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ISSN 1809-4449
ARTIGO
Utopias institucionais
antidiscriminao. As ambiguidades do direito
e da poltica no debate feminista brasileiro *
*
Recebido para publicao em 05 de setembro de 2013, aceito em 01 de
fevereiro de 2015.
**
Professor de Mestrado e Doutorado em Direito da UNISINOS e Pesquisador
Permanente do CEBRAP, So Leopoldo, RS, Brasil.
jrodrigorodriguez@gmail.com
http://dx.doi.org/10.1590/18094449201500450297
298 Utopias institucionais antidiscriminao
Abstract
Introduo
Os perigos da utopia
1
Organizao no governamental feminista criada em 1981, cujos objetivos so:
a) Promover a participao das mulheres em defesa de seus direitos, buscando
justia e igualdade social e a consolidao da democracia; b) Capacitar
profissionais para promover o acesso das mulheres justia e aos direitos
humanos; c) Oferecer orientao s mulheres em situao de violncia e criar
condies para que elas possam orientar outras mulheres sob uma perspectiva de
gnero, raa, etnia, orientao sexual e relaes entre geraes; d) Oferecer
oficinas e grupos de vivncia; e) Promover aes em parceria com ONGS e
rgos governamentais para garantir apoio e ampliao dos servios e realizao
de aes conjuntas, formao de redes e formulao de polticas pblicas de
combate violncia; f) Realizar o projeto das Promotoras Legais Populares.
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A bibliografia sobre juridificao imensa. Para uma viso relativamente
completa da bibliografia mais importante sobre o tema at os anos 90, ver:
Friedman, 1999. Outra referncia importante a obra de Jrgen Habermas. Na
Teoria do Agir Comunicativo (1981), este autor via a regulao pelo direito como
algo eminentemente negativo por suprimir a autonomia da sociedade para lidar
com seus problemas em favor de uma gesto estatal, burocratizada. J em
Direito e Democracia (1992), essa viso do direito se altera. Habermas passa a
pensar o direito como ambguo, passvel de disputa pela sociedade, ou seja,
passvel de construir modelos de juridificao mais ou menos democrticos.
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Agradeo a Marcella Beraldo pela sugesto do argumento .
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Pensando livremente sobre essa possibilidade, tenho dvidas sobre sua
viabilidade. Classificar como penais mecanismos regulatrios que no incluam
crimes e penas em sua lgica de funcionamento ou que no estejam
majoritariamente relacionados com esses institutos jurdicos torna a expresso
intil ou complexa a ponto de inviabilizar a comunicao. Nesse sentido,
partindo do pressuposto de que os problemas sociais so sempre complexos e
cheios de nuances, todo reformismo penal seria contraproducente. A nica
resposta emancipatria coerente seria o abolicionismo penal.
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Sobre esse ponto, Nobre e Rodriguez (2011) afirmam que a agenda da
judicializao da poltica tende a naturalizar as instituies em seu estado atual,
em especial a separao de poderes, assumindo significado conservador.
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No ltimo captulo do livro mencionado acima, Fuga do Direito, eu afirmo que
o Estado de direito dispe de duas gramticas bsicas para lidar com os
problemas sociais: a gramtica normativa e a gramtica da autorregulao
ou, em uma formulao mais recente (Rodriguez, 2014), a gramtica da
regulao estatal e a gramtica da regulao social. A primeira utiliza normas
criadas pelo Estado para regular as condutas normas essas que so aplicadas
por tribunais e outros organismos estatais. J a gramtica da regulao social
atribui a instituies no estatais competncia para criar (e eventualmente
administrar e aplicar) normas jurdicas que regulam os problemas sociais.
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Sobre esse ponto, que no vou aprofundar aqui, veja-se Femicdio: algemas
(in)visveis do pblico-privado de Suely de Almeida (1998).
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Sobre esse assunto, ver o texto: Machado, Rodriguez et al., 2012.
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As autoras no investigam expressamente no texto a razo dessa indignao
exacerbada que parece se dever, justamente, aproximao entre violncia
contra a mulher e proteo da famlia tema que guarda forte apelo para grupos
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Esse questionamento poderia ser estendido para outros setores do direito, diga-
se, em especial para o direito de famlia e o direito do trabalho, para citar apenas
dois exemplos. Por exemplo, uma pesquisa de 2008 mostrou que os tribunais
trabalhistas praticamente no examinavam nenhum caso de discriminao contra
as mulheres ou assdio sexual. Certamente isso no se devia (os dados foram
colhidos em 2008) inexistncia de fatos que pudessem ser enquadrados dessa
forma na legislao, mas a obstculos a sua identificao e ao processamento
pelo direito do trabalho. A pesquisa levanta a hiptese, tendo em vista a
legislao espanhola, que a criao de comits internos nas empresas para
receber denncias de discriminao poderia funcionar para relativizar a
hierarquia que marca as relaes de trabalho, hierarquia que, combinada com a
possibilidade de demisso sem justificativa presente em nossa legislao, dificulta
a qualquer pessoa propor uma ao judicial no curso da relao de emprego
(Rodriguez e Nobre, 2009).
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A tentativa politicamente equivocada de Foucault de valorizar a justia
popular em seu debate com os maostas parece-me motivada por boas razes:
encontrar um modelo de jurisdio cuja narrativa no seja individualizante e
culpabilizadora (Foucault, 1979). Em seu texto sobre o hate speech, Judith
Butler toca no mesmo problema ao mostrar como a individualizao do racismo
pelas decises judiciais pode levar a resultados pouco adequados ao tocar no que
a questo tem de mais essencial (Butler, 1997). Robert Cover explorou as
caractersticas da narrativa tradicional do direito em textos geniais, mas ainda
pouco lidos ao redor do mundo (Cover, 1995). O livro recente de Luc Boltanski,
mais do que um estudo sobre os romances policiais (Boltanski, 2012), aborda o
momento histrico que deu centralidade a uma forma narrativa que caracteriza o
direito penal contemporneo e influencia o desenho das instituies jurdicas em
vrios campos, como mostra Klaus Gnther em texto crucial para compreender o
direito contemporneo (Gnther, 2002).
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Mas para que isso seja possvel, diante dos obstculos a que
este texto faz meno, parece ser necessria uma mobilizao
poltica com fora renovada para que sejam destinados recursos
do Estado para tal fim, ou seja, para que o combate violncia
deixe de ser sinnimo de punir os agressores pela via penal.
A realizao desse objetivo exige que se desvincule
criminalizao e juridificao no debate pblico, abrindo um
espao maior para demandas dirigidas efetivao da lei
diferentes de sua dimenso criminal. Novamente, o texto de
Debert e Gregori d conta do problema ao propor a diferenciao
clara, no contexto dos embates contemporneos, entre violncia
e crime (Debert e Gregori, 2007:176), diferenciao essa que
parece estar ainda distante em uma esfera pblica dominada por
demandas pela criminalizao dos mais diversos problemas sociais
(Azevedo, 2008).
No caso especfico da violncia contra a mulher, tal
diferenciao ainda mais importante. Afinal, parece evidente
que existe uma afinidade eletiva entre o discurso da vitimizao e
a forma do direito penal. E tal afinidade parece ter funcionado, a
par da indignao da esfera pblica, mencionada por Debert e
Gregori, como fator importante no processo de aprovao da Lei
Maria da Penha pelo Congresso Nacional.
Pois se verdade que a lei foi capaz de empoderar as
mulheres ao tornar pblico um problema privado, ela o fez
utilizando um modelo de juridificao que resulta em uma
narrativa que individualiza o problema da violncia e favorece o
discurso da vitimizao, ao colocar o homem no papel de
agressor, criminoso, e a mulher na condio de vtima, r,
sem tocar as estruturas reproduzem a dissimetria de poder que
caracteriza as relaes de gnero. 12
12
O debate sobre a possibilidade ou no de responsabilizar penalmente ou no
as pessoas jurdicas uma ilustrao muito clara da forma direito criminal. O
problema aqui a dificuldade de se encontrar um indivduo culpado por uma
eventual ao criminosa de uma determinada pessoa jurdica. A dificuldade se
deve ao fato de que uma empresa, sociedade etc. pode ter um processo decisrio
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que envolva muitas pessoas, muitas instncias, muitas fases, muitos atos
encadeados e interdependentes. Para esse problema, ver: Machado, 2009.
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Gregori no cita esse texto, mas parecem ser relevantes para essa questo as
anlises de Sarti, 2012.
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Sobre o papel do direito na naturalizao de categorias, ver Brown, 2002. Para
uma discusso sobre o papel do Estado como centro de legitimao de discursos,
sobre os perigos de abuso dessa instncia legitimadora e os problemas que a
relao com o Estado pode trazer para a ao dos movimentos sociais, ver
Butler, 2003. Os dois textos fazem parte da coletnea Brown e Halley (2002),
dedicada reflexo sobre a relao entre os movimentos sociais e o direito, em
especial o movimento feminista, no contexto norte-americano.
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* * *
Para alm dos limites deste texto, que procurou tratar dos
dilemas institucionais presentes na literatura sobre a violncia
contra a mulher, em especial sobre a Lei Maria da Penha, h
outras questes jurdico-polticas relacionadas ao tema que se
insinuam nesta anlise. Por exemplo, no universo dos textos
examinados aqui, a discusso sobre a distino entre violncia
contra a mulher e violncia de gnero, da qual a violncia contra a
mulher seria uma das expresses (Saffioti, 2004) parece no ocupar
o centro do palco.
A comear pela fala de Maria Amlia Telles, Amelinha, o
debate sobre violncia contra a mulher parece se limitar, de fato,
ao gnero mulher e, dessa maneira, contribuir para reiterar a
importncia da esfera da famlia e da figura da me no debate
sobre a violncia domstica. A ausncia de uma crtica mais
radical ao conceito de famlia no Brasil de hoje (lembremos dos
textos presentes em Canevacci, 1981), um conceito que foi central
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Referncias bibliogrficas