A definio de contratos conexos, contudo, parece pouco operacional, porquan-

to a simples meno a uma "funo ulterior" no esclarece em que hipteses a cone-

xo juridicamente relevante.
Ademais, ao incluir os grupos de contratos dentre os "contratos conexos", por III
ele definidos como "contratos que, para alm de sua funo individual especfica,
CONTRATOS COLIGADOS: CONCEITO,
apresentam juntos uma funo ulterior", o autor admite que os grupos de contratos
tem uma "funo ulterior", distinta da funo tpica de cada um deles. Contudo, viu- ESPCIES E LIMITES
se que alguns dos principais exemplos de grupos de contratos, de acordo com a
doutrina francesa que inspirou o pensamento do autor, so as chamadas cadeias ho-
mogneas, formadas por contratos de mesmo tipo (compras e vendas sucessivas, doa-
es sucessivas). Ora, evidente que, nessas hipteses, inexiste "funo ulterior", o
12. CONCEITO DE CONTRATOS COLIGADOS
mesmo podendo ser dito acerca de alguns subcontratos (ng., sublocao) e de diversos
outros exemplos de grupos de contratos. Contratos coligados podem ser conceituados como contratos que, por forca de
disposio legal, da natureza acessria de um deles ou do contedo contratual (expresso ou im-
plcito), aicontram-se em relao de dependncia unilateral ou reciproca.
Da noo apresentada podem-se deduzir os dois "elementos essenciais" da
coligao contratual juridicamente relevante: (i) pluralidade de contratos, no neces-
sariamente celebrados entre as mesmas partes: (ii) vinculo de dependncia unilateral
ou recproca.
A existncia de dois ou mais contratos distingue a coligao contratual de
algumas figuras de contrato nico que podem com ela se confundir (contratos
complexos, mistos e plurilaterals), contribuindo para deliiiut-la de modo ade-
quado'7''. J o vinculo contratual possui aptido para produzir diversos efeitos
jurdicos, o que diferencia a coligao em relao pluralidade de contratos in-
dependentes.
O conceito proposto apresenta de modo intencionalmente aberto os efeitos
jurdicos prprios da coligao contratual, pois a disparidade de conseqncias poss-
veis torna invivel qualquer tentativa de reduzi-las a frmulargida.A locuo "relao
de dependncia unilateral ou recproca" designa, respectivamente, as hipteses em que
um ou todos os contratos sofrem os efeitos da coligao.

<:e
A delimitao dessas figuras por vezes no realizada de modo claro na jurisprudncia, como
se v da ementa do seguinte acrdo, que equipara erroneamente contrato misto e contratos
coligados: "O contrato que envolve num nico instrumento, locao, comodato, concesso para
explorao de negcio comercial e fornecimento de produtos derivados do petrleo (compra
c venda mercantil), enquadra-se como misto ou coligado, de forma que os interesses so reci-
procamente dependentes entre si para obviar a atividade empresarial, que a explorao de um
Posto de Combustveis" (Apelao Cfvel n. 70001639996,16' Cmara Cvel do TJRS, rei. o Des.
Claudir Fidelis Faccenda, j. 04/04/2001 ).

98 99
 O vnculo existente entre os contratos coligados pode ser instaurado por fora
de disposio legal, da natureza acessria de um dos contratos ou, o que mais fre-
qente, por meio de clusula contratual expressa ou implcita.
N o primeiro caso, tem-se coligao ex lege. N o segundo, lcito falar cm coli-
gao natural. N o terceiro, trata-se da coligao "voluntria", que pode ser expressa
ou implcita. Estas espcies de coligao sero adiante analisadas.
Anote-se. desde j, que a coligao natural, advinda da natureza acessria de um
dos contratos componentes do conjunto contratual, tambm pode ser considerada
"voluntria", uma vez que a celebrao de contrato naturalmente acessrio implica a
vontade de colig-lo ao principal. Por essa razo, a noo de coligao "voluntria",
no sentido adotado, deve ser construda a contrario sensu. Haver coligao "voluntria"
sempre que a relao de dependncia no tiver origem na lei nem na natureza aces-
sria de um dos contratos. Feita esta advertncia, parece possvel separar os aludidos
tipos de coligao.
Importa notar, contudo, que as mesmas "fontes" de coligao podem atuar a
fim de desvincular negcios jurdicos os quais, prima facie, poderiam ser considerados
juridicamente coligados.
Primeiramente, h hipteses nas quais a prpria lei estipula a separao negocial.
Assim, em geral, nos casos de abstrao'", como se verifica em algumas normas que
desvinculam os ttulos de crdito do negcio subjacente (v.g.,arts. 888,906,915 c 916
do Cdigo Civil). Tambm ser possvel analisar, sob o mesmo enfoque, a indepen-
dncia do contrato de mediao em relao aos contratos que o corretor se compro-
mete a obter (art. 725 do Cdigo Civil).
Seria cabivel ver a mesma "desvinculao legal" na simulao relativa, hiptese
na qual o contrato dissimulado considerado vlido (quando no for, por si, nulo), ao
passo que o contrato simulado declarado nulo (art. 167 do Cdigo Civil).
A questo, nesse ponto, mais complexa. H, em tese, duas qualificaes pos-
sveis para a simulao: negcio jurdico nico ou coligao negocial. A resposta
passa, em primeiro lugar, pela delicada questo da natureza jurdica do acordo simu-
latrio ou pactum simulations, sobre a qual no h consenso doutrinrio.
Com efeito, para alguns autores o acordo simulatrio no consiste em uni
verdadeiro e prprio negcio jurdico, hiptese cm que faltaria, ao menos na simula-
o absoluta, um dos pressupostos da coligao, isto , a pluralidade de negcios. Na
opinio de MESSINA, O acordo simulatrio "no entra no quadro dos atos jurdicos".
'" Lembre-se, contudo, que o direito brasileiro no comporta negcios absolutamente abstra-
tos (ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, cit., p.
139 a 141).
100
sendo "considerado pelo direito simplesmente como um fato"'". Desenvolvendo o
ponto, Ai.liEB.ro AURICCI lio critica a teoria que v no pactum simiilations um autn-
tico negcio jurdico. Para o autor, trata-se de "simples preliminar de fato do negcio
simulado, privado de uma autonomia de efeitos prpria, que o possa fazer qualificar
como negcio jurdico autnomo"47".
A doutrina majoritria, contudo, admite a natureza negocial do acordo simu-
latrio4*', argumentando que o referido acordo, destinando-se a neutralizar, a modi-
ficar ou 3 integrar uma vontade negocial, no pode possuir diversa natureza4'". Na
doutrina nacional, CUSTDIO DA PIEDADE U. MIRANDA entende que o acordo simula-
trio no negcio jurdico autnomo, porm possui natureza negocial.Tratar-se-ia
de um pacto***.
Partindo-se da premissa da natureza negocial do pactum sinmlationis, cabe inda-
gar se possvel vislumbrar, na simulao relativa e na absoluta, uma verdadeira coli-
gao negocial. A doutrina mais recente deixa subentendida a possibilidade de quali-
ficar a simulao, em especial a relativa, como coligao contratual, mas no enfrenta
a questo. Nesse sentido. ROPPO afirma que o acordo simulatrio e o contrato simu-
lado so "componentes, entre si estreitamente relacionados, de uma nica operao
contratual", preferindo, contudo, qualific-los como "elementos contratuais""1.
Mais detalhada e convincente a construo de MESSINF.O. Para ele, a simulao
relativa corresponde a utm fattispecie ou procedimento complexo, caracterizado pela
sucesso lgica de trs atos: acordo simulatrio, contrato simulado e contrato dissimu-
lado. O acordo simulatrio possui funo preparatria do procedimento, consistindo
em um verdadeiro "programa de futura simulao". Por meio dele, as partes acordam
sobre o contrato que efetivamente desejam realizar, bem como sobre o contrato que
o encobrir. Segue-se o contrato simulado (contrato aparente, cujos efeitos no so
queridos - ao menos no integralmente - pelas partes) e, finalmente, o contrato dis-
simulado (contrato oculto, porm efetivamente desejado), o qual incide sobre o
contrato simulado, substituindo, modificando ou integrando o seu contedo, no todo
"' Simultuione assoluta, in Scritti giuridici, volume V, Milano: Giuffr, 1948, p. 92.
"* AURICCHIO, A simulao no negcio jurdico, Coimbra: Coimbra Editora, 1964, p. 68.
,M
MESSINEO, 71 contratto in gnre, cit., tomo 2, p. 454; BIANCA, // contralto, cit., volume 3, p.
699 e 700; ROPPO, Il contratto, cit., p. 696. Para CARIOTA-FERRARA, O acordo simulatrio
"negozio di accertamento" (7/ negozio giuridico nel diritto privato italiano, cit., p. 540, nota 5).
1,1
MESSINEO, II contratto in gnre, cil., tomo 2, p. 454.
" ! A simulao no direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1980, p. 52 a 57.
'" II contratto, cit., p. 695 e 702. Tambm BIANCA sustenta que contrato simulado e contra-
to dissimulado so "dois aspectos da mesma operao negocial" {II contratto, cit., volume 3,
p. 704).
101
ou em parte (simulao total ou parcial). Somente mediante esse complexo procedi-
484
mento que a simulao atinge ofimpretendido pelas partes .
Tanto o contrato simulado quanto o contrato dissimulado so, portanto, verda-
deiros contratos4*5, como, alis, deduz-se do art. 167 do Cdigo Civil, que distingue
claramente os dois negcios jurdicos. J o acordo simulatrio, como se viu, possui
natureza negocial, porm propende-se por consider-lo um pacto ou um elemento
contratual, e no propriamente um contrato.
Dessa forma, cabe afirmar que o acordo simulatrio instaura um vnculo entre
o contrato simulado e o contrato dissimulado. Somente esse vinculo faz com que cada
um deles produza os efeitos prprios e, assim, permite que as partes atinjam o fim
programado. Trata-se, pois, para MESSINEO, de autntica coligao contratual48".
Na simulao relativa, portanto, haveria uma espcie de "desvinculao legal",
menos intensa do que nas hipteses de abstrao: no obstante a coligao, a lei prev
que a sorte de ambos os contratos seja relativamente independente'"'. Com isso, evi-
dentemente, no se afasta a existncia de coligao "voluntria" entre os contratos,
mas to-somente se aplica, dependendo do caso, o princpio da conservao dos ne-
gcios jurdicos.
Ora. a situao bastante diversa na simulao absoluta. Possui ela, ao contrrio,
"estrutura simples": o que h um s negcio, o qual, por fora do acordo simulat-
rio, aparente ou ilusrio, isto , destina-se a no produzir efeitos lm . A prpria natu-
reza do acordo simulatrio, por um lado,c a ausncia de contedo negocial eficaz do
contrato absolutamente simulado, por outro lado, parecem eliminar, na simulao
absoluta, tanto a possibilidade quanto a utilidade de qualific-la como coligao entre
acordo simulatrio e contrato simulado41.
"* 7/ contratto in gnre, cit., tomo 2, p. 446 a 473.
'" "No concebvel que - admitida, por um s momento, a unidade [entre contrato simulado
e contrato dissimulado] - as partes possam, cm um mesmo (e nico) contrato, querer e, ao
mesmo tempo, iio querer, nem obsta, a isso, a circunstncia de que, no contrato simulado e no
dissimulado, o material negocial parcialmente idntico. Isso no impede que a vontade das
partes opere diversamente nos dois casos: em um, para excluir os efeitos do contrato; no outro,
para promov-los" (MESSINEO, Il contratto in gnre, cit., tomo 2, p. 480).
" 7/ contratto in gnre, cit., tomo 1, p. 729; c tomo 2, p. 454,470,475,479 e 482. Em determi-
nada passagem, o autor refere brevemente que o acordo simulatrio tambm seria qualificado
como negcio coligado ao contrato dissimulado (ob. cit., p. 478).
'" Em sentido semelhante, MESSINEO, 7/ contratto in gnre, cit., tomo 2, p. 481.
"* MESSINEO, 1 contratto in gnre, cit., tomo 2, p. 464 a 468.
'** MESSINEO afirma que o problema da estrutura dplice ou una "manifestamente no pode
pr-se" na simulao absoluta (7/ contratto in gnre, cit., tomo 2, p. 479).
102
Ein segundo lugar, a natureza contratual permite implicar, tambm, uma des-
vinculao em relao a contratos que, em tese, poderiam ser tidos como juridica-
mente coligados. Bom exemplo o contrato de garantia autnoma, cuja principal
caracterstica justamente a desvinculao - ainda que se discuta o alcance desta - cm
relao ao contrato-base4'*'. GALCANO observa que, nesse caso, "coligao econmi-
ca" no corresponde uma coligao juridicamente relevante4'".
Porfim,as prprias partes podem estipular a separao entre contratos econo-
micamente coligados, por meio de clusula expressa nesse sentido. A clusula contra-
tual estatuindo a separao entre os contratos no possui, entretanto, valor absoluto,
devendo ser confirmada pela interpretao dos contratos4 >:.
N o mbito dos contratos de consumo ou de adeso, a clusula de separao
poder ser considerada abusiva e, como tal, nula, pois se traduziria na renncia ante-
cipada a um "efeito natural" do negcio (art. 424 do Cdigo Civil e art. 51. incisos I
e IV do Cdigo do Consumidor). Deve-se analisar, no caso concreto,se a parte pre-
judicada com a desvinculao entre os contratos obteve alguma vantagem em troca
de sua previso4'".
A exceo dos casos de clusula de separao inserida cm contratos de con-
sumo ou de adeso, parece mais adequado consider-la somente ineficaz, toda vez
que for apurada, por meio de interpretao dos contratos coligados, a existncia de
conflito entre a referida clusula e os demais elementos indicadores da existncia de
uma coligao contratual. D o ponto de vista dogmtico, tratar-se- de intctpretao
contratual corretiva, realizada com base no art. 113 do Cdigo Civil. Detectada uma
ambigidade latente ou extrnseca''", entre a clusula de separao e o contexto
" MONICA JARDIM, A garantia autnoma, Coimbra: Almedina, 2002, p. 115 a 117; PAOIJO TAR-
TAGI.IA, 7 negozi atipici digaranzia personale, Milano: Giuffr, 1999, p. 17 a 25.
1,1
7/ negozio giuridico, cit., p. 101 e 102.
"* GIORGIO LENER, Profili del collegamento negoziale, cit., p. 20 e 21, nota 54.
m
ROPPO, 11 contratto, cit., p. 390; GALGANO, II negozio giuridico, cit., p. 96 e 97.
4,1
De acordo com JACQUES GHESTIN, CHRISTOPHE JAMIN e MARC BIUIAU, a ambiguidade de
uma clusula contratual pode ser intrnseca ou extrnseca. A ambiguidade intrnseca ocorre
quando uma palavra ou expresso possui mais de um sentido possvel, e no h delimitao
quanto ao sentido cm que foi empregada. J a ambiguidade extrnseca assume vrias formas,
podendo surgir, por exemplo, da conjugao de uma clusula, por si s clara e precisa, com
outras disposies das partes, com o seu comportamento posterior ao contrato ou mesmo com
"atos materialmente distintos, porm concorrentes para o mesmo objeto", tais como a oferta
relativa ao contrato celebrado (Trair! de droit civil. Les obligations, parte 2 (Les effets du contrat),
2' edio, Paris: LGDJ, 1994, p. 28 e ss.). De modo anlogo, na doutrina inglesa apontam-se dois
tipos de ambigidade: (i) ambiguidade patente (patent ambiguity), conceituada como aquela
que surge da linguagem do instrumento contratual; e ambigidade latente (latent ambiguity),
103
contratual, dever o intrprete, hw do princpio da boa-f e dos usos, corrigir a
declarao contratual.
Alm de clusula expressa, o comportamento posterior das partes tambm
suscetvel, conforme o caso, de revelar a desvinculao entre contratos a priori coliga-
dos. A pretenso a fazer valer a unio dos contratos poder representar, ento, violao
boa-f objetiva e ao principio que veda o comportamento contniditrio {venire
contrafactum proprium).
Analisemos, ento, as trs grandes espcies de coligao contratual, conforme a
origem do vnculo que une os contratos coligados.
13. C O L I G A O C O N T R A T U A L EX LEGE, NATURAL E "VOLUNTRIA"
13.1. C O L I G A O EX LEGE
Muito embora o reconhecimento de toda e qualquer coligao juridicamente
relevante dependi de sua compatibilidade com a lei (cm sentido amplo), referem-se
aqui as hipteses de coligao em que o vinculo contratual vem expressamente esti-
pulado em lei, seja por conta de referncia direta coligao, seja pela previso de um
ou de mais efeitos da coligao.
Para CLUDIA LIMA MARQUES, 110 direito brasileiro a coligao entre forneci-
mento para consumo e financiamento determinada por lei'".Ao contrrio do direi-
to europeu, entretanto, no h no Cdigo do Consunudor norma expressa discipli-
nando os efeitos da coligao entre fornecimento para consumo e financiamento'"'.
Parte da doutrina entende que a coligao derivada da lei "no um verdadei-
ro e prprio coligamento", pois "o ordenamento livre para estabelecer entre dois
negcios o nexo mais conveniente espcie", o que impediria a formulao de unia
nica categoria, a qual possuiria, no mximo, valor descritivo41".
H, aqui, uma supervalorizao da disciplina legal da coligao. Nos poucos
casos de coligao ex lege, a disciplina frequentemente incompleta. Outrossim, o fato
tida como aquela que somente surge quando a linguagem aplicada situao flica, isto ,
quando se consideram as circunstncias que envolveram o negcio (KIM LEWISON, The inter-
pretation ofcontracts, London: Sweet St Maxwell, 1989, p. 155 e ss.).
m
CLAUDIA LIMA MARQUES, Contratos no cdigo de defesa do consumidor, 4' edio, So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002, p. 93.
'** O tema ser abordado no item 25.3, para o qual remetemos.
'" Di SARATO, "Unit e pluralit di negozi (Contributo alia dottrina dei collcgamenlo negozia-
le)", cit., p. 429 c 430, nota 46.
104
de a lei expressamente disciplinar alguns contratos pertencentes a determinada cate-
goria doutrinria no obstculo para inclu-los nessa categoria, ao lado dos casos
no previstos em lei.
O problema da distino entre coligao cv lege c demais casos de coligao
relaciona-se apenas ao maior ou menor grau de facilidade da interpretao contratu-
al e, conseqentemente, da determinao da existncia e intensidade da coligao.
Desse modo, parece absurda a afirmao de que a coligao ex lcge"nio um verda-
deiro e prprio coligamento""8.
13.2. COLIGAO NATURAL
A expresso "coligao natural" prefervel a "coligao necessria", de certo
modo equivalente. Justifica-se.
Em primeiro lugar, a expresso "coligao necessria" equvoca. OPPO, O pai
da dicotomia "coligao necessria" c "coligao voluntria", designava com aquela
expresso a coligao derivada da natureza ou da funo de um ou de ambos os con-
tratos coligados.
CARJOTA-FERRARA ops o liame de negcios "com base na natureza ou funo"
e "com base na vontade das partes"4'". A partir dos exemplos dados pelo autor, con-
tudo, pode-se afirmar que o liame de negcios "com base na natureza ou funo"
caracteriza-se tambm (e.de certo modo, principalmente) pelo fato de referido nexo
ser determinado pela lei. Difundiu-se, aps isso, verdadeira confuso entre coligao
legal e coligao advinda da natureza dos contratos5"'.
Ora, preciso separar os casos de coligao ex lege das hipteses de coligao
advinda da prpria natureza acessria tpica de um dos contratos envolvidos na coli-
gao. Essa coligao, contudo, nem sempre ser "necessria", na acepo estrita da
palavra, pois o vnculo, no obstante natura], poder perfeitamente surgir acidental-
mente, sem que fizesse parte do programa contratual inicial das partes50'. Nesse sen-
" Di SAPATO, "Unit e pluralit di negozi (Contributo alia dottrina dei collcgamenlo negoza-
lc)", cit., p. 429 c 430, nota 46.
"* Il negozio giuridico nel diritto privato italiano, cit., p, 318 a 324.
* Incorrem em confuso Di SARATO ("Unit e pluralit di negozi (Contributo alia dottrina dei
collegamento negoziale)", cit., p. 428) e ARNALDO VENDITTI ("Appunti in tenia di negozi giu-
ridici collegati", Giustizia civile, tomo 1,1954, p. 26S e 268).
Ml
Lembre-se, ademais, que do ponto de vista da teoria do negcio jurdico um elemento cate-
gorial ("natural") pode ser derrogvel ou inderrogvel. Sobre os elementos categoriais derro-
gveis e inderrogveis, vide ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Negcio jurdico: existncia, validade
e eficcia, cit., p. 34.
105
I
tido, uma subempreitada pode ser coligada empreitada que lhe serve de contrato-base
em ao menos dois sentidos: a subempreitada pode vir desde o incio contemplada
pelas panes, sendo expressamente prevista no contrato-base (coligao "necessria");
ou pode vir a ser celebrada no curso da empreitada, diante de uma circunstncia
imprevista (coligao "acidental")50,2.
Feita essa observao, verifica-se que diversos casos de coligao tm origem
na natureza acessria de um dos contratos coligados. So exemplos de coligao na-
tural: unio entre contrato-base e subcontrato; entre contrato principal e contrato de
garantia tpico (fiana, seguro-fiana, contratos de hipoteca, penhor e anticrese etc);
entre contrato preliminar e definitivo.Trata-se, normalmente, mas no necessariamen-
te, de coligao com dependncia unilateral, visto que tambm o principal pode,
conforme o caso, seguir o acessrio.
Por vezes, configurar-se- adequado derivar a coligao da "natureza" da opera-
o econmica subjacente, vista como um todo, j que nenhum dos contratos, indivi-
dualmente considerado, parece implicar ou pressupor a existncia de outro. Nesses
casos, no obstante, prefervel qualific-los como coligados pela vontade das partes.
Com efeito, o que distingue a coligao natural o fato de o prprio tipo contratual
pressupor, por sua natureza, um ou mais contratos a ele relacionados. Em se tratando
de operaes econmicas complexas, que requerem a combinao de diversos contra-
tos cuja natureza tpica no pressupe coligao, haver, pois, coligao "voluntria".
Alguns autores excluem a coligao natural do mbito da coligao juridica-
mente relevante. Subjaz a essa posio a suposta exigncia de restringir a figura da
coligao, bem como a desnecessidade de recorrer teoria da coligao para solucio-
nar os respectivos casos.
No h, todavia, razo suficiente para inadmitir essa forma de coligao. A
noo ampla de coligao contratual (abrangendo a legal, a natural e a voluntria)
justifica-se por motivos de ordem terica e prtica. Terica, pois a doutrina que pre-
tendeu circunscrever a coligao em sentido tcnico aos casos de cohgao "volunt-
ria" no logrou demonstrar de modo convincente a distino entre as formas de
coligao apontadas. Prtica, pois todas as formas de cohgao so utilmente analisadas
luz de uma teoria ampla, apta a delinear os seus principais efeitos jurdicos.
13.3. C O L I G A O "VOLUNTRIA" EXPRESSA O U IMPLCITA
Parte da doutrina aponta, ao lado da pluralidade de contratos e do nexo que os
une. aquele que seria um "terceiro elemento" da coligao: o elemento subjetitv. Nesse
V!
Sobre essas duas formas de coligao no subcontrato, Roppo, 71 contratto, cit., p. 600 e 601.
106
sentido, GIORCIANNI refere, como elementos caractersticos da coligao em sentido
prprio, o nexo econmico ou funcional entre os negcios (elemento objetivo) e a inten-
(o de coorden-los em direo a um escopo comum (elemento subjetivo)Ml\
A vontade de estabelecer o nexo entre os contratos coligados no se pe, no
entanto, como novo elemento do conceito de cohgao contratual, mas concerne,
mais propriamente, i fonte do nexo existente entre os contratos coligados e, portanto,
fonte da prpria coligao.
A coligao "voluntria" fica, assim, reservada s hipteses em que o nexo no
deriva da lei nem da natureza acessria de um dos contratos coligados.
A unio "voluntria" entre contratos pode advir de clusulas contratuais que
expressamente disciplinem o vnculo intercontratual ("coligao voluntria expressa"),
ou pode ser deduzida a partir do fim contratual concreto e das circunstncias inter-
pretativas ("coligao voluntria implcita")*04.
No obstante a posio contrria de parte da doutrina5"*, no se v motivo para
excluir a coligao expressa do mbito do coligamento em geral. Com efeito, o nexo
expressamente previsto no difere, em natureza, daquele implcito, pois ambos recon-
duzem-se aos contratos, com a particularidade de que a coligao implcita remete ao
contedo contratual implcito5"'.
A distino traduz-se em um problema de interpretao, dado que, nos casos
de coligao implcita, ser necessrio recorrer a um processo interpretativo mais
profundo a fim de delimitar o vnculo existente entre os contratos5"7.
Ademais, a previso expressa da coligao no afasta o surgimento de problemas
tpicos da figura, para cuja soluo a respectiva teoria deve ser aplicada. exceo de
casos-limiics, dificilmente verificveis na prtica, tais clusulas trataro apenas de algum
ou de alguns efeitos do nexo contratual.
A coligao contr.itii.il pode ser prevista de diversos modos e com diversas
intensidades. A hiptese de previso mais completa diz respeito s operaes econ-
WJ
"Negozi giuridici collegati", cit., p. 58.
504
Em sentido semelhante, j OPPO, Contratti parasociali, cit., p. 77.
*" Dl SARATO, "Unit e pluralit di negozi (Contributo alia dottrina dei collcgamenlo negozia-
le)", cit., p. 428; GIORGIO LENER, Profili del collegamento negoziale, cit., p. 1,2 e 43, nota 24. ANA
LOPEZ FRIAS afirma que, nos casos de conexo pactuada, no h conexo funcional entre os
contratos, mas sim atuao do principio da autonomia da vontade {Los contratos conexos, ciL,
p. 288). No se entende a razo de semelhante afirmao.
** Preciso, quanto ao ponio, SCOGNAMIGIIO ("Collegamento negoziale" (verbete), cit, p 380 e
381).
*" Para essa questo, vide o item 20.2.
107
micas pluricontratuais nas quais h um "contrato-me", cuja finalidade deternunar
as regras gerais e traar a moldura da operao {master agreement, umbrella agreement).
Tambm frequente a celebrao de acordo especificamente destinado a disciplinar
a ligao entre dois ou mais contratos, contendo clusulas que lhes sejam comuns,
estabelecendo regras para harmonizar as disposies e fixando critrios para situaes
de incompatibilidade. Um tipo de contrato inserido em uma coligao, cujo objeto
disciplinar uma "corrente de negcios", o contrato-quadro {contrai cadre), cuja li-
gao com os contratos subseqentes {contrats d'application) bastante estudada pela
doutrina francesa5"3.
A vinculao pode existir independentemente da celebrao dos referidos
contratos, bastando que haja, por exemplo, clusula estipulando que a extino de um
contrato acarretar a extino de outro; clusula estabelecendo que o inadimplemen-
to das obrigaes assumidas em um contrato implicar o inadimplemento de outro
contrato, ligado ao primeiro (inadimplemento cruzado ou cros-aV/iill)*"; ou clusula
prevendo a necessidade de cumprir determinada disposio contratual sempre que a
obrigao correlata de outro contrato for adimplida51".
A coligao expressa pode advir de clusula que condicione a eficcia de um
contrato a outro. O emprego do mecanismo condicional no exclui a verificao da
cohgao, a qual poder produzir os seus efeitos alm dos limites da clusula condi-
cional5".
Esclarecida a noo de contratos coligados a ser utilizada no presente trabalho,
passemos ao exame dos elementos da coligao e dos seus correlatos limites.
14. NEGCIOS JURDICOS COMPLEXOS
A coligao contratual pressupe pluralidade de contratos, no necessariamen-
te coexistentes. Surge, ento, o imperativo de tratar, ainda que brevemente, da classi-
ficao dos negcios jurdicos conforme a estrutura.
SM
FREDERIC POLLAUD-DULIAN, AIAIN RONZANO e ARNAUD REYGROBELLET. "Le contrat-cadre
en France", in Le contrat-cadre, I - Exploration comparative: France, Allemagne, Italie, Angleter-
re, tats-Unis (coord. ALAIN SAYAG), Paris :Litec, 1995, p.81 a91.
m
JOSE VIRGLIO LOPES ENEI, "Contratos coligados", cil., p. 124.
",0 PONTES DE MIRANDA, Tratado de direito privado, cil., tomo 111, p. 181.
111
PAOLO TROIANO, Il collegamento contrattuale volontario, cit., p. 160 a 162. GAETANO PETREUI
observa que a condio pode funcionar como "inslrumcnlo para a realizao de uma funo
complexa, no mbito de uma operao mais ampla da qual o negcio condicional somente
um componente: isso se verifica na fattispecie dos contratos coligados, nos quais o coligamen-
to sejarealizadomediante condicionamento de um desses ao aperfeioamento ou eficcia do
outro" {La condizione 'elemento essenziale' dei negozio giuridico, Milano: Giufftc, 2000, p. 85).
108
PONTES DE MIRANDA distinguiu claramente a unidade da pluralidade negocial51'.
A unidade negocial - sustenta o autor - no advm da mera existncia de um s
instrumento negocial, nem do fato de a parte ou as partes do negcio serem formadas
por um s figurante, tampouco da "dependncia reciproca das manifestaes de
vontade" (pois h coligaes negociais com semelhante dependncia)514.
A unidade do negcio jurdico manifesta-se "em relao ao trato do negcio
jurdico", sendo nico tambm o contrato em que se combinam elementos de tipos
contratuais diversos, "subordinados especificidade preponderante e ao fim comum
do negcio jurdico complexo (= misto)"5".
O negcio jurdico nico pode ser simples ("unitrio") ou complexo. O critrio
mais usual para julgar a simplicidade ("unitariedade") ou complexidade negocial
aquele pelo qual se diz complexo o negcio jurdico em que so complexos ou o su-
jeito, ou o objeto, ou a manifestao de vontade515.
Desse modo, o negcio jurdico, apesar de nico, pode ter suporte ftico com-
plexo, sendo tal complexidade caracterizada por pluralidade de sujeitos (complexidade
subjetiva),pluralidade de objetos o prestaes*"' (complexidade objetiva) ou pluralidade de
manifestaes de vontade (complexidade volitiva).
A pluralidade de sujeitos implica a romplttciilflflV negocial, e no a pluralidade de
negcios, quando as diversas pessoas "prometem a mesma prestao", ainda que em
momentos distintos, por impossibilidade de estarem juntas 110 mesmo ato; quando as
prestaes dos diversos figurantes "esto intimamente ligadas em iodo econmico" 5 ";
e quando a natureza do negcio assim o impe5"'.
N o tocante pluralidade de prestaes, o critrio relevante diz respeito ao" fim
e importncia cconnca das duas ou mais prestaes". Se uma das prestaes desem-
penhar "papel simplesmente facilitador", tal como a construo ou a feitura da coisa, na
compra c venda de coisa futura ou sob encomenda, ter-se- negcio nico e unitrio51".
"J Tratado de direito privado, cit., tomo III, p. 173 c ss.
in
Tratado de direito privado, cit., tomo 111, p. I73e 174.
,M
Tratado de direito privado, cit., tomo III, p. 174.
515
Tratado de direito privado, cit., tomo III, p. 175.
516
A equiparao entre objeto c prestao, nesse contexto, expressamente feita pelo autor
{Tratado de direito privado, cit., tomo 111, p. 174).
5,7
O critrio, por si s, evidentemente no satisfaz. Em muitos casos de coligao contratual,
as prestaes deduzidas em contratos diversos formaro um "todo econmico".
" Tratado de direito privado, cit., tomo III, p. 174.
*" Tratado de direito privado, cil., tomo III, p. 187.0 autor no qualifica expressamente tais casos,
mas essa qualificao deduzida do fato de os contrapor aos negcios "normalmente misios".
109
Em outras hipteses, haver negcio objetivamente complexo5*'.
Por fim, a pluralidade de manifestaes de vontade (plurahdadc volitiva)
compatvel tanto com a complexidade quanto com a simplicidade negocial. D-se
quando h manifestaes de vontade do mesmo sujeito, desde que diversas, ou quan-
do mais de um sujeito realiza distintas manifestaes de vontade. Na hiptese de mais
de um sujeito concorrer para a mesma manifestao de vontade, haver pluralidade
subjetiva, porm simplicidade (unitariedade) volitiva, isto , uma s manifestao de
vontade. E o caso das deliberaes em assemblia, que no so contratos, porm atos
coletivos5-'1.
Concebendo-se os accidentalia negotii como elementos volitivos no essenciais
do suporte ftico'", haver, com a incluso de um occidentale, nova manifestao de
vontade. N o exemplo dado pelo autor, a doao com encargo e clusula de inalicna-
bilidade ser negcio jurdico nico porm complexo, dada a pluralidade de elemen-
tos volitivos e, conseqentemente, de manifestaes de vontade. A pluralidade negocial
fica afastada, pois tais manifestaes de vontade "coagulam-se", "fundem-se"'1''.
15. CONTRATO COMPLEXO E CONTRATO MISTO
Passando ao plano contratual, importa adaptar a lio de PONTES DE MIRANDA,
a fim de distinguir os contratos coligados (pluralidade contratual) dos contratos com-
plexos e mistos (unidade contratual).
Em todo contrato h. por definio, mais de uma parte. Por essa razo, h que
designar contrato subjetivamente complexo aquele em que ao menos um dos plos con-
tratuais (centros de interesses) formado por mais de uma pessoa. Da mesma forma,
tambm sempre h pluralidade vohtiva no campo contratual, na medida cm que a cada
parte corresponde, no mnimo, uma manifestao de vontade. Contrato complexo,
portanto, do ponto de vista volitiva, pode ser definido coino aquele no qual ao menos
uma das partes realiza mais de uma manifestao de vontade, sendo diversas as mani-
'-'" Exemplos dados pelo autor: contrato em que, no mesmo ato, duas casas so vendidas por
determinado preo total; contrato de transporte em que o transportador tambm presta ali-
mentao e dormitrio, mediante contraprestao nica; contrato de locao de quarto mobi-
liado com prestao de servios domsticos; contrato de locao de imvel com contrapresta-
o correspondente prestao de servios de portaria ou zeladoria; e contrato de compra c
venda de mquinas com prestao de servios de montagem c manuteno {Tratado de direito
privado, cit., tomo III, p. 176,177,179,185 e 186).
"' Tratado de direito privado, cit., tomo III, p. 171,178e 179.
5!;
Tratado de direito privado, cit., tomo Hl, p. 65 e 66.
"' Tratado de direito privado, cit., lomo III, p. 178.
110
aifi_^
festaes de vontade. D o mesmo modo, nos contratos bilaterais sempre haver plura-
lidade de prestaes (assim como nos contratos unilaterais onerosos, em que h
prestao constitutiva5-4). Contrato objetivamente complexo ser, pois, aquele no qual ao
menos uma das partes realiza uma pluralidade de prestaes, ou no qual as prestaes
das partes correspondem a tipos contratuais distintos.
Afigura-se possvel, luz dessas observaes, distinguir contrato misto de con-
trato complexo. Enquanto o contrato complexo pode s-lo do ponto de vista subjetivo
(ao menos uma das partes subjetivamente complexa), volitivo (ao menos uma das
partes realiza diversas manifestaes de vontade) ou objetivo (ao menos uma das
partes efetua diversas prestaes, ou as prestaes das partes correspondem a tipos
contratuais distintos), o contrato misto diz respeito, por um lado, somente complexi-
dade objetiva e, por outro, a uma hiptese especfica de complexidade objetiva, na
qual as prestaes das partes aludem a tipos contratuais distintos,,>.
O contrato misto definido, de modo quase unnime na doutrina atual, como
o contrato em que se combinam elementos prprios de tipos contratuais diversos. Muito embo-
5:4
Ao lado de um sinalagma stricto sensu, correspondente bilateralidade de obrigaes simul-
tneas e contrapostas (tambm dito sinalagma em sentido tcnico ou comutativo), pode-se
tambm vislumbrar um sinalagma com prestao constitutiva, no contrato de mtuo oneroso
(EMIUO BETTI, Teoria generale delle obbligazioni, volume 111, Milano: GiurTr, 1954, p. 70). Neslc
ltimo e mais amplo sentido, o sinalagma coincide com a correspectividade de prestaes.
'" Importa notar, contudo, a existncia de grande flutuao terminolgica no tocante ex-
presso "contrato complexo". Analisando a evoluo do sentido de "contrato complexo" nas
decises da Corte de Cassao italiana, GIANLUCA SICCHIRO observa que inicialmente a ex-
presso indicava a coligao contratual, mas, devido a uma sucessiva alterao de sentido, hoje
se distingue a coligao contratual do contrato complexo, tido como sinnimo de contrato
misto {11 contratto con causa mista, Padova: CEDAM, 1995, p. 44 e 45). No tocante doutrina
moderna, a maior parte dos autores parece equiparar o contrato complexo ao misio, defi-
nindo-os como o contrato em que se combinam elementos de tipos contratuais diversos (ROPPO,
II contratto, cit., p. 427; c SACCO/DE NOVA, II contratto, cit., lomo 2, p. 449). Outros adotam o
referido conceito cm relao ao contrato misto, mas sem equipar-lo ao contrato complexo
(BIANCA, Diritto civile, volume 3, cit., p. 478 e 479; SCOGNAMIGLIO, Contratti in generale, cit.,
p. 139). Porfim,a posio de CATAUDELLA peculiar e incompatvel com as premissas esta-
belecidas no presente trabalho. Para o autor, no contrato misto h "combinao de elemen-
tos prprios de uma pluralidade de contratos nominados". J no contraio complexo "com-
binam-se integralmente os componentes de mais de um esquema tpico", isto , h combi-
nao de tipos contratuais, e no de meros elementos. O autor entende que, "se as partes
pretenderam realizar um regramento de interesses unitrio e incindivcl, a funo nica c
nico deve ser o contrato". Desse modo, circunscreve-se o campo da coligao contratual
aos casos (raros) de coligao ex lege e s hipteses "em que a combinao entre os tipos
contratuais no tenha carter de essencialidade, mas desempenhe funo acessria, de modo
que no seja possvel configurar um regramento de interesses incindivel e unitrio" (7con-
tratti, cit., p. 173 a 179).
Ill
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ra tais elementos normalmente se traduzam em distintas prestaes, isso poder no se
verificar, dado que nem sempre o tipo contratual configurado com base na nature-
za da prestao52*. O importante, no contrato misto, que o contedo contratual seja
formado por elementos tpicos de vrios contratos.
O que garante a unidade do contrato misto que os elementos dos diversos
tipos contratuais se subordinam mesma causa (fala-se em unidade de causa527 e em
"causa mista"538), ou, no dizer de PONTES DE MIRANDA, subordinam-se " especifici-
dade preponderante" e ao "fim comum" do contrato12*.
Ainda que sob as mais diversas denominaes, usualmente os contratos
mistos so classificados em trs espcies. clssica, tambm nesse ponto, a tripar-
tio de ENNECCERUS e LEHMANN, que distinguem (i) contratos combinados ou gme-
os, em que a vrias prestaes principais, prprias de vrios tipos contratuais,
corresponde uma contraprestao unitria (v.g., prestao de transporte somada
prestao de um dormitrio e prestao de alimentao, em troca de contrapres-
tao global); (ii) contratos mistos em sentido estrito, em que o contrato contm um
elemento que representa ou implica um contrato de outro tipo (v.g., o negotium
mixtum cum donatione; contrato de transao em que a concesso de uma das par-
tes corresponde venda de certa coisa por preo inferior ao de mercado); e (iii)
contratos de duplo lipo, nos quais o "contedo total do contrato se encaixa em dois tipos
distintos de contraio" (v.g., a cesso de uso de um quarto em troca da prestao de
aulas de piano ou da realizao de uma obra. ou a habitao em troca da prestao
de servios de portaria)''1".
"* Sobre os diversos traos distintivos do tipo contratual, vide DE NOVA, 71 tipo contrattuale, cit.,
p. 84 e ss. Roppo tambm observa que a natureza da prestao nem sempre se presta a identifi-
car o tipo, exemplificando com o contrato de transao, em que o tipo se caracteriza pelo
"pressuposto do contrato (a existncia de uma lide entre as partes) e pelo seu fim (extinguir a lide,
fazendo reciprocas concesses)", podendo o tipo abarcar as mais diversas prestaes (7/ contratto,
cit., p. 427).
5 parte do mutuante, em troca de uma contraprestao especifica, ainda que de recebimento
" ORLANDO GOMES, Contratos, Rio de Janeiro: Forense, 1959, p. 121.
"* GINO DE GENNARO, Icontratti misti, cit., p. 110.
"* Por fim comum entende-se "aquelefima que os elementos dos dois ou mais negcios jur-
dicos servem: na locao com servios domsticos, o fim de substituio do lar pelo quarto
ou apartamento com servios comuns a dois ou mais quartos ou apartamentos; no contrata de
servios de portaria pela habitao, ter algum fixado no prdio que preste servios de por-
taria; no contrato de transporte com comida, a viagem longa sem pequenas escalas" (Tratado
de direito privado, cit., tomo III, p. 174 e 186).
" ENNECCERUS/LEHMANN, Derecho de obligaciones, cit., p. 7 a 10.
112
A doutrina dominante conceitua o contrato misto como atipico5". Alguns
autores, contudo, entendem possvel configurar contratos mistos tpicos, em que a
prpria disciplina legislativa do tipo prev a possibilidade de mistura. Nesse sentido,
PONTES DE MIRANDA admite a existncia do que denomina "negcios jurdicos nor-
malmente mistos"5". So exemplos a empreitada mista (arts. 610, 1B, e 611 do
Cdigo Civil); o contrato de sociedade em que o scio integraliza a sua quota do
capital social sob a forma de prestao de servios ou transmisso de domnio, posse
ou uso (arts. 1.005 e 1.006 do Cdigo Civil)5"; e o contrato de transporte com pres-
tao acessria de custdia (arts. 751 e 753, 4",do Cdigo Civil) 5 ' 4 "''.
Outra questo sobre a qual no h consenso diz respeito incluso, na catego-
ria dos contratos mistos, daqueles que ENNECCERUS denominou "contratos tpicos com
prestaes subordinadas de outra espcie". Segundo ele, esses contratos diferem dos
"' C. M. BIANCA, Dirilto civile, volume 3, cit., p. 478 e 479; RENATO SCOGNAMIGI.IO, Contratti
in generale, cit., p. 139; PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, Contratos atpicos, Coimbra: Almedina,
1995, p. 213 ("Na maior parle dos casos, os contratos atpicos no so puros; so construdos
a partir de um ou mais tipos que so combinados ou modificados de modo a satisfazerem os
interesses contratuais das partes. Estes so os chamados contratos mistos. Na prtica, quase
iodos os contratos atpicos so mistos. Os contratos mistos no so um 'tertium genus' em
relao aos contratos tpicos e aos atpicos, nem uma categoria intermdia; contratos mistos
so atpicos, embora estejam mais prximos dos tpicos do que os contratos atpicos puros.");
RUI PINTO DUARTE, Tipicidade e atipicidade dos contratos, cil., p. 49.
"' Tratado de direito privado, cit., tomo III, p. 187. Vide ainda MESSINEO (Il contratto in gnre,
cil., p. 703) e INOCNCIO GALVAO TELLES (Manual dos contratos em geral, 4" edio, Coimbra:
Coimbra Editora, 2002, p. 469 e 470).
>" Exemplos dados pelo autor {Tratado de direito privado, cit., tomo 111, p. 179,186 e 187).
"' O fato de, nessas hipteses, a lei remeter disciplina do depsito no torna o contrato de
transporte atpico, tampouco caracteriza coligao contratual.
1,5
Afigura-se igualmente possvel vislumbrar, conquanto com menor clareza, mistura inerente
ao prprio tipo legal no contrato de mtuo a risco (arts. 633 e seguintes do Cdigo Comercial),
em que parece haver elemento tpico do contrato de seguro, pois embora o mutuante corra o
risco de no receber nem a quantia emprestada nem o prmio, h a assuno de um risco por
incerto (o "preo do risco", cf. art. 634, inciso II do Cdigo Comercial). E tambm no subtipo
de contrato de fretamento (arts. 566 e seguintes do Cdigo Comercial) em que locao da
nave (nua ou armada e equipada) soma-se a transferncia dos contratos com o comandante e
a equipagem. PONTES DE MIRANDA parece corroborar essa qualificao, ao afirmar: "A transfe-
rncia da posio subjetiva nos contratos de trabalho cria, aparentemente, concurso de contra-
tos, mas isso de modo nenhum desnatura o contrato de fretamento, nem lhe essencial"; "O
contrato de fretamento do navio, da aeronave, ou de outro veiculo, contrato de locao de
coisa. Se o acompanha a transferncia do contrato de comando e de equipagem, isso apenas
introduz elemento parte, que se integra no contrato de locao" (Tratado de direito privado,
cit., tomo XLI, p. 381 e 391 ).
113
contratos mistos, pois "seu contedo principal, globalmente considerado, encaixa-se
somente dentro de um nico tipo contratual (o tipo bsico). Mas de todo modo
obriga tambm a uma prestao subordinada ao fim principal, regulada dentro de
outra espcie de contrato |...]".A esse respeito, o autor menciona a locao de imvel
para habitao com prestao subordinada de servios domsticos e a compra e ven-
da de gros com prestao subordinada de concesso de uso de sacos para embal-los536.
Tais contratos, portanto, seriam tpicos, e no mistos55'.
A categoria por ele dividida em duas classes. Na primeira, o prprio tipo
contratual normalmente traz prestao subordinada ao fim principal, tal como o
contrato de sociedade, que pode envolver aportes em forma de compra e venda,
prestao de servios e locao, entre outros. Na segunda, a prestao subordinada tem
origem apenas no acordo entre as partes. Haver subordinao, ento, quando a pres-
tao se manifesta "como secundria em relao ao fim principal do contrato" ( o
caso dos servios domsticos, acessrios em relao locao do quarto; e da prestao
de servios de segurana, acessria cm relao utilizao do cofre bancrio), ou
quando a prestao "no tem importncia por si s, tendendo unicamente a possibi-
litar ou a facilitar a prestao principal, ou seja, quando somente se manifesta como
meio para a realizao daquela" (v.g., a compra e venda de coisa a ser fabricada pelo
vendedor com material prprio; e a empreitada com fornecimento de material)5W.
Para outros autores, tal categoria deve ser classificada como espcie de contra-
to misto5*"5*". Entretanto, deve-se observar que parte desses casos se refere a tipos
contratuais nos quais a prestao subordinada de outro tipo vem prevista no prprio
modelo legislativo (v.g., a empreitada mista c a sociedade com integralizao em bens
ou em servios), ao passo que em outros no h previso legal nesse sentido. Por
conta disso, a aludida categoria somente poder ser totalmente integrada dos con-
tratos mistos por quem admite a existncia de contratos mistos tpicos. Os demais
autores podero, quando muito, reconduzir aos contratos mistos as hipteses em que
a prestao subordinada de outro tipo no vem prevista no prprio modelo legislati-
vo do tipo contratual subordinante.
16. FALSOS CASOS DE COLIGAO CONTRATUAL. O LIMITE ENTRE
CONTRATO NICO E CONTRATOS COLIGADOS
A doutrina da coligao contratual preocupa-se, desde o incio de sua formu-
lao, com os critrios distintivos entre contrato misto e coligamento contratual.
Contudo, nem sempre qualificar ach fattispecie como contrato nico ou pluralidade
de contratos coligados significa optar entre contrato misto e cohgao contratual.
Figure-se um exemplo. Se todos os condminos de determinado edifcio decidem
loc-lo ao mesmo locatrio, tal operao econmica poder ser estruturada sob a
forma de um nico contrato de locao, tendo por objeto o prdio como um todo,
ou de vrios contratos de locao, cada qual celebrado entre a locatria e o proprie-
trio de uma das unidades autnomas. Na primeira hiptese, ter-se- contrato nico,
tpico c complexo (do ponto de vista subjetivo e volitivo), mas no se tratar de con-
trato misto.

Da indevida reduo de todos os problemas envolvendo a separao entre

,>9
ENNECCERUS/LEIIMANN, Derecho de obligaciones, cit., p. 11.
" : Lembre-se que para ENNECCERUS e LEHMANN os contratos mistos so sempre atpicos. Rui
PINTO DUARTE igualmente opina pela excluso dos contratos tpicos com prestaes subordi-
nadas de outra espcie da categoria dos contratos mistos, observando: "|H] que retirar do
mbito dos contratos mistos aqueles contratos que correspondem a um tipo, embora apresen-
tem um contedo excessivo relativamente a ele. Sc esse excesso no impede a qualificao [ como
contrato tpico), no h razo para autonomiz-los dos tpicos; todo o concreto excessivo por
relao ao abstracto (ou ao geral) e nunca h lugar a encaixes perfeitos daquele neste" (Tipici-
dade e atipicidade dos contratos, cit., p. 48).
"* ENNECCERUS/LEHMANN, Derecho de obligaciones, cit., p. 12 a 14. V-se que alguns destes
excmplos de contratos tpicos com prestaes subordinadas de outra espcie so qualificados
por PONTES DE MIRANDA como negcios normalmente mistos, precisamente pelo fato de o
autor aceitar a existncia de mistura ex lege (a empreitada mista e o contrato de sociedade em
que a quota do capital social integralizada sob a forma de prestao de servios ou transmis-
so de domnio, posse ou uso).
s
" Em revises posteriores da obra de ENNECCERUS, LEHMANN teria adotado tal construo
(cf. Rui PINTO DUARTE, Tipicidade e atipicidade dos contratos, Coimbra: Almedina, 2000, p.
44 c 45). Ao expor a doutrina de ENNECCERUS, ADRIANO VAZ SERRA inicialmente inclui os
contratos tpicos com prestaes subordinadas de outra espcie dentre os contratos mistos,
unidade e pluralidade contratual alternativa entre contrato misto e cohgao entre
contratos resulta a insuficincia de alguns dos critrios propostos pela doutrina, ade-
quados (se tanto) somente para solucionar a segunda questo referida.
Feita essa advertncia, importa destacar que, por vezes, surgem dificuldades de
qualificao de alguns negcios primafacie passveis de configurao tanto como contra-
porem aofinalacaba por afirmar que tais contratos "distinguem-se dos contratos mistos" ("Unio
de contratos. Contratos mistos", Boletim do Ministrio da Justia, n. 91, dezembro de 1959, p.
14 e 102).
M0
Subdividindo os contratos mistos em contratos de tipo mltiplo c de tipo modificado, PEDRO
PAIS DE VASCONCELOS aparenta enquadrar os contratos tpicos com prestaes subordinadas
de outra espcie dentre os mistos de tipo modificado. Sua posio a esse respeito, entretanto,
no clara, pois ele equipara os contratos de tipo modificado somente aos contratos mistos
stricto sensu da classificao de MENEZES CORDEIRO, deixando de referir os "contratos comple-
mentares", expresso com a qual este autor designa os contratos tpicos com prestaes subor-
dinadas de outra espcie (Contratos atpicos, cit., p. 226 e 227).

114 115
tos nicos quanto como coligaes contratuais. Se o transportador se obriga a fornecer
acomodao e alimentao ao viajante; se o locador e o vendedor se obrigam a prestar
servios de conservao e manuteno da coisa locada ou vendida; se determinado con-
trato de compra e venda ou de depsito celebrado com escopo de garantia; se vrias
coisas so vendidas ou alugadas contemporaneamente; se dada operao de troca envolve
prestaes reciprocas previstas em instrumentos contratuais distintos e executados em
momentos diferentes, haver, nesses casos, contrato nico ou contratos coligados?
O problema no novo. Diversos critrios foram propostos na doutrina, porm
questes ideolgicas prejudicaram o debate, resumido disputa entre partidrios de
teorias "subjetivas", "objetivas" e eclticas. Por diversas vezes.a preocupao maior foi
rotular determinado autor como subjetivista ou objetivista, para ento repelir ou
adotar sua teoria, ao invs de analisar os resultados da aplicao do critrio proposto.
A doutrina italiana da coligao, que tanto se ocupou do tema, procurou ver, em
muitos casos tidos at ento como de contratos mistos, verdadeiros contratos coligados.
Nesse sentido, entendendo que somente h unidade contratual quando se apresenta jii-
ridica e economicamente impossvel obter determinado resultado sem o concurso de todas as
prestaes envolvidas no negcio (como se d, por exemplo, na utilizao de cofre ban-
crio), GIORCIANNI vislumbra casos de coligamento, por exemplo, na compra e venda em
que o vendedor tambm realiza o transporte da coisa vendida; no contrato de empreita-
da em que h cesso, ao empreiteiro, de local para habitao; na locao de quarto com
cesso de uso dos mveis que o guarnecem; na compra c venda de gros, vinho ou cer-
veja com cesso de uso do respectivo recipiente; na concesso de venda com exclusivi-
dade; no transporte martimo de pessoas com fornecimento de alimentao; e no con-
trato de transporte com coleta da mercadoria no domicilio do remetente'".
Afigura-se, entretanto, excessivo e desnecessrio qualificar tais casos como co-
ligao entre contratos. A prevalecer tal critrio, at mesmo a empreitada com forne-
cimento de material (dita "mista") seria, em tese, qualificada como coligamento entre
empreitada e compra e venda.
Ora, se certo que a doutrina mais antiga dos contratos mistos (tal como se v
em D E GENNARO), por desconhecer os prprios efeitos da coligao*''', enquadrou
como pertencentes quela categoria diversas hipteses hoje pacificamente qualificadas
como coligaes contratuais, igualmente certo inexistir, modernamente, razo para
ignorar ou para esvaziar as figuras do contrato misto e do contrato complexo.
Nos primrdios da doutrina dos contratos coligados, a gama de casos de coli-
gao era infinitamente menor do que a hoje existente. N o contexto atual, cresce a
necessidade de circunscrever a figura de modo a no misturar hipteses, que somen-
*" "Negozi giuridici collegati", cit., p. 24,25,40 e 41.
"' Vide o que foi dilo acerca da primeira fase da doutrina italiana da coligao no item 7.
116
"SMBfflISSK !"' - ' _ J 3 " F S ' " 4 i'-'*'---~^:..fl^'?.'-fiMg
te com base nela podem ser corretamente compreendidas e tratadas, com outros casos
nos quais a existncia de partes subjetivamente complexas, ou a pluralidade de pres-
taes a cargo de uma ou de ambas as parles, podem perfeitamente enquadrar-se no
modelo dos contratos complexos ou mistos. Os prprios tipos contratuais ganham,
hoje, em complexidade, no que configura verdadeira tendncia a admitir tipos con-
tratuais de contedo cada vez mais intrincado. Tal tendncia se reflete na prpria
definio de novos tipos contratuais54'5.
Em certa perspectiva, lcito afirmar, portanto, que a teoria dos contratos coliga-
dos nasce como contraposio teoria dos contratos mistos, que ignorava a possibilidade
de vnculos entre contratos combinados. Contudo, acabou pecando pelo excesso. Hoje
parece possvel reequilibrar os dois plos, restituindo categoria dos contratos complexos
e mistos casos indevidamente deslocados pelos autores da doutrina da coligao contra-
tual, e reservando a esta as hipteses em que ela se afigura de maior utilidade.
Com base nessas premissas, entendemos que os exemplos aludidos acima, dados
por GIORCIANNI e retomados pelos autores que o sucederam, tais como GASPERONI54',
SC:OGNAMK;LIO543, D I SADATO5"1 e MESSINEO 5 ", devem ser titios como casos de con-
trato nico54*.
'" Vide, por exemplo, a definio do contrato de transporte multimodal de cargas, contida na Lei
n. 9.611/98: "Ari. 3*. O Transporte Multimodal de Cargas compreende, alm do transporte em si,
os servios de coleta, unitizao, desunitizao, movimentao, armazenagem e entrega de carga
ao destinatrio, bem como a realizao dos servios correlatos que forem contratados entre a
origem c o destino, inclusive os de consolidao e dcsconsolidao documental de cargas."
Ml
O autor refere, dentre os casos de coligao: a compra e venda com transporte da coisa, por
conta do vendedor; o transporte com fornecimento de alimentao; e o contrato de trabalho
em que h uma locao entre o empregador e o empregado (presumivelmente de local para
moradia deste ltimo) ("Collegamento e connessione tra negozi", cil., p. 381, nota 73).
515
ScocNAMiGUo qualifica como casos de coligao "voluntria" a compra e venda em que o
vendedor tambm assume a obrigao de transportar a coisa vendida, ou de l-la em depsito
al a retirada por parte do comprador; a locao de imvel com a cesso de uso de mveis; e o
Iransporte com o fornecimento de alimentao ao viajante ("Collegamento negoziale" (verbe-
te), cit., p. 380).
546
O autor considera haver "coligao com contedo prevalentemente material" no caso de
compra c venda de mquinas com obrigao de manuteno por parle do vendedor, bem como
de locao de imvel com ofretamentode barco para locomoo at ele ou a partir dele ("Uni-
t e pluralit di negozi (Contributo alia dottrina dei collegamento negoziale)", cit., p. 433).
5,7
MESSINEO arrola, dentre os casos de coligao, "o transporte da mercadoria vendida, a ser efetuado,
pelo vendedor, ao local indicado pelo comprador" (II contratto in gnre, cit., tomo I, p. 728).
544
PONTES DE MIRANDA j qualificara como contratos nicos o transporte com alimentao, a
locao de quarto mobiliado com a prestao de servios de limpeza, a venda de mquina com
montagem e manuteno e a locao de imvel com contraprestao cm servios de portaria
{Tratado de direito privado, cit., lomo 111, p. 176,185 e 186).
117
 O reconhecimento de contrato nico, nessas hipteses, normalmente vem
atrelado existncia de contraprestao unitria. C o m efeito, a diversidade de contra-
prestao permite, conforme o caso, levar configurao de contratos coligados. Assim,
quando uma das prestaes meramente facultativa, como no transporte em que o
transportador oferece alimentao aos viajantes, mediante pagamento parte, no
seria exagero qualific-lo como transporte coligado a compra e venda. Em outras
hipteses, entretanto, a pluralidade de contraprestao assemelha-se menos decisiva,
como no caso do locatrio de um quarto de penso que pague mensalmente deter-
minada quantia a ttulo de aluguel e determinada quantia a ttulo de pagamento pela
utilizao da moblia.
Haver, igualmente, contrato nico, v.g., nas hipteses de contratos de viagem
turstica, em que prestao do adquirente correspondem mltiplas prestaes de
natureza distinta (transporte, hospedagem, passeios, alimentao etc. 5 "), as quais, mui-
to embora possam estar a cargo de sujeitos distintos, originam uma unidade econ-
mica (o "pacote turstico")55", bem como as avenas celebradas entre empresas gesto-
ras de fundos de investimento e seus clientes, tendo por objeto prestaes interligadas
(gesto de fundos, treinamento de mo-de-obra, licena de uso de banco de dados,
dentre outros), ainda que a contraprestao venha prevista de modo fracionado.
No deve surpreender o fato de, em algumas dessas hipteses, a prestao prin-
cipal de determinado modelo contratual desempenhar papel secundrio ou concor-
rente. As prestaes contratuais caracterizadas de modo menos rgido, tal como a
prestao de servios, prestam-se com maior facilidade transposio para outros tipos
contratuais. So as chamadas prestaes transtipicas^.O caso da prestao de custdia
*" Estabelece o arl. 2" da Diretiva 90/314/CEE: "Para os efeitos da presente directiva, entende-se
por: 1. Viagem organizada: a combinao prvia de pelo menos dois dos elementos seguintes,
quando seja vendida ou proposta para venda a um preo com tudo includo e quando essa
prestao exceda vinte e quatro horas ou inclua uma dormida: a) Transporte; b) Alojamento;
c) Outros servios tursticos no subsidirios do transporte ou do alojamento que representem
uma parte significativa da viagem organizada. A facturao separada de diversos elementos de
uma mesma viagem organizada no subtrai o operador ou a agencia s obrigaes decorrentes
da presente directiva."
>w
Afirma PONTES DE MIRANDA que a "heterogeneidade no desfaz a unitariedade, que se esta-
belece por necessidade tcnica do negcio com fim turstico nico" (Tratado de direito privado,
cit., tomo XLV, p. 19). Sobre a qualificao do contrato de viagem e a responsabilidade da em-
presa de turismo, vide ainda GUSTAVO TEREDINO, "A responsabilidade civil nos contratos de
turismo", Temas de direito civil, 2* edio, Rio de Janeiro: 2001, p. 217 e ss. Para JosE MIGUEL DE
SA MIRANDA, o objeto do contrato a viagem organizada, "entendida como um todo orgnico,
resultado de uma determinada combinao de diversos servios", e no os servios singulares
nela compreendidos (O contrato de viagem organizada, Coimbra: Almedina, 2000, p. 43).
5,1
Em sentido semelhante, ROPPO, II contratto, cit., p. 426 e 427.
118
emblemtico. O dever de custdia, embora essencial ao contrato de depsito, tambm
se encontra presente, v.g., no penhor (cabendo ento ao credor ou ao devedor pigno-
ratcio, conforme o subtipo contratual), no comodato, no transporte (existindo du-
rante o transporte e, eventualmente, tambm antes e depois dele), na locao e na
alienao fiduciria em garantia.
17. P A R M E T R O S PARA DISTINGUIR A C O L I G A O CONTRATUAL DO
CONTRATO NICO
17.1. LIMITES DOS TIPOS CONTRATUAIS DE REFERNCIA
A distino entre unidade contratual e pluralidade contratual unida delicada,
havendo mesmo quem renuncie elaborao de critrio preciso5':.Tendo em mente,
contudo, as consideraes acima feitas, afigura-se vivel apontar as trs seguintes co-
ordenadas, a fim de qualificar determinada Jattispecie contratual como contrato nico
ou cohgao entre contratos: (i) os limites dos tipos contratuais de referncia, sejam
eles legislativos ou scio-jurisprudenciais; (ii) a participao de diversos centros de
interesse na relao jurdica ou nas relaes jurdicas envolvidas; e (iii) unidade ou
diversidade instrumental, temporal e de contraprestao55'.
Haver, ento, a princpio, contrato nico quando o ripo contratual for sufi-
cientemente flexvel a ponto de abarcar as diversas prestaes contratuais em jogo;
quando figurem somente duas partes ou, figurando mais de duas, quando o interesse
de todas elas for indissocivel e disser respeito operao econmica subjacente como
um todo; quando houver compatibilidade temporal entre as prestaes, bem como,
secundariamente, unidade de contraprestao.
A contrario sensu, nas hipteses mais ntidas de contratos coligados encontra-se
presente ao nienos um dentre os trs fatores seguintes: (a) incongruncia ou insuficincia
" Nesse sentido, ANDREAS VON TUIIR, ao tratar da unidade e pluralidade do negcio jurdi-
co, observa que "|e|m matria de identidade e unidade de figuras jurdicas no existe um
critrio seguro". No obstante, considera que, no campo dos negcios jurdicos inter vivos,
"a unidade do ato no implica necessariamente a unidade do negcio; requer-se tambm que
os efeitos jurdicos que foram estabelecidos contemporaneamente, por seu fim e significao
econmica se relacionem intimamente enlrc si" {Derecho civil, volume 11, Madrid: Marcial
Pons, 2005, p. 173).
m
Ao tratar da qualificao dos elementos acessrios ao contrato de sociedade como clusulas
ou contratos acessrios, OPPO emprega, embora de modo no totalmente sistemtico, os cri-
trios da compatibilidade do tipo societrio com os elementos acessrios, da diversidade de
partes e da unidade documental (Contratti parasociali, cit., passim, e"Le convenzioni paraso-
ciali ira diritto delle obbligazioni e diritto delle societ", cit., p. 522).
119
dos tipos contratuais envolvidos, isoladamente considerados, em relao operao econmica
subjacente; (b) figurantes que somente participam de um ou de alguns dos contratos coligados; e
(c) diversidade temporal, de contraprestao ou instrumental (previso de clusulas especficas
para cada um dos contratos).
Analisemos brevemente cada um dos trs parmetros apontados. Em primeiro
lugar, h determinados tipos de coligao contratual em que a qualificao como
contrato nico afastada, de plano, to s em virtude dos limites do tipo ou dos tipos
contratuais de referncia. Tais limites variam, porquanto h tipos com maior ou menor
elasticidade, isto , com alta ou baixa definio554.
Assim, se dado negcio de atribuio patrimonial celebrado com escopo de
garantia, de custdia ou de administrao, configurando negciofiducirio,o acordo
entre fiduciante e fiducirio, por meio do qual se estipula que este exercer com
determinado escopo as posies jurdicas constitudas por fora do negcio de atri-
buio patrimonial (dito contrato fiducirio ou pactumfiduciae)no poder ser tido
como mera clusula ou parte deste contrato. A impedi-lo estar o prprio limite dos
aludidos tipos contratuais, que no consentem com a incluso de semelhantes clu-
sulas, exceto nas hipteses legais expressas. Disringuem-se, ento, os negcios "fiduci-
rios" tpicos (somente ditos "fiducirios" em sentido amplssimo), dos verdadeiros
negcios fiducirios, estruturados por meio de uma coligao entre negcio de atri-
buio patrimonial e contrato fiducirio (pactumfiduciae). sendo esse ltimo contrato
necessariamente atpico.
Algo semelhante ocorre na coligao com escopo fraudulento, muito embora
nesta ltima possa haver contratos sucessivos, caracterstica que por si s afastaria a
qualificao de contrato nico ( o caso de vendas sucessivas de imvel com partes
distintas, realizadas com o escopo de elidir norma proibitiva de aquisio da coisa por
aquele que, no segundo contrato,figuracomo comprador).
Deve-se notar, contudo, que a incongruncia entre o fim prtico c a funo
tpica no acarreta a necessidade de construir um negcio jurdico autnomo, cujo
contedo seja o acordo quanto ao novo fim prtico almejado pelas partes, e, portanto,
no suficiente para justificar a existncia de dois negcios jurdicos555. Basra assinalar
que o negcio indireto pode vir estruturado sob a forma de negcio nico ou de
coligao contratual.
O critrio da incompatibilidade entre o tipo contratual de referncia c a ope-
rao econmica subjacente tambm desempenha papel relevante no caso de acordos
parassociais que contm prestaes incompatveis com o tipo societrio adotado.
Nesse sentido, ROPPO, // contratto, cit., 425 a 427.
AuRicciiio, A simulao no negcio jurdico, cit., p. 56.
120
Em outros casos, no obstante inexista verdadeira incompatibilidade entre os
tipos contratuais de referncia e a operao como um todo (ou parte dela), nenhum
daqueles , isoladamente considerado, suficientemente amplo para regular todos os
elementos do contedo contratual que so prprios de outro tipo.Via de regra, pre-
sentes dois contratos tpicos (do ponto de vista legislativo ou scio-jurisprudencial),
e no meras prestaes isoladas, no haver contrato nico, ainda que um dos contra-
tos possa ser dito, no caso concreto, preponderante, e no seja incompatvel com a
prestao principal do outro contrato. Os casos de contratos de franquia coligados a
contratos de locao ou sublocao, por exemplo, no obstante algumas manifestaes
no sentido de uma unidade negocial, vm sendo corretamente qualificados pela ju-
risprudncia nacional como contratos coligados55*. Isso porque, alm da existncia de
contratos tpicos, h leis especficas regulando-os, o que praticamente impossibilita a
configurao de contrato nico.
A considerao dos tipos contratuais e de sua potencialidade expansiva, alm de
vir ao encontro da moderna doutrina do tipo, torna mais realista a qualificao dos
casos concretos. Muito embora do ponto de visu tcnico seja sustentvel, por exemplo,
qualificar a relao jurdica instaurada entre o vendedor e o comprador de determina-
do bem acondicionado em embalagem ou vasilhame (que dever ser retornado uma
vez consumido o bem) como contrato de depsito, tal qualificao parece artificiar51.
Havendo compatibilidade entre a compra e venda c a prestao acessria de custdia
da embalagem, celebrados os contratos entre partes idnticas e com unidade temporal,
afigura-se mais correto qualificar afallisperie como contrato tpico de compra e venda
com prestao subordinada de outra espcie (contrato nico, ainda que complexo).
Pelas mesmas razes, tambm parece prefervel qualificar como contrato nico
casos como o do contrato de locao em que parte do aluguel paga por meio de
reforma realizada pelo inquilino ou antecipadamente entregue ao locador, que em
contrapartida compromete-se a reformar o imvel55* (outra possibilidade seria quali-
ficar a fattispecie como coligao contratual formada por contrato de locao e con-
trato de empreitada ou financiamento da obra).Tratar-se- de contrato nico, simples
ou, quando muito, misto55'. A prestao que o locador se obrigou a realizar,em troca
SM
Vide o item 21.2.
" : A qualificao criticada foi dada por FABIO KONDER COMPARATO, em conhecido parecer
sobre contrato de venda de bebidas ao consumidor ("Qualificao do contrato relativo a vasi-
lhames e engradados, na distribuio e na venda de bebidas a consumidor. Concorrncia des-
leal na sistemlica destruio de vasilhames e bebida fabricada por concorrente", Novos ensaios
e pareceres de direito empresarial, Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 335).
,M
Casoreferidopor CASTIGUA, "Negozi collegati in funzione di scambio", cit., p. 398 e 399.
m
Sobre as locaes mistas, vide GIANLUCA SICCHIERO, Il contralto con causa mista, cit., p. 68 e ss.
121
 da antecipao do pagamento de alguns aluguis, tem cunho nitidamente preparat-
rio em relao prestao principal, tpica do contrato de locao, estando, pois, a ela
subordinada.
17,2. PARTICIPAO DE MAIS DE DOIS CENTROS DE INTERESSE.
C O L I G A E S CONTRATUAIS E CONTRATOS PLURILATERAL
Em segundo lugar, pode ser decisiva para a caracterizao da cohgao contra-
tual a participao de mais de dois centros de interesse na relao jurdica ou nas re-
laes jurdicas envolvidas.
Trata-se da coligao com partes distintas, tal como se d, v.g., no financiamen-
to de venda para consumo, no leasing financeiro c na relao entre contrato-base e
subcontrato. Nessas hipteses, o fato de um ou mais figurantes participarem somente
de um ou de alguns dos contratos coligados parece implicar a impossibilidade de
5
configurar contrato nico "'. Nesse ponto, atinge-se a fronteira entre os contratos
coligados c os contratos plurilaterals.
Contratos plurilaterals so aqueles eficazes perante trs ou mais partes. Normal-
mente, tm escopo associativo, como o contrato de sociedade c o contrato de consr-
cio intcrempresarial. Modernamente discute-se a possibilidade de configurar contratos
56
plurilaterals de troca. Controverte-se tanto sobre a admissibilidade da figura ' quanto
sobre algumas de suas possveis hipteses. O tema ainda pende de desenvolvimento 11a
doutrina, o qual, ao que nos parece, somente poder ser realizado a contento median-
te a anlise paralela dos casos de contratos eficazes perante terceiros.
Casos relativamente pacficos de contratos plurilaterals (cuja subespcie o con-
trato trilateral), quer se os entenda como contratos associativos ou como contratos de
5 to nico (eventualmente plurilateral) ou de contratos de transporte coligados.
troca, so: cesso de posio contratual ", contrato de transao com nuis de duas partes,
contrato de diviso de bens com mais de duas partes e alguns contratos imobilirios com
mais de duas partes, envolvendo construo de imvel e permutas sucessivas.
" Acerca da estrutura do leasingfinanceiro,vide o item 5.2, supra.
*' Admitem a existncia de contratos plurilaterals de troca, no associativos ou sem "comunho
de escopo" GIANROBERTO VILLA (Inadempimento e contratto plurilaterale, cit., p. 25 e ss.) e
FBIO VALENZA (Attivit negoziale e rapporta giuridko plurilaterale senza comunione di scopo,
cit.). Em sentido contrrio, ROPPO sustenta que todo contrato plurilateral tem comunho de
escopo, pois "a presena de trs ou mais partes impede a configurao da troca, ou, ao menos,
de configur-la com a nitidez que esta assume entre duas partes" (// contratto, cit., p. 441).
MESSINEO tambm nega a possibilidade de configurar contratos plurilaterals sem comunho
de escopo (11 contratto in gnre, cit., tomo I, p. 604 e ss.).
" CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO, Cesso da posio contratual, cit., p. 193 a 195, nota 2.
122
Mais problemtica, contudo, a qualificao do contrato de depsito em garan-
tia e do contrato de transporte de mercadorias, ambos qualificveis como contratos
trilaterais ou como contratos a favor de terceiro 5 ' 3 .
De qualquer modo, o certo que a categoria dos contratos plurilaterals
bastante restrita, dependendo de uma comunho de interesses entre todas as partes
a qual, ainda que no configure uma "comunho de escopo" no sentido associati-
vo, reflete uma posio de certo m o d o equidistante das partes em relao ao n e -
gcio, dificilmente verificvel nos casos de coligao com partes distintas. Pense-se,
por exemplo, nos casos de financiamento de venda para consumo, nos quais, no
obstante a "atuao concertada" das partes que no figuram cm ambos os contratos
coligados (o financiador e o vendedor), a participao de cada uma reflete interes-
ses claramente distintos.
Ademais, j se criticou a tendncia a qualificar hipteses claras de cohgao
envolvendo mais de duas partes como contratos nicos trilaterais, sob a bandeira do
"contrato-operao econmica", analisando-se, ento, os casos emblemticos do leasing
financeiro e do financiamento de venda para consumo 564 . Lembre-se aqui que o modo
mais fiel e congruente de representar a realidade das operaes econmicas trilaterais,
notadamente quando no h comunho de escopo (em sentido estrito), por meio
da considerao da existncia de uma cohgao contratual w- '.
Parece til, por fim, referir determinadas espcies de contrato de transporte. Se
o viajante ou o proprietrio da coisa a ser transportada celebra contrato tendo por
objeto o transporte da pessoa ou da coisa ao longo de um percurso em que haver
presena de transportadores sucessivos (seja transporte por um nico meio, seja o
chamado transporte misto ou multimodal), poder-se-ia indagar se se trata de contra-
Para alguns autores, cada contrato de transporte representar uma etapa da
operao global, havendo, portanto, contratos coligados566.
564
Sobre esta modalidade de depsito, vide FAMO KONDER COMPARATO ("Depsito em garantia
de terceiro em armazm geral", Ensaios epareceres de direito empresarial, Rio de Janeiro: Foren-
se, 1978, p. 361 a 371). Sobre a qualificao do contrato de transporte de mercadorias como
"contrato trilateral assncrono", vide FRANCISCO COSTEISA DA ROCHA, O contrato de transporte de
mercadorias. Contributo para o estudo da posio jurdica do destinatrio no contrato de trans-
porte de mercadorias, Coimbra: Almedina, 2000, p. 236 e ss.
** VWe os itens 5.2 e 5.3.
M
COLOMBO, Operation! economiche e collegamento negoziale, Padova: CEDAM, 1999, p. 215
a 224.
M
a posio de TEYSSIE, para quem a indivisibilidade da operao acarreta a indivisibilidade
do conjunto contratual (Lesgroupes de contrats, cit., p. 102a 105).
123
 Para outros.se todos os transportadores se vinculam de modo unitrio ao con-
tratante (contrato plurilateral), o que normalmente se d em virtude de o primeiro
transportador representar os demais54', haver transporte cumulativo, caracterizado pela
"unicidade de contrato e pluralidade de transportadores "' 6 \ j na hiptese de um dos
transportadores (via de regra o primeiro) assumir a obrigao de realizar o transporte
cm determinado trecho, bem como de contratar, por conta do cliente, outros trans-
portes, haver transporte combinado, caracterizado pela combinao entre contrato de
transporte e contrato de expedio56''.
No mbito do transporte multimodal de cargas, a Lei n. 9.611/98 procurou
resolver expressamente a questo, dispondo que o transporte em questo " regido
por um nico contrato", no qual o operador de transporte multimodal atua "por meios
prprios ou por intermdio de terceiros" (cf. arts. 2", caput e 5", rapid)5''1.
Na hiptese de o operador de transporte multimodal atuar por intermdio de
subcontratados, haver coligao entre o contrato de transporte multimodal e os
subtraiisportes, verdadeiros subcontratos. O subtransportador responde solidariamen-
te na hiptese de "a perda, dano ou atraso na entrega da mercadoria ocorrer em um
segmento de transporte claramente identificado" (art. 17, 5 o , da Lei n. 9.611/98).
Em se tratando de coligao unilateral5", o contrato de transporte multimodal no
dever sofrer influncia dos subcontratos.
17.3. C R I T R I O S SUBSIDIRIOS: DIVERSIDADE INSTRUMENTAL,
T E M P O R A L E D E C O N T R A P R E
Em terceiro lugar, surgem alguns critrios "subsidirios", porm no menos
importantes, a fim de qualificar determinado contrato in concreto como coligao
contratual ou como contrato nico.
*' O Cdigo Civil prev que, na hiptese de transporte cumulativo, todos os transportadores
(parles do contrato nico) respondem pelo dano causado, ressalvada a apurao da responsa-
bilidade entre eles (cf. art. 756).
w
PONTES DE MIRANDA, Tratado de direito privado, cit., tomo XLV, p. 27 e 28.
*' PONTES DE MIRANDA, Tratado de direito privado, cit., tomo XLV, p. 25 a 27.
K de contratos de adeso, cm geral).
" Dispe a lei: "Art. 2. Transporte Multimodal de Cargas aquele que, regido por um nico
contrato, utiliza duas ou mais modalidades de transporte, desde a origem at o destino, c
executado sob a responsabilidade nica de um Operador de Transporte Multimodal. [...)." O
art. 5, caput, define o operador de transporte multimodal como "a pessoa jurdica contratada
como principal para a realizao do Transporte Multimodal de Cargas da origem at o destino,
por meios prprios ou por intermdio de terceiros".
" ' PEDRO ROMANO MARTINEZ, O subcontrato, cit., p. 197.
124
Dentre tais critrios, destacam-se a diversidade instrumental, a temporal e a de
contraprestao.
A diversidade instrumental, por si s, no acarreta a pluralidade contratual.
Sabe-se que um nico contrato pode ser celebrado mediante diversos instrumentos
contratuais, na medida em que esses dizem respeito somente forma do contrato.
Muitas vezes, no entanto, a diversidade instrumental traduz a separao das clusulas
prprias de cada um dos contratos envolvidos no negcio, de modo a praticamente
descartar a possibilidade de unidade contratual. Diversidade instrumental correspon-
der, ento, no mera existncia de mais de um instrumento contratual, mas se-
gregao de pores do contedo do negcio, de modo que cada uma delas tenha
um sentido c uma dinmica prpria, isto , autonomia estnitural. No caso de negcios
solenes, a diversidade formal poder ser um fator ainda mais relevante.
Em outras palavras, a diversidade instrumental, quando reflita a inteno de
segregar pores do contedo do negcio, sob nomen iuris prprio c com clusulas
distintas, traduzir urna opo consciente e estratgica das partes, desejosas de estru-
turar a operao econmica subjacente por meio de dois ou mais tipos contratuais
conhecidos, com as vantagens da advindas.
Com efeito, nas operaes de maior vulto econmico, em que as partes nor-
malmente se valem de profissionais experientes e at mesmo especializados para as-
sessor-las, a diversidade instrumental (no sentido acima referido) dever ser interpre-
tada como opo consciente pelos tipos contratuais envolvidos. Muitas vezes, h um
instrumento cuja nica funo regular a relao entre os diversos contratos inte-
S T A O
grantes do negcio.
As razes para a escolha de uma determinada estrutura contratual variam.
Como nota D'ANGELO. a configurao de uma operao econmica mediante plu-
ralidade de contratos pode ser devida, por exemplo, oportunidade de regular estas
fraes da operao por meio do regime jurdico tpico de cada contrato adotado,
ou inteno de segregar determinada poro negocia], dotando-lhe de "um certo
grau de autonomia", com o objetivo de reforar determinada posio jurdica frente
contraparte ou frente a terceiros'71. Em ambos os casos, como se v, tais razes
devero ser preservadas pelo intrprete, exceto quando houver razo para descon-
siderar a estrutura dada pelas partes, como na ocorrncia de fraude, de simulao c
de abuso do poder contratual (notadamente cm casos de contratos de consumo e
Assim, por exemplo, cm diversos casos de fornecimento de combustveis e
comodato celebrados mediante instrumentos separados, cada qual com clusulas pr-
i7
' Contratto e operazione econmica, cit., p. 90 a 92.
125
 prias e distintas (v.g., clusula penal), o Supremo Tribunal Federal decidiu estar diante
de cohgao entre contratos5".
O critrio da diversidade temporal, por sua vez, mostra-se decisivo nas coligaes
entre contratos de execuo instantnea e contratos de durao, ou entre contratos com
prazos distintos. Nestas hipteses, dificilmente poder-se- falar em contrato nico.
Por fim, no tocante unidade ou diversidade de contraprestao, preciso
relativizar a afirmao, por vezes encontradia, no sentido de que ta] critrio apto a
decidir a qualificao de uma situao de fato concreta enquanto contrato nico ou
pluralidade de contratos.
Conquanto no se descarte que a unidade de contraprestao, aliada s demais
circunstncias relevantes, leve a interpretar e a qualificar determinado contrato como
nico, por vezes o modo de fixao da contraprestao ser absolutamente irrelevan-
te. Isso acontecer, exemplificativamente, quando a contraprestao for determinada
pelo predisponente (no caso de contratos formados mediante adeso a clusulas con-
tratuais predispostas), ou quando a unidade ou a diversidade de contraprestao for
contrariada pelo fim contratual concreto.
O exemplo do contrato de viagem turstica interessante. Afigura-se irrelevante,
para fins de qualificao do contrato, que a contraprestao a ser paga pelo consumidor
do pacote seja fixada de modo global (v.g., o pacote turstico por ar), ou que haja refe-
rncia a valores relativos s diversas contraprestaes (ug., transporte areo, hospedagem
e passeios, integrantes do pacote turstico por a, bec, respectivamente, totalizando x).
N o mbito do direito europeu, o art. 2" da Diretiva 90/314/CEE estipula que
o contrato de viagem organizada se caracteriza pela combinao de, ao menos, dois
dentre determinados elementos previstos pela lei, "quando seja vendida ou proposta
para venda a um preo com tudo includo". A referncia ao "preo com tudo includo"
parece qualificar a unidade de contraprestao como elemento essencial do contrato.
JOS MIGUEL DE S MIRANIA acertadamente afirma, contudo, que o "preo com tudo
includo no , como tal, mais do que um ndice da existncia do elemento 'combina-
o', ou organizao, da viagem e, em conseqncia, da sua natureza unitria"5'4.
"'VWe o item 21.3.
"4 O contrato de viagem organizada, cit., p. 114 a 117. Aduz o autor: "Permitir que o preo
global fosse uma caracterstica essencial do conceito de viagem organizada, seria dar a possibi-
lidade s agncias de viagem de alterarem a forma de publicitao, facturao ou negociao
das viagens c, em lugar de um nico preo, estabelecerem os preos individuais dos vrios
servios, alegando que no existia um preo com tudo includo e, logo, no estando a viagem
sujeita ao regime especial das viagens organizadas. Entendemos, pois, que, ainda que no seja
vendida a um preo global, fazendo o cliente o pagamento individual dos diversos servios,
poderemos estar na presena de uma viagem organizada, desde que verificados os restantes
requisitos essenciais da sua existncia" (ob. cit., p. 117).
126
Por fim, o critrio da contraprestao pe-se no que diz respeito s vendas
cumulativas de imveis575. Quando celebradas entre as mesmas partes e no mesmo
instrumento contratual, aquele parece ser o nico parmetro capaz de orientar a
qualificao como compra e venda nica ou como pluralidade de compras c vendas,
cada qual tendo por objeto um dos imveis. No obstante, igualmente importante, a
nosso ver, a anlise de todas as circunstncias interpretativas relevantes (art. 112 do
Cdigo Civil), dentre as quais se afiguram pertinentes, a priori, o comportamento
anterior e posterior das partes (a includas as tratativas e a fase prc-contraiual), a lo-
calizao dos imveis e o seu verdadeiro valor de mercado.
i8. AUTONOMIA ESTRUTURAL E NEXO EXISTENTE ENTRE CONTRATOS
COLIGADOS
Tendo-se discorrido acerca do primeiro elemento caracterstico da coligao
(a pluralidade de contratos), bem como definidos os limites da figura pertinentes a tal
elemento (o contrato nico, em suas diversas modalidades), cabe prosseguir com o
estudo do nexo contratual, sem o qual no h unio entre contratos.
O vnculo existente entre contratos coligados usualmente qualificado como
funcional. Delineia-se, assim, certa contraposio entre autonomia estrutural e nexo
funciona], a permear diversos aspectos da doutrina da coligao contratual. A fim de
evitar interpretaes superficiais sobre essa dicotomia, importa apontar alguns dos
significados usualmente atribudos s expresses "estrutura contratual" e "funo
contratual", partindo do mbito do negcio jurdico em geral.
18.1. ESTRUTURA E F U N O D O N E G C I O JURDICO E D O CONTRATO
H uma vasta gama de sentidos da palavra "estrutura"57,>. De origem etimolgica
"5 MESSINEO, referindo-se ao art. 1.540 do Codice Civile, sustenta que a venda cumulativa de
imveis, no obstante a pluralidade de prestaes (de mesmo tipo, mas com objeto mltiplo),
unitria, na hiptese de contraprestao nica e unidade instrumental (// contratto in gnre,
cit., tomo I, p. 703). O aludido dispositivo preceitua: "Art. 1.540. Venda cumulativa de imveis.
Se dois ou mais imveis so vendidos com o mesmo contrato por um s e mesmo preo, com
a indicao da medida de cada um deles, e se descobre que a quantidade menor em um c
maior no outro, faz-se a compensao at a concorrncia devida; o direito ao suplemento ou a
diminuio de preo cabe cm conformidade das disposies acima estipuladas." No origin^
"Art. 1S40. Vendita cumulativa di pi immobili. Sc due o pi immobili sono stati venduti con
lo stesso contratto per un solo e medesimo prezzo, con l'indicazione delia misura di ciascuno
di essi, e si trova che la quantit c minore nelTuno e maggiore ncll'altro, se ne fa la compensa-
zione fino alla debita concorrenza; il diritto al supplemento o alla diminuzione del prezzo
spetta in conformit delle disposizioni sopra stabilit."
>;6
Para uma rica discusso em diversos ramos cientficos, vide ROGER BASTIDE (coord.), Usos
127
latina, o termo deriva do verbo /fuere,"construir", a indicar seu primeiro sentido, prprio
da arquitetura e, como tal, relativamente concreto. N o sculo XVII, o vocbulo passa a
ser empregado na anatomia e na gramtica e, no sculo XIX, expande-se quase gene-
ralidade das cincias. Parece possvel, contudo, identificar ura ncleo significativo comum
do termo, correspondente a "conjunto de partes" e "relao das partes no /Mi"577.
ROGER BASTIDE aponta dois "sentidos gerais" de estrutura. O primeiro, que pode
ser dito concreto ou realista, c prprio das "cincias sociais 'concretas'" (psicologia,
direito, economia poltica) e "faz da estrutura uma definio do objeto", tornando-a
parte dele. J o segundo, abstrato ou idealista, "faz dela [da estrutura] uma construo
conformadora do objeto", isto , um modelo intelectual das relaes latentes no
objeto (opostas s relaes reais). Nesse ltimo sentido, estrutura designa modelo ou
sistema de relaes578.
N o campo do direito, o termo usualmente empregado no sentido de "orga-
nizao", em anttese com "funo" ou "funcionamento". E o que esclarece JEAN
CARJIONNIER, aduzindo: "'Estrutura' como a anatomia cm oposio fisiologia:
pensa-se nos rgos endurecidos pela disseco em contraste com os movimentos da
vida. Surge da uma anttese, que se tornou corrente nas exposies jurdicas, entre
estrutura e funcionamento, onde estrutura sinnimo de organizao (por exemplo,
estrutura e funcionamento da tutela)"57'.
Em uma primeira aproximao, portanto, a idia de "estrutura do contrato"
liga-se sua composio, isto , anlise de suas partes ou elementos5*'. O estudo
analtico, no pode, contudo, descuidar da unidade estrutural do negcio jurdico5",
e sentidos do termo "estrutura" - Nas cincias humanas e sociais, So Paulo: Herder e Editora da
USP, 1971. Vide ainda MASSAUD Moisf s, "Estrutura" (verbete), in Dicionrio de lermos literrios,
4* edio, So Paulo: Cultrix, 1985, p. 211 a 217.
s considerar o do outro. Em abstrato, possvel dissoci-los com nitidez; na prtica, porm,
" BASTIDE, "Introduo ao estudo do termo 'estrutura'", in Usos e sentidos do termo "estrutura",
cit., p. 1 a 3.
"* "Introduo ao estudo do termo 'estrutura'", cit., p. 8 a 11.
"" "As estruturas em direito privado", in Usos e sentidos do termo "estrutura", cit., p. 74. Aduz o
autor que, mediante a introduo do conceito de estrutura contratual, em substituio a "figu-
ra" ou "perfil" contratual, "na descrio do fenmenojurdico se acrescenta uma terceira dimenso,
uma espcie de sentido de profundidade" (ob. cit., p. 72 e 73).
" MARIA DEL CARMEN GETE-ALONSO Y CALERA define estrutura contratual como a "compo-
sio interna do contrato", dizendo ela respeito "maneira de estar composto ou formado o
contrato: a cada um dos elementos que a lei considera necessrios para que se possa falar dele"
(Estructura yfuncin dei tipo contractual, Barcelona: Bosch, 1979, p. 693 e ss., cm especial p. 698
e 701). Vide, ainda, a delimitao dos elementos do negcio jurdico exposta por ANTONIO
JUNQUEIRA DE AZEVEDO (Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, cit., passim).
541
Ao iniciar o estudo da "estrutura do negcio jurdico", FEDERICO DE CASTRO Y BRAVO alerta
que o "mtodo analtico", caracterizado pelo estudo separado dos elementos do negcio, encer-
128
Essa constatao, entretanto, insuficiente. Cumpre atentar para o fato funda-
mental de que "estrutura" denota uma unidade indissolvel resultante da fuso deforma e
contedo*2. BETTI esclarece o ponto, com a profundidade habitual: "A estrutura do
negcio jurdico compreende, assim, tanto a forma como o contedo. Forma o modo
como o negcio , ou seja, como se apresenta diante dos outros na vida de relao: a
sua figura exterior. Contedo aquilo que o negcio , intrinsecamente considerado:
a mafatlispecie interior, que ao mesmo tempo frmula c idia, palavra c significado:
termos, esses, cuja coligao tarefa da interpretao"5*1.
Nem todo elemento do negcio jurdico elemento de sua estrutura. H, como
nota ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, de um lado elementos constitutivos ou intrn-
secos, que poderiam ser ditos "estruturais" e, de outro, elementos "que, no fazendo
parte integrante do negcio, so, porm, indispensveis sua existncia [...]." Estes
ltimos so os chamados "elementos gerais extrnsecos" e correspondem ao agente,
ao lugar e ao tempo5"4.
Nesse sentido, por vezes dito que a parte ou as partes do negcio (ou as
partes do contrato) no so elementos, porm termos entre os quais o negcio se
forma585. Para os autores que distinguem o contedo do objeto negocial, este tambm
ra o perigo de obscurecer a unidade do negcio, "poisa aludida unidade orgnica de sua funo
corresponde a de sua estrutura", dal a necessria cautela em relao "considerao exclusiva-
mente anatmica do negcio" (El negocio jurdico, reimpresso da edio de 1971, Madrid:
Civilas, 1997, p. 56).
'" Tratando da noo de "contedo" no mbito literrio, MASSAUD Moists esclarece: "Sinni-
mo de/ou tomado na acepo de 'essncia', 'matria', 'fundo' ( Francs fond), 'mensagem', 'dou-
trina', 'assunto', 'pensamento', 'ideologia', etc, o vocbulo 'contedo' encerra um sentido que,
ambguo por natureza, somente se caracteriza em funo da palavra 'forma': a rigor, os dois
termos se implicam mutuamente, de modo que equacionar o significado de um pressupe
tendem a confundir-se inextricavelmentc, estabelecendo uma unidade indissolvel, por alguns
denominada 'estrutura', entendida como 'todo sistema de signos ou estrutura de signos que
serve a determinado fim esttico' (Ren Wellek e Austin Warren, Teoria Literria, Ir. esp., 2* ed.,
1959, p. 167)" ("Contedo" (verbete), in Dicionrio de termos literrios, cit., p. 96 e 97).
5,1
Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 125. Nota-se como, na teoria geral do negcio
jurdico, as diversas teorias implicam diversas concepes sobre a estrutura do negcio. Para os
voluntaristas, o negcio jurdico , do ponto de vista estrutural, a declarao de vontade, corres-
pondendo a declarao forma, e a vontade ao contedo negocial. J para os objelivistas o ne-
gcio jurdico ser o ato de autonomia privada, ou ato de regramento de interesses, sendo o ato
a forma e o regramento (ou arranjo, assetto) de interesses o contedo (BETTI, ob. cil., p. 55).
5,4
Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia, cit., p. 32 e 33. Note-se que o autor emprega
o termo objeto como sinnimo de contedo, c arrola, como elementos intrnsecos (estruturais),
a forma, o objeto e as circunstncias negociais (ob. cit., p. 32).
"5 FRANCESCO SANTORO-PASSARELLI, Dottrine generali del diritto civile, 9* edio, reimpresso,
Napoli: lovene, 1997, p. 129.
129
no seria elemento (da estrutura) do negcio. Por objeto entende-se, ento, a matria
ou o quid sobre o qual opera a regulao negocial586, podendo, enquanto tal, ser defi-
nido como os interesses regulados por meio do negcio 587 ou como o bem em sen-
tido amplo, isto , o "ponto de referncia objetivo" do interesse tutelado58".
O negcio jurdico possuiria, assim, termos subjetivos e termos objetivos5"',
inconfundveis com a sua estrutura.
Se a forma do negcio jurdico , grosso modo, a declarao, e o seu contedo
corresponde ao regramento de interesses, a definio do negcio a partir destes dois
elementos no apanha, todavia, o instituto em sua totalidade, pois no considera a
funo do negcio jurdico.
Para BETTI, a estrutura negocial, representada pela forma (o "como") c pelo
contedo (o "que coisa") do negcio, esttica, ao passo que a funo negocial (o
"porqu"), por ele equiparada "causa" do negcio, sua razo de ser, prende-se
considerao dinmica da autonomia privada. Afinal - prossegue o autor-, o neg-
cio jurdico no um fim em si mesmo; ao contrrio, com ele almeja-se sempre "um
dos escopos prticos tpicos que governam a circulao dos bens e a prestao dos
servios, na interferncia entre as vrias esferas de interesses que entram em contato
na vida social [...]. Em qualquer negcio, analisado em seu contedo, pode-se distin-
guir logicamente um regramento de interesses nas relaes privadas, e, concretizada
nele - quando, como normal, no tenha sido cortada - , uma razo prtica tpica a
**" "Do contedo deve dislinguir-se o objecto-, este tem a ver no com a regulao em si, mas
com o quid sobre que ir recair a relao negocial propriamente dita. Por exemplo, celebrado
um contrato de compra e venda, verifica-se que: - as regras aplicveis, por via dele, s partes,
constituem o seu contedo; assim, a transmisso da propriedade e as obrigaes de entrega da
coisa e do preo |...|; - a coisa ou o direito transmitidos formam o seu objecto" (MENEZES
CORDEIRO, Tratado de direito civil portugus, volume I, tomo 1,2" edio, 2000, p. 480).
**' BETTI entende prefervel falar em interesse pois mesmo quando o negcio jurdico tem por
objeto coisas estas no so tomadas em abstrato, mas simrelacionadasaos sujeitos e analisadas
conforme a sua aptido para atender s necessidades da vida social ( 7oria generale del negozio
giuridico.cM., p. 81 e 232).
5M
a posio de GIOVANNI BATTISIA FERRI, para quem o termo "bem" compreende no so-
mente a coisa, mas tambm todos os outros valores e utilidades, normalmente econmicos,
aptos a servir de ponto de referncia objetivo do negcio jurdico (II negozio giuridico Ira liber-
ta e norma, reimpresso corrigida da 5* edio, Rimini: Maggioli, 1995, p. 178 a 181).
ss
* SANTQRO-PASSAREU.1, Dottrine generali del diritto civile, cit., p. 129 e 130. Em sentido seme-
lhante, CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO considera que os sujeitos e o objeto da relao jur-
dica no esto integrados em sua estrutura, correspondendo esta ao "contedo" ou "cerne" da
relao. Aduz o autor, com maior preciso, que o contedo da relao jurdica constituiria a sua
"estrutura interna" (Teoria geral do direito civil, 3* edio, Coimbra: Coimbra Editora, 1999, p.
168 e 169).
130
este imanente, uma'causa', um interesse social objetivo e socialmente controlvel. a
qual deve corresponder"59".
O que confere unidade ao todo, isto , ao conjunto dos elementos constitutivos
da estrutura contratual, precisamente a funo. Todos os elementos se subordinam
"totalidade e unidade funcional do todo de que fazem parte: unidade, a qual soment'
pode constituir aquela razo justificativa que se busca"5".
Destarte, atentando-se para a estrutura e a funo, o negcio jurdico defini'
vel como o "ato mediante o qual o indivduo regula, por si, os prprios interesses, na*
relaes com outros (ato de autonomia privada): ato ao qual o direito figa os efeito*
mais conformes funo econmico-social que lhe caracteriza o tipo ([funo ec<'~
nmico-social] tpica nesse sentido)"5'2.
J no que diz respeito ao contrato enquanto categoria geral, a forma corresponde
s declaraes contratuais unidas cm acordo (acordo de declaraes, no de vontades"1);
o contedo corresponde ao regramento de interesses posto pelas partes, isto , o conjun-
to de preceitos ou regras estabelecidos pelas partes, sejam eles constantes das declaraes
contratuais (contedo expresso ou declarado),sejam eles revelados por meio da interpretao,
porm no explicitamente previstos nas declaraes contratuais (contedo implcito ou no
declarado)5''"; e a funo alude ao resultado econmico-social almejado pelas partes.
i8.2. N E X O F I N A L S T I C O E N T R E C O N T R A T O S C O L I G A D O S
As noes de estrutura e funo negocial podem ser transpostas para o mbito
do tipo contratual e do contrato m concreto. Nesse ltimo situa-se a contraposio
sw
Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 170 a 172.
"' BETTI, Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 180 e 181.
*" BETTI, Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 55.
5,4
"Na realidade, o que gera o preceito contratual no um 'encontro' oculto, ou uma mstica
'fuso dos quereres', mas a troca das respectivas declaraes (oferta e aceitao) e a sua cons-
ciente congruncia (que o chamado acordo ou consenso), ou a intencional reciprocidade e
congruncia dos respectivos comportamentos. (...) Onde falte a consciente congruncia destes
[declaraes ou comportamentos) (o acordo), falta a prpria faltispecie do contrato e intil
procurar saber se ter havido, acidentalmente, uma 'inteno comum', que seria totalmente
irrelevante" ( BETTI, Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 63 e 64).
w
* Ao lado do contedo do contrato haveria, ainda, o contedo da regulao objetiva, compre-
endendo no s o regramento de interesses estabelecido pelas partes, como tambm a regulao
advinda do sistema jurdico, mediante o processo de integrao dos efeitos contratuais (LARENZ,
Derecho civil. Parte general, Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1978, p. 750). J ti-
vemos oportunidade de escrever sobre o tema (Interpretao do negcio jurdico: panorama
geral e atuao do princpio da conservao, dissertao de Mestrado apresentada Faculdade
de Direito da USP em 2003, p. 29 a 38).
131
entre autonomia estrutural e nexo funcional dos contratos coligados. Autonomia eslru-
tnral significa, ento, que cada um dos contratos coligados conserva a prpria estrutu-
ra, isto , a prpria forma5'5 (ainda que documentalmente unidos) e o prprio conte-
do. Por nexofuncional entende-se que a coligao visa a um determinado resultado
econmico-social.
Vale acrescentar uma observao de sorte a permitir compreender melhor o
"vnculo funcional" existente entre contratos coligados. Ocorre que, na transposio
dos planos abstratos (contrato enquanto categoria geral e enquanto tipo contratual)
ao plano concreto, o interesse econmico-social tpico cede lugar ao interesse indivi-
dual, concreto. Para sinalizar tal alterao de perspectiva, distingue-se, a nosso ver
utilmente, funo contratual cfimcontratual.
Nesse sentido, afirma-se que a funo um "dado prevalentemente sociolgi-
co", ao passo que o fim ou escopo possui natureza "tcnico-jurdica"'9''. A funo
seria algo de abstrato, enquanto o fim seria algo de concreto ou emprico, mais espe-
cificamente o resultado ou o efeito prtico almejado, em conformidade com os interesses
concretos das partes597.
O fim do contrato unifica a relao contratual in concreto, tornando-a "uma estru-
tura unitria e funcional". essa a precisa observao de MOTA PINTO, para quem "o
fim contratual provoca uma sntese das vrias partes componentes da relao obriga-
cional complexa numa 'unidade mais elevada', constituindo a relao contratual uni
'todo unitrio"'5'"'.
*" O prprio SACCO, para quem os contratos coligados constituem, do pomo de vista lgico,
"um nico contraio", observa que "os requisitos de forma so impostos aos fragmentos de
contrato, no j ao contrato" (// contratto, tomo 2, cit., p. 89).
"" "As frmulasrecordadas(funo e escopo, ou finalidade) so normalmente empregadas de
forma promiscua, mas talvez a substncia desses termos no seja idntica, porque a finalidade
(ou escopo) um dado tcnico-jurdico; este alude ao resultado jesito) que a utilizao do
contrato permite s parles determinar; ao invs, a funo um dado prevalentemente sociol-
gico, o qual exprime a relao estabelecida entre o contrato e o sistema legislativo em geral (ou
ordenamento jurdico), porque se reporta necessidade [bisogno] econmica, ou interesse, que
o prprio contrato satisfaz" (MESSINEO, Il contratto in gnre, cit., p. 112).
" ; "Por'fim do contrato' deve-se entender o propsito a que o contrato serve dentro da vida
real, quer dizer, o resultado emprico ou prtico que, ordenado aos prprios e peculiares inte-
resses, pretende-se alcanar" (Lus DIEZ-PICAZO, prlogo a VICENTE ESPERT SANZ, La frustra-
cin delfindel contrato, Madrid: Tecnos, 1968, p. 10).
5,4
Cesso da posio contratual, cit., p. 291 e 379. Aduz o autor: "Ao realizarem um qualquer
negcio jurdico (nominado ou inominado), tm as partes interesse na realizao de determi-
nado escopo. Ora, este escopo ou fim contratual que conforma o contedo da relao con-
tratual emergente do negcio. No se trata do interesse correspondente estrutura negocial
tpica utilizada (no caso dos negcios nominados), considerado em abstrato. No poderia
132
Outra distino possvel entre funo e fim, de certo modo relacionada opo-
sio entre social/abstrato e individual/concreto, diz respeito ao fato de que, em dado
sentido, a funo o meio para alcanar determinado fun5". De fato, sempre que as
partes buscam um fim distinto daquele tpico, isto , sempre que se verifica aquilo que
BETTI denomina divergncia entre a causa tpica c o fim prtico"", abre-se caminho para
considerar que a funo econmico-social tpica se torna meio pata a consecuo de
um fim ulterior, "atpico".
A independncia do fim em relao funo tpica encontra-se presente na
clara lio de ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, para quem o fim do negcio jurdico
corresponde ao "resultado que, hipoteticamente, o negcio jurdico atingiria, se todos
os efeitos, dele decorrentes, se concretizassem", isto , ao "efeito dos efeitos do neg-
cio", como se d na compra c venda fraudulenta, cujo fim c o prejuzo dos credores
do vendedor''"'.
Com base nessa noo de fim contratual, vlido afirmar que o vnculo entre
os contratos coligados possui indole funcional (normalincnte",J) e finalstica. Na coliga-
o unilateral, este fim tem como principal ponto de referncia o contrato principal,
ao qual o acessrio se liga. Na coligao com dependncia recproca, o fim tende a
ser equidistante em relao aos contratos coligados.
So os interesses concretos das partes que determinam o nexo existente entre
os contratos coligados, constituindo a chave para a sua interpretao e qualificao.
nunca se tratar dum interesse lipicizado abstrato, correspondente funo econmico-social
do negcio (a causa negotii), sabido, como , ser o lipo negocial uma expresso esquemtica de
caracteres normais e constantes duma categoria de atos humanos que, exprimindo a normali-
dade, tem na sua concreta utilizao uma ampla elasticidade e serem possveis atividades ne-
gociais desprovidas de tipicidade legal, apenas socialmente tpicas ou desprovidas at de
qualquer tipicidade (legal ou social). Havemos de partir do negcio concreto e ater-nos a ele,
considerado na sua veste de ato individual. No ser, porm, qualquer mbil ou objetivo indi-
vidual que adquirir relevncia, mas apenas o fim prosseguido pelas partes, dotado das exign-
cias de objetividade ou cognoscibilidade necessrias para, segundo o direito vigente, se projetar
no ordenamento negocial" (ob. cit., p. 315 e 316).
"* "Funo um termo polissmico. Em sentido lgico-matemtico, funo a relao de
correspondncia entre os domnios de duas variveis; em sentido orgnico, funo cada uma
das partes constituintes de uma estrutura; cm sentido instrumental (que o mais utilizado na
linguagem comum e tambm na linguagem jurdica tradicional), funo significa o m*10 para
atingir uma finalidade ou essa mesma finalidade" (CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, Texto e
enunciado na teoria do negcio jurdico, cit., tomo I, p. 441).
600
Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 393 e 394.
wl
Negcio jurdico e declarao negocial, cit., p. 107 e 108.
"" No se pode descartar que o fim almejado pelas partes no tenha relevncia do ponto de
vista da funo econmico-social (v.g.,fimftil ou ostentatrio).
133

Deve-se observar, no entanto, que cada contrato coligado desempenha certa
funo n o contexto da cohgao. U m exemplo simples diz respeito coligao for-
mada por contrato de locao e contrato de garantia (fiana pessoal, fiana bancria,
cauo real, seguro de fiana locatcia e t c ) . O contrato de garantia desempenha a
funo de reforar a posio jurdica do locador, instituindo a seu favor nova relao lificando tal momento como "intento" ou "vontade das partes dirigida a um escopo
jurdica acessria da relao locatcia principal. Ora, ao lado da prpria forma e do
prprio contedo, o contrato de garantia mantm a funo que lhe caracterstica, o
mesmo podendo ser dito acerca do contrato de locao.
Tem-se outro exemplo na coligao formada por contrato de locao de im-
vel destinado a abrigar ponto de revenda de combustveis, celebrado entre distribuidor
e revendedor, e o contrato de fornecimento daqueles produtos. Tanto o contrato de
locao como o contrato de fornecimento mantm a funo econmico-social que
lhes peculiar, no obstante a respectiva insero no conjunto negocial.
A partir dessa constatao, abre-se caminho para considerar que, no obstante
o nexofuncional efinalstico caracterstico da cohgao, cada negcio tende a produzir
os efeitos que lhe so tpicos. Por outro lado, tendo em vista no se tratar de mera
soma de contratos, mas sim de uma sntese, verifica-se aqui o mesmo fenmeno exis-
tente na composio do texto de cada contrato, correspondente ao surgimento de
efeitos irredutveis aos contratos isoladamente considerados. Estes so os efeitos jur-
dicos prprios da coligao contratual.
Assim, por exemplo, a posio jurdica ativa conferida ao consumidor de um
produto financiado (crdito para consumo), correspondente oponibilidade do
inadimplemento do vendedor perante o financiador, efeito decorrente no de um
ou de outro contrato isoladamente considerado, mas da vinculao funcional c fina-
lstica entre a compra c venda e o financiamento.
Isso posto, lcito concluir, com BETTI, que cada um dos negcios coligados,
por conservar a prpria autonomia, produz aqueles efeitos jurdicos conformes sua
finalidade; contudo, "os negcios, na sua sntese, so produtores de conseqncias
jurdicas que no coincidem com as de cada um deles, isoladamente considerado". O
nexo existente entre negcios jurdicos coligados mostra-se, portanto, dependente da
"congruncia entre as respectivas funes"W,J.
I8.3. O FIM CONCRETO E SUA DISTINO EM RELAO A OUTRAS
NOES
A importncia do fim contratual para a determinao da existncia e da
intensidade da coligao (mormente nos casos de coligao "voluntria") pos-
Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 298.
134
ta em relevo desde o incio da doutrina da coligao, ainda que sob frmulas
distintas.
Assim, NicoL afirma que "decisivo para a construo e a disciplina da cohga-
o um momento tipicamente intencional, um particular animus das partes", qua-
prtico tido como presente de modo unitrio""' 4 . GIORCIANNI retoma a lio de
N I C O L e emprega a noo de escopo ou intento (Absicht) emprico, afirmando que
nos negcios coligados a declarao negocial possui, alm do escopo prtico prprio,
o escopo de coligar"*. O P P O considera que, na ausncia de previso expressa de coligao,
deve-se recorrer ao "intento emprico, entendido no como motivo individual do
(ontrahere, mas como escopo comum atribudo cm concreto pelas partes ao negcio
mesmo para alm do esquema causal tpico", sendo o escopo comum o "fim econ-
mico a que ambos os contraentes dirigem o negcio"61*.
Caminha-se, pois, na direo da irrelevncia do motivo e da relevncia de um
fim, escopo ou intento (dito emprico, prtico ou concreto), comum s partes e sobre-
posto aos contratos individualmente considerados (dai ser qualificado como "comple-
xo" ou "ulterior")" 1 '.
Cabe aqui, portanto, brevssima referncia noo de causa contratual, com a
nica finalidade de iluminar a noo de fim do contrato c relacion-la a estas frmu-
las freqentemente utilizadas"'8.
Dentre os diversos sentidos da expresso "causa do contrato""", a dogmtica
101
"Deposito in funzionc di garenzia e inadempimento dei depositrio", cit., p. 1.477 c 1.478.
m
"Negozi giuridici collegati", cit., p. 64.
"* Contratti parasociati, cit., p. 77.
*"' MESSINEO alude a um "escopo ulterior" caracterstico da coligao "voluntria", existente
para alm do escopo tpico de cada contrato (II contratto in gnre, tomo 1, cit., p. 721 ).
m
Sem, contudo, pretenso de trazer algo de novo ao argumento, j abordado na doutrina
nacional, dentre outros, por PAULO BARBOSA DE CAMPOS FILHO, O problema da causa no Cdi-
go Civil brasileiro, So Paulo: Max Limonad, Is.d.J; TORQUATO CASTRO, Da causa no contraio,
Recife: Imprensa Universitria, 1966; ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Negcio jurdico:
existncia, validade e eficcia, cit, p. 137 a 159; CiOvis V. DO COUTO E SILVA, A obrigao como
processo. So Paulo: Bushaisky, 1976, p. 43 a 69; ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Negcio
jurdico e declarao negocial, cit., p. 121 a 129; e LUCIANO DE CAMARGO PENTEADO, Doao com
encargo e causa contratual, Campinas: Millennium, 2004.
609
ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO aponta, em bela sntese, ao menos cinco sentidos diversos
do termo "causa": (i) fato jurdico (causa efficiens); (ii) motivo, podendo ser psicolgico (causa
impulsiva) ou objetivo ("justa causa"); (iii) causa da juridicidade dos atos humanos (causa ci-
vilis ou causa naturalis); (iv) causa de atribuio patrimonial (sendo as mais importantes:
causa credendi, causa solvendi c causa donandi); e (v) causafinalis,ou causa do negcio jurdico
135
moderna emprega-a em duas acepes principais, ambas de perfil objetivo: funo
econmico-social (tpica ou abstrata) e fim individual ou concreto.
VITTOIIIO SCIAXOJA tido como o precursor da doutrina da causa-funo do
negcio jurdico" 1 "''". Deve-se a BETTI, contudo, a difuso da teoria da causa como
funo econmico-social prpria do tipo contratual (funo abstrata ou tpica). Para ele, a
causa a sntese dos elementos essenciais do tipo de negcio juridico*'-.
A doutrina bettiana da causa-funo tpica foi muito atacada c hoje constitui
verdadeiro lugar-comum propugnar a sua substituio pela noo de causa coiioe/ii-Tas
criticas tiveram, inicialmente, natureza ideolgica. Isso porque a doutrina da causa-fun-
o tpica teria servido aos interesses do regime fascista, na medida em que a causa
funcionaria como instrumento de controle da autonomia privada. C o m efeito, para BETTI
h, ao lado do contrato (om causa ilcita (contrato fraudulento, contrrio a normas de
ordem pblica etc), o contrato sem causa idnea. Esta ltima figura compreende duas
hipteses: (i) contratos tpicos que no desempenham, in concreto, a sua funo econ-
mico-social tpica; e (ii) os contratos atpicos que no tm por objeto interesses me-
recedores de tutela segundo o ordenamento jurdico'' 15 .
propriamente dita. Pode a ltima ser entendida como "causa concreta" ou como "causa abs-
trata", isto c, causa tpica {Negcio jurdico e declarao negocial, cit., p. 128 e 129). Tratamos aqui
exclusivamente da causa do contrato, ou causa finalis.
,,lc
GlNO GORLA, El contrato. Problemas fundamentales tratados segn ei mtodo comparativo y
casustico, p. 247, nota 5.
"" " preciso, portanto, distinguir a funo, o escopo do negcio jurdico, dos motivos impulsio-
nadores, determinantes da vontade do agente do prprio negcio. O escopo do negcio jurdico
deve ser considerado objetivamente: a compra e venda tem por escopo a troca entre mercadoria
e dinheiro, e esta troca to socialmente til que deve ser tutelada pelo direito. Quando o nosso
olhar Se detm neste lado objetivo do negcio jurdico, sobre esta causa (porque esta palavra, que
possui muitos significados diversos, nas nossas fontes, serve precisamente para indicar tambm
eslc escopo, esla funo do negcio jurdico), no pode haver confuso entre a causa e os motivos
que impelem 0 agente, motivos que, sendo representaes intelectuais internas, no podem cer-
tamente apresentar-se sob aquela forma objetiva (exterior frente ao nimo do agente), sob a qual
se apresenta a causa, entendida como escopo, como funo do negcio" (SciALOlA, Negozi giuri-
did, 3* reimpresso, Roma: Societ Editrice del Foro Italiano, 1933, p. 89 c 90).
' " A causa seria, pois,"uniforme e constante em todos os negcios concretos que pertencem ao
mesmo tipo" (Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 180 a 183).
'?' Esta exigncia coaduna-se com o item 2 do art. 1.322 do Cdigo Civil italiano: "Art. 1322.
Autonomia contratual. - 11 ) As partes podem determinar livremente o contedo do contrato
nos limites impostos pela lei. (21 As partes podem tambm concluir contratos que no perten-
am aos tipos que tem vima disciplina particular, desde que sejam dirigidos a realizar interesses
merecedores de tutela de acordo com o ordenamento jurdico." No original: "Art. 1322. Auto-
nomia contrattuale. - 11 ] Le parti possono libcramcnle determinare il conlenuto dei contratto
nei iimiti imposti dalla legge. (2| Le parti possono anche concludere contralti che non appar-
tengono ai tipi avenli una disciplina parlicolarc, purch siano diretti a realizzare interessi me-
ritevoli di tutela secondo 1'ordinainento giuridico."
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Destarte, um negcio jurdico, seja ele tpico ou atpico, cujo e ^ p o prtico
seja "julgado, de acordo com a conscincia social, frvolo, fnji o t , j n i p , j d u t i v o d o
ponto de vista da generalidade das pessoas", no provido de causa idf 1 * 1 ' e p o r t a n -
to no merece tutela jurdica''14.
G I N O GORLA insurgiu-se contra a teoria da causa-funo tpica, afirmando q u e
ela se configura imbuda de esprito de dirigismo econmico, p e l 0 qui) 3 Estado se
arroga a posio de controlador da iniciativa privada em vista do b e m - e a : social. Ein
sua opinio, admitir uma norma de interveno na autonomia privada. t j 0 genrica
quanto a que estipula o controle da"ulidade social" do contrato e q u i v a l i a a destruir
o prprio contrato e sua funo essencial" 1 .
Mais recentemente, Roppo sustenta, a nosso ver com razo, serem merecedo-
res de tutela todos os interesses que "o ordenamento jurdico no desaprova como
socialmente danosos e, portanto, no qualifica como ilcitos",conquanto "socialmen-
te fteis"61*.
Ademais, criticou-se a doutrina da causa-funo do ponto de vista tcnico.
Nesse aspecto, assevera-se que a funo tpica termina por confundir-se com o prprio
tipo contratual, mostrando-se inapta a resolver as principais questes endereadas
causa e empobrecendo a considerao do contrato in concreto'1
"' Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 389 e 390.
" ' El contrnfo, cit., p. 265 e 266. Para a raiz histrica da doutrina da funo conomico-social,
vide ainda GIOVANNI B. FERIU, Causa e tipo riel/il teoria del negozio giuridico, cit., p. 126 e 127.
*" 1/ contralto, cit., p. 365 e 366.
611
Rwo sintetiza tais crticas: "Conceber a causa de modo assim abstrato e tipificado tem
um primeiro inconveniente: se a causa 6 a funo tpica, quando esla seja em geral aprovada
pelo legislador que designa e regula o correspondente tipo contratual - compra c venda,
locao, empreitada etc. -, dai derivaria a impropunvel conseqncia que os contratos legal-
mente tpicos tm sempre, por definio, causa lcita; e que a possvel ilicitude da causa diz
respeito somente aos contratos atpicos. Mas h outro inconveniente: deixar de fora do ho-
rizonte da causa tudo aquilo que - em relao ao particular contrato de que concretamente
se discute - excede as linhas standard do tipo, e individualiza a especfica operao persegui-
da, significa empobrecer e enrijecer a considerao do contrato, esterilizar elementos que, a 0
contrrio, merecem relevncia, e assim precluir o mais adequado tratamento da fattispetie.
Hoje se considera mais aderente s exigncias de uma evoluda teoria e disciplina do contra,
to conceber a causa como causa concreta: no como razo que abstratamente justifica cada
contrato pertencente ao tipo de contrato em exame (troca entre coisa e preo, se se trata de
venda); mas como razo que concretamente justifica o particular contrato em exame, luz
das especificidades relevantes que o conotam (a troca entre aquela coisa e aquele preo, no
particular contexto das circunstncias c finalidades e interesses em que aquelas partes a
programaram)'' (II contratto, cit., p. 364).
137

Propende-se, ento, por uma viso "concreta" da causa, enquanto "funo eco-
nmico-individual'"'"' ou "funo prtica"do contrato6".
Com a elevao da funo concreta ao status de causa contratual, surgem trs
possibilidades terminolgicas: referir-se a ambas as figuras como "causas" do contrato
(causa abstrata ou tpica e causa concreta ou individual); designar a antiga causa-funo
como funo tpica e reservar o termo "causa" causa concreta; e manter o vocbulo
"causa" em seu sentido tradicional, de causa tpica, substituindo a expresso funo
concreta por "fim do contrato". Optamos pela ltima, com o objetivo de evitar a
polissemia do termo "causa" e em homenagem doutrina que dela faz uso**'.
Vale notar, todavia, que a noo de fim contratual no tem o condo de substi-
tuir a funo econmico-social tpica, inas, antes, de complement-la. A funo abs-
trata e o fim concreto reportam-se a objetos distintos (a primeira, ao tipo contratual;
a segunda, ao contrato individual), sendo, como tais, inconfundveis e insubstituveis. O
papel do fim contratual integrativo e corretivo da funo tpica, no plano do contrato
1
IH concreto, e no propriamente substitutivo desta" .
A funo abstrata continua, portanto, tendo "grande importncia, na dogmti-
ca jurdica e na poltica legislativa, para boa compreenso de cada instituto e de cada
tipo de negcio"''". Ademais, no concernente interpretao, qualificao e s hi-
pteses de divergncia entre funo tpica e fim concreto, ser necessrio cotejar a
funo do tipo contratual com o fim do contrato in concreto. Alguns dispositivos do
4
" GIOVANNI B. FERRI, GIMI e tipo nella teoria dei negozio giuridico, cit., p. 370 c 371.
*" BIANCA sinaliza a transio doutrinria e destaca o papel da causa concreta como critrio de
interpretao, qualificao e adequao do contrato: "Abandonada a referncia causa tpica,
como funo abstrata do negcio, necessrio ames reconhecer na causa a razo concreta do
contrato. Em tal sentido, decisivo observar que a noo de causa como funo prtica do
contraio pode ter relevncia somente quando se determine a funo que o contrato singular
esl dirigido para atuar. Ora, com respeito ao contrato concreto, o que importa saber a funo
prtica que as partes efetivamente atriburam ao seu acordo. Pesquisar a efetiva funo prtica
do contrato quer dizer, precisamente, pesquisar o interesse concretamente perseguido. No
basta, isto , verificar se o esquema usado pelas partes compatvel com um dos modelos
contratuais, mas preciso pesquisar o significado prtico da operao com relao a todas as
finalidades que - ainda que tacitamente - integraram o contrato" (BIANCA, Diritto civile, volu-
me 3, cit., p. 452 e 453).
"' a posio, dentre outros, de ANTNIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Negcio jurdico e declara-
o negocial, cit., p. 128 e 129.
"' O prprio BETTI, a propsito, j observava que "a causa caracterstica do lipo abstrato a que
o negcio pertence comporta e exige, em cada negcio concreto, uma especificao ou colora-
o concreta, adequada ao intento comum de suas partes" ( Teoria generale del negozio giuridico,
cit., p. 185).
*" ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVIUO, Negcio jurdico e declarao negocial, cit., p. 128.
138
Cdigo Civil consagram expressamente a importncia dojm do negcio jurdico, v.g.,os
arts. 170 e 883.
A doutrina da coligao alude, ainda, aos termos intento e escopo, ora designan-
do elementos subjetivos muito prximos ao motivo, ora representando elementos
objetivos que, por vezes, confundem-se com o fim do contrato.
MESSINEO observa inexistir consenso doutrinrio quanto ao conceito de inten-
lo, apontando os seguintes sentidos: inteno, vontade prtica sem relevncia jurdica,
causa em sentido subjetivo, "persecuo consciente de um escopo" e espcie de von-
tade, necessria para que surjam os efeitos do contrato. Seja como for, o intento
sempre algo subjetivo62', referido aos contratantes. Distinguir-se-ia, contudo, do moti-
vo, pois este corresponderia fora impulsiva que determina a vontade e precede a
formao do contrato, ao passo que o intento denotaria um sentido de futuro, uma
direo da vontade ao resultado almejado. Assim como a causa, o intento teria ndole
finalstica ou teleolgica*14.
Ao tratar dos contratos parassociais, OPPO referiu-se ao intento emprico como
"escopo comum atribudo em concreto pelas partes ao negcio, mesmo alm do
esquema causal tpico", a integrar necessariamente, ainda que de forma tcita, o
contedo negocial6-'3. Posteriormente, ao analisar o elemento subjetivo da doao
remuneratria, aduziu que o intento corresponderia ao escopo negocial concreto,
ao "escopo perseguido pelas parles com o negcio, funo concreta do negcio"1'2''. De sua
lio parece razovel afirmar que a noo de intento correspondeu a verdadeiro an-
"4 BETTI, por exemplo, emprega a expresso "intento prtico" para designar o reflexo subjetivo
da causa negocial (Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 183).
4!4
// contanto in gnre, cit., tomo 1, p. 134 e 135.
6,5
Contratti parasociali, cit., p. 77.
W6
Adempimento e liberalit, reimpresso, Camerino: Edizioni Scientifiche Italiane, 1979, p.
174. Acrescenta o autor: "Esta noo de intente, se no est ainda definitivamente estabele-
cida, nem em si mesma, nem em sua contraposio ao motivo, de um lado, e causa, do
outro, , contudo, quase imanente doutrina do negcio jurdico. Desde a Venda de Bech-
mann ['Der Kauf nach gemeinem Recht, II, System des Kauf nach g. R., 1884'|, autor que
cunhou e introduziu na terminologia jurdica a expresso 'empirische Absicht' (intento
emprico), at a recentssima Teoria generale del negozio do nosso Betti, por meio das dis-
putas sobre o intento jurdico e o intento emprico, mediante a teoria da 'construo'jur-
dica e aquela prpria da interpretao, atravs da doutrina dos negcios indiretos e fidu-
cirios, dos negcios atpicos, do negcio fraudulento, da coligao entre negcios, median-
te muitos aspectos da teoria da pressuposio, da supervenincia e da simulao, uma noo
tcnica de 'intento' posta ou pressuposta, ainda que no sempre, e mesmo quase nunca,
nitida e corretamente individualizada em suas relaes com o motivo, a causa e a prpria
vontade" (ob. cit., p. 172).
139
 tecessor do fim contratual concretrf21.Trata-se, aqui, do intento comum e, como tal, obje-
tivado*.
Por ltimo, a noo de "escopo", de certo modo paralela de "fim", adquire
vrios sentidos, conforme o complemento que a acompanha. H escopo da parte ou
do negcio, escopo concreto ou escopo tpico (neste ltimo sentido, equivalente a
funo tpica629). MESSINEO observa que o escopo, em sentido subjetivo,seria sinnimo
de intento; j o escopo, em sentido objetivo, seria a finalidade que o contrato est apto
a alcanar, por sua conformao tpica, independentemente das partes6'".
Parece prefervel, portanto, dada a pohssemia dos termos mteiito e escopo, fazer
uso da noo de fim contratual, enquanto distinta da funo econmico-social tpica
(causa do contrato, na acepo tradicional).
*;r Nesse sentido, digno de nota que GIOVANNI B. FERRI aponte OPPO, ao lado de BONFANTE,
REDENTI, PUCLIATTI, NICOLO e GIORGIANNI, como autores que adotam perspectiva semelhan-
te sua (Causa e tipo nella teoria dei negozio giuridico, cit., p. 372, nota 61 ).
"* O intcnlo por vezes conceituado como a vontade dirigida ao escopo ou aos efeitos do contra-
to (NicotO, "Deposito in funzione di garenzia e inadempimento dei depositrio", cit., p. 1.477;
ScocNAMiciio, "Collegamenlo negoziale" (verbete), cit., p. 381; e SCOONAMIGLIO, Contributo
alia teoria dei negozio giuridico, cit., p. 215 c ss.). Este conceito parcialmente distinto do de
OPPO, pois acentua o papel da vontade.
"* BETTI refere-se a "escopo prtico tpico" com o mesmo sentido de funo tpica do negcio
jurdico (Teoria generale del negozio giuridico, cit., p. 182).
*" // contratto in gnre, cit., tomo I, p. 112 e nota 66.
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:
M^-
IV
CONSEQNCIAS JURDICAS
DOS CONTRATOS COLIGADOS
19. CONSEQNCIAS JURDICAS DOS CONTRATOS COLIGADOS E SEUS
FATORES DE INTENSIDADE
Ao contrario do que por vezes se afirma, a existncia de contratos coligados
no implica a verificao de todas as consequncias jurdicas"" que, em tese, deles podem
advir. H coligaes contratuais com intensidade maior ou menor, conforme a sua
aptido para gerar conseqncias jurdicas6'1-'.
Algumas espcies de cohgao geram conseqncias jurdicas especficas. Assim,
a coligao unilateral natural existente entre contrato-base e subcontrato merece ser
estudada parte, em funo dos seus efeitos jurdicos prprios (ainda que, dentro da
prpria categoria, verifiquem-se subespcies distintas), .1 relao existente entre con-
trato preliminar e contrato definitivo pode ser analisada de modo mais frtil no m-
bito da teoria do contrato prelinnar, dentre outros exemplos. Neste capitulo, a fim
de melhor circunscrever o objeto da pesquisa, conceiitrar-nos-emos nos casos de
coligao "voluntria" e nas conseqncias jurdicas apontadas na jurisprudncia.
Conquanto no seja possvel saber, de antemo, se dada cohgao produzir
todas as conseqncias jurdicas potenciais, parece vivel formular alguns fatores que
podem interferir na intensidade da coligao contratual "voluntria" (fatores de inten-
sidade).
Em primeiro lugar, a coligao composta por contratos celebrados entre as
mesmas partes apresenta, a priori, maior propenso produo de conseqncias
*" Prefere-se a expresso "conseqncias jurdicas", em sentido amplo, a "efeitos jurdicos", pois
nem toda conseqncia ser, tecnicamente, um efeito jurdico, entendido como a criao, mo-
dificao ou extino de uma relao ou posio jurdica.
"" Trata-se aqui, como em todo o capitulo, somente das conseqncias jurdicas oriundas da
coligao contratual, e no de toda e qualquer conseqncia jurdica dos contratos integrantes
da coligao.
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