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DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA 103

DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM


DEFICINCIA
FUNDAMENTAL HUMAN RIGHTS OF PEOPLE WITH
DISABILITIES

Vladmir Oliveira da Silveira


Ps-Doutor pela UFSC. Doutor e Mestre em Direito pela PUC/SP. Professor da UNINOVE e da PUC/
SP. Coordenador do Mestrado e Diretor do Centro de Pesquisa em Direito da UNINOVE.

Resumo: Este artigo versa sobre os direitos humanos fundamentais das pessoas com deficincia,
sob a perspectiva do processo de dinamogenesis de direitos. Por se tratar de um estudo descritivo e
exploratrio, ser realizado com base na pesquisa bibliogrfica e histrica, utilizando-se por vezes
do mtodo dedutivo e, outras vezes, do indutivo, principalmente nas crticas e reflexes acerca dos
textos normativos. A terminologia direitos humanos fundamentais se justifica na ideia de com-
plementariedade entre as tutelas nacional, regional e universal desses direitos, constatado o fato
de que h direitos humanos que so constitucionalizados e direitos humanos fundamentais que
so internacionalizados, podendo-se afirmar a primazia dos direitos humanos fundamentais, tanto
no mbito nacional quanto no internacional. Nesse sentido, este artigo analisa a tutela jurdica das
pessoas com deficincia em trs nveis: internacional, regional e nacional, traando um dilogo
entre os nveis de proteo, luz da teoria do Estado Constitucional Cooperativo, de Peter Hberle.
Palavras-chave: Direitos Humanos Fundamentais; Pessoas com deficincia; Processo de dinamo-
genesis de direitos; Estado Constitucional Cooperativo.

Abstract: This article is about the human fundamental rights of people with disabilities upon the
perspective of the dinamogenesis process of rights. Because this is a descriptive and exploratory
survey, it will be conducted based on bibliographical and history research, using both inductive and
deductive methods, especially in the critics and reflections about the normative prescriptions. The
terminology fundamental human rights is based on the idea of complementarity among national,
regional and universal trusteeships, considering that some human rights are constitutionalized
and some fundamental rights are internationalized. Hence, we can infer the primacy of fundamen-
tal human rights whether in the national or in the international level. In this sense, this article
analyzes the legal trusteeship of people with disabilities in three instances, namely, international,
regional and national, tracing a dialogue among them, in the light of the theory of Cooperative
Constitutional State (Peter Hberle).
Keywords: Fundamental Human Rights; People with disabilities, Dinamogenesis process of rights,
Cooperative Constitutional State.

Revista DIREITO UFMS, Campo Grande, MS - Edio Especial - p. 103 - 130 - jan./jun. 2015
104 Vladmir Oliveira da Silveira

Sumrio: Introduo; 1. Direitos humanos e o processo dinamognico. 2. A soli-


dariedade como a aurora de um novo patamar de proteo. 3. A proteo interna-
cional aos direitos das pessoas com deficincia. 3.1 Sistema regional americano.
3.2 Sistema universal. 4. A proteo nacional aos direitos das pessoas com defi-
cincia. 4.1. Direitos humanos com hierarquia infraconstitucional. 4.2. Direitos
humanos com hierarquia supralegal. 4.3. Direitos humanos com hierarquia cons-
titucional. 4.4. A no aprovao das novas convenes com qurum de emenda
constitucional. Concluso. Referncias.

Introduo
A exploso na velocidade do processo de globalizao econmica ocorrida
a partir da segunda metade do sculo XX gerou mudanas de natureza social,
cultural e poltica na sociedade, que passou a exigir a tutela de novos valores pelo
ordenamento jurdico internacional, o que acabou resultando em modificaes
significativas no direito internacional e, particularmente, na proteo internacio-
nal dos direitos do homem.
A globalizao levou o Estado nacional, ciente de no ser autossuficiente, a
substituir sua tradicional posio de independncia absoluta por uma de inter-
dependncia. Com essa abertura ao direito internacional, foi estabelecida uma
verdadeira via de mo dupla entre este direito e o estatal, na qual se observou a
constitucionalizao de direitos humanos e a internacionalizao de direitos fun-
damentais. Ocorreu ento a superao do modelo de Estado-Nao por aquele
chamado por Peter Hberle1 de Estado Constitucional Cooperativo, que deixou
de reivindicar o carter absoluto da soberania para exerc-la de forma comparti-
lhada2, adequada a esse novo cenrio de cooperao internacional.
Alm disso, como inevitvel consequncia da intensificao das relaes
entre esses Estados, os indivduos desenvolveram uma conscincia de perten-
cimento ao mundo globalizado. Constatou-se ento uma expanso da noo de
cidadania, no mais restrita relao do cidado com seu Estado, mas vendo-o
como parte integrante desse novo cenrio internacional cosmopolita. Essa cida-
dania dinmica e universal, conceituada por Hannah Arendt como a conscincia
do indivduo sobre o direito a ter direitos3, compreende direitos civis, polticos,

1
HBERLE, Peter. Estado constitucional cooperativo. Trad. Marcos Maliska e Lisete Antoniuk.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007.
2
CAMPELLO, Livia Gaigher Bosio; SILVEIRA, Vladmir Oliveira Da. Dignidade, cidadania e direitos
humanos. XIX Encontro Nacional do Conpedi. Fortaleza, p. 4975, 2010.
3
LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de
Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988, pp. 146-166.

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sociais, econmicos e difusos, necessariamente atrelados aos valores de liberda-


de, justia, igualdade e solidariedade. Pode ser observada aqui uma forte e ine-
quvoca aproximao do novo conceito de cidadania com os direitos humanos,
que toma por base o valor universalmente vlido da dignidade da pessoa huma-
na4. O processo de formao dos direitos humanos, pela positivao dos valores
axiolgicos exigidos pela sociedade em determinado momento, passa a corres-
ponder a um automtico alargamento da cidadania dos indivduos.
O surgimento e a valorizao do Estado Constitucional Cooperativo e do
princpio da soberania compartilhada, aliados ao novo e cada vez mais amplo
conceito de cidadania, deram nova cara cooperao internacional no mbito
dos direitos humanos. Os processos de constitucionalizao dos direitos huma-
nos e de internacionalizao dos direitos fundamentais tornaram obrigatria a
primazia dos direitos humanos fundamentais, tanto no mbito nacional quanto
no internacional. A proteo desses direitos humanos fundamentais passou a ser
realizada por uma relao de complementariedade entre as tutelas nacional, re-
gional e universal desses direitos.
As organizaes internacionais so a expresso mais visvel do esforo de
cooperao internacional, e sua participao fundamental nessa repartio da
proteo dos direitos humanos fundamentais em diferentes sistemas. Assim, en-
quanto o Estado Constitucional Cooperativo realiza a proteo em mbito nacional
dos direitos fundamentais, as organizaes regionais e a Organizao das Naes
Unidas representam a internacionalizao das instituies de proteo aos direi-
tos humanos, incumbidas de realiza-la nos mbitos regional e universal, respecti-
vamente. Frise-se que elas foram reconhecidas como sujeitos de direito interna-
cional pblico materialmente na Declarao dos Direitos Universais do Homem de
1948 e formalmente na Conveno de Viena sobre o direito dos tratados de 1986
(Viena II). Podendo criar e garantir direitos no ordenamento jurdico internacio-
nal, zelam por um maior equilbrio na estrutura mundial de poder.
Os direitos das pessoas com deficincia, direitos humanos fundamentais de
terceira gerao, obviamente participam dessa lgica de complementaridade en-
tre os sistemas de proteo. Esse artigo visa identificar a formao e ampliao
dos diferentes sistemas existentes de proteo dos direitos humanos das pessoas
com deficincia, tendo como plano de fundo a evoluo tanto dos direitos huma-
nos no mbito do ordenamento jurdico internacional quanto dos direitos fun-
damentais no mbito do ordenamento interno brasileiro. Antes, contudo, cabe
explicar o processo pelo qual esses direitos surgiram e indicar os valores que
orientaram sua criao.

4
CAMPELLO, Livia Gaigher Bosio; SILVEIRA, Vladimir Oliveira Da. Op. Cit., p. 4978.

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Por se tratar de um estudo descritivo e exploratrio, ser realizado com


base na pesquisa bibliogrfica e histrica, utilizando-se por vezes do mtodo de-
dutivo e, outras vezes, do indutivo, principalmente nas crticas e reflexes acerca
dos textos normativos.

1. Direitos humanos e o processo dinamognico


O reconhecimento dos direitos humanos foi conquistado pouco a pouco, em
um processo no qual cada momento histrico contribuiu com suas circunstn-
cias e peculiaridades, mas sempre marcado por lutas diretas ou indiretas contra
o poder estabelecido e pela tentativa de controle e limitao deste poder. Este
processo construiu um corpo jurdico de instituies e normas cujo objetivo a
proteo da dignidade da pessoa humana.
D-se o nome de dinamogenesis dos direitos humanos ao processo pelo qual
so reconhecidos e positivados os valores morais e/ou ticos que fundamentam
tais direitos, e que podem ser resumidos no respeito e concretizao da dignida-
de humana5. Nesse sentido, Pablo Lucas Verd conceituou os direitos humanos
como expresso axiolgica e cultural do valor da dignidade humana6.
Cumpre lembrar que, historicamente, os direitos humanos surgiram den-
tro de um modelo ocidental, euro-atlntico, que embora se apresente como um
sistema complexo, interdependente e dinmico, fornece concepes valorativas
determinadas e especficas. Da a importncia da tomada em considerao do re-
lativismo cultural, da possibilidade de interpretaes divergentes de tais valores
pelas diferentes culturas.
A teoria tridimensional de Recasens7 apresenta o direito como possuidor
de trs dimenses, interconectadas: o fato, o valor e a norma. A norma deve ex-
pressar valores e interesses da sociedade em determinado momento histrico.
O direito reflete a realidade dinmica da vida dos seres humanos. Por isso, ele
tambm mutvel, a fim de responder s necessidades de cada realidade e ser
capaz de regul-la, convertendo o fato social em realidade social disciplinada.
Assim, a exigncia de novos valores pela comunidade internacional, em razo da
evoluo histrica das condies econmicas e sociais, explicam a dinmica do
surgimento dos direitos humanos, ou seja, sua dinamogenesis.

5
SILVEIRA, Vladmir Oliveira da; ROCASOLANO, Maria Mendez. Direitos humanos: conceitos, signifi-
cados e funes. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 185.
6
VERD, Pablo Lucas. Estimativa e poltica constitucionales. Madrid: Universidad Complutense,
1984.
7
SICHES, Luis Recasens. Introduccin al estudio del derecho. 6. ed. Mxico: Porra, 1981, p. 40.

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Todos os valores polticos, econmicos, sociais e culturais, que ao longo da


histria fundamentaram a criao de direitos humanos, tinham por objetivo a
proteo dignidade vital das pessoas. Assim, esta dignidade um valor expresso
por uma sociedade e cultura que fundamenta a criao dos direitos humanos,
que tem como objetivo, portanto, expressar e concretizar este valor.
O direito se modifica conforme as caractersticas da realidade social, por
conta dos efeitos socioculturais. A fundamentao axiolgica estuda justamente
o valor e o juzo de valor do homem em determinada realidade social. O direito
, assim, um reflexo do sentir axiolgico da sociedade. O conceito de direito justo
ou moral, o dever-ser valorativo, surge ento para induzir a conduta humana a
aceitar e proteger os valores expressos pela norma.
A dinamogenesis dos valores parte de uma situao inicial na qual estes
ainda so elementos pr-jurdicos e metajurdicos, existindo apenas no mundo
abstrato de valores. Deste modo, quando os valores em questo so sentidos e
demandados, eles passam a compor o sentimento axiolgico da sociedade.
Nesse sentido, o ordenamento jurdico o responsvel por concretizar, dar
validade aos valores da sociedade, respondendo assim s suas demandas, con-
forme explicam Vladmir Oliveira da Silveira e Maria Rocasolano:
Por intermdio da normatizao, os valores, que j so, vivem. Saltam do
plano ideal (sentimental) para o real (normatizado) porque se pode exi-
gi-los, garanti-los e proteg-los. Pode-se dizer ento que o sentimento
axiolgico uma ordem valorativa que a sociedade estima como valiosa,
define e, por essa razo, sente - e em caso de perigo defender apaixo-
nadamente.8

Para Garcia Maynez9, uma norma s vlida se a conduta por ela exigida
constituir um dever ser, que reflete a realizao de um determinado valor. A
Constituio de um Estado, por exemplo, expressa a vontade popular, o sentir so-
cial, enfim, os valores daquela sociedade que considera fundamentais. Vale lem-
brar que o ser humano o interesse fundamental de um ordenamento jurdico,
estando sempre alocado em seu epicentro.
Em sntese, eis o processo da dinamogenesis do direito: parte-se da exis-
tncia de um valor abstrato que, quando sentido e torna-se valioso para a so-
ciedade, normatizado e includo no ordenamento jurdico, para que possa en-
to ser protegido e garantido pelo direito. Cria-se o dever-ser, um valor jurdico

8
SILVEIRA, Vladmir Oliveira da; ROCASOLANO, Maria Mendez. Direitos humanos: conceitos, signifi-
cados e funes. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 196.
9
MAYNEZ, Garcia. El problema jurdico filosfico de la validez del derecho. Mxico: Imprenta Mun-
dial, 1935, pp. 34-36.

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(contraposto aos valores axiolgicos, que to somente so) aplicado conforme


regras de eficcia, validade e vigncia. H uma diferena temporal entre o surgi-
mento de valores no sentimento axiolgico social e sua normatizao. Trata-se
de questo de segurana jurdica, para garantir que apenas valores verdadeira-
mente axiolgicos, refletindo reais interesses daquela sociedade, passem a ser
protegidos pelo direito.
Em se tratando dos direitos humanos, o valor que passou a ser percebido
pela comunidade internacional a dignidade da pessoa humana, impulsionando
o seu reconhecimento jurdico. Na medida em que esse valor se expande, com a
incorporao de novos contedos (liberdade, igualdade, solidariedade etc.), pa-
ralelamente evolui tambm seu reflexo no plano jurdico, construindo aos pou-
cos o atual complexo normativo e institucional do Direito Internacional dos Di-
reitos Humanos. Isso porque este corpo jurdico est sempre buscando refletir a
realidade da comunidade naquele determinado momento histrico. Os direitos
fundamentais, por sua vez, correspondem constitucionalizao destes valores
reconhecidos pelos direitos humanos, conferindo-lhes proteo jurdica no m-
bito interno de um Estado.
Assim, as trs dimenses ou geraes dos direitos humanos correspondem
a momentos da histria nos quais surgiram interesses e demandas especficas
na sociedade, valores que passaram a compor a dignidade da pessoa humana
e invocaram sua proteo pelos direitos humanos, causando sua modificao e
expanso.
Os direitos de primeira gerao/dimenso so aqueles que limitam a atua-
o do poder estatal na esfera de liberdade do indivduo. Por exigirem do Estado
to somente um dever de salvaguarda, sem necessidade de interferncia na esfe-
ra particular das pessoas, tambm so chamados de liberdades pblicas negati-
vas, ou simplesmente direitos negativos. J os direitos de segunda gerao, de
carter social, econmico e cultural, exigem uma efetiva atuao prestacional do
poder pblico para que seja alcanado o substrato mnimo exigido pela dignida-
de humana. Por sua vez, os direitos de terceira gerao, inspirados pela solida-
riedade, passam a se preocupar com as necessidades do gnero humano, visto
como um todo e no apenas individualmente ou dentro de determinada classe.
Refletem o interesse da comunidade em garantir a dignidade todos, inclusive
s geraes futuras.
Os ordenamentos jurdicos internos, cada vez mais, compartilham uma vi-
so uniforme da dignidade humana, e os valores que a compem vem ganhando
pouco a pouco carter universal, o que se comprova pelo crescimento exponen-
cial do nmero de instrumentos jurdicos internacionais que versam sobre os

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direitos humanos. Norberto Bobbio10 atenta para a necessidade de se buscar, na


efetivao dos direitos humanos, o desenvolvimento da sociedade humana como
um todo. A dignidade da pessoa deriva de sua prpria condio humana, con-
dio esta compartilhada com todos os demais seres humanos, de onde advm
seu carter universal. Note-se que a terceira gerao dos direitos humanos foi
responsvel por introduzir este olhar solidrio, fraterno sobre o indivduo em
decorrncia to somente de sua condio humana.

2. A solidariedade como a aurora de um novo patamar de


proteo
No processo dinamognico de formao dos direitos humanos anteriormen-
te explicado, pelo qual so concretizados os sentimentos axiolgicos da socieda-
de, o valor solidariedade pode ser entendido como correspondente terceira
gerao desses direitos, sendo responsvel por sintetizar os direitos de primeira
e segunda geraes e garantir sua realizao efetiva.
A afirmao da solidariedade no plano internacional est intimamente re-
lacionada com o questionamento, da noo de Estado-Nao, protagonista das
relaes internacionais. Aps a Segunda Guerra Mundial, e em razo dos eventos
nefastos que nela ocorreram, a ideia de uma ordem jurdica internacional co-
mandada pelos interesses individuais dos Estados foi dando lugar a uma outra
voltada aos interesses da humanidade, gerida pelas vontades compartilhadas
por Estados e organizaes internacionais.
O clssico papel central do Estado-Nao no Direito Internacional decorre
da aceitao de sua soberania absoluta, e se manifesta de duas formas: na natu-
reza vertical, ou de subordinao, das suas relaes internas, na qual seu poder
superior ao de qualquer rgo, entidade ou pessoa; e na natureza horizontal, ou
de coordenao, das suas relaes com os outros Estados. A segunda metade do
sculo XX marcada pela transformao desse Estado-Nao, que assume res-
ponsabilidades perante o Direito Internacional e a desenvolve com os demais Es-
tados relaes no s de coordenao, mas de cooperao e integrao. O poder
do Estado mitigado tambm pela participao cada vez mais intensa e relevan-
te de atores no estatais no cenrio internacional. A soberania absoluta estatal
de outrora passa assim a dar lugar a uma soberania compartilhada, em razo
do surgimento de uma verdadeira interdependncia entre os Estados, e grande
medida em decorrncia do fenmeno da globalizao.11

10
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 45.
11
Ver sobre o surgimento do Estado Constitucional Cooperativo em: HBERLE, Peter. Estado cons-

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A Carta das Naes Unidas de 1945 e a Declarao Universal dos Direitos


Humanos de 1948 marcou o momento em que os Estados manifestaram o desejo
de que suas relaes passassem a ser pautadas pelos interesses do ser humano,
em detrimento de seus prprios interesses individuais. Tais documentos possi-
bilitaram um redimensionamento dos direitos humanos, isto , a configurao da
chamada terceira gerao ou dimenso desses direitos, que consagra sua univer-
salidade e busca do desenvolvimento integral da dignidade de todas as pessoas.
Essa nova abordagem universalista dada pelo direito internacional aos di-
reitos humanos fundamentada e justificada pelo princpio da solidariedade. A
terceira gerao dos direitos humanos, ou direitos de solidariedade, no apenas
reivindica, no ordenamento jurdico internacional, a proteo de direitos do ser
humano visto individualmente, como faz a primeira gerao; ou dentro de coleti-
vidades determinadas, como faz a segunda; mas sim do gnero humano como um
todo, sendo responsvel por sintetizar e garantir a realizao efetiva dos direitos
de primeira e segunda geraes para toda a humanidade. A solidariedade inspira
a preocupao com diversos temas de carter difuso e global, que por isso afe-
tam todo o gnero humano, como a paz, o meio ambiente, o desenvolvimento, o
patrimnio comum da humanidade, a comunicao, a proteo contra as armas
nucleares e a biossegurana. Na medida em que o sujeito de tais direitos so toda
a humanidade, eles no so restritos proteo das geraes atuais, mas tam-
bm das que ainda esto por vir.
Wambert Gomes Di Lorenzo12 define a solidariedade como uma ao con-
creta em favor do bem do outro, uma atitude de interesse no sofrimento alheio,
ligada conscientizao de que o bem estar de todos depende do empenho de
cada um. Assim, o princpio da solidariedade implica na preocupao do meio
social como um todo com a realizao da dignidade da pessoa humana e no reco-
nhecimento da necessidade de que todos atuem em favor do bem comum. Para
o autor, a solidariedade no deve ser compreendida como um sentimento, como
a compaixo ou a piedade, mas sim uma atitude concreta, que pode ser direcio-
nada tanto ao bem de um indivduo especfico quanto ao daqueles includos em
um todo.
Nesse contexto de preocupao com o sofrimento alheio e de busca pela efe-
tivao dos direitos humanos de primeira e segunda geraes de todos os seres
humanos, alguns grupos so priorizados, para que se igualem aos demais e no

titucional cooperativo. Trad. Marcos Maliska e Lisete Antoniuk. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2007.
DI LORENZO, Wambert Gomes. Teoria do estado de solidariedade. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010,
12

pp. 131-133.

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sejam desqualificados pelas suas fragilidades. Certas pessoas necessitam de uma


proteo especfica para que lhes seja conferida o substrato mnimo de direitos
para que vivam de forma digna. Essa proteo compatvel com uma abordagem
voltada ao desenvolvimento das capacidades dos seres humanos, que analisa as
especificidades emanadas da diversidade humana para tentar reverter as desi-
gualdades que delas decorrem.13
O Direito Internacional dos Direitos Humanos passou ento a estabele-
cer normas especializadas para a proteo desses grupos, como os direitos das
crianas, das mulheres, das pessoas com deficincia e das vtimas de discrimina-
o racial. Assim, os direitos das pessoas com deficincia compe um sistema de
direitos humanos voltado realizao universal da dignidade humana, tendo por
objetivo justamente garantir tal proteo especializada a esse grupo de pessoas.

3. A proteo internacional aos direitos das pessoas com


deficincia
Embora a proteo das pessoas com deficincia possa ser considerada to
antiga quanto o prprio direito, remontando a textos histricos como as Cartas
de Hammurabi, a Lei das Doze Tbuas e a Bblia14, um carter propriamente in-
ternacional dessa proteo deve ser analisado partindo de dispositivos encon-
trados em instrumentos sobre direitos humanos editados na segunda metade do
sculo XX. Nesse sentido, desde a Declarao Universal dos Direitos Humanos de
194815, diversas declaraes e tratados trazem previses a respeito de direitos
das pessoas com deficincia, tanto no mbito universal como no regional. Assim,
possvel dividir o sistema internacional de proteo dos direitos humanos em
sistemas regionais e sistema universal.

13
Stella Reicher explica a abordagem das capacidades: Tendo como foco algumas habilidades cen-
trais, o estudo das capacidades enfatiza a idia de oportunidades, principalmente de escolha e de
exerccio de direitos e a possibilidade das pessoas tomarem suas prprias decises com base em
diferentes concepes do que consideram uma boa vida. Ao entender ainda que o processo de
efetivao de direitos no depende apenas do seu reconhecimento formal, esta abordagem preco-
niza a promoo da autonomia individual por meio da conjugao de (i) direitos civis e polticos;
(ii) direitos econmicos, sociais e culturais; (iii) liberdade de e para decidir e fazer escolhas; e (iv)
garantia do potencial para demandar e exercer direitos. (REICHER, Stella C. Diversidade humana e
assimetrias: uma releitura do contrato social sob a tica das capacidades. Revista internacional de
direitos humanos: SUR, v. 8, n. 114, junho de 2011, p. 174).
14
Sobre registros histricos de proteo das pessoas com deficincia, ver: ROSTELATO, Telma Apa-
recida. A incluso social das pessoas com deficincia, sob o vis da proteo internacional dos di-
reitos humanos. Lex Humana, n 2, 2010, p. 193.
15
Artigo XXV, pargrafo 1: Toda pessoa tem direito a um padro de vida capaz de assegurar a si e
a sua famlia sade e bem estar, inclusive alimentao, vesturio, habitao, cuidados mdicos e os
servios sociais indispensveis, e direito segurana em caso de desemprego, doena, invalidez,
viuvez, velhice ou outros casos de perda dos meios de subsistncia fora de seu controle.

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Podem ser citados como exemplos de instrumentos que fazem previso de


direitos humanos das pessoas com deficincia pertencentes aos sistemas regio-
nais, no mbito europeu, a Carta Social Europeia de 196116, as Recomendaes
do Conselho da Europa sobre a Situao dos Doentes Mentais de 1977 e sobre
Polticas de Reabilitao para Pessoas com Deficincia de 1992, as Resolues
do Parlamento Europeu sobre os Direitos Humanos das Pessoas com Deficincia
de 1995 e sobre a Igualdade de Oportunidades para Pessoas com Deficincia de
1997, e a Diretiva sobre a Igualdade de Tratamento no Emprego de 2000.
No cenrio americano, a Organizao dos Estados Americanos (OEA), o Pro-
tocolo de So Salvador de 1988 e a Conveno Interamericana para a Eliminao
de Todas as Formas de Discriminao Contra Pessoas com Deficincia de 1999
so os principais instrumentos.
J no continente africano, a Carta Africana de Direitos Humanos e das Pesso-
as de 1981, elaborada pela antiga Organizao da Unidade Africana, hoje Unio
Africana, estabelece a proteo das pessoas com deficincia17.
Partindo para o chamado sistema universal de proteo dos direitos das
pessoas com deficincia, podem ser elencadas as Declaraes dos Direitos da
Criana de 195918, dos Direitos do Deficiente Mental de 1971, dos Direitos das
Pessoas Deficientes de 1975 e dos Direitos das Pessoas Surdas-mudas de 1979, o
Programa de Ao Mundial para as Pessoas com Deficincia de 1982, a Conven-
o n 159 da Organizao Internacional do Trabalho sobre Reabilitao Profis-
sional e Emprego de Pessoas Deficientes de 1983, a Conveno sobre os Direitos
da Criana de 198919, os Princpios para a Proteo de Pessoas Acometidas de
Transtorno Mental de 1991, as Regras Gerais sobre a Igualdade de Oportunida-
des para as Pessoas com Deficincia de 1993 e, por ltimo, a Conveno das Na-

16
Artigo 15: Com vista a assegurar o exerccio efetivo do direito das pessoas fsica ou mentalmen-
te deficientes formao profissional e readaptao profissional e social, as Partes Contratan-
tes comprometem-se: 1) A tomar medidas apropriadas para pr disposio dos interessados os
meios de formao profissional, incluindo, se for caso disso, instituies especializadas de carcter
pblico ou privado; 2) A tomar medidas apropriadas para a colocao das pessoas fisicamente
deficientes, nomeadamente atravs de servios especializados de colocao, de possibilidade de
emprego protegido e de medidas adequadas a encorajar as entidades patronais a empregar pes-
soas fisicamente deficientes.
Artigo 18, pargrafo 4: Os idosos e deficientes devem ter direito a medidas especiais de proteo
17

para a suprir suas necessidades fsicas e morais.


18
Princpio 5: criana incapacitada fsica, mental ou socialmente sero proporcionados o trata-
mento, a educao e os cuidados especiais exigidos pela sua condio peculiar.
19
Artigo 2, pargrafo 1: Os Estados Partes comprometem-se a respeitar e garantir os direitos pre-
vistos na presente Conveno a todas as crianas que se encontrem sujeitas sua jurisdio, sem
discriminao alguma, independentemente de qualquer considerao de raa, cor, sexo, lngua, re-
ligio, opinio poltica ou outra da criana, de seus pais ou representantes legais, ou da sua origem
nacional, tnica ou social, fortuna, incapacidade, nascimento ou de qualquer outra situao.

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es Unidas sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia de 2007, certamente


o mais completo e abrangente de todos os diplomas mencionados.

3.1. Sistema regional americano


O sistema interamericano de proteo dos direitos humanos foi inaugurado
pela Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, aprovada no m-
bito da Organizao dos Estados Americanos (OEA) em 194820. O principal docu-
mento do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos a Conven-
o Americana de Direitos Humanos de 1969, tambm conhecida como Pacto de
So Jos da Costa Rica, ao qual o Brasil aderiu em 199221.
Dois rgos integram o sistema regional americano: a Comisso Interame-
ricana dos Direitos Humanos, que realiza o juzo de admissibilidade de denn-
cias de violaes de direitos humanos e elabora relatrios Assembleia Geral
da OEA; e a Corte Interamericana de Direitos Humanos, que exerce as funes
jurisdicional e consultiva22. Interessante caracterstica do sistema em questo
que qualquer pessoa ou grupo de pessoas pode levar Comisso uma denncia
de violao dos direitos humanos. Para que a questo seja admitida, entretanto,
necessrio ter havido o prvio esgotamento das instncias internas, ou ento
uma demora injustificada da jurisdio estatal em solucionar a questo. Por sua
vez, cabe apenas Comisso ou a algum dos Estados signatrios submeter um
caso apreciao da Corte.
Conforme mencionado anteriormente, no sistema regional americano de
proteo dos direitos humanos, dois tratados devem ser destacados em se tra-
tando dos direitos das pessoas com deficincia. O primeiro deles o Protocolo
Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos de 1969 em Mat-
ria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, assinado em So Salvador em 17
de novembro de 1988, cujo objetivo levar os Estados a tomarem medidas de
ordem interna e de cooperao tcnica e econmica para a implementao de

20
IX Conferncia Internacional Americana, realizada em maio de 1948 em Bogot, Colmbia.
21
A Conveno foi assinada em 22 de novembro de 1969 em So Jos, Costa Rica, e entrou em vigor
em 18 de julho de 1978. O Brasil, que historicamente sempre se mostrou alinhado evoluo dos
direitos humanos, por conta do regime ditatorial que perdurou at a dcada de 80, s aderiu ao
diploma em 9 de julho de 1992, tendo depositado o instrumento de adeso em 25 de setembro
do mesmo ano. Ver: TRINDADE, Antonio Augusto Canado. A proteo internacional dos direitos
humanos e o Brasil. Braslia: Universidade de Braslia, 1998. p. 95.
22
A Comisso foi criada em 1959 e teve seu Estatuto aprovado em 1960, quando entrou em funcio-
namento. Sua importncia foi aumentada gradualmente, at alcanar o papel que lhe foi confiado
com a entrada em vigor do Pacto de San Jos da Costa Rica e a criao da Corte Interamericana de
Direitos Humanos, constituda em 1979.

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114 Vladmir Oliveira da Silveira

direitos humanos econmicos, sociais e culturais. Utilizando a terminologia de-


ficientes, o Protocolo de So Salvador reconhece as necessidades especficas das
pessoas com deficincia, que so definidas como aquelas afetadas por diminui-
o de suas capacidades fsicas ou mentais23.
O Protocolo impe aos Estados-Partes a adoo das medidas adequadas para
que as pessoas com deficincia alcancem o grau mximo de desenvolvimento de
sua personalidade, elencando como meios de promoo desse desenvolvimento:
a criao de programas trabalhistas adaptados s suas necessidades; a formao
especial das famlias, para que contribuam positivamente para tal processo de
desenvolvimento; a tomada em considerao de suas necessidades especficas
na elaborao de planos de desenvolvimento urbano; e a criao de organiza-
es sociais voltada para essas pessoas24. Tambm estabelecido o direito das
pessoas com deficincia a programas de ensino diferenciados25. A aplicao dos
direitos das pessoas com deficincia e das demais regras do Protocolo de So Sal-
vador so controladas por um sistema de reporting, em que relatrios peridicos
elaborados pelos Estados-Partes sobre as medidas adotadas para a promoo
dos direitos previstos no diploma so encaminhados Comisso Interamericana
de Direitos Humanos, que poder formular observaes e recomendaes. Uma
violao dos direitos referentes educao pode ser denunciada tambm pelo
sistema de peties individuais.26
O segundo e tambm o mais relevante diploma do sistema regional america-
no de proteo das pessoas com deficincia a Conveno Interamericana para
a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra as Pessoas Portadoras
de Deficincia, assinada na Cidade da Guatemala em 7 de junho de 1999, que
inova ao versar exclusivamente sobre os direitos humanos das pessoas com defi-
cincia, estando entre esses direitos o de no ser submetido discriminao com
base na deficincia e plena integrao na sociedade.
A Conveno da Guatemala d definio mais ampla palavra deficincia,
passando a corresponder a uma restrio fsica, mental ou sensorial, de nature-
za permanente ou transitria, que limita a capacidade de exercer uma ou mais
atividades essenciais da vida diria27. Discriminao, por sua vez, entendida
como qualquer diferenciao, excluso ou restrio que obste o reconhecimento

23
Artigo 18: Toda pessoa afetada por diminuio de suas capacidades fsicas e mentais tem direito
a receber ateno especial, a fim de alcanar o mximo desenvolvimento de sua personalidade. [...]
24
Artigo 18 do Protocolo.
25
Artigo 13.3 do Protocolo.
26
Artigo 19 do Protocolo.
27
Artigo I da Conveno.

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DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA 115

ou exerccio dos direitos humanos dessas pessoas, s sendo admitida a diferen-


ciao adotada com o intuito de promover sua integrao social ou desenvol-
vimento pessoal. A terminologia utilizada passa a ser pessoas portadoras de
deficincia, que posteriormente ser criticada e retirada das atuais convenes.
apresentado um rol no exaustivo de medidas de diversas naturezas a se-
rem adotadas pelos Estados-Partes para eliminar a discriminao e promover a
integrao social das pessoas com deficincia, em questes relacionadas ao trn-
sito, comunicao, habitao, educao, ao trabalho, ao lazer, ao esporte, ao
acesso justia, e segurana dessas pessoas, a fim de garantir-lhes o melhor
nvel de independncia e de qualidade de vida.28
Vale mencionar a previso da atuao conjunta de organizaes pblicas e
privadas na consecuo dos objetivos convencionais, promovendo a participao
de representantes de ambas as organizaes na elaborao, execuo e avaliao
das medidas previstas na Conveno. O diploma determina tambm a criao de
canais de comunicao eficazes que permitam difundir entre essas organizaes
os avanos normativos e jurdicos relacionados aos direitos das pessoas com de-
ficincia. 29
A Conveno estabelece uma Comisso para a Eliminao de Todas as For-
mas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Deficincia, qual devem
ser apresentados periodicamente relatrios pelos Estados-Partes incluindo as
medidas adotadas na aplicao das obrigaes convencionais, bem como os pro-
gressos alcanados e as dificuldades encontradas. Com base nesses relatrios,
cabe Comisso examinar o progresso da aplicao da Conveno e elaborar
seus prprios relatrios, proporcionando um intercmbio de experincias entre
os Estados-Partes30.

3.2. Sistema universal


A construo do sistema universal de proteo dos direitos humanos, confor-
me explicado anteriormente, foi possvel em razo de uma transformao sofrida
pelo direito internacional a partir do fim da Segunda Guerra Mundial. A Carta cons-
titutiva da Organizao das Naes Unidas (Carta da ONU) de 194531 e a Declarao
Universal dos Direitos Humanos (DUDH) de 194832 marcam a criao desse novo

28
Artigo III da Conveno.
29
Artigo V da Conveno.
30
Artigo VI da Conveno.
31
Assinada em 26 de junho de 1945 em So Francisco, EUA.
32
Assinada em 10 de dezembro de 1948 em Paris.

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paradigma no ordenamento jurdico internacional, o chamado sistema das Na-


es Unidas, voltado consecuo de objetivos comuns a todas as Naes, princi-
palmente a promoo da paz e a disseminao do respeito pelos direitos humanos.
Embora a DUDH no seja um tratado internacional ratificado pelos Estados
-partes, sua influncia no ordenamento jurdico internacional incontestvel. Tanto
que seus princpios inspiraram diretamente a feitura de instrumentos posteriores,
positivando os princpios previstos na Declarao de 1948 e permitindo a respon-
sabilizao dos Estados no plano internacional. A esse processo Flvia Piovesan deu
o nome de juridicizao dos direitos humanos da Declarao33. No entanto, a bipo-
laridade poltica e ideolgica observada no mundo ao longo na segunda metade do
sculo XX fez com que a tentativa de juridicizar os direitos humanos resultasse no
em um nico tratado internacional, mas em dois instrumentos distintos: em 1966
foram aprovados pela Assembleia Geral da ONU e abertos para assinaturas e adeses
(i) o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, que acabou no sendo assina-
do por parte dos pases socialistas, e (ii) o Pacto Internacional dos Direitos Econmi-
cos, Sociais e Culturais, que no foi subscrito por parte dos pases capitalistas. Assim,
na acepo positivista (voluntarista), esses tratados foram responsveis por atribuir
fora jurdica vinculante aos direitos j anunciados na DUDH.
Como explicado anteriormente, o Direito Internacional dos Direitos Huma-
nos, inspirado pelo princpio da solidariedade e na busca pela efetiva realizao
da dignidade humana de todo o gnero humano, passou a se preocupar com as
necessidades especficas de diversas categorias de indivduos, como a das crian-
as, das mulheres, das vtimas de discriminao racial e das pessoas com defici-
ncia. Foram criados na ONU comits especializados para debater a criao de
direitos que fossem capazes de compensar as fragilidades apresentadas por cada
categoria e garantir a essas pessoas o gozo dos direitos humanos que lhes so
inerentes. Norberto Bobbio nomeou essa fase como a multiplicao de direitos.
A resoluo da Assembleia Geral da ONU n 56/168 estabeleceu, em 2001,
um comit ad hoc para considerar propostas para uma conveno internacional
de proteo e promoo dos direitos e da dignidade das pessoas com deficincia.
Em 2003, o Comit Especial decidiu pela constituio de um Grupo de Trabalho
para negociar os termos da conveno que viria a ter seu texto final em 2006,
quando foi adotada pelo Plenrio da Assembleia Geral por consenso.
A composio do Grupo de Trabalho seguiu um caminho indito na ONU,
na medida em que se abriu participao direta das pessoas com deficincia e
de suas organizaes representativas na negociao das normas convencionais.

33
PIOVESAN, Flavia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 13. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012, p. 226.

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DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA 117

Luis Gallegos Chiriboga, presidente do Comit ad hoc que comps o Grupo de


Trabalho, avalia a importncia da participao da sociedade civil no processo
para seu resultado final:
[...] a participao ativa das ONGs ligadas a este tema, assim como as bri-
lhantes intervenes realizadas por esses atores, grandes defensores de
seus direitos, ensinou comunidade internacional que, para contar com
uma conveno sobre uma questo to complicada como a deficincia,
por sua especificidade, era preciso incorporar os representantes da co-
munidade de pessoas com deficincia. [...] Eu me atreveria a dizer que
este processo foi um dos mais bem-sucedidos, no s pelo curto tempo
que durou a negociao (de 2002 a 2006), considerando os padres das
Naes Unidas, onde a aprovao de convenes demora dcadas, mas,
sobretudo, pela ampla participao dos Estados e da sociedade civil.34

De fato, a Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia (CDPD), assinada em Nova York em 13 de dezembro de 2006, obteve
uma grande quantidade de assinaturas e ratificaes desde sua concluso, e hoje
conta com 155 pases signatrios, dos quais 132 j o ratificaram ou a ele ade-
riram posteriormente35, demonstrando um firme compromisso da comunidade
internacional com a criao de um idioma universal para lidar com questes de
deficincia36.
Desta forma, a Conveno e seu Protocolo Facultativo representam o grande
instrumento de proteo dos direitos humanos das pessoas com deficincia no
sistema universal. Utilizando a terminologia mais atual de pessoas com defici-
ncia, o diploma apresenta como objetivo a promoo e a proteo do exerccio
pleno e equitativo dos direitos humanos por essas pessoas, por meio da aplica-
o de princpios como o respeito autonomia individual, a no-discriminao,
a plena incluso na sociedade, a igualdade de oportunidades e a acessibilidade.37
Como explica Flvia Piovesan, a proteo as pessoas com deficincia se divide
nas vertentes repressiva, correspondente ao combate discriminao, e promo-
cional, correspondente promoo da igualdade efetiva.38

34
Luis Gallegos Chiriboga, presidente (2002-2005) do comit ad hoc que elaborou a Conveno
sobre os direitos das pessoas com deficincia, em entrevista para Regina Atalla (trad. Claudia
Schilling), publicada na Revista internacional de direitos humanos: SUR, v. 8, n. 114, junho de 2011,
pp. 209-210.
35
Informaes sobre o status da Conveno podem ser obtidas em: http://treaties.un.org/pages/
ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-15&chapter=4&lang=en
36
Luis Gallegos Chiriboga, op. cit., p. 210.
37
Artigo 1 da CDPD.
38
PIOVESAN, Flvia. Conveno da ONU sobre os direitos das pessoas com deficincia: inovaes,
alcance e impacto. In: FERRRAZ, C. V.; LEITE; G. S. Manual dos direitos da pessoa com deficincia. So

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118 Vladmir Oliveira da Silveira

apresentada uma definio inovadora de pessoa com deficincia como


aquela que tem impedimento de longo prazo de natureza fsica, mental, intelec-
tual ou sensorial que possa obstruir sua participao plena e efetiva na socie-
dade em igualdade de condies com as demais pessoas. Tal concepo corres-
ponde a um modelo social da deficincia, preocupado com a incluso dessas
pessoas na vida social. O objetivo da Conveno justamente irradiar essa preo-
cupao para os ordenamentos jurdicos internos dos Estados-Partes, atualizan-
do o tratamento dado pelas legislaes internas questo.39
Da mesma forma, a Conveno apresenta conceitos abrangentes de discri-
minao, que passa a compreender formas diretas e indiretas, e de adaptao
razovel, que determina a realizao de ajustes nos ambientes material e legis-
lativo necessrios ao gozo dos direitos humanos pelas pessoas com deficincia,
desde que no acarretem um nus desproporcional ou indevido. 40
Os Estados-Partes se comprometem a adotar as medidas necessrias pro-
moo desses direitos, sejam elas de natureza legislativa, administrativa ou qual-
quer outra, atentando, contudo, conformidade da adoo de medidas com os
recursos de que cada Estado dispe. ressaltada ainda a necessidade de partici-
pao das pessoas com deficincia, por intermdio das organizaes representa-
tivas, na elaborao e implementao de tais medidas.41
A Conveno visa garantir que as pessoas com deficincia desfrutem do ine-
rente direito vida em igualdade de condies com os demais42, e para isso d
especial ateno a determinadas categorias de pessoas com deficincia, confor-
me suas necessidades especficas. Assim, ao versar sobre as mulheres com de-
ficincia, reconhece sua sujeio a mltiplas formas de discriminao; ao tratar
das crianas com deficincia, por sua vez, ressalta a importncia de proporcionar
uma igualdade de oportunidades em relao s demais crianas, devendo sem-
pre suas opinies serem levadas em considerao43.

Paulo: Saraiva, 2012, p. 49.


39
Artigo 2 da CDPD.
40
Letcia de Campos Velho Martel define discriminao por impacto adverso como a que ocorre
quando medidas pblicas ou privadas que no so discriminatrias em sua origem nem esto
imbudas de intuito discriminatrio, acabam por ensejar manifesto prejuzo, normalmente em sua
aplicao, a alguns grupos minoritrios, cujas caractersticas fsicas, psquicas ou modos de vida
escapam ao da generalidade das pessoas a quem as polticas se destinam. A autora tambm se
debrua sobre a razoabilidade da adaptao, concluindo que razovel a adaptao eficaz para
o indivduo ou grupo, incluindo-se na ideia de eficcia a preveno e a eliminao da segregao, da
humilhao e da estigmatizao. (MARTEL, Letcia de Campos Velho. Adaptao razovel: o novo
conceito sob as lentes de uma gramtica constitucional inclusiva. Revista internacional de direitos
humanos: SUR, v. 8, n. 114, junho de 2011, pp. 91-92).
41
Artigo 4 da CDPD.
42
Artigo 10 da CDPD.
43
Artigos 6 e 7 da CDPD.

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DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA 119

Para a consecuo dos objetivos convencionais, considerada essencial a


conscientizao de toda a sociedade acerca das capacidades e necessidades das
pessoas com deficincia, inclusive pelas suas famlias, fomentando assim o res-
peito pela dignidade dessas pessoas.44
Os pases se comprometem a garantir s pessoas com deficincia e s suas
famlias um padro de vida adequado, inclusive em relao alimentao, ao ves-
turio e moradia. O direito educao deve ser assegurado sem discriminao
e de modo que proporcione o pleno desenvolvimento do potencial humano des-
sas pessoas. O direito de acesso a servios de sade, incluindo os de reabilitao,
deve ser prestado sem discriminao. A reabilitao vista como meio de prover
a mxima independncia e capacidade das pessoas com deficincia. Tambm
garantido s pessoas com deficincia o direito a se manter com um trabalho de
sua escolha, cujo ambiente deve ser aberto inclusivo e acessvel, bem como seu
direito propriedade ao controle de sua prpria vida econmica.45
A Conveno traz previses especficas para que os Estados-Partes tomem
as medidas necessrias para garantir s pessoas com deficincia o direito pri-
vacidade46; de acesso justia e a uma ordem jurdica justa; de participao na
vida pblica e poltica; de acesso vida cultural e recreao, ao lazer e ao espor-
te; e de proteo e segurana em situaes de risco, como em conflitos armados,
emergncias humanitrias e desastres naturais. Os pases signatrios se com-
prometem a proteger a integridade fsica e mental das pessoas com deficincia,
garantindo-as contra tortura, explorao e abuso47.
A Conveno requer que os Estados-Partes identifiquem e eliminem os obs-
tculos e barreiras encontradas pelas pessoas com deficincia no que tange
acessibilidade, a fim de garantir seu acesso ao transporte, s instalaes e ser-
vios pblicos, e s tecnologias de informao e comunicao48. Para a efetiva
realizao dos objetivos convencionais por todos os pases, prevista a coope-
rao internacional a fim de propiciar eventual assistncia tcnica ou financeira
necessria49.
Os mecanismos de controle sistemtico da aplicao da Conveno se divi-
de em um monitoramento interno, realizado pelos Estados-Partes, para verificar
a implementao das obrigaes convencionais; e outro externo, pelo qual o Co-

44
Artigo 8 da CDPD.
45
Artigos 12 e 24 a 27 da CDPD.
46
Artigos 11, 13, 14, 22, 29 e 30 da CDPD.
47
Artigos 15 a 17 da CDPD.
48
Artigo 9 da CDPD.
49
Artigo 32 da CDPD.

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120 Vladmir Oliveira da Silveira

mit sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, estabelecido pela Conveno,
analisa os relatrios peridicos enviados pelos pases e apresenta comentrios e
recomendaes50.
Para o monitoramento interno, a Conveno determina que os Estados de-
signem uma autoridade do governo responsvel por assuntos relacionados sua
implementao, devendo ser garantida sua independncia, bem como a coor-
denao com os demais rgos do governo, a fim de garantir a conformidade
da atuao estatal de modo geral com as regras da Conveno. Luis Fernando
Gatjens defende que seria um erro concentrar as funes de promoo da im-
plementao convencional e de monitoramento dessa implementao em uma
mesma instituio, pois tal rgo do Estado seria, ao mesmo tempo, juiz e autor
das funes que desempenha51.
A Conveno torna indispensvel o envolvimento pleno das pessoas com
deficincia e de suas organizaes representativas nesse monitoramento. co-
erente admitir que o mesmo efeito que teve a participao da sociedade civil na
negociao da Conveno, tornando suas normas mais adequadas s necessida-
des das pessoas com deficincia, ter tambm no monitoramento das medidas
adotadas pelos Estados-Partes. Luis Fernando Gatjens ressalta a importncia do
papel das organizaes representativas das pessoas com deficincia para efeti-
vidade do sistema de comentrios e recomendaes feitas pelo Comit com base
nos relatrios estatais:
Depois de o Comit Internacional emitir suas observaes e recomen-
daes, baseadas no relatrio submetido e aps dialogar com represen-
tantes dos Estados Partes, as organizaes de pessoas com deficincia
devero conhecer bem este documento e dar o mximo de publicidade
a ele, como primeiro passo no esforo de incidncia poltica, para que as
recomendaes sejam devidamente cumpridas.52

O Protocolo Facultativo Conveno, por sua vez, estabelece a competn-


cia do Comit para receber e considerar denncias, submetidas por pessoas ou
grupo de pessoas, ou em nome deles, sujeitos jurisdio de um Estado-Parte
do Protocolo, quanto violao de direitos previstos na Conveno naquele pas,
quando todas as instncias nacionais j tiverem sido percorridas.

50
Artigos 33 a 39 da CDPD.
51
GATJENS, Luis Fernando Astorga. Anlise do artigo 33 da conveno da ONU: o papel crucial da
implementao e do monitoramento nacionais. Revista internacional de direitos humanos: SUR, v.
8, n. 114, junho de 2011, p. 82.
52
GATJENS, Luis Fernando Astorga. Anlise do artigo 33 da conveno da ONU: o papel crucial da
implementao e do monitoramento nacionais. Revista internacional de direitos humanos: SUR, v.
8, n. 114, junho de 2011, p. 86.

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DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA 121

4. A proteo nacional aos direitos das pessoas com deficincia


A proteo aos direitos das pessoas com deficincia surgiu, na histria cons-
titucional brasileira, em Emenda n 1, de 1969, Constituio de 1967. Seu artigo
175, 4, determinava que a educao de excepcionais fosse tratada por lei es-
pecial53. As contribuies sociais para custear essa educao deveriam ser esta-
belecidas pelo Congresso Nacional, nos termos do artigo 43, inciso X, da Emenda,
que viria a ser includo pela EC n 8 de 197754.
A Emenda Constitucional n 12, deu tratamento mais abrangente questo
dos direitos dos por ela chamados deficientes, ao garantir-lhes educao, aces-
so a instalaes pblicas, reabilitao e reinsero na vida econmica e social,
bem como ao proibir a discriminao.
A Constituio da Repblica de 1988 j trouxe consigo previses de diversas
naturezas quanto aos direitos das pessoas com deficincia, agora denominados
portadores de deficincia ou pessoas portadoras de deficincia. Essas previ-
ses versam sobre sua sade e proteo55, integrao social56, reabilitao57, edu-
cao58, acessibilidade59, a proibio da discriminao no trabalho60, a reserva de
percentual dos cargos pblicos61 e a adoo de requisitos diferenciados para a
aposentadoria62.
O Estado se comprometeu a criar programas de atendimento especializado
para as pessoas com deficincia, a fim de promover a integrao social dos jo-
vens, mediante o treinamento para o trabalho e para a convivncia, a facilitao
do acesso a bens e servios coletivos, e a eliminao de toda forma de discrimi-
nao63.

53
Art. 175. A famlia constituda pelo casamento e ter direito proteo dos Podres Pblicos. [...]

4 Lei especial dispor sbre a assistncia maternidade, infncia e adolescncia e sbre a


educao de excepcionais.
54
Art. 43. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, dispor sbre
tdas as matrias de competncia da Unio, especialmente: [...]
X - Contribuies sociais para custear os encargos previstos nos artigos 165, itens II, V, XIII, XVI e
XIX, 166, 1, 175, 4 e 178.
55
Art. 23, II, CRFB/88.
56
Art. 24, XIV, CRFB/88.
57
Art. 203, IV, CRFB/88.
58
Art. 208, III, CRFB/88.
59
Artigos 227, 2, e 244, CRFB/88.
60
Art. 7, XXXI, CRFB/88.
61
Art. 37, VIII, CRFB/88.
62
Art. 40, 4, I, CRFB/88.
63
Art. 227, 1, II, CRFB/88.

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122 Vladmir Oliveira da Silveira

A essa proteo dada pela legislao constitucional, somou-se o conjunto de


direitos das pessoas com deficincia contidos na Conveno Interamericana para
a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra Pessoas Portadoras de
Deficincia de 1999, que entrou em vigor no Brasil pelo Decreto n 3.956 de 8 de
outubro de 2001, e, mais recentemente, na Conveno das Naes Unidas sobre
os Direitos das Pessoas com Deficincia de 2007, promulgada pelo Decreto n
6.949 de 25 de agosto de 2009. Contudo, importante verificar sua posio hie-
rrquica, haja vista que inaugura uma nova perspectiva de relacionamento entre
o ordenamento brasileiro e o direito internacional dos direitos humanos, aps o
advento da Emenda Constitucional n 45/2004.

4.1. Direitos humanos com hierarquia infraconstitucional


O entendimento da jurisprudncia brasileira quanto posio hierrquica
dos tratados de direitos humanos assinados pelo Brasil mudou muito ao longo
das ltimas dcadas do sculo XX e comeo do sculo XXI. At o final da dcada
de 70, doutrina e jurisprudncia se mostravam concordantes quanto ao primado
de normas do direito internacional em relao legislao infraconstitucional.
Celso D. de Albuquerque de Mello exemplifica essa fase com dois acrdos do
Supremo Tribunal Federal, nos julgamentos da Apelao Cvel n 9.587 de 1914
e da Apelao Cvel n 7.872 de 1943, nos quais afirmada a impossibilidade de
que um tratado seja revogado por lei interna posterior a ele.64
Essa posio do STF foi drasticamente alterada a partir de 1977, com o jul-
gamento do Recurso Extraordinrio n 80.004 que entendeu que as regras sobre
o registro de nota promissria da Conveno de Genebra para adoo de uma lei
uniforme sobre letras de cmbio e notas promissrias de 1930, promulgada pelo
Decreto n 57.663/66, no se sobrepunham s normas posteriores do Decreto-lei
n 427/69. Com essa deciso, passou a ser adotada pela jurisprudncia a teoria
da paridade hierrquica entre lei e tratado, ou doutrina do monismo moderado,
segundo a qual uma lei interna posterior capaz de afastar a aplicabilidade de um
acordo internacional anterior.65 Francisco Rezek explica que tal entendimento de-
correu da falta previso constitucional quanto ao privilgio hierrquico do tratado
internacional, devendo ser garantida a autoridade da norma mais recente. 66

64
MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico. 11. ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 1997. v. 1, p. 111.
65
Celso D. de Albuquerque Mello se refere deciso do RE n 80.004/77 como das mais funestas,
caracterizando um verdadeiro retrocesso nesta matria (MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso
de direito internacional pblico. 11. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 1997. v. 1. p. 112).
66
REZEK, Francisco. Direito internacional pblico: curso elementar. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2008,
p. 100.

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DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA 123

A Constituio da Repblica de 1988 trouxe ento, em seu artigo 5, 2,


previso no sentido de que o extenso rol de direitos fundamentais elencados na
Carta no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela ado-
tados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil
seja parte 67. Esse dispositivo foi interpretado pela doutrina nacional como
uma clusula internacional aberta, possibilitando a integrao automtica
dos tratados sobre direitos humanos assinados pelo governo brasileiro no cha-
mado bloco de constitucionalidade, complementando o rol de direitos funda-
mentais previstos em nossa Constituio 68. Os demais tratados, por sua vez,
continuam com sua hierarquia infraconstitucional estabelecida pelo prprio
texto constitucional, na medida em que o art. 102, III, b, da CRFB/88 confere ao
Supremo a competncia para decidir quanto inconstitucionalidade de trata-
do 69.
O STF, todavia, voltou a adotar a teoria da paridade entre lei e tratado in-
ternacional, dessa vez especificamente quanto a um instrumento de direitos
humanos, na deciso do Habeas Corpus 72.131-RJ, em 1995, ao rejeitar um po-
sicionamento hierrquico da Conveno Americana de Direitos Humanos de
1969, o Pacto de So Jos da Costa Rica, como superior legislao interna.
No caso, a Corte entendeu pela impossibilidade de que o dispositivo do Pacto
que probe a priso civil por dvida, salvo as de natureza alimentcia70, subju-
gasse a disposio constitucional que tambm admite a priso do depositrio
infiel71, nem obstar lei interna instituidora dessa modalidade de priso. Desta
forma, o STF rejeitou, no acrdo em questo, a interpretao do art. 5, 2, da
Constituio de 1988 como garantidor de hierarquia constitucional a tratados de
direitos humanos, aplicando tambm a estes a teoria da paridade entre tratado
e lei interna.

67
Ver sobre a inovao trazida pelo Art. 5, 2 da CRFB/88 em comparao com a norma equiva-
lente presente no Art. 153, 36, da anterior Constituio de 1967 em PIOVESAN, Flvia. Direitos
humanos e o direito constitucional internacional. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 108.
68
Nesse sentido, ver SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e abertura material do
catlogo de direitos fundamentais na constituio federal de 1988: algumas aproximaes. In: BE-
NEVIDES, M. V. de M.; BERCOVICI, G.; MELO, C. de (Org.). Direitos humanos, democracia e repblica.
So Paulo: Quartier Latin, 2009, pp. 528-529.
69
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 13. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012, p. 116.
70
Art. 7, VII do Pacto: Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os manda-
dos de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao
alimentar.
71
Artigo 5, LXVII, da CRFB/88: No haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel.

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4.2. Direitos humanos com hierarquia supralegal


A Emenda Constitucional n 45 de 8 de dezembro de 2004, que incluiu o 3
do artigo 5 da CRFB/88, introduziu a possibilidade de que tratados internacio-
nais que versem sobre direitos humanos adentrem a ordem jurdica interna na
qualidade de equivalentes s emendas constitucionais, caso obedeam ao tr-
mite especfico previsto no dispositivo para sua incorporao ao ordenamento
jurdico interno aps a assinatura, isto , o texto da conveno deve ser aprovado,
em cada Casa do Congresso, pelo qurum qualificado de trs quintos dos votos
e em dois turnos 72. A Conveno da ONU de 2007 foi o primeiro e, at agora,
nico tratado a ser internalizado seguindo esse procedimento, tendo sido apro-
vada pelo Decreto Legislativo n 186 de 9 de julho de 2008 e promulgada com o
Decreto 6.949 de 25 de agosto de 2009 73.
Com a promulgao da EC n 45/2004, e a consequente possibilidade da hie-
rarquia constitucional das convenes sobre direitos humanos aprovadas com
qurum de Emenda Constitucional, o Supremo Tribunal Federal se viu diante da
necessidade de definir a posio hierrquica de tratados sobre direitos huma-
nos que, anteriores Emenda, no haviam sido internalizados seguindo aquele
trmite especfico. Em 2008, novamente tratando da priso civil do depositrio
infiel, o Supremo decidiu, com maioria apertada, pela impossibilidade de tal mo-
dalidade de priso, adotando o entendimento de que a previso do art. 5, LXVII,
da CRFB/88 quanto priso civil por dvida no teria aplicabilidade direta.74 O
legislador ordinrio, por sua vez, no poderia instituir a priso depositrio infiel,
incompatvel com o art. 7, VII, do Pacto de So Jos da Costa Rica. Isso porque
o STF passou a reconhecer que a norma convencional que versa sobre direitos
humanos, ainda que infraconstitucional, estaria impregnada de natureza cons-

72
Art. 5, 3, CRFB/88: Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que
forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
73
Vale mencionar aqui a controvrsia existente acerca da necessidade, para a incorporao do ins-
trumento, da promulgao pelo Poder Executivo aps a aprovao pelo Congresso. Nesse sentido,
salienta Luiz Alberto David Araujo: [...] Se o projeto de Decreto Legislativo passou por duas vota-
es em cada Casa e foi aprovado por trs quintos, como se fosse uma emenda constitucional (com
a mesma dificuldade), acreditamos que a vontade popular j est consagrada e no h necessidade,
neste caso, do ltimo ato do Poder Executivo. [...] Se emenda fosse (e equivalente emenda),
no teria passagem pelo Poder Executivo, pois independe de sano. Ora, por analogia, diante do
qurum qualificado fixado no pargrafo terceiro, do artigo quinto, podemos afirmar que a parti-
cipao (da mesma forma que a Emenda Constitucional) seria dispensvel nesta fase. (ARAUJO,
Luiz Alberto David. A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia da ONU e seus
Reflexos na Ordem Interna Brasileira in Direito Constitucional Contemporneo, Coord. DE LUCCA,
N., MEYER-PFLUG, S. R. e NEVES, M. B. B.. So Paulo: Quartier Latin, 2012, p 73.).
Entendimento adotado ao julgar os Recursos Extraordinrios n 466.343 e n 349.703 e o Habeas
74

Corpus n 87.585.

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DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA 125

titucional75, e por isso deveria ser-lhe assegurada uma posio privilegiada no


sistema jurdico brasileiro. Dessa forma, os tratados sobre direitos humanos rati-
ficados pelo Brasil anteriormente EC n 45/2004, e por isso no submetidos ao
processo legislativo especial de aprovao, passaram a gozar de uma condio de
supralegalidade: formalmente leis ordinrias, mas materialmente superiores
a toda a legislao infraconstitucional inclusive paralisando a eficcia das leis
que com eles sejam conflitantes -, alocados logo abaixo da prpria Constituio.

4.3. Direitos humanos com hierarquia constitucional


At 2004, os tratados de direitos humanos eram recepcionados no ordena-
mento interno, segundo o entendimento do STF, com fora hierrquica equiva-
lente legislao infraconstitucional, em posio amplamente criticada por dou-
trinadores que interpretavam o art. 5, 2, da CRFB/88 como reconhecedor das
normas contidas em instrumentos sobre direitos humanos assinados pelo Brasil
como materialmente constitucionais.
O Congresso Nacional, contudo, se mostrou sensvel realidade da interna-
cionalizao do direito brasileiro e promulgou a Emenda n 45/2004, a emen-
da da Reforma do Judicirio, promovendo a introduo do 3 no art. 5 da
CRFB/88. Com a Emenda, os tratados de direitos humanos aprovados com qu-
rum de emenda constitucional passam a gozar de constitucionalidade material
e formal. A internalizao de convenes com status de emenda constitucional
implica na necessria constitucionalizao de todos seus conceitos e obrigaes,
invalidando toda a legislao infraconstitucional que com eles se mostre incom-
patvel.
O Art 5, 3 da CRFB/88 impediu de forma definitiva a interpretao do
2 do mesmo artigo como reconhecedor de status constitucional aos tratados
de direito humanos, pois prev expressamente um trmite especfico para tan-
to. Nesse sentido, o novo pargrafo poderia ser entendido como um obstculo
constitucionalizao dos direitos previstos em tratados de direitos humanos.
Contudo, face jurisprudncia do STF, que j no dava tal aplicao extensiva
ao 2, a mudana deve ser entendida, na prtica, como um avano no sistema
nacional de proteo dos direitos humanos.
Questo relevante a referente denncia de um tratado de direitos hu-
manos que foi internalizado observando o trmite previsto no art. 5, 3, da
CRFB/88. Se suas normas passaram a integrar formalmente o texto constitucio-
nal, compondo, portanto, o conjunto de direitos e garantias fundamentais prote-

75
Conforme a expresso utilizada pelo Min. Celso de Mello no julgamento do HC n 87.585.

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gidos por clusula ptrea76, no seria mais possvel sua subtrao, nem mesmo
por intermdio de uma emenda constitucional. Assim, mesmo que o Brasil venha
a se desobrigar no plano internacional, por meio da denncia do tratado77, inter-
namente o texto aprovado permaneceria como parte integrante da Constituio.
A Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos das Pessoas com Deficin-
cia e seu Protocolo Facultativo, desta forma, passaram a integrar o quadro cons-
titucional tanto no campo material, em razo do assunto de que tratam, quanto
no formal, em razo do procedimento de incorporao diferenciado por que pas-
saram. Toda a legislao infraconstitucional deve passar a ser aplicada em con-
formidade com os conceitos da Conveno da ONU de 2007, ainda que isso possa
representar uma dificuldade a mais para os operadores do direito, por se tratar
de uma definio mais aberta e abrangente. Deduz-se a adoo automtica da
terminologia pessoas com deficincia, bem como a da conceituao da defici-
ncia como impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual
ou sensorial que obstruem sua participao plena e efetiva na sociedade em
igualdade de condies com as demais pessoas 78.
Luiz Alberto David Araujo79 critica o fato de que a Administrao P-
blica continua a utilizar, em certas ocasies, a definio dada pelo Decreto n
5.296/2004, que tenta elencar todas as possveis formas de deficincia para de-
limitar o grupo de vulnerveis que podem usufruir dos direitos em questo. Para
ele, a complexidade de uma Conveno Internacional ratificada pelo Brasil no
pode ser obstculo sua aplicao. Essa adequao tambm deve ocorrer em
relao aos conceitos trazidos pela Conveno de discriminao por motivo de
deficincia e de adaptao razovel, densificando as normas constitucionais e
infraconstitucionais que tratam dessas questes. Devem ainda ser considerados

76
Art. 60, 4, IV, da CRFB/88: [...] 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir: [...] IV - os direitos e garantias individuais.
77
A denncia de tratados internacionais pelo Brasil realizada por meio de uma deciso do Presi-
dente da Repblica. A competncia do Poder Legislativo para o ato, contudo, questo controver-
tida. Hildebrando Accioly entende que, tal qual a ratificao, a denncia ato privativo do Poder
Executivo, nico competente para a conduo da poltica externa. Em sentido contrrio, Francisco
Rezek argumenta que, tendo sido necessria uma comunho das vontades do Executivo e do Le-
gislativo para a internalizao do tratado, a vontade de qualquer dos dois Poderes seria suficien-
te para denunci-lo. Celso D. de Albuquerque Mello, por sua vez, sustenta que um processo mais
democrtico seria aquele pelo qual o ato de confirmao da denncia praticado pelo Executivo
exigisse a prvia autorizao do Legislativo. (PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito cons-
titucional internacional. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. pp. 140-141; e REZEK, Francisco. Direito
internacional pblico: curso elementar. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, pp. 112-113)
78
Art. 2 da Conveno da ONU de 2007.
79
ARAUJO, Luiz Alberto David. A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia da ONU
e seus Reflexos na Ordem Interna Brasileira in Direito Constitucional Contemporneo, Coord. DE
LUCCA, N., MEYER-PFLUG, S. R. e NEVES, M. B. B.. So Paulo: Quartier Latin, 2012, pp. 74-76.

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pela Administrao Pblica e pelos operadores do direito, na aplicao dos direi-


tos das pessoas com deficincia, princpios convencionais como o respeito pela
diferena das pessoas com deficincia, pela sua liberdade, pela dignidade que
lhes inerente, pela sua autonomia individual etc.

4.4. A no aprovao das novas convenes com qurum de emenda


constitucional
A inovao introduzida pela EC n 45/2004 em relao aos tratados de di-
reitos humanos trouxe consigo diversos aspectos suscetveis de discusso, tendo
em vista a inexistncia de uma regulamentao mais detalhada sobre o rito de
incorporao. Por exemplo: a quem cabe determinar se o procedimento de apro-
vao a ser seguido por determinado tratado aquele previsto pelo Art. 5, 3,
e no o rito comum de aprovao de leis ordinrias? Em outras palavras, a quem
compete qualificar o instrumento como um tratado internacional sobre direitos
humanos? E ainda: caso o tratado siga o trmite previsto pelo 3 e no obtenha
o qurum de aprovao especfico ali previsto, mas to somente o qurum de
maioria simples, ele pode ingressar no ordenamento interno com status de lei
ordinria? Ou deve ser rejeitado?
Para Flvia Piovesan80, os novos tratados de direitos humanos a serem ratifi-
cados sero normas materialmente constitucionais por fora do 2 do art. 5 da
CRFB/88, no importando seu qurum de aprovao. Nesse sentido, a inovao
trazida pela Emenda foi to somente de fazer com que os tratados que vierem a
ser incorporados pelo procedimento prprio das emendas constitucionais ad-
quiram o status de norma formalmente constitucional. Para a autora, a diferena
entre os regimes jurdicos de ambos os tratados se restringe proteo recebida
por suas normas das clusulas ptreas, de que s tratados formalmente consti-
tucionais gozariam, enquanto que as normas dos tratados de direitos humanos
apenas materialmente constitucionais poderiam ser removidas do ordenamento
jurdico brasileiro.
Estas so questes que permanecero indefinidas at que seja elaborada re-
gulamentao especfica. Vladmir Oliveira da Silveira e Samantha Ribeiro Meyer
-Pflug atentam para os riscos da indefinio quanto possibilidade de tratados
de direitos humanos serem internalizados com hierarquia infraconstitucional:
[...] poder implicar em uma esquizofrenia sistmica que permitiria a
existncia de direitos humanos de primeira classe (hierarquia consti-

80
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 13. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. pp. 138-140.

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128 Vladmir Oliveira da Silveira

tucional), segunda classe (hierarquia suralegal) e terceira classe (hie-


rarquia de lei ordinria). Isso sem falar em tratados principais que po-
deriam ter status inferiores aos seus protocolos, o que violaria a regra
bsica interpretativa na qual o acessrio acompanha o principal.81

Vale lembrar que o Congresso Nacional deu efetividade direta ao 3 do art.


5 da Constituio ao aprovar a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia, em 9 de julho de 2008, sem que houvesse nenhuma regulamentao
especfica sobre o rito de internalizao.

Concluso
A globalizao levou os Estados a assumirem novas funes no ordenamen-
to jurdico internacional, surgindo o Estado Constitucional Cooperativo, detentor
de uma soberania compartilhada e preocupado em promover a cooperao inter-
nacional. Esse novo cenrio proporcionou um intenso dilogo do direito interno
com o internacional. No mbito do Direito Internacional dos Direitos Humanos,
observou-se ento um fenmeno de internacionalizao dos direitos fundamen-
tais e de constitucionalizao de direitos humanos.
A ampliao do conceito de cidadania em direo a uma cidadania univer-
sal, congruente com os direitos humanos em suas mais variadas dimenses, pas-
sou a exigir a proteo desses direitos, e a consequente realizao da cidadania,
nos nveis nacional, regional e universal.
Os direitos das pessoas com deficincia compem os chamados direitos de
terceira gerao/dimenso, criados por um desejo da sociedade de positivao
do valor axiolgico da solidariedade, por intermdio do chamado processo dina-
mognico, refletindo uma preocupao com a garantia da dignidade a todos os
seres humanos, por meio de uma proteo especializada a grupos que apresen-
tem maior fragilidade.
Dessa forma, a proteo dos direitos das pessoas com deficincia promo-
vida pela complementariedade dos sistemas universal, regional e nacional. O sis-
tema universal foi institudo pela Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos
das Pessoas com Deficincia de 2006 e seu protocolo facultativo; o regional, no
caso do continente americano, tem como principais instrumentos o Protocolo de
So Salvador de 1988 e a Conveno da Guatemala de 1999, e se vale tambm

81
SILVEIRA, Vladmir Oliveira da; MEYER-PFLUG, Samantha Ribeiro. Tratados de direitos humanos
e a evoluo jurisprudencial do supremo tribunal federal. In: A problemtica dos direitos humanos
fundamentais na Amrica Latina e na Europa desafios materiais e eficaciais. Joaaba: Unoesc,
2012, pp. 183-189.

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DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA 129

dos rgos do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos, a Co-


misso e a Corte Interamericanas de Direitos Humanos; e o nacional, promovido,
no Brasil, pelo rol de direitos fundamentais previstos constitucionalmente e pela
aplicao interna dos instrumentos internacionais.
participando dessa complementariedade pela proteo e garantia dos di-
reitos humanos que o Brasil se mostra aberto ao modelo do Estado Constitucio-
nal Cooperativo. A EC n 45/2004 representa, na prtica, a vontade do legislador
de permitir a internacionalizao do direito brasileiro. A Conveno da ONU so-
bre os Direitos das Pessoas com Deficincia de 2006 e seu protocolo facultativo
foram os primeiros tratados incorporados com status material e formalmente
constitucional, o que proporciona s suas normas a mxima proteo e garantia
de observao possvel no ordenamento interno. Resta apenas que seja regula-
mentado esse novo procedimento incorporao dos tratados de direitos huma-
nos trazido pela EC n 45/2004, para que seja ressalvada a harmonia entre esses
diplomas no direito brasileiro.

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