3. Antecedentes legislativos nacionales.

El 13 de Octubre de 1870 se sanciono la ley 428, la primera Ley de Contabilidad Nacional. Ella marco un
significativo aporte en materia de contrataciones estatales y fue en gran medida antecedente directo de la
ley 775 de Obras Publicas.
La ley 428, en sus artculos 32 a 36 inclusive, establece el remate publico como regla general para los
contratos del estado.
Por otra parte, la ley 775, sancionada el 17 de julio de 1876, es nuestra primera Ley Nacional de Obras
Publicas, que rigi hasta el 13 de octubre de 1947, fecha en que entro en vigencia la ley 13.064.
La citada ley 775 dispona sobre el procedimiento de la licitacin publica, en el art.3: "De acuerdo con lo
previsto por la Ley de Contabilidad del 26 de septiembre de 1870. las obras que se ejecuten por cuenta
de la Nacin, debern contratarse previa licitacin publica, salvo en los siguientes casos:
1. Cuando el costo de las obras no excedan de 1.000 pesos fuertes
2. Cuando las circunstancias exijan reserva
3. En los casos de urgencia, en que por circunstancias imprevistas no puede esperarse el remate.
4. Cuando sacadas dos veces a licitacin, no hubiese habido postor, o no se hubiesen hecho ofertas
admisibles.
5. Cuando tratndose de obras u objetos de arte, su ejecucin no pudiese confiarse sino a artistas u
operarios especiales."

4. Anlisis del concepto jurdico de la licitacin publica

Tcnicamente, la licitacin publica es "un procedimiento administrativo de preparacin de la voluntad
contractual, por el que un ente publico en ejercicio de la funcin administrativa invita a los interesados
para que, sujetndose a las bases fijadas en el pliego de condiciones, formulen propuestas de entre las
cuales seleccionara la mas conveniente.
* Es un procedimiento administrativo:
La licitacin publica como ya dijimos es uno de los procedimientos de formacin del contrato, una de las
formas de contratacin o procedimientos de seleccin de contratistas. Juntamente con la licitacin
privada, el concurso, la contratacin directa y el remate publico, integra los "procedimiento administrativo
general. La licitacin publica no es un acto, como errneamente lo entiende parte de la doctrina, sino un
conjunto de actos; un procedimiento, integrado, en suma, por actos y hechos de la Administracin y actos
y hechos del oferente, todos concurrentes a formar la voluntad contractual.
La licitacin se relaciona con la formacin de los contratos. Al igual que las tratativas privadas, no es sino
un preliminar del contrato, destinado a fijar quien es el contratante. Es un periodo que precede
procesalmente al contrato.
La licitacin publica es un procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad contractual. Esa es su
naturaleza jurdica.
El objeto de la licitacin publica es la seleccin del co-contratante. Se trata, por lo tanto, de algo que
precede al contrato, una fase preliminar de la manifestacin de la voluntad del licitante para seleccionar,
por va de este medio tcnico idneo, la mejor oferta. Por ello es un procedimiento administrativo especial,
regido de suyo por el Derecho Administrativo.
* Preparatorio de la voluntad contractual:
Es nota jurdica comn a todos los procedimientos de contratacin, es la que da especificidad respecto
del procedimiento administrativo que versa sobre las reglas y principios jurdicos que rigen la preparacin
y ejecucin de la voluntad contractual.
* Por el que un ente publico en ejercicio de la funcin administrativa
El licitante o ente que utiliza el procedimiento de la licitacin publica, puede ser un ente publico o privado.
Pero debemos excluir a los entes o sujetos del Derecho Privado, dado que estos no ejercen funcin
administrativa, y, adems, en caso de utilizar el procedimiento licitatorio, este se haya regido
predominantemente por el Derecho Privado.
Por ello el licitante es siempre ente publico. Ese ente publico puede ser estatal o no estatal; lo que
interesa es que en el caso ejerza funcin administrativa.
Por lo tanto, como entes pblicos estatales, pueden utilizar el procedimiento licitatorio para contratar, el
Estado Nacional, las Provincias, los Municipios, Comunidades y entes intermunicipales, Consorcios
pblicos estatales, entes autrquicos, Empresas del estado, Sociedades del Estado, Corporaciones de
Empresas nacionales, entes interprovinciales, etc.
Si el licitante es un ente publico estatal de la Administracin centralizada, como la Nacin y las provincias,
el procedimiento puede ser utilizado por cualquiera de sus rganos (ejecutivo, legislativo y judicial), en
tanto ejerzan funcin administrativa.
Tambin pueden utilizar el procedimiento licitatorio publico los entes pblicos no estatales o
corporaciones publicas no estatales, que ejercen potestad publica o prerrogativas de poder publico.
* Invita a los interesados
La invitacin a los interesados, oferentes, eventuales adjudicatarios o co-contratantes se traduce en un
acto administrativo concreto de llamado a licitacin, emitido por el rgano competente del ente publico
estatal o no estatal de que se trate.
La invitacin es un pedido de ofertas, una invitacin ad offerendum, que debe ser enunciado en la forma
que el derecho positivo lo determina, por va de la publicacin como instrumento tcnico para promover la
concurrencia.
Este recaudo o etapa procesal de la licitacin publica, le da especialidad respecto de los otros
procedimientos de contratacin en particular respecto de la contratacin directa y la licitacin privada. En
cuanto al concurso, la invitacin ofrece caractersticas analgicas a las de la licitacin publica.
* Para que sujetndose a las bases fijadas en el pliego de condiciones
El pliego, como conjunto de disposiciones redactadas unilateralmente por el licitante, es el que regula el
tramite, mecanismo y formalidades del procedimiento de preparacin y ejecucin ulterior del contrato. En
sus clusulas generales y especiales se particulariza sobre el objeto, obra o servicio que se licita, las
condiciones de la contratacin, su preparacin y la ulterior ejecucin.
El pliego de condiciones llamado tambin cahier des charges capitolati doneri, programa del concurso,
integra, juntamente con el Reglamento de Contrataciones del Estado, la Ley de Obras Publicas y la Ley
de Contabilidad, el cuerpo jurdico normativo regulador del procedimiento de licitacin publica.
Los oferentes deben ajustar sus propuestas al pliego, bajo sancin de ser estas declaradas
"inadmisibles".
* Formulen propuestas
Como consecuencia del llamado a licitacin, los interesados, "proponentes, ofertantes, licitadores",
presentaran sus ofertas o propuestas. Para ser licitador es necesario cumplimentar condiciones
subjetivas, como la inscripcin en los registros especiales, salvo los casos de excepcin autorizados por
el ordenamiento jurdico, a efecto de acredita as la idoneidad jurdica, financiera y tcnica para contratar.
Por ello a esta fase procesal tambin se la llama "habilitacin de los licitadores", "calificacin de los
oferentes" o "condiciones subjetivas de los proponentes".
Tambin deben constituir una garanta de oferta o "garanta precontractual" de mantenimiento de
propuesta.
La presentacin de la propuesta o precio ofrecido puede hacerse en forma escrita o verbal, si bien nuestro
derecho positivo solo recepta la forma escrita, con las formalidades externas e internas requeridas por las
normas reglamentarias y el pliego de condiciones aplicables al caso.
* De entre las cuales el licitante seleccionara y aceptara la mas conveniente
El licitante elige o selecciona, entre las propuestas formuladas, la mas conveniente. Ello se traduce por
una actividad de contenido jurdico administrativo, que reviste forma de simple acto de la Administrativo
(adjudicacin).
La preadjudicacin importa un dictamen anticipado acerca de cual es el orden de meritos, en razn de la
conveniencia de las ofertas, emitido por un cuerpo u rgano consultivo. La adjudicacin supone ya el acto
decisional de seleccionar la mejor oferta, a los efectos de perfeccionar despus el contrato con su
proponente, por alguno de los procedimientos que prev el ordenamiento jurdico, y de acuerdo con la
clase de contrato de que se trate: notificacin de la adjudicacin, aprobacin por rgano superior,
formalizacin escrita, etc.
La adjudicacin es un acto administrativo que rene sus caracteres y elementos, y se rige por el rgimen
jurdico que tipifica a este. La decisin en el contenido es de tipo discrecional, aunque con limites jurdicos
elsticos: racionabilidad, buena fe, desviacin de poder, etc.