Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Ao 2 / Nmero 8 / 2008
Introduccin.
Desde los inicios de la vida humana, el hombre busco satisfacer sus necesidades de
sobre vivencia a travs de diversas actividades que con el paso del tiempo fueron
adquiriendo diversas formas. As pasamos de un hombre nmada cazador recolector a un
hombre sedentario que produce sus propios recursos.
(*)
En: Revista Peruana de Derecho Tributario, Universidad de San Martn de Porres Tax Law Review. Editada por
el Centro de Estudios Tributarios de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martn de Porres.
Ao 2 / Nmero 8 / 2008. Lima Per. www.derecho.usmp.edu.pe/cet.
El presente trabajo es obra del autor y no representa opinin del Centro de Estudios Tributarios.
(**)
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Estudios de Administracin en la Escuela de Negocios de la
Universidad de Lima. Estudiante de la Maestra de Finanzas y Derecho Corporativo en ESAN.
2
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Existen diferentes mecanismos de los que se valen los inversionistas locales o externos
para asignar inapropiadamente ingresos y gastos entre empresas vinculadas, as tenemos
la sobre y sub. Facturacin, las facturas ficticias y la sub. Capitalizacin como medios de
evasin de tributos, a partir de ellos se nutre el problema del control tributario.
El problema del control Tributario sobre la real valoracin de los precios, surge en un
primer momento ante la necesidad de las Administraciones Tributarias de controlar el precio
real de las operaciones internas realizadas por empresas vinculadas, pues eran aquellas
quienes en mayor medida estaban en la posibilidad de presentar a tales administraciones
operaciones diferentes (ingresos y gastos inapropiados) a las reales con el objeto de reducir
su carga tributaria. Posteriormente, la preocupacin de las Administraciones Tributarias se
agudiz con la internacionalizacin de los mercados, donde la expansin del deseo de
conquista empresarial transcendi las fronteras de los Estados, pues tal situacin implica un
mayor grado de establecimiento de condiciones Irreales o anormales de mercado en sus
relaciones econmicas y financieras, lo que ha provocado una indeterminacin territorial de
los beneficios empresariales de un Estado a otro y con ello el problema por determinar a cual
de los Estados implicados le compete y le corresponde grabar tal operacin y verificar su
realidad.
3
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
El Per no es ajeno a este proceso y cuenta con disposiciones internas en este tema,
por ello el 23 de diciembre de 2003 fue publicado el Decreto Legislativo 945, por el que el
Poder Ejecutivo en uso de las facultades delegadas por el Congreso de la Repblica ;
modific la Ley del Impuesto a la Renta(Texto nico Ordenado aprobado por Decreto
Supremo nmero 054-99-EF). Adems de tal legislacin interna el Per tiene estrategias
para potenciar nuestra integracin econmica a este mundo globalizado, con los Estados
Unidos de Norteamrica, La Unin Europea, el MERCOSUR y la CAN; y la negociacin de
nuevos CDI adems de los firmados con Chile, Canad, Suecia y la CAN.
Por tanto siendo la regulacin legal sobre Precios de Transferencia algo nuevo en
nuestro pas, por ello an queda mucho por definir y comprender, necesidad en la cual se
nutre el presente trabajo. La preocupacin del presente trabajo de investigacin, se centrar
en exponer la importante funcin de esta herramienta que deber promover un sistema
tributario que no obstaculice la inversin privada pero que la vez permita la obtencin de
beneficios fiscales, buscando explicar su rol en esta economa Globalizada buscando poner
en claro los puntos que la Ley no precise como la identificacin del mtodo o criterio a
prevalecer para la obtencin bajo el principio de Libre concurrencia del Valor de Mercado
libre sin manejos subrepticios, que nos ayuden a conocer las implicancias legales de estas
cada vez ms frecuentes transacciones internacionales.
4
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Capitulo 1.
Empecemos primero, por definir el concepto de Precio, como el valor pecuniario en que
se estima una cosa Ahora bien, para tal estimacin o fijacin la economa presenta mltiples
factores a ser tomados en cuenta, que inciden en mayor o menor medida en la
determinacin del valor pecuniario a ser analizado.
Otros elementos del anlisis sern la escasez del producto, (que influyen en la Oferta)
y la elasticidad de la Demanda o de la Oferta, representada por la direccin del cambio en
porcentaje de una y otro factor, as se dir que existe elasticidad respecto a la Demanda,
cuando existen productos alternativos que sustituyan las necesidades del individuo, y existir
elasticidad en la Oferta cuando a mayor o menor cantidad ofrecida existir similar Demanda
por el producto de esta manera tales factores contribuyen a la configuracin del Precio, pues
aqu se tomar en cuenta las curvas de indiferencia de productores y consumidores respecto
a sus alternativas de eleccin y por tanto de la configuracin de un Precio.
Por otro lado Transferencia implica el traslado del recurso de aquellos agentes que
poseen el bien (agentes supervit arios) hacia aquellos agentes que requieren del bien y no
lo tienen (agentes deficitarios), por tanto desde el punto de vista econmico tal operacin
significa una asignacin de recursos, que llevada eficientemente posibilitan la creacin de
1
G. S. Maddala y Ellen Miller, Microeconoma, Mac Graw Hill, 1993, pag 4.
2
Gardner Ackley, Teora Macroeconmica. Uteha 1970, pag 4
5
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
riqueza a partir de una asignacin del recurso hacia aquellos agentes que pueden darle un
uso ms eficiente(entendida eficiencia en su concepto ms simple como bsqueda del mayor
valor al menor costo.
Por tanto al Estado le importar que los agentes del mercado en su deseo de
maximizar beneficios manipulen los precios, que el mercado configur por sus propios
elementos anteriormente mencionados, con el nimo de reducir la carga fiscal que implica
tales trasferencias.
Existen diversos motivos por los cuales las Empresas inversoras buscan trasladar sus
utilidades, entre ellas los efectos fiscales, respecto al nivel de imposicin del Estado objetivo;
la necesidad de esconder ante el Estado del pas de fuente las altas tasas de retorno que
puedan conseguir en su inversin y el estado Fuente de tal manifestacin de riqueza
presenta una alta carga tributaria en contraposicin Estado en el que busca colocar tales
ingresos; tambin puede verse motivado por prohibiciones de remesas ms all de un
porcentaje determinado de utilidades que el Estado de la fuente puede haber determinado; o
en ltimo termino, se puede ver motivado por la bsqueda de evitar que accionistas
3
Iglesias Ferrer, Derecho Tributario (Gaceta Jurdica 2000) p491.
6
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
A nuestro anlisis interesa la primera opcin, la cual implica una ubicacin artificial
de la utilidad, dando una radicacin aparente del beneficio diferente al que se produce en la
realidad. Existe de por medio una manipulacin de costos, ingresos, de modo que se deja de
producir en un pas un beneficio normal, para colocarse subrepticiamente en otra jurisdiccin
donde la carga tributaria sea menor.
Segn Hernn Carrin5 existe cuatro elementos que caracterizan tal traslado
encubierto de utilidades o prdidas. El primero se refiere a que dicha transferencia no
operar directamente sobre los beneficios sino indirectamente a travs de transacciones
previas a la obtencin formal de la utilidad, es decir lo encubierto no ser la utilidad en s,
sino el encubrimiento ser respecto a la determinacin de tal utilidad (sobre valorar costos,
subvalorar gastos, etc). El segundo elemento ser la obtencin de ventajas anormales del
contratante con quien realiza la operacin, as los contratantes aceptarn pagar ms ante un
abultamiento de costos y gastos, o aceptarn recibir menos ante la reduccin de ingresos.
Un tercer elemento ser la participacin de una entidad vinculada con quien se realiza la
transferencia, tal nexo de vinculacin indicara la pertenencia de ambos operadores a una
misma entidad empresarial facilitando con ello el traslado encubierto de beneficios o
perdidas entre los integrantes de dicha entidad. Por ltimo, un cuarto elemento referido a la
presencia de la operacin en una u otra jurisdiccin Tributaria (en el caso de transferencias
internacionales), dicha situacin busca aprovechar diferentes regmenes tributarios de los
pases implicados.
Por tanto tal fenmeno (el traslado encubierto de utilidades o prdidas) segn Carrin
existe cuando en forma indirecta se otorguen ventajas anormales a una entidad vinculada
que realiza la transferencia, la cual opera en una u otra jurisdiccin tributaria, logrando con
ello maximizar sus beneficios a partir del manejo subrepticio de utilidad o perdidas.
7
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
7
Pita Claudino. Op. Cit. Pg.4
8
Teatry Shopping puede definirse como el uso de un tratado por una persona no legitimada para hacerlo, mediante la
simulacin de una situacin que aparente darle derecho al uso de tal tratado.
9
Bettinger Barrios, Herbert. Precios de Transferencia. Sus efectos fiscales .ED. Calidad de la Informacin. Mxico 2000.Pg.40.
10
Gildemeister Ruiz Huidobro, Alfredo: Convenios para evitar la doble imposicin y el Tratado con Chile. En: Anlisis Tributario,
N. Julio, Agosto, Septiembre y Octubre. Lima 2001
8
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Los artculos de dicho convenio que nos interesan son el artculo 4, respecto al
concepto de Residencia, el artculos 5 y 7 respecto a Establecimiento Permanente y su
debida imposicin; los artculos 10, 11,12 sobre dividendos, intereses, cnones y
especficamente y en mayor medida el artculo 9 respecto a la Tributacin de los beneficios
obtenidos por Empresas Asociadas y el Principio de Libre Concurrencia (Arms Legth) que
ser desarrollado con mayor amplitud en el subcaptulo 3.1 de la presente investigacin.
Textualmente dicho articulo seala:
El Modelo de la OCDE utiliza como regla principal el criterio de residencia (artculo 4),
como criterio de conexin, es decir, se tributar en el Estado contratante de residencia del
contribuyente salvo que ste posea un establecimiento permanente (artculo 5) en el otro
Estado contratante en el cual se encuentra su inversin- criterio de la fuente. La regla
11
Comit de Asuntos Fiscales de la OCDE. Modelo de Convenio Fiscal sobre la renta y el patrimonio. Paris 1995 Pg. 1.
9
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
La OCDE, seala que las inversiones de dichas empresas multinacionales que actan
va Establecimiento Permanente deben ser vistos en cada una de sus partes como empresas
separadas, a fin de que las Administraciones Tributarias de las jurisdicciones involucradas
adopten el principio de la fuente respecto a las operaciones realizadas entre empresas
relacionadas, para lo cual el pas de origen de la Renta tendr derecho primario de gravarla.
No obstante la solucin dada por la OCDE, para atenuar los efectos de la doble tributacin y
la evasin fiscal, consistente en considerar a las diferentes empresas de un mismo grupo
multinacional como entes independientes, generadores de utilidades o prdidas, es
imprescindible para los Estados y sus administraciones tener la certeza de que la renta
gravable reportada bajo el contexto de empresas separadas, sea resultado de la
determinacin justa de los ingresos y gastos generados dentro de su territorio. En ese
sentido, la citada OCDE emite las directrices14, que permiten verificar que los precios, montos
de las contraprestaciones o mrgenes de utilidad fijados, y en su caso, prefijados por las
empresas multinacionales, son pactados a valores reales de mercado.
12
Gildemeister Ruiz Huidobro, Alfredo, Op Cit, pag4
13
El Doctor Gildemeister, seala la lgica implicancia de dicho principio en las futuras negociaciones de Convenios, en el cual
los pases en vas de desarrollo debern negociar por un concepto de establecimiento permanente ms amplio, a fin de
gravar la renta producida por dicho establecimiento permanente en su territorio.
14
Directrices de precios de Transferencia para Empresas Multinacionales y Administraciones Fiscales
10
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Si bien los Estados Unidos Aceptan el Principio Arms Lenght plenamente respecto a
la aplicacin de los mtodos establecidos por OCDE, no concuerda con ella, en preferir los
mtodos tradicionales sobre los basados en utilidades- mtodos que nos ocuparemos de
15
Serrano Antn, Fernando. Los Principios bsicos de fiscalidad internacional y los convenios para evitar la doble imposicin
internacional: historia, tipos, fines, estructura y aplicacin .En: Revista de Direito Tributario N0 79, Cuadernos de Direito
Tributario, Sao Paulo, 2001.
16
Gildemeister Alfredo. Convenios para evitar la doble imposicin y el tratado con Chile. Pg13.
17
Cukier, Eduardo. Precios de Transferencia en los Estados Unidos de Norteamrica. En: Informativo Tributario Internacional
del Estudio Caballero Bustamante. Ao 1, N01 Julio 1997.
18
Cukier, Eduardo. Op Cit.
11
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Posteriormente con fecha 1 de enero del 2004 entr en vigencia, las modificaciones a
dicho artculo mediante la publicacin del Decreto Legislativo 945, se modific dicho artculo
y se creo uno nuevo el artculo 32-A, en el que se desarrolla con mayor profundidad el tema
de Precios de Trasferencia.
La importancia del tema radica, en el hecho que las administraciones tributarias tengan
la facultad fiscalizadora sobre aquellas empresas vinculadas, que valindose de las diferentes
tasas impositivas a las que se ven sometidas por la naturaleza internacional de su negocio,
colocan sus utilidades o perdidas en diferentes jurisdicciones con el objetivo de reducir su
carga tributaria. Por tanto, si no existiese tales facultades dadas a las administraciones
tributarias existira un fuerte incentivo para que libremente se traslade utilidades a pases
con una menor carga tributaria, como por ejemplo parasos fiscales.
19
Garca Schreck, Marcial. Precios de Transferencia en el Per. Estamos verdaderamente preparados? En: Ius Et Veritas. 22
Pg.257.
12
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
serie de mtodos que tienen como fin comn el buscar que la operacin refleje el Principio
de Libre concurrencia.
El inciso C del artculo 32-A, expone el tema de los Ajustes, entendidos estos como la
diferencia resultante entre el precio fijado bajo condiciones de vinculacin y el precio fijado
en condiciones de libre concurrencia. Dicha diferencia representa la sobre valoracin o sub
valoracin a ser corregida por la administracin. Respecto a este tema la Ley seala que
para el caso de partes vinculadas con algn elemento de conexin con el Per, se aceptara
que dichos ajustes surtan efecto tanto para el transferente como para el adquirente; es
decir, se da una bilateralidad de los ajustes de Precios de Transferencia. Dicho ajuste,
expone la ley, se imputar al ejercicio gravable en el que se realizaron las operaciones.
13
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Lograr dichos objetivos no es, como indicamos previamente, una tarea de corto plazo,
sino de mediano plazo22, pues tales necesidades son ajenos a una solucin normativa, ms
bien sus soluciones son ms de mercado.
20
Hoy en da los pases desarrollados trabajan, con Bases de Datos, sobre los bienes que transan entre ellas tenemos Compact
Disclosure, Cancorp, Worldscope, y S7P.
21
Por ejemplo en el Per, tenemos Delloitte & Toiche, KPMG, Price Water House Cooper.
22
Garca Schreck, Marcial. Precios de Transferencia en el Per: Estamos verdaderamente preparados?. Ius Et Veritas 22.
Pg. 270
14
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Captulo 2.
Sujetos y Estados Implicados en la Fijacin de Precios de Transferencia.
Uno de las principales razones que motivan los manejos encubiertos (subrepticios) de
utilidades o gastos con el objeto de ver mermada la carga tributaria de las empresas que
realizan transacciones locales o internacionales es la existencia de vinculacin econmica
entre ellas, pues la presencia de dicho elemento les permite acordar precios de
transferencias que no respondan a reales precios de mercado.
23
Rosembuj, Tulio. Fiscalidad Internacional, Instituto de Fiscalidad Internacional, Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales
S.A, Madrid 1998, Pg. 15.
15
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Rosembuj citando a Combarros24 seala que la doctrina establece una doble opcin de
Tratamiento Tributario de las relaciones entre sociedades vinculadas, o bien considerar a
stas como unidad econmica, prescindiendo de la distinta personalidad jurdica de cada una
de ellas...o bien atiende a este ltimo dato, sometiendo a cada una de las sociedades a
tributacin independiente. La OCDE, opta por preferir la segunda opcin ante la presencia
de empresas vinculadas que operan en mltiples soberanas.
24
Combarros Rgimen Tributario de las operaciones entre sociedades vinculadas en el Impuesto sobre las Sociedades, Madrid,
1988, p 95.
16
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Una sociedad residente presenta vinculacin por las operaciones que realice con su
establecimiento permanente no residente o las que realiza dicho establecimiento permanente
con su casa central; es decir existir vinculacin entre una sociedad residente en una
soberana determinada que realiza operaciones con sus filiales, sucursales, subsidiarias,
casa central, etc., que no sean residentes en dicha soberana.
Por tanto en cada uno de los presupuestos subjetivos existir un elemento de control
de una sociedad sobre las otras que permitan indicar la existencia de una vinculacin
econmica.
De los requisitos que hemos sealado, para que se pueda hablar de una operacin
vinculada encontramos diversos enfoques en la normatividad peruana, as tenemos la
normatividad dictada por CONASEV (Consejo Nacional de Supervisin de Empresas y
Valores) til en materia contable (adems de las Normas Internacionales de Contabilidad-
NICs); la legislacin Bancaria y la legislacin Tributaria que plasma principalmente en la Ley
de impuesto a la Renta los principios que determinan la existencia de una operacin
vinculada. Para el presente trabajo nos limitaremos a explicar el enfoque que da la
Legislacin Bancaria y Tributaria, que son las que desde el mundo del Derecho tenemos
mayor afinidad.
17
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Los Bancos, como Empresas del Sistema Financiero tambin se ven sujetos a dicho
riesgo por la concentracin de cartera, por ello la Ley de Bancos establece lmites a las
inversiones que realizan buscando la diversificacin de sus colocaciones evitando con ello un
excesivo riesgo que afecte el ahorro y el crdito. Ante ello la Ley en su artculo 202,
establece un lmite del 4 % (de las colocaciones totales) al financiamiento de una persona
vinculada que evite dicha concentracin y el sometimiento con ello a un riesgo comn.
El artculo 203 de la Ley en estudio establece los criterios para determinar la existencia
de un riesgo nico o comn, que nos lleven a inferir la existencia de Vinculacin Econmica:
18
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
La Ley menciona el trmino riesgo nico o comn, para determinar cuando dos
personas estn asociadas mutuamente y por tanto guardan vinculacin, cuando dos
sociedades se someten al control de un nico ente decisorio, los participantes de dicho grupo
no slo comparten un mismo centro de control, sino tambin un riesgo compartido. Desde
este enfoque Bancario sobre el tema de la vinculacin econmica lo que se busca evitar es
una concentracin de riesgos que termine por dar fin a todo el grupo vinculado, y con ello la
puesta en peligro del Sistema Financiero por el efecto domin29 que pueda generar.
La Ley tambin menciona el elemento Control ya sea directo o indirecto de una sobre
la otra, ste como mencionamos anteriormente es un elemento configurador de la
vinculacin econmica, en la cual un controlador somete bajo su direccin y sus intereses al
grupo en su conjunto.
En cada uno de los puntos analizados se puede ver un elemento de control nico un
riesgo compartido, y propiedad comn, cada una en mayor o menor grado de acuerdo a la
configuracin del grupo nos pone en evidencia la presencia de una unidad de intereses
econmicos como nos seala la Ley, donde cada una de las empresas vinculadas del grupo
participa de ella.
El tema de los precios transferencia tambin importa a las Empresas del Sistema
financiero, pues stas tambin se someten a dichos principios, pues su giro de negocio
consiste en brindar servicios financieros, trasladando recursos de agentes supervitarios
hacia agentes deficitarios; por ello la importancia de analizar desde el enfoque de la
normativa que la regula, el concepto que dan sobre el tema de vinculacin econmica.
Dicho anlisis nos servir para compararlo con el enfoque tributario con el que
necesariamente interactuar, mostrando puntos coincidentes o contradictorios sobre el
establecimiento de un grupo vinculado.
29
En el Sistema Financiero se conoce como efecto domin, a la prdida de confianza del ahorrista sobre la seguridad de sus
depsitos ante la quiebra de un Banco del Sistema Financiero, optando por retirar masivamente sus depsitos, causando con
ello iliquidez en el Sistema y con ello la insolvencia.
19
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
pues ste a nuestro entender representa un elemento esencial30 del hecho imponible,
acarreando con ello violacin al principio de legalidad, que seala la inexistencia del tributo
sin la ley nullum tributum sine lege. Por ello esta modificacin resulta muy conveniente a
los intereses de nuestra investigacin. La Ley seala:
b) Partes Vinculadas.
Se considera que dos o ms personas, empresas o entidades son partes
vinculadas cuando una de ellas participa de manera directa o indirecta en
la administracin, control o capital de la otra; o cuando la misma persona o
grupo de personas participan directa o indirectamente en la direccin,
control o capital de varias personas, empresas o entidades.
De esta manera nuestra Ley concuerda con nuestra definicin anteriormente sealada
que indica vinculacin ante la presencia del elemento control de una empresa dominante de
la cual emana el poder de decisin y administracin de los actos que influirn en el
desenvolvimiento de las otras.
La Ley seala que dicho Poder de decisin puede desarrollarse de manera directa o
indirecta sobre la empresa dominada, de esta manera se pueden incluir dentro de este
supuesto diversas estrategias de control; por ejemplo, a travs de otras empresas comunes
o Holding, que buscan ser una va indirecta de asumir el control sobre una tercera empresa.
As por ejemplo una empresa dominante crea una empresa Holding que posea un nmero de
acciones considerables que le den control sobre una tercera empresa de esta manera aqul
que asume el control de la Holding de manera indirecta a travs de ella asume el control de
esta tercera empresa.
30
La definicin de vinculacin a nuestro entender representa un elemento esencial, en la medida que seala quienes son los
sujetos del tributo.
20
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
21
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
una voluntad comn que los lleve de este modo a ejercer un control efectivo sobre la otra
empresa.
El sexto inciso, es una aproximacin desde el punto de vista Financiero, pues si dos o
ms empresas consolidan sus Estados Financieros, ello podra llevarnos a presumir que
para que tal situacin se d, existe una continua concertacin en las operaciones que
realizan tanto entre ellas como entre terceros por lo cual Financieramente nos encontramos,
en la existencia de un nico sujeto.
En cada uno de los incisos analizados existen elementos que nos lleven a presumir la
existencia de control sobre la empresa con la cual se vincular econmicamente, pues a
travs de ello que se abre la posibilidad de un establecimiento de precios de transferencia
que no responden a la realidad, con el fin de reducir sus cargas tributarias y maximizar sus
beneficios netos.
22
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Captulo 3.
Principio de Plena Concurrencia (Arm`s Length principle) y Mtodos para
determinar el valor Normal de Mercado.
El Precio como contraprestacin, indica si es cierto y efectivo, la mejor prueba del valor
atribuido y asumido por las partes en una transferencia onerosa; pero, cmo saber cual es
el Precio real en base al cual la Administracin Tributaria evaluar si existe o no manejos
encubiertos de capital con el objeto de reducir la carga tributaria?. La valoracin es uno de
los elementos esenciales de la composicin de la base imponible de cada tributo, tal
determinacin del valor se complica dentro de un mercado globalizado en el que vivimos,
pues entran a tallar diferencias valorativas entre las diversas jurisdicciones tributarias, se
suma a ello la presencia de operaciones entre personas vinculadas, que fijan en base a una
valoracin convenida el precio de sus operaciones. Tambin se presenta el problema de la
determinacin de valor de aquellos bienes no fungibles nicos como una obra de arte de un
gran pintor, una antigedad etc; todos estos puntos la administracin tributaria tendr que
tener en cuenta para determinar la base imponible.
31
Rosembuj, Tulio, Op Cit pag 10.
23
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
24
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Arms Lenght, termino ingles que en primer termino traducido a nuestro idioma, da a
entender la idea de el largo del brazo, lo cual indica la distancia que separa dos personas,
sin que ellas logren contacto fsico; como en una formacin de personas en que cada uno
guarda una distancia igual al largo del brazo de su compaero, dicha traduccin nos da una
primera aproximacin al tema, pues es precisamente la idea general sobre la que giran las
mltiples traducciones que se le da al concepto. La doctrina internacional establece una serie
de traducciones del trmino Arms Lenght Principle, tales como Valor de Mercado entre
partes independientes, Precio Justo sin Ventaja, o del Precio Justo de mercado, Valor de
Operaciones no Controladas, independencia mutua de las partes, etc, nosotros utilizaremos
como traduccin el concepto de Libre Concurrencia, pues con dicho termino el Decreto
Supremo N. 045-2001-EF que modifico la Ley de Impuesto a la renta introdujo en el Per
dicho concepto.
25
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
presenta a travs del primer prrafo del artculo 9 del Modelo de convenio Fiscal sobre la
Renta y sobre el Patrimonio el cual expone:
Otra de las razones por las cuales, los Estados deciden acoger el Principio de la Libre
concurrencia, es la practicidad, pues dicho principio se aplica con xito en varias situaciones;
pues por lo general existe una operacin que sirva como objeto de comparacin con la
operacin que se pretende fiscalizar, por ejemplo una operacin de compra venta de
comodities (bienes ciertos como minerales, frutos, etc) para lo cual existe aceptacin
mundial del precio en el cual se esta negociando tal bien, facilitando la comparacin a
realizarse; sin embargo pueden presentarse situaciones en las que no existe operacin
comparable, con lo cual la aplicacin del principio se torna difcil ante la ausencia de
patrones de comparacin; as por ejemplo, tal problema se presenta en las operaciones de
grupos multinacionales que se dedican a la produccin de bienes y/o servicios altamente
especializados, o la transferencia de bienes intangibles nicos como marcas, derechos etc,
por tanto en dichos casos no existe elemento a ser comparado, pues resultan nicos en el
mercado, remarcando en tales casos la presencia del elemento discrecional de la
administracin tributaria en la fijacin de los precios de transferencia. Tampoco no acta tal
principio en situaciones en las que empresas asociadas se dedican a transacciones que
independientes no realizaran nunca.
26
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Para que la comparacin que se realice sea realmente til, todos los factores que
pudieran influenciar en la valoracin deben ser considerados35; Garca Schreck expone que
tales factores comprenden: las funciones desempeadas por las empresas cotejadas, los
riesgos que sumen, los trminos contractuales, las circunstancias econmicas, las estrategias
de negocios, as como las caractersticas de los bienes transferidos o servicios prestados, en
cada caso. Por tanto, tal comparacin no implica un anlisis per se de la cosa a ser
valorada, sino un anlisis que tome en cuenta tambin los factores antes anotados, pues
ellos influyen en la fijacin de precios de todo tipo de empresas, sean estas vinculadas o
independientes.
Luego de tomar en cuenta tales factores, y realizar una adecuada comparacin entre
operaciones entre empresas vinculadas e independientes; la Administracin Tributaria
proceder a ajustar aquellas operaciones que representen un menor pago al que le
correspondera si no existiera vinculacin36
34
Sobre el tema, contamos con un trabajo de investigacin previo con el ttulo La Era de la Informacin y el Derecho a la
Intimidad por Carlos Armando Barrantes Martnez.
35
Garcia Schreck, Marcial. Precios de Transferencia en el Per: Estamos verdaderamente preparados? En Ius Et Veritas 22,
Pag. 255.
36
Hunber Hamaekers Op cit, Pag 18
37
Apuntes en clase, del Curso de Derecho Tributario Internacional, por el Doctor Alfredo Gildemeister, profesor de la Pontificia
Universidad Catlica del Per.
38
Garcia Schreck, Op Cit, pag 256
39
Freyre Roman, Enrique. Precios de Transferencia en el Per. En Boletn especial de Tributacin Internacional, adjunto a la
revista Anlisis Tributario N0 191 ao XVI. Pg. 3.
27
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
condiciones que renen las relaciones comerciales o financieras entre empresas vinculadas
son conformes con el principio de Libre Concurrencia.
Esta metodologa nos permite conseguir el valor normal de mercado, que establecer
el valor para efectos fiscales; de esta manera, la administracin tributaria se asegura que
los sujetos pasivos reflejen la totalidad de los ingresos generados en operaciones atribuibles
tanto en las transacciones controladas, como en las no controladas y prevenir la abstencin
del pago del impuesto sobre la renta40, pues tanto los contribuyentes independientes como
los que guarden vinculacin debern ser tratados fiscalmente igual.
Por tanto al no existir un mtodo aplicable a todas las operaciones, lo que se deber
buscar escoger un mtodo que ofrezca, de acuerdo a la naturaleza de los bienes y/o
servicios, una estimacin ms practica y confiable del precio de transferencia, que refleje el
principio de Libre Concurrencia. Se desprende de lo anterior, la regla del mejor mtodo, el
cual seala que: debera de ser utilizado el mtodo segn el cual, dados los hechos y
circunstancias del caso, se origine la medida ms confiable de un resultado Arms Length44
La OCDE reconoce tres mtodos tradicionales para la aplicacin del principio de Libre
Concurrencia; Mtodo de Precios Comparables no Controlados (CUP); el Mtodo del Precio
de Reventa; y el Mtodo del Costo Incrementado; aparte de ellos, tambin se reconocen dos
mtodos no tradicionales, o mtodos basados en utilidades como; Mtodo de Particin de
Utilidades y el Mtodo de Mrgenes Transaccionales de Utilidad de Operacin.
28
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
algunos pases que no establecen una jerarqua entre mtodos; por ejemplo, los Estados
Unidos, en la seccin 482 de su Cdigo de Rentas Internas (IRC, por sus siglas en ingls),
establece con mayor flexibilidad lo que se conoce como regla del mejor mtodo.
El Mtodo de Precio de Reventa o RPM, Resale Price Method, por sus siglas en
Ingls. El precio bajo este mtodo es igual al precio de re vender(por parte del distribuidor
no controlado) a una parte no controlada menos las utilidades brutas obtenidas en
transacciones comparables no controladas. Lo que se trata, en la prctica es de restar de
los ingresos netos del revendedor, el margen que se hubiera conseguido en una relacin
comparable entre empresas no relacionadas48.
Las directrices de la OCDE, estipulan que con motivo de aplicar este mtodo las diferencias
en los productos son menos relevantes para la comparacin que las diferencias en las
funciones desempeadas, los activos usados, los riesgos asumidos, y las circunstancias
econmicas49.
En este mtodo se analiza los mrgenes de utilidad bruta, resultante del ratio entre
utilidad bruta y ingreso neto, con los mrgenes, que comnmente se obtiene en
transacciones comparables entre empresas no vinculadas. Lo que se busca es comparar las
utilidades conseguidas por empresas vinculadas contra las utilidades frente a operaciones
similares de empresas no vinculadas. Es decir, lo que se compara es el margen de utilidad
bruta del revendedor en una operacin en una transaccin vinculada con aquella que se
obtendra en una operacin que el mismo revendedor normalmente obtuviese en
operaciones comparables con terceros no vinculados.
46
Hamaekers, Hunbert
47
Garca Schreck. Op Cit. Pg. 257.
48
Garca Schreck. Op.Cit. Pg 258.
49
Hamekers, Humbert. Op. Cit. 21.
29
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
En este Mtodo se compara los costos en que incurre el proveedor de bienes y/o
servicios en una operacin vinculada, contra los bienes y/o servicios que se den a un
comprador vinculado50.
En este mtodo existe un anlisis especficamente sobre la relacin entre los costos del bien
y la utilidad bruta que se consigue con la transferencia de dicho bien Bajo este mtodo el
valor de la libre concurrencia es fijado sobre la base de adicionar al costo de produccin del
bien o de prestacin del servicio controlado, el margen que normalmente se obtiene en
transacciones entre empresas no vinculadas51.
Las Directrices de la OCDE, consideran que dada la complejidad del mundo de los
negocios en la vida real existen circunstancias que a veces hacen inaplicables o difcilmente
aplicables los otros mtodos analizados, por lo se hace necesario recurrir a mtodos que
dejan de lado las transacciones y atienden a los beneficios52. As tenemos, como mtodos
adicionales basados en anlisis de las utilidades, el Mtodo de Distribucin de Utilidades y el
Mtodo Transaccional de Margen Neto.
Mara Teresa Mories, expone que dicho mtodo consiste en: la identificacin del
beneficio que se va a distribuir entre las dos empresas vinculadas que intervienen en la
transaccin. A continuacin ese beneficio se asigna a las dos empresas sobre una base
econmica que produzca una divisin del mismo similar a la que habra tenido lugar si la
transaccin se hubiere realizado entre partes independientes53
Las utilidades finales del grupo vinculado, consolidado, es distribuido entre cada
una de las partes teniendo en cuenta su contribucin a la obtencin de dicho beneficio, sin
tomar en cuenta los factores de vinculacin que nos llevaran a una distribucin diferente.
50
De la Vega Rengifo, Beatriz. Algunos Alcances acerca de los Precios de Transferencia. En Revista Themis 41. Pg.220.
51
Garca Schreck. Op Cit. Pg.259.
52
Mories Jimnez, Teresa. Las Operaciones Vinculadas tras la Ley 43/1995 del impuesto sobre las Sociedades: especial
referencia a los Mtodos para determinar el Precio de Mercado tras las directrices de la OCDE de julio de 1995. Revista
Latinoamericana de Derecho Tributario. Ao 1997. N0 2. Pg. 115.
53
Mories Jimnez, Teresa. Op Cit. Pg. 115.
30
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
La Ley del Impuesto ala Renta expone que para la distribucin de estas utilidades
consolidadas, se seguir una proporcin basada en las venas, gastos, costos, riesgos
asumidos, activos implicados y las funciones desempeadas por las partes vinculadas; es
decir se tomar en cuenta factores absolutamente propios del negocio sin tomar en cuenta
elementos de vinculacin.
Este Mtodo analiza el margen neto de utilidad que la empresa vinculada hubiese
obtenido en transacciones comparables con operaciones no vinculadas o terceros
independientes. Dicha comparacin tendr en cuenta variables, como ventas, costos, gastos,
flujos de efectivo, entre otros.
31
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Conclusiones.
3. El anlisis sobre empresas vinculadas y grupos econmicos, nos permiten conocer sus
implicancias sobre la economa, la cual se ve distorsionada por los efectos de la direccin
nica que gua al grupo vinculado, de esta manera los precios no reflejan la normal
mecnica del mercado que se producira si no existiese tal vinculacin. Ante ello, surge la
necesidad de una poltica fiscal que tome en cuenta dichos efectos y adopte medidas que
hagan frente a dichas distorsiones de mercado.
32
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
incentivo a nuestra economa local para lograr estndares de calidad competitivos a nivel
regional y mundial.
7. El valor para efectos fiscales, determinado por el valor que la administracin tributaria
establece de manera discrecional, trae consigo la necesaria reflexin de dicha tarea
encomendada; la cual, deber guiarse en todo momento por los principios generales de
Derecho Tributario (igualdad , no confiscatoriedad, etc) y por las reglas del Derecho
Administrativo en general. La importancia de dicha funcin debe tenerse siempre presente
y ser objeto de continua discusin para evitar tratamientos abusivos por parte de
administracin que perjudiquen todo el sistema de Precios de Transferencia en su
conjunto.
33
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Bibliografa Consultada
Gildemeister Ruiz Huidobro, Alfredo. Convenios para evitar la doble imposicin y el Tratado
con Chile. En: Anlsis Tributario. N0 Julio, Agosto, Setiembre y Octubre, Lima 2001.
Maria Begoa Villafuerte Gmez. Los Precios de Transferencia en Espaa determinacin del
valor de Mercado. En- Anlisis Tributario. Marzo. 2004.Pg. 20
Freyre Roman, Enrique. Aplicacin de las Normas de Transferencia. En: Anlisis Tributario.
Enero 2004 . Pg. 12
34
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Mories Jimnez Teresa. Las Operaciones Vinculadas tras la Ley 43/1995, del impuesto sobre
las sociedades: especial referencia a los mtodos para determinar el precio de mercado tras
las directrices de la OCDE de Julio de 1995. En Revista Latinoamericana de Derecho
Tributario. N02. I.L.D.T, 1997. Pg 97-126.
Lerda, Juan Carlos. Porque los Bancos Centrales deberan interesarse en el tema de Precios
de Transferencia?.En documentos del VII Seminario Regional de Poltica Fiscal. CEPAL: 1995.
Naciones Unidas: Convenio modelo de las Naciones Unidas sobre la doble tributacin entre
pases desarrollados y pases en desarrollo, Nueva York, 1980.
U. S Model Income Tax Treaty 1996, Modelo de Convenio para evitar la Doble Imposicin de
los Estados Unidos de Amrica.
35
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
NDICE.
Introduccin.
Primer Captulo.
Qu son los Precios de Transferencia? y Cul es su importancia?
Segundo Captulo.
Sujetos y Estados Implicados en la Fijacin de
Precios de Transferencia
Tercer Captulo.
Principio de Libre Concurrencia (Arms Length Principle) y
Mtodos para determinar el valor Normal de Mercado.
36
CET REVISTA PERUANA DE DERECHO TRIBUTARIO,
UNIVERSIDAD DE SAN MARTN DE PORRES TAX LAW REVIEW
Conclusiones Pg. 32
Bibliografa consultada Pg. 34
37