su custodio por la aprehensin que haga de ellos una
persona natural o jurdica, semejante a la ocupacin (sin hablar de caza ni de pesca). En
una forma parecida a la accesin tendrn custodio interesado las cras, custodio que ser el
mismo de la hembra progenitora o del dueo de la incubadora industrial pero no se
llamar fruto. Ser custodio tambin, quien haya establecido una vinculacin interesada
de hecho por el trmino que establezca la ley prescripcin. Finalmente, la condicin de
custodio interesado se conseguir cuando un sujeto no animal ceda o traspase de su
posicin de custodio interesado tradicin o sucesin.
Ms urgente que la adaptacin del rgimen jurdico de asignacin de custodio, sera
implantar un sistema de registro de animales, porque al adquirir personera, se vuelve
inconveniente la libre transaccin a espaldas del sistema jurdico, porque se difuminara la
proteccin y se prestara para hacer incierto el sujeto que tiene el carcter de custodio
interesado.
La relacin custodio interesado-animal se manifestara en dos modalidades (y, por cierto,
muy incomodas): la obtencin que se hace con el fin de garantizar sus derechos, as se les
de otros usos y aquella que tiene como objetivo prximo o remoto ocasionar la muerte, ya
que el primero estara abusando de su condicin si sacrifica al animal, sin justificacin
especfica, casi siempre eutansica, pero el segundo podr proceder legtimamente a causar
la muerte siempre que lo haga sin causar serio sufrimiento (adis a las formas de sacrificio
kosher).
No incluyo los animales como custodios interesados de otros animales, as quede algo coja
la teora, porque no reconozco inters, ni jurdico, ni fctico, al animal cuando depende de
otro animal, porque se trata de vnculos producto del instinto (reproduccin 9, nutricin,
simbiosis o parasitismo); pero claro, cuando se den esas relaciones entre animales, se
generarn tantas custodias interesadas autnomas como animales haya. El custodio
interesado de la colmena en realidad es custodio de cada abeja.

7
Los juristas redactores de los cdigos civiles decimonnicos nos estaran diciendo: si ven que s
existen relaciones jurdicas (derechos subjetivos) entre sujeto de derecho y bien [Art. 669 C. C.], pero claro
aqu lo que hicimos fue pasar los animales del lado de los sujetos de derecho, para poder mantener el
principio.
8
No hay que hacer caso a la declaracin legal en cuanto a que La fauna silvestre que se encuentra en
el territorio nacional pertenece a la Nacin [Art. 248 C. N. R.], porque ese dominio es apenas eminente y
si el Estado llegase a ser custodio interesado de los animales quedara abrumado con su funcin.
9
Los animales nodriza de cras de la misma especie o de otra especie, responden al instinto de
reproduccin de su misma especie, slo que no distinguen que se trata de cras que no son suyas.
De los derechos subjetivos del animal
Observando las corrientes promotoras de los derechos de los animales, los inspidos dicta
del Consejo de Estado y las directrices las norma sobre proteccin de los animales,
encuentro que la propuesta es reconocerles el derecho a su dignidad y el buen trato en la
traduccin libre del artculo 3 de la ley 1774 de 2016. No creo que pueda llegar ms all,
ni siquiera despojndome de todas las ataduras culturales actuales.
Ya vimos que no tienen derecho a la vida en atencin a que la mayora de las especies
domsticas estn destinadas a servir de alimento (la vida del animal se protege solamente
para evitar su extincin y no por principio. De hecho, la generacin inducida de muchos
animales tiene como propsito exclusivo multiplicar la cantidad de individuos para
sacrificar).
No tendran otros derechos intrnsecos del individuo, como la libertad, el honor, la imagen,
la justicia, la moral (as la ley diga lo contrario), por referirse a virtudes netamente
humanas y quedan descartados todos los derechos de eleccin (de pareja, de desarrollar la
actividad que deseen), por carecer de raciocinio.
Contrario sensu, por tener patrimonio y ser capaces para recibir indemnizaciones por la
vulneracin de sus derechos, seran hbiles para tener todos los derechos pecuniarios,
como la propiedad10 y los crditos y estaran en posibilidad de recibir efectos patrimoniales
provenientes de otras fuentes como herencias y donaciones o incluso de actos onerosos.
No hay que descartar de plano el que los animales presten servicios en estricto sentido
(vigilancia, rescate, cetrera, control de roedores, habilidades artsticas) y haya que
remunerrselos.
Tericamente tiene que ser as, pero inmediatamente salta la pregunta qu hace el animal
con su patrimonio? Primero debe identificarse qu conviene al animal, ya que ste tiene un
mnimo de necesidades, siempre actuales y le es indiferente (a l) tener disponibilidad
econmica excesiva11. El enriquecimiento abstracto y la previsin del futuro para los
animales no es fcilmente concebible.
Veamos en la prctica como operaran los derechos subjetivos del animal. Usemos para ese
efecto el caso de alguien golpea inmisericorde e innecesariamente al animal vulnera su
derecho a no ser maltratado (no el de su custodio, admirador, protector; no el de los dems
seres humanos que nos conmovemos ante estas muestras de salvajismo) y en
consecuencia hay que reparrselo o restablecrselo.

10
Aprovecho para dejar claro que no tendrn propiedad intelectual y de paso corregir ese tribunal del
exterior que (segn las notas periodsticas) reconoci esta propiedad a un simio que por accidente tom
una foto que tena connotacin artstica y fue publicada en los diarios, porque la propiedad intelectual
presupone una creacin inteligente y consciente, tendiente a conseguir el resultado y en ese caso no se
dio.
11
Los animales herederos de fortunas dejadas por algn despistado testador (los fabulosos
Aristogatos), no tienen ms ventaja que comer bien, estar aseados y eventualmente ser tratados de
alguna enfermedad. Por cierto, esos testamentos han debido incitar este debate desde hace muchos aos.
La reparacin o el restablecimiento de la lesin por vulneracin de los derechos subjetivos
adopta en Derecho dos formas, la reparacin natural, que no es posible en este caso,
porque ya est consolidado el dao y nada obtiene el animal con una disculpa pblica u otro
reconocimiento moral de equiparable significacin; queda nicamente la reparacin por
equivalencia o indemnizacin en dinero u otro bien, que ingresara al patrimonio de
animal, que sin duda tomara el nombre de peculio.
Para hacer interesante el ejemplo supongamos que el animal agredido recibi como
indemnizacin una suma considerablemente alta. Tambin se puede pensar en el collar con
piedras preciosas que porta el gato del excntrico millonario, collar que ser en adelante de
propiedad del animal, a menos que se haya cuidado de entregrselo en usufructo o
comodato, o quiz tiene ahorros de la remuneracin por hacer la centinela (el capitalismo
como instrumento didctico)
Ahora s es imprescindible buscar una forma de identificar el animal (nombre o nmero
individualizante o cartilla gentica), que permita al sistema jurdico protegerle su
patrimonio, algo que se puede solucionar, pero ya veremos la magna obra que tendr que
realizar la autoridad de identificacin de cada animal, y eso no sera nada comparado con
el ingente aparato policivo y jurisdiccional del que tendra que disponerse, porque aunque
la especie humana es inmensa, llega a ser una fraccin pequea si se toma a los animales en
su conjunto (en Colombia los animales domsticos superan con creces los humanos). No es
tarea imposible, pero no ser sencilla y menos barata.
Que los animales sean beneficiarios de las ventajas de la relacin jurdica, no es difcil de
entender, pero que sean gravados y ocupen la posicin de sujetos pasivos ya no es tan
simple.
Sern sujetos de responsabilidad por sus acciones? Descarto desde ya la responsabilidad
penal, sin olvidar que muchos animales fueron sometidos a juicios de esa naturaleza y me
centrar en el dao de tipo civil.
Actualmente los nios pequeos (menores de 10 aos [Art. 2346 C. C.]) por su capacidad
intelectual incipiente son irresponsables y sus actos lesivos a otras personas gravan a los
padres y otros guardadores, quienes, por tener la carga de custodiarlos asumen una
responsabilidad propia, por su culpa in vigilando o in educando [Arts. 2347 y 2348 C. C.]. La
misma frmula se aplicara a los animales, sean los depredadores o los pacficos que se
excedan en su fuerza y, por ende, sus actuaciones lesivas sern tomadas como hechos y slo
cuando estn a cargo de un humano custodio interesado, capaz de ejercicio, ste responder
por eventuales daos por no vigilar o adiestrar en debida forma. Si el custodio
interesado es incapaz de ejercicio, pero mayor de 10 aos, puede presentarse una sui
generis responsabilidad indirecta en cadena; as pues, el padre asume la responsabilidad por
no vigilar que su hijo, cuide de su mascota, a menos que el padre sea encargado jurdico de
la vigilancia del animal, como en el caso de que el nio sea custodio interesado del rebao,
que por su contenido patrimonial para el nio, integre el peculio adventicio ordinario que
administra directamente el padre.
Cuando por su propia situacin el animal no tenga custodio, no habr responsable de la
actuacin daina y se tomar por el Derecho como el acaso o hecho natural que hace
asumir el dao al que lo ha sufrido, lo que hace necesaria una primera clasificacin, que
distinga entre animales con custodio y sin custodio, especialmente porque el animal
domstico o domesticado puede huir o puede ser abandonado (no le digamos derelicto) y
pasa a la segunda condicin, as haya tenido un custodio.
Aun cuando no sean responsables por sus actos, no quiere decir que nunca lleguen a ocupar
la posicin de sujetos pasivos en alguna relacin jurdica, porque muchas de esas relaciones
se derivan exclusivamente de la condicin de titular de un derecho subjetivo patrimonial.
Tendrn los animales que pagar impuestos sobre su propia fortuna 12, cumplir obligaciones
reales, celebrar negocios bilaterales, remunerar a los que prestan sus servicios. El animal ya
no solamente puede exigir sus ventajas, sino que tendr que asumir sus cargas jurdicas,
como cualquier otro sujeto de Derecho y tendr capacidad procesal (derecho de accin y
contradiccin).
El ejercicio de los derechos subjetivos
En cuanto a cmo ejercitan los animales sus derechos subjetivos, hay que partir de la base
de que, por muy avanzados intelectualmente, nunca se les reconocer la suficiente
capacidad de raciocinio y voluntad informada para administrar su patrimonio, lo que
hara necesario designarles un representante legal, este s racional que obre por su cuenta.
Los representantes legales de los incapaces de ejercicio son los curadores y nada se pierde
con denominar as a los de los animales y nos falta simplemente determinar quin ser ese
curador.
Los custodios interesados tendran el carcter de curador legtimo y si el animal no tiene
custodio (el animal salvaje herido fuera de temporada de captura), el juez podr designarle
un curador dativo. Las personas jurdicas se tomarn como curadoras cuando tengan el
carcter de custodio interesado y en los dems casos en que pueden ejercer guardas de
incapaces segn las reglas de los curadores.
Son funciones de los curadores representar judicial y extrajudicialmente al animal y
administrar su peculio.
Hasta ahora no hay problema, porque no dudo que habr suficientes humanos racionales
encantados de administrar el patrimonio de un animal (no piensen mal, tendran derecho a
remuneracin tomada de los frutos del capital), el problema es determinar sus facultades,
porque hasta ahora slo tenemos las reglas de los guardadores y repasndolas encuentro
que estn concebidas para proteccin de humanos [Arts. 92 a 94 L. 1306/09 ] y por eso la mayora
no seran aplicables. Hara falta expedir ese rgimen o esperar a que la Corte Constitucional
lo haga como facultad legislativa residual.
Extincin de la personalidad y sus consecuencias.

12
Vislumbro un conflicto de doble tributacin: el impuesto que paga el custodio interesado por el
animal y el que paga el animal sobre su patrimonio.
Tratndose de un elemento vivo, tarde o temprano morir, llevndose de paso su
personalidad.
Inicialmente hay que centrarse en el problema de la muerte inducida al animal, su
justificacin y la forma, as como el control que debe tenerse sobre quienes estn
habilitados para hacerlo (matarifes, matadores y procesadores crnicos o pisccolas, pero
tambin los controladores de plagas o de superpoblaciones que ocasionen desequilibrios
ecolgicos y establecer los protocolos eutansicos para los custodios interesados o para los
parroquianos que estn siendo atacados), que permita reconocer cuando es legtima esa
muerte. Ser necesario un detallado rgimen al respecto.
Luego hay que decidir quin se quedar con el patrimonio, porque no es fcil identificar su
sucesor: Sera un humano o ente de creacin humana?
Podra pensarse que su custodio interesado sea legitimario natural (algo que ste,
reclamara de inmediato), pero habra que mantenerlo vigilado para evitar que le diera por
acelerar la herencia, ya que ni siquiera se puede confiar en la condicin instintiva de
conservacin de la especie que protege primariamente aunque no siempre a los causantes
humanos13.
De decidirse que el custodio interesado no fuera el legitimario, habra que pensar que el
animal morira sin herederos y su sucesor sera el ICBF, como cualquier otro individuo
que deja un patrimonio y no tiene herederos.
Pero no sera necesario que el heredero fuera un ser humano o un ente de creacin humana,
ya que, al reconocerse un patrimonio al animal, qued abierta la puerta para que sus propias
cras, tambin jurdicamente capaces para tener derechos subjetivos y que cuentan con el
atributo del patrimonio, heredaran de su antecesor y habra que establecer cules seran esos
legitimarios (estricta filiacin, con o sin representacin, o pasa a los que tengan algn grado
de parentesco abriendo la puerta a una forma de estado civil) y en qu condiciones lo
seran y por cierto, establecer cundo ese patrimonio llegara a los humanos cuando no haya
animales herederos directos. Otro rgimen que hara falta.

II

Tiene respaldo filosfico el reconocimiento de los derechos de los animales?

EL DERECHO se concibe como el conjunto normativo tendiente a organizar las
actuaciones de los miembros de la sociedad humana, luego en el ms estricto orden
cientfico, los animales no tienen cabida como sujetos de este rgimen simplemente porque
no integran esa sociedad. Tngase presente que ni siquiera hemos sido capaces de dilucidar
si la persona jurdica es en verdad sujeto de Derecho o si es apenas un mecanismo
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El Derecho termin proscribiendo todo negocio que pudiera recaer sobre la herencia de la persona
viva, que juristas antiguos apodaron pacti corvis el pacto del cuervo, en su tendencia necrfaga, que
describa grficamente la conducta de los individuos que se pueden aprovechar de la muerte de otros. Es la
misma razn por la estn absolutamente prohibidas las transacciones onerosas de rganos para trasplantes.
operativo que permite obtener ciertas ventajas para la organizacin social y por eso todos
hemos tenido que estudiar las teoras de la ficcin, la realidad o la negacin de la persona
jurdica, sin que haya un atisbo de consenso en estas materias. Pero si es difcil concebir
que est inserto en el mundo jurdico un ente de creacin puramente intelectual y que
podemos moldear a nuestro acomodo, mucho ms lo ser el animal que es, en general, un
elemento til al hombre y aunque tenga elementos comunes con el humano, jams ser har
parte de su manada, con el perdn de los dueos de las mascotas.
Habra otro aspecto filosfico que empezara a tambalearse. El Derecho no es sino una ms
de las ciencias del hombre o ciencias sociales (junto con la poltica, la sociologa, la
economa, la historia, la religin y la lingstica). En las ciencias sociales, no tiene
relevancia alguna el ser humano en su condicin material, y por eso los estudios fsicos del
hombre son ciencias naturales (anatoma, medicina, biologa). Al introducir de los
animales al mundo jurdico, el Derecho empezara a balancearse entre los dos tipos de
ciencia, porque, as seamos los animalistas trascendentales ms convencidos, es el inters
en su condicin fsica lo que mueve los resortes de la actuacin humana frente a ellos. Y si
no nos podemos desprender de apreciarlos por la utilidad que prestan, algo me dice que el
reconocimiento de derechos subjetivos a los animales terminar llevndonos por la ruta no
son bienes, pero se toman como si lo fueran que en ltimas nos traslada al argumento del
animal de pico de pato, patas de pato, cuerpo de pato 14.
Es necesario conferir derechos subjetivos a los animales?
Volviendo a la teora del Derecho, los elementos en la naturaleza, espontneos o creados
por el hombre, e incluso todas las concepciones intelectuales que puedan proporcionarle
algn beneficio (satisfacen una necesidad) son por principio aprovechables por los
humanos (lase apropiables u objeto de derechos subjetivos) y respecto de los animales ese
aprovechamiento se mantendr, reconocindoles derechos o no.
Independientemente del nfasis y la fuente de la conviccin, en ltimas lo que todos
proclaman es la necesidad de que el humano adopte una conducta en pro de la integridad de
los animales, con un trato correlativo a su dignidad, lo que se consigue igualmente con la
imposicin de defensa de un bien jurdico tutelado colectivo, lo cual es propio del
Derecho objetivo, que se traduce en que la norma impone la conducta y todos la acatamos
por su carcter imperativo, y no por la existencia de una relacin jurdica con alguien. Es el
mismo concepto de no pasar cuando el semforo est en rojo. No se debe pasar, porque
est prohibido, y no por respetar el derecho a circular del carro que viene por la otra va, no
por respetar el derecho a la vida o la integridad del peatn, as este sea el fin ltimo 15.

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Las enseanzas de Aristteles sobre el ser humano y la dificultad de identificar una razn que
explicara por qu un humano poda ser de propiedad de otro, hizo que todos los juristas romanos
importantes aclararan que los esclavos no eran res o bonus, sino que se les daba el tratamiento de estos
elementos; un argumento improbable y nada cientfico, hoy resucitado por el legislador galo.
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Por eso los colombianos, que poco entendemos de estas filigranas, nos volamos el semforo o el
pare cuando no viene nadie, o estamos en capacidad de eludir al peatn, o no hay un polica cerca, o
tenemos va prioritaria derivada del tamao del camin que manejamos, e ingenuamente preguntamos:
a qu se debe el caos en el trnsito?
Jurdicamente hablando, nada obtiene el otro conductor o peatn del acatamiento de la
norma que haga quien respeta el semforo, as en ltimas pueda circular o mantener su vida
o su integridad.
Basta entonces que la ley prohba maltratar al animal o atentar contra su dignidad y as,
quien lesiona al animal, transgrede ese bien jurdico de la sociedad y ser objeto de las
medidas previstas para este tipo de infracciones, que sern punitivas en su gran mayora, y
llegarn a ser indemnizatorias para la persona que teniendo derechos subjetivos sobre el
animal resulte lesionado econmica o moralmente.
El propsito ltimo de los animalistas de defender a los animales se consigue igualmente
sin necesidad de reconocerles derechos subjetivos. Ahora s entran a respaldar la necesidad
de imponer a las personas la realizacin de conductas para proteger a los animales las
motivaciones religiosas, los imperativos ticos, las emociones que despiertan la piedad, el
resultado de la investigacin de las ciencias ambientales, el aprecio cultural o esttico, los
fundamentos de la metempsicosis, los principios del ayurveda, y cualquier otra teora
explique por qu tenemos que ser racionales en nuestro comportamiento frente a estas
criaturas.
Es acertado reconocer derechos a los animales?
Reconocer derechos subjetivos a los animales es posible, pero como vimos en el punto (I)
de este ensayo, se enfrenta directamente con el concepto que tenemos del Derecho, le
introduce excesivo ruido a la teora jurdica y recargara considerablemente la
administracin pblica. Es costoso por cualquier lado que se le mire.
Pero no es slo un problema de costos, sino que hay necesidad de modificar
drsticamente el concepto de persona (como lo advierte el profesor Picasso) para poder
tener un sujeto de Derecho digno, pero al cual se puede explotar16, necesariamente contra
su voluntad, algo que est excluido de las relaciones jurdicas, donde no cabe la esclavitud
manifiesta ni simulada y ni siquiera la excesiva onerosidad en la relacin jurdica.
Adems, atendiendo el amplsimo espectro de su condicin sensible y la dependencia que
tiene el humano para satisfacer las necesidades bsicas e ineludibles y, en la otra cara,
teniendo que defenderse de aquellos animales que se sirven del humano para sus procesos
vitales (desde tigres hasta mosquitos), ya se vislumbra que para muchas especies animales
el reconocimiento de sus derechos subjetivos no va a ser otra cosa que una insustancial
declaracin en un papel17.
Ahora bien, el asunto se puede apreciar desde otro ngulo. La humanidad puede obtener
utilidad de los elementos fsicos del entorno, e incluso de las creaciones intelectuales, pero,
por supuesto, no lo puede hacer con todos, ni de cualquier manera. Cuando la sociedad se

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Lo que incluye la destruccin del individuo para obtener provecho de su cadver, declaracin veraz
pero cruel, a ms que peligrosa, porque implica que se reconoceran por la norma jurdica sujetos de
Derecho, vivos y dignos por s mismos, a los que se les puede hacer morir sin frmula de juicio y sin
justificacin directa (ni pena de muerte, ni aborto, ni eutanasia, ni estado de necesidad; simple
conveniencia). Que no nos lean los tiranos o canbales del mundo!
ha enfrentado a la necesidad de preservar algo de especial inters, establece una serie de
restricciones de aprovechamiento y por eso desde siempre ha existido una larga lista de
bienes no apropiables (extrapatrimoniales) o solamente apropiables en determinadas
condiciones, por determinados sujetos o con un rgimen particular para el aprovechamiento
(limitaciones al dominio).
Los animales no escapan a ese tratamiento. En las primeras culturas cuando Derecho y
religin eran una nica disciplina, bastaba con darles carcter divino (como sucedi el
antiguo Egipto o en el hinduismo actual con un nmero considerable de animales) o
destinarlos al servicio de los dioses (segn se ve en el Antiguo Testamento o el Derecho
romano, con las vctimas del sacrificio18). Al separarse el Derecho y la religin, fue
suficiente con declarar ciertos animales inapropiables o imponer restricciones al destino o
utilizacin y ese rgimen existe y de suyo es bastante completo19.
Entonces, si el Derecho sigue en la tendencia actual de no reconocer derechos a los
animales, pero considerarlos esenciales para la sociedad, todo lo que tiene que hacer es
mejorar la lista de animales inapropiables. En esta lista entraran los animales en vas de
extincin y riesgo alto, junto con todos los elementos vivos o inertes que compongan su
hbitat, como los nutrientes, bosques, territorios, madrigueras, y dems elementos que
integran su nicho ecolgico. Los dems animales seran apropiables, pero en las
condiciones y con las limitaciones que se impongan a los titulares del dominio. En otro
frente se impondrn todas las restricciones al trato a los animales (con propietario o sin l),
por todas las razones que se quieran (no promover agresiones entre ellos o con humanos
para diversin, ni utilizarlos de adorno, ni ponerlos a realizar actividades innecesarias o
que los lleven al lmite de su resistencia, o de exponerlos a riesgos injustificados, y hasta
para no interferir la transmigracin anmica).
Pero los animales no son los nicos elementos que merecen especial proteccin, luego a la
lista prevista para los animales, se suman las incontables normas de proteccin de otros
intereses humanos20. La categora objeto protegido, es connatural al rgimen jurdico y
funciona perfectamente en el aspecto conceptual (as algunos no acaten la directriz, como

17
El aprecio (anmico, no el inters) de los seres humanos por los animales est en directa proporcin
con el grado de sensibilidad que observemos en ellos y por eso los animales de los primeros peldaos
sensitivos no reciben mayor atencin en materia de proteccin y muchos generan una repulsin instintiva.
Cunto se conmueven los comensales respecto de la ostra viva, condimentada con limn, que llegar as
a sus estmagos? Cuntos tienen piedad de la pacfica cucaracha, que se desplaza por el borde del
refrigerador?
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Tan ajenos al Derecho quedaban los animales prometidos en ofrenda, que al vendedor de las futuras
vctimas se le concedi una accin para obtener el precio, quitndoselo a la fuerza al comprador pignoris
capio [Lex XII, Tab. XII, 1] ante la imposibilidad de resolver el contrato por incumplimiento.
19
Tenemos: los artculos 79, 80, 81, 95 (N 8); las leyes sobre proteccin animal [L. 84/89 y L. 1774/16],
el Cdigo de Recursos Naturales [Arts. 8, 249 a 301 Dec 2811/74 y ]; instalacin y manejo de zoocriaderos, e
introduccin de especies forneas [L. 611/00]; normas sobre parques nacionales y dems hbitats protegidos
[Arts. 327 a 330 C. R. N. y Dec. 2372/10]; rgimen penal ambiental [L. 84/89; L. 1333/09, L. 99/93]; la proteccin de
humedales Ramsar [L. 357/97] Convenio sobre Biodiversidad Biolgica y biotecnologa [L. 165/94; L. 740/02 y
Dec 4525/05], Convencin Internacional sobre Comercio de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres
CITES [L. 17/81];
tiene que suceder cuando apenas es un deber ser). Al llegar a este punto, volvemos a tener
un SISTEMA, que obedece a los mismos supuestos bsicos21.
Eplogo
Superfluo es afirmar que me inclino por la solucin de no reconocer derechos subjetivos a
los animales, no slo por conservar esta ciencia como social humana (esa amalgama entre
Derecho, ecologa y biologa, me produce escalofros), sino porque soy un irredento
fantico de la relacin costo-beneficio y me parece que rehacer el Derecho desde sus pilares
es tarea tan pesada como intil.
Tambin porque encuentro congruente, seductoramente congruente, tener un nico rgimen
para instituciones que tiene un propsito similar, abriendo excepciones de tratamiento
nicamente cuando sea imprescindible. Con eso, quedan bajo el palio de los mismos
principios jurdicos, los koalas, las ballenas, los dragones de Komodo, los baobabs, los
huesos del hombre de cromagnon, la Capilla Sixtina, los Budas de Bamiyam, la imagen
de la Virgen o de Mahoma, el palimpsesto de las Institutas, la piedra de Rosseta, el Museo
del oro, el Galen San Jos, los aviones en vuelo, los elementos reproductivos y cadveres
humanos etctera, etctera; al igual, por cierto, que la esquiva paz, la belleza de las playas,
la histrica Cartagena, el colorido de carnavales, la vivaz cumbia, la gustosa arepa
santandereana y muchos otros valores humanos, que protegemos por la va de mandar,
prohibir, permitir o castigar y no por reconocimiento de derechos subjetivos.

Bogot, enero de 2016.

20
Recordamos: los artculos 67, 70, 71, 72, 95 (N 8) de la Constitucin; las normas de defensa del
espacio pblico [L. 9/89; L. 388/97 y L. 1450/11], de los suelos [Arts. 178 a 180 C. R. N.]; proteccin de la flora,
de bosques y cobertura vegetal [Arts 9 y 10 L. 200/36 y Arts. 199 a 246 C. N. R.]; normas sobre bienes de valor
cultural [L. 397/97, L.1185/08 y L.1675/13 ]; la proteccin del recurso hdrico [Arts. 77 a 177 C. R. N.; Dec. 1541/78 ] y
todas las declaraciones de Patrimonio de la Humanidad de la Unesco.
21
Si usted es un revolucionario pero entiende la ciencia, podra sostener sin equivocarse, que tambin
se conservara el sistema si le confiere derechos subjetivos a todo elemento protegido, pero tendr que
volver al punto (I) y redisear por completo el Derecho.