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Lima, uno de octubre de dos mil diez.-

VISTOS; interviniendo como ponente

el seor Lecaros Cornejo; el recurso de nulidad interpuesto por la PARTE CIVIL

contra el auto superior de fojas trescientos cincuenta y siete, del treinta de
setiembre de dos mil nueve, que declar fundado el retir de acusacin del
representante del Ministerio Pblico a favor de Marco Antonio Tanca Mamani por
delito contra la libertad -violacin sexual- en agravio de la menor identificada con
las inciales W.L.T.A.; de conformidad con el dictamen del seor Fiscal Supremo
en lo Penal; y CONSIDERANDO: Primero: Que la parte civil en su recurso
formalizado de fojas trescientos sesenta y uno alega que el delito se acredit con
el certificado mdico legal y la pericia psicolgica que se practic a la agraviada
de quince aos de edad; que la vctima expres en sede sumarial que el acusado
Marco Antonio Tanca Mamani la agredi sexualmente y l reconoci que mantuvo
relaciones sexuales con la agraviada; que el Fiscal Superior retir la acusacin y
bas su opinin en el resultado de la pericia grafotcnica, a pesar de que no se
investigaba el tipo del injusto de falsificacin de documentos. Segundo: Que de la
revisin del expediente se advierte que el Fiscal Superior por dictamen de fojas
trescientos cincuenta y tres, del veintiocho de setiembre de dos mil nueve, retir la
acusacin porque estim que no se encontraba acreditada la culpabilidad del
acusado Marco Antonio Tanca Mamani por delito de violacin sexual en agravio
de la menor identificada con las inciales W.L.T.A., pues en los debates orales se
prob que las relaciones sexuales fueron consentidas; que el Tribunal

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Superior por auto superior de fojas trescientos cincuenta y siete, del treinta de
setiembre de dos mil nueve, declar fundado el retir de la acusacin; que al ser
impugnada dicha decisin judicial fue remitida al despacho del Fiscal Supremo,
quien coincidiendo con la opinin de su inferior en grado, en cuanto a los
fundamentos, opin que se confirme la resolucin recurrida. Tercero: Que la
aplicacin del derecho penal a un caso concreto exige necesariamente la
concurrencia de dos posiciones contrapuestas (acusador y acusado) y la de un
tercero imparcial que aplique el derecho (el Juez); que, dentro de este contexto, el
Ministerio Pblico es el titular de la accin penal -segn el articulo ciento
cincuenta y nueve de la Constitucin Poltica del Per y articulo once de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico- y es el encargado de formalizar directamente la
denuncia ante el Juez Penal y decidir si formula o no acusacin; que, por tanto, es
evidente que el rgano jurisdiccional no puede descubrir y perseguir los posibles
delitos de oficio, pues debe mantener un distanciamiento del objeto procesal para
no infringir su imparcialidad -garanta constitucional de las partes procesales que
integra el derecho al debido proceso-. Cuarto: Que cuando el Fiscal Superior retira la
acusacin contra el presunto agente infractor del hecho punible y esa decisin es
ratificada por el Fiscal Supremo, el proceso debe culminar, porque el titular de la
acci6n penal ha desistido de la persecucin. Quinto: Que si bien la parte civil
expone las razones por las que considera que existen elementos de conviccin
para acusar a los mencionados imputados, no es posible que este Supremo
Tribunal, valorando su expresin de agravios, las ampare y ordene que el Fiscal
formule

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acusacin, pues no solo se vulneraria el principio acusatorio que impide al rgano
jurisdiccional asumir funciones acusatorias, reservadas al Ministerio Pblico -como
se anot en el fundamento jurdico precedente-, sino que se lesionara el mbito propio
de as atribuciones de esta institucin como rgano autnomo de derecho
constitucional reconocido por el articulo ciento cincuenta y ocho del Cdigo
Poltico. Sexto: Que no obstante, como se ha venido sosteniendo en reiterada
jurisprudencia -ejecutoria vinculante del trece de abril de dos mil siete
correspondiente al expediente nmero mil seiscientos setenta y ocho- dos mil
seis-, y pese a lo expuesto, es posible -asumiendo una ponderacin de otros
derechos fundamentales en conflicto- una anulacin del procedimiento cuando, de
uno u otro modo, y de manera especialmente relevante, se afecte el derecho a
prueba de la parte civil -que integra la garanta constitucional de defensa procesal-
o la decisin fiscal incurra en notorias incoherencias, contradicciones o defectos
de contenido que ameritan un nuevo pronunciamiento fiscal y, en su caso, la
ampliacin de la propia instruccin, tales como cuando se omite valorar
determinados actos de investigacin o de prueba, no se analiza determinados
hechos que fueron objeto de la denuncia fiscal y del auto de apertura de
instruccin, as como, desde otra perspectiva, se niega inconstitucionalmente la
actuacin de prueba pertinente ofrecida oportunamente del modo y forma de ley
previsto por la Ley o cuando admitida la prueba no se acta en funcin a
situaciones irrazonables, que no son de cargo de aqulla; que, en el presente
caso, no se ha producido ninguna de las situaciones de excepcin ancladas en el
derecho a la prueba o a la completa

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valoracin de los hechos que integran la instruccin judicial, por lo que, la

invocacin del principio acusatorio como motivo suficiente para confirmar el retir
de la acusacin, es legalmente correcto y no infringe precepto constitucional
alguno. Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en el auto
superior de fojas trescientos cincuenta y siete, del treinta de setiembre de dos mil
nueve, que declar fundado el retir de acusacin del representante del Ministerio
Pblico a favor de MARCO ANTONIO TANCA MAMANI por delito contra la
libertad -violacin sexual- en agravio de la menor identificada con as iniciales
W.L.T.A.; con lo dems que dicha resolucin contiene y es materia del recurso; y
los devolvieron.-

SS.
SAN MARTIN CASTRO

LECAROS CORNEJO

PRINCIPE TRUJILLO

CALDERON CASTILLO

SANTA MARIA MORILLO