Seora Juez: respetuosamente, no comparto la posicin de
su despacho, al negar o impedir el derecho de oposicin que admite el ART 309 del CGP para esta clase de diligencia.
No se puede partir del concepto o afirmacin genrica del
nral 4 del citado ART en cuanto a que no se atendern oposiciones con posterioridad al da en que el Juez identifique el sector del inmueble ya que este es apenas uno de los dos requisitos que cumplen el principio de equidad como defensa al tenor del ART 29 de la CNal cuando el ART 308 obliga al despacho a identificar tambin a las personas que ocupen el bien objeto de la entrega.
Las constancias de su visita anterior no cumple con el
segundo requisito por cuanto lo que recaudo fue una informacin de una persona que en mi sentir se ha debido requerir para una mejor explicacin luego, no se ha cumplido legalmente con el segundo requisito y menos cuando el principio universal seala que nadie podr ser vencido en juicio sin ser previamente odo.
Por lo anterior solicito de su digno cargo dar inicio a la
continuacin de la diligencia de entrega identificando a las personas que se han hecho presentes y me han conferido poder para formular la oposicin determinada en LOS arts 308 y 309 del CGP.
Dejo en claro que toda mi actuacin tiene respaldo
jurdico en documentos que obran en la respectiva carpeta que de paso manifiesto, la solicite oportunamente dada la importancia de la defensa por quienes no fueron escuchados en el proceso.
1) Inicio informando que el derecho perseguido proviene
desde mayo 19 de 1993 fecha en la cual el seor Luis Eduardo Bohrquez Melo formul ante el juzgado civil del circuito de Faca una demanda ordinaria con la nica pretensin a reclamar el pago de mejoras constituidas en este predio anotando que la sentencia proferida el da 17 de agosto del ao 2001 declar negar la pretensin al pago de las mejoras valoradas pericialmente en 24`315.000 $ segn hoja n 7 anotando que la demanda se restringe exclusivamente a reclamar el reconocimiento de mejoras pero que segn la hoja n 11 considera que mientras exista el vinculo contractual de arrendamiento, el arrendador no estaba obligado a pagar las mejoras a menos que se ponga fin a este contrato. Es decir el seor Bohrquez sigui ocupando y explotando este predio supuestamente como arrendatario hasta el da 2 de diciembre del ao 2004, es decir; mas de un ao.
2) En esta fecha formula ante el Juzgado Civil de Villeta
la demanda de pertenencia por el silencio del arrendador modificando su calidad de tenedor a la de poseedor teniendo como nica pretensin la declaratoria de prescripcin extraordinaria de dominio de este predio que tiene una extensin aproximada de 8 hectreas que esta o estaba registrada en la matricula n 156-0037827 argumentando posesin desde el ao de 1978 con explotacin de 14 cultivos y la existencia de una casa y sus respectivos servicios.
3) En este proceso en 11 folios se recaud la prueba
testimonial as como la inspeccin judicial de de donde los testigos Hertor Celis, Fidel Orjuela Melo, Adriano Vargas entre otros confirman la posesin la existencia de la familia y la explotacin de cultivos que ratifican los enunciados en la demanda.
La sentencia en 12 folios proferida el 30 de enero del
2006 declar la prescripcin adquisitiva de dominio reconociendo adems la explotacin y existencia de 14 cultivos y la existencia de una casa vivienda con servicios y la ocupacin por la familia Bohrquez Segura.
4) Por otra parte los seores Farid Cruz y Guillermo
Benavides con fecha 22 de mayo del ao 2007 formularon ante el tribunal de Cundinamarca en 22 folios una demanda de revisin en contra de esta sentencia, teniendo como causales: la existencia de un contrato de arrendamiento y la falta de notificacin a sabiendas que sobre ese predio ellos eran los o son los propietarios. Ntese que no ofrecieron no garantizaron el pago de las mejoras pendientes, con su incremento actual a la fecha.
5) Su recaudo probatorio en 9 folios resalta hechos de
confirmacin a la posesin y las mejoras existentes. Por ejemplo: seal el testigo de la parte demandante Luis Daniel Ordez Melo reconocer que el seor Luis Eduardo Bohrquez sigui viviendo en la finca, y en la hoja 3 declara; que los seores Farid y Guillermo llamaron a arreglo al seor Bohrquez. Tambin las seoritas Pilar y Sandra le dijeron al seor Farid Cruz que le vendan la finca con ese pleito y el dijo que asuma la responsabilidad. El seor Mesa en las hojas 5 y 7 confirma la existencia y domicilio de la familia Bohrquez inclusive dice que son 4 hijas y que una se llama Nidia Esmeralda. Vemos que estas pruebas confirman la posesin existencia de mejoras pendientes a su pago y la presencia de la familia del seor Bohrquez en donde seala a una de mis poderdantes en esta oposicin.
6) La sentencia del tribunal contenida en 19 folios de
fecha 16 noviembre del 2007 declara probada las causales de la demanda y su numeral segundo declara: nulo todo lo actuado en ese proceso que se adelanto en el Juzgado Civil de Circuito de Villeta desde el auto admisorio dictado el 9 de diciembre del 2004 para que se notifique como demandados a los seores Farid Cruz y Guillermo Benavides en firme de este fallo, devulvase el expediente al juzgado remitente ecepto el cuaderno que contiene el tramite de la revisin, para que reinicie el tramite correspondiente.
La misma providencia al folio 18 seal: lo que debe
hacer la sala es anular todo lo actuado para que el proceso empiece a surtirse pero enfrentando ahora si, a quien se anuncia como poseedor contra los propietarios inscritos para que todo se controvierta sin mentiras, sin ardides, sin ocultamientos.
No existe evidencia ms clara para demostrar que ante ese
recurso de revisin el seor Luis Eduardo Melo (Q.E.P.D.) mantuvo su pretensin de poseedor como tambin la de propietario de unas mejoras incrementadas hasta la hora de su muerte sucedida el da 20 de septiembre del ao de 2008 teniendo como presuncin de muerte la sentencia proferida por el Juzgado respecto a la pertenencia declarada a su favor como reza el Registro Civil de Defuncin.
7) Los seores Farid y Guillermo en lugar de dar por
terminado el presunto contrato de arrendamiento mediante las mejoras incrementadas y pendientes, optan por formular con fecha 18 de diciembre del 2009 un proceso agrario reivindicatorio en contra de los demandados determinados e indeterminados de don Luis Eduardo Bohrquez y demanda que es rechazada por que no fue subsanada en el sentido de determinar el nombre de los herederos del causante Bohrquez Melo al manifestar que le desconocan por completo la identidad de los presuntos herederos, curiosamente colindantes con sus predios y vecinos por ms de 10 aos.
8) Con fecha mayo 15 del 2010 o sea; tres aos despus
de su sentencia favorable formulan en 9 folios demanda reivindicatoria y agotada toda la etapa procesal el Juzgado con fecha 17 marzo del 2015 dicta su sentencia declarando que les pertenece el pleno dominio del predio rural denominado la Esperanza a los seores Farid Cruz y Guillermo Benavides.
Debo resaltar dos aspectos que determinan el derecho de
oposicin en esta diligencia: el primero, que el seor Juez en la inspeccin judicial de 6 folios reconoci 21 clases de cultivos segn se aprecia en su hoja 4.
Y en segundo lugar cito solamente las declaraciones de
UMBERTO MESA AREVALO, LUIS DANIEL ORDONEZ MELO (de la parte demandante) y, ROBERTO RODRIGUEZ RODRIGUEZ, ARQUIMEDEZ ARIAS ARIAS, LAURENTINO CELIS CELIS Y LUZ ANGELA FANDIO CRUZ para establecer: A) La antigedad de la posesin del seor Luis Eduardo Bohrquez y familia por ms de 20 aos.
B) La existencia y el domicilio de la unidad familiar
compuesta por su seora y 5 hijos. C) La existencia hasta el da de hoy inclusive de las mejoras pendientes que no fueron parte del proceso y que estaban sujetas no a una compensacin sino al pago, previa terminacin al contrato de arrendamiento.
D) Al nombre de Marina y Esmerada entre otras
poderdantes en esta oposicin quienes gozan del derecho personal de la posesin acompaada de la explotacin de frutos civiles, as como de su condicin de herederas del derecho de posesin y mejoras dejadas como masa hereditaria del causante Luis Eduardo Bohrquez.
E) Claro es el ART 970 del CC al sealar: cuando el
poseedor vencido tuviera un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras podr retener la cosa hasta que se verifique el pago o se le asegure a satisfaccin
F) Por su parte el ART 310 del CGP establece que si en la
diligencia de entrega no se encuentran las mejoras reconocidas en la sentencia (me refiero a las mejoras pendientes) se proceder a fijar su valor por el tramite de un incidente para efectos de las restituciones pendientes. Aqu seora Juez cuenta con un dictamen pericial de mejoras y la presencia del Perito para completar el incidente.
G) El CC en su ART 966 seala : las obras hechas
despus de contestada la demanda(me refiero a las nuevas construcciones y frutales) el poseedor de buena fe(como en este caso es el heredero) tendr solamente los derechos que por el inciso ultimo de este ART se conceden al poseedor de mala fe pero podr llevarse los materiales e dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicatoria y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de pagarlos . Debe entenderse seora Juez que estas nuevas mejoras de construccin y frutales no permite su separacin lo que permite es su pago a satisfaccin.
9) As las cosas hago uso del numeral segundo del citado
ART 309 para solicitar las declaraciones de los siguientes testigos que declaren sobre el derecho personal y sobre el derecho hereditario a la posesin y pago de mejoras igualmente de cuota personal de mis poderdantes y cuota como herederas:
POSESIN LEGAL DEL HEREDERO
En el hipottico caso de que estos slidos argumentos
plenamente demostrados no sean suficientes para la declaracin de oposicin y/o para el derecho de retencin el ART 783 a tratar sobre la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida aunque el heredero lo ignore.
El ART 1013 la herencia o legado se defiere al heredero
en el momento de fallecer la persona.
El ART 1040 seala los hijos son los titulares
descendientes con vocacin hereditaria sobre la masa, ART concordante con el 1226 y 1240.
Los ART 757 y 778 consignan al heredero de hecho
poseedor por la sola muerte de su padre. Anoto que los ARTS 757 783 hacen que la posesin legal se fundamente en el denominado SAISINE: prorrogativa reconocida al heredero de ponerse en posesin de los bienes sucesorales y ejercer los derechos del difunto sin que le sea necesario solicitar una autorizacin previa. Teora del Doctor Arturo Valencia Zea.
Finalmente el ART 665 seala que la sucesin por cusa
de muerte es uno de los modos de adquirir el dominio y basta analizar el ART 1321 del CC para demostrar que con la accin de peticin de herencia con prueba sumaria demostrada en esta diligencia mis representadas tienen el pleno derecho de retencin sujeto al pago de las mejoras pendientes as su padre se le endilgara la posicin ilegal de arrendatario habiendo existido una sentencia de pertenencia a su favor sin que hasta la presente se halla negado el doble derecho de poseedor del predio la Esperanza y propietario de las mejoras plantadas reconocidas, valoradas y pendientes a su pago incrementado al dictamen pericial que sealo tambin como prueba.