PREPARAO DOGMTICA JURDICA CIRNE LIMA

DIREITO E ESTADO

-pensamento grego legou a doutrina do Estado: no mero dado social, mas

exigncia do ordenamento jurdico
>se organiza conforme a justia:
1. comutativa: relaes dos indivduos entre si
2. distributiva: coletividade para com indivduos
3. legal: indivduos para com coletividade

Nestas, a coletividade apresenta-se distinta dos indivduos
a coletividade somente como dado social no pode se opor aos indivduos
entretanto, no plano jurdico, existe a necessidade de uma entidade distinta de seus
componentes na qual eles possam se expressar: o Estado
>entidade s vezes identificada como:
1. bem comum realizao da
justia
2. imagem abstrata da multido -
Constituio
3. imagem abstrata do homem lei
do governante

-Estado
> essencial ao conceito de justia, j que d ao indivduo dignidade de
pessoa, tirando-o da condio de parte do todo e dando-lhe a suficincia caracterstica da
personalidade
> retira indivduos da coletividade meramente quantitativa, permitindo
que eles se oponham entre si e contra o prprio Estado, buscando ento o que seu
(suum cuique tribuere)
> um entidade real domina e governa propsitos e atividades dos
indivduos, cujas exigncias vitais so propostas pela coletividade, que subsiste debaixo
do Estado tais exigncias so subordinadas ao imprio da lei
> no que transcende coletividade, Estado uma relao jurdica (ver
item mais abaixo)
> historicamente (Ccero, St. Agostinho, Toms de Aquino...), direito
tido por fundamento do Estado expresso jris consensu no retoma a idia de
contrato social como fundamento do Estado, mas se refere debaixo do imprio da lei
> despotismo e populismo subverteram idia de que Estado no dado
social, mas exigncia jurdica

-relao ordenamento jurdico - Estado

> o ordenamento chama o Estado vida, tornando-o tambm pessoa
assim, as pessoas se tornam independentes e podem se opor ao Estado
> parte confusa: se Estado uma relao relao tambm pode ser
pessoa influncia da noo teolgica (pessoas divinas so relaes distintas, que se
ope, mas possuem unidade da essncia divina) Estado se extrnseca da coletividade,
mas no se separa dela
 > Estado de Direito forma acabada do processo histrico do Estado,
assim como o direito seu fundamento necessrio identificao kelseniana direito-
Estado (mais confuso sobre influncia teolgica...) porm, somente em Deus lei
eterna e Providncia Divina se permeiam)
> se direito chama Estado vida, j existe, Estado no deve cri-lo
Estado s o enuncia/executa assegura bem comum pela ordem jurdica vigente; lei
positiva do Estado aplicao da lei natural

-funes do Estado:
> imediatas: legislao e jurisdio
1. enunciar
2. executar e
3. aplicar direito
> mediatas: governo e administrao
1. prover necessidades vitais da coletividade
2. Estado tambm pessoa, tambm tem necessidades, e deve
prov-las (legitimando interveno em atividades privadas)
3. dentro do Estado, h diversas individualidades
personalidades anlogas e subordinadas: municpios, entidades pblicas,... prover suas
necessidades

-Estado como relao jurdica (transcendente coletividade)

> superior s relaes entre indivduos afinal, o Estado que d
individualidade s pessoas
> do primado da relao-jurdica-Estado primado da Constituio
sobre outras leis Constituio atribui qualificaes jurdicas de cada um (governantes,
governados,...)
> concentra diversas aes sociais:
1. governantes sobre governados (justia distributiva)
2. governados sobre governantes (justia legal)
3. governados entre si (justia comutativa)
> encontra-se entre a coletividade e os governantes (instrumentos de
realizao das normas) sem estes no existiria
> Estado no s a coletividade/governantes nem s a norma a
relao real (coletividade/governantes) que ao coincidir com o que deve ser (norma) se
torna jurdica

-Estado x sociedade
> Estado transcendente, se opem e suscetvel de oposio
> Estado distinto enquanto tem suas exigncias, e nsito enquanto
atende as exigncias da sociedade governantes devem satisfazer ambas
> Estado quer o progresso das relaes sociais (por meio da oposio
das pessoas); sociedade exige o bem individual e coletivo (justia comutativa, estmulo
iniciativa privada e interveno se necessrio)
> embora distinto da coletividade, no est separado da realidade
deve intervir nela e atuar sobre ela se no fosse distinto, no seriam possveis tais
aes sobre o todo da coletividade

-doutrina moderna do Estado = grega + crist

 DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO

-Estado como pessoa se subordina ao direito, a uma normao jurdica

especfica regra jurdica pblica, que resiste ao arbtrio do Estado
-Direito Pblico = normas jurdicas que respeitam a essncia do direito e a
essncia do Estado
-essncia do Estado + essncia do direito = criao de certeza pela autoridade
certeza esta que a regra jurdica necessita (pela legislao, pela coisa julgada,...)
> esta criao de certeza pela autoridade trao caracterstico do direito
pblico assim, atividade primordial do dir. pblico disciplinar as fontes do direito
positivo e os rgo e processos que executam esse direito (secundria execuo da
regra, sano dos indivduos,...)

-contradio: direito pblico tem posto equiparado ao das leis gerais na

hierarquia das fontes resiste ao direito singular (assim como leis gerais resistem s
particulares) entretanto, dir. pblico no apresenta generalidade do contedo das leis
(o que seria esperado por sua hierarquia)
> partindo dessa superioridade, a Constituio apresenta primazia
sobre a legislao ordinria Cortes/poder constituinte garantem unicamente a si a
competncia de mudar/revogar as prprias resolues (embora no neguem ao rei poder
legislativo, as leis desse so secundrias)
> contradio Constituio: eficcia maior x contedo particularista
explicao: podem no exprimir diretamente a essncia do direito, mas dizem respeito
diretamente unio essncia do direito+do Estado (what?)
> maior eficcia das normas de dir. pblico: no se explica pela
pluralidade de rgos legislativos, ou pela superioridade de um destes mas sim, pela
inderrogabilidade das leis fundamentais presentes no dir. pblico

-direito internacional direito pblico

> respeita essncia do direito (Grotius o afirma como parte do jus
naturale)
> respeita a essncia do Estado (Estado parte da comunidade
internacional)

-direito cannico direito pblico

> constituio da Igreja pertence essncia do direito e do Estado
religio supe uma primeira sociedade entre Deus e os homens (anterior ao Estado) e
ligada essncia do direito sociedade poltica e religiosa tm uma s origem e
estrutura jurdica anloga
> o direito estatal no pode ser anulado pelo eclesistico (assim como a
norma universal no pode ser pela particular)

-interferncias entre dir. pblico e dir. privado

> no dir. do trabalho: Estado busca restabelecer a justia comutativa que
deveria existir mas est soterrada no sistema econmico injusto natureza pblica
entretanto, pode tornar-se particular conforme mudana das condies sociais