Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
A) ADMINISTRACION ACTIVA
Cuando hablamos de las funciones administrativas (BOL 1) hacemos referencia a la
clasificacin en 5 maneras:
Por la organizacin:
-adm. Centralizada (entes en los que las decisiones se encuentran en los rganos
superiores)
-adm. Descentralizada (entes con personera jurdica propia y patrimonio propio)
-adm. Desconcentrada. (rganos que carecen de personera y patrimonio propio)
Por los efectos: dependiendo del alcance que producen los efectos de la actividad,
pueden ser:
-adm. Externa (produce efecto respecto de terceros)
-adm. Interna. (No produce efectos respecto a terceros)
Por la estructura orgnica: puede ser unipersonal o colegiada.
Por la regulacin normativa:
-reglada (sujeta a normas establecidas)
-discrecional (procede segn el saber y el entender del poder administrador)
Por la materia que trata cada funcin o actividad administrativa.
-administracin activa
- adm. De control
-adm. Consultiva
-adm. jurisdiccional
En el marco de la clasificacin de la funcin administrativa, hablamos de la actividad
administrativa activa y nos encontramos con una concepcin subjetiva ( que tiene en cuenta
el rgano que ejecuta el acto) y otra, objetivo-material (catedra), segn la entienden los
diferentes autores, y decimos que desde el punto de vista material objetivo, se entiende por tal
al conjunto de actividades llevadas a cabo por un rgano con un objetivo o fin
determinado, cualquiera sea el autor o el acto que emite el rgano, por lo tanto, desde este
Hechos jurdicos
Son los acontecimientos productores de efectos jurdicos a travs de la adquisicin, nacimiento,
modificacin, transferencia o extincin de derechos u obligaciones, por ej. El acta de infraccin,
la demolicin de un edificio.
Art. 257 CCCN: hecho jurdico es el acontecimiento que conforme al ordenamiento
jurdico, produce el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas
Cassagne los clasifica en:
HECHOS JURIDICOS Subjetivos o humanos: son aquellos donde se necesita
ineludiblemente de la actividad o comportamiento fsico de una persona de la administracin,
funcionario o agente de la administracin, por ej. Barrido y limpieza. Esta actividad debe ser
material o fsica y capaz de producir efectos jurdicos. Esta actividad material o fsica, no
siempre va a estar precedida por una declaracin de la voluntad a travs del acto administrativo.
Ej.: un edificio que amenaza ruinas y por razn de seguridad, la administracin ordena su
demolicin, puede haber un acto formal que as lo determine por la direccin de planeamiento,
despus de la investigacin que se debe hacer, o bien puede materializar esta demolicin a travs
Vas de hecho
Siguiendo con las formas jurdicas, si hablamos de la forma en que se exterioriza la actividad
administrativa y siguiendo la clasificacin de Cassagne, cuando habla de los hechos humanos o
subjetivos, dentro de ellos encuadran las vas de hecho, que es el obrar ilcito de un funcionario
o de un agente de la administracin.
B) ADMINISTRACION CONSULTIVA.
Definicin y naturaleza jurdica.
FRANJA MORADA #50AOS 9
La actividad que despliegan los rganos activos de la administracin es compleja y diversa y no
solo tienen la facultad decisoria sobre la materia especifica que trata, resuelve y estudia, por lo
tanto natural y normalmente estos rganos deben recurrir a rganos consultivos para que los
asesoren y les ayuden a formar la voluntad administrativa. Partamos de la base de que los
rganos decisores no tienen porque conocer profundamente todas las cuestiones que deben ser
sometidas a su decisin, por lo tanto, la administracin los dota de rganos competentes
consultivos que los asesoran y asisten a travs de una opinin, informa, parecer o de un dictamen
tcnico profesional, que ayuda a formar la voluntad del rgano decisor que es quien ejerce la
administracin activa.
Esta funcin consultiva de la administracin encuentra su fundamento constitucional en la
norma del Art. 99 inc. 17 de la C.N. que sostiene: El presidente de la Nacin puede pedir al
Jefe de Gabinetes de ministros y a los dems jefes de todos los ramos y departamentos de la
administracin, y por su conducto a los dems empleados, los informes que crea convenientes
y stos estn obligados a darlos. Esta funcin administrativa de los rganos consultores es una
actividad preparatoria de la voluntad de la administracin, y es concretamente una opinin
tcnica profesional calificada de los funcionarios que integran el rgano consultivo, quienes se
van a expedir sobre la oportunidad y la legalidad de la voluntad de la administracin, como as
tambin al aspecto extrnseco e intrnseco de sta.
Es la actividad consultiva de la administracin una actividad de colaboracin tcnica jurdica
que se manifiesta a travs de dictmenes, informes, pareceres y opiniones.
Principios.
Son 3 principios bsicos de la actividad consultiva:
1) La actividad consultiva debe ser a pedido del rgano decisor de la administracin (adm.
Activa), es decir, si no existe un pedido concreto al rgano consultivo, este no se puede
expedir. No existe la actividad consultiva espontanea.
2) Debe versar sobre casos concretos. No puede emitir opinin en abstracto. Tiene dicho
la Procuracin General de la Nacin, rgano consultivo por excelencia del Poder
Ejecutivo y de los distintos Ministerios, que solamente esta se podr pronunciar frente a
casos concretos y no sobre situaciones abstractas. Ej., si el poder ejecutivo le pide
formalmente una opinin jurdica sobre un tema que no est especficamente
determinado, la PTN, previo a todo, requerir que se precise el tema de consulta.
1
FRANJA MORADA #50AOS
0
3) La actividad consultiva puede ser facultativa u obligatoria. Es facultativa cuando el
rgano decisor tiene la potestad y el derecho de pedir o no asesoramiento tcnico. Es
obligatorio cuando la ley manda a que el rgano decisor, previo a tomar la decisin deba
contar con la opinin, el parecer o el dictamen del rgano consultivo.
Dictmenes
Resea de la funcin de asesoramiento:
1- Antigua Roma: los consultos se expedan sobre la actividad jurdica y tambin sobre
cuestiones econmicas y domesticas, los juristas llegaron a expedirse incluso sobre matrimonio.
Con el paso del tiempo la funcin se degrado y paso de funcin honorifica a lucrativa.
2- Edad Media: la ejerca el concilio Regis, grupo de asesores que asistan al soberano.
3- Francia: estaba el consejo de D francs, que tena 3 funciones: 1, ejerca la funcin judicial
de carcter activo 2. Funcin legislativa 3. Funcin consultiva.
4- En argentina la funcin consultiva tiene como rgano supremo a la PTN, creada en 1863. En
1947 se crea un cuerpo de abogados del E, quien tiene la funcin de asesorar jurdicamente y
defender a los rganos dependiente de la administracin y que est bajo la direccin de la PTN.
Por ley 24667 la PTN pasa a depender del PE.
El dictamen tiene como fuente constitucional el art 99 inciso 17.
La doctrina cuando clasifica las fuentes en directas (que son las que contiene N jurdicas) e
indirectas (que son las que no contiene normas jurdicas) incluye al dictamen dentro de las
fuentes indirectas, que posee una posicin intermedia entre la doctrina y la jurisprudencia
1. Dictamen VS. Doctrina:
Dictamen: funcin que ejercen los estudiosos del D y consecuentes soluciones que proponen
para un caso concreto.
Doctrina: opinin de los estudiosos de una rama del D y consecuentes soluciones que proponen
para los distintos supuestos
Ambos carecen de fuerza legal y efecto vinculante, Si la doctrina configura una fuente, nada
impide que el dictamen tambin lo sea.
2. Dictamen VS. Jurisprudencia:
Dictamen: cuando en D administrativo un dictamen es aplicado en forma reiterada en casos
similares, se transforma en jurisprudencia administrativa.
Jurisprudencia: cuando la aplicacin del D e interpretacin del un juez se reitera en el tiempo.
1
FRANJA MORADA #50AOS
1
Semejanzas: ambos surgen de un proceso, son invocados como fundamento para casos similares
futuros, uno proviene de la CSJN que es jefe supremo del PJ, el otro proviene de la PTN que es
la autoridad suprema del cuerpo de abogados del E
Naturaleza jurdica.
La naturaleza jurdica del dictamen es un simple acto administrativo, entendindose por ello
la declaracin unilateral de la voluntad de la administracin, que se da en la rbita interna de
1
FRANJA MORADA #50AOS
2
esta y que produce efectos mediatos e indirectos. Es la declaracin emitida por rganos
competentes.
Como se expide la actividad consultiva: los dictmenes pueden ser verbales o escritos.
Los verbales, cuando a pedido del rgano activo se solicitan informes al funcionario del rgano
consultivo, se expidan por un trmino o un tema determinado, estos se realizan oralmente.
Los escritos, el rgano consultivo lo va a emitir y tiene que contener, mnimamente: fecha,
resumen del tema sometido a consulta, opinin del rgano consultivo, conclusin.
Contenido.
- Debe contener la fecha, para dar validez a la opinin e insertarla dentro de los parmetros
temporales del procedimiento administrativo.
- La referencia, es decir, el caso por el cual vino a consulta.
- Debe contener un detalle sucinto del motivo que ha dado origen a la consulta.
- Luego contiene la opinin del rgano consultivo.
- Finalmente la conclusin a la que arrib el rgano de consulta.
Los dictmenes, en virtud del principio de publicidad de los actos administrativos, son pblicos,
generalmente el rgano consultivo suele llevar un registro de los dictmenes donde se los
individualiza por N y orden cronolgico y para que produzca validez, debe contener la firma
del funcionario en consulta, ya que sta no es ms ni menos que la declaracin de voluntad por
parte de este funcionario.
En situaciones excepcionales como el R.L.P.A en su Art. 38 y el Art.2 de la .L.P.A. prevn
cuando los dictmenes pueden ser reservados.
Art. 2 L.N.P.A: Actuaciones reservadas o secretas.
c) Determinar las circunstancias y autoridades competentes para calificar como reservadas o
secretas las actuaciones, diligencias, informes o dictmenes que deban tener ese carcter,
aunque estn incluidos en actuaciones pblicas.
Art. 38: La parte interesada, su apoderado o letrado patrocinante pueden tomar vistas del
expediente durante todo el trmite con excepcin de aquellas actuaciones, diligencias, informes
o dictmenes que, a pedido del rgano competente y previo asesoramiento del servicio jurdico
correspondiente, fueren declarados reservados o secretos mediante decisin fundada del
respectivo subsecretario del ministerio o del titular del ente descentralizado de que se trate
1
FRANJA MORADA #50AOS
3
Es decir, el procedimiento se caracteriza por ser pblico, los interesados tienen acceso a la vista
del expediente, sin perjuicio de que pueda ser declarado reservado, mediante un dictamen previo
y basado en una decisin fundada, por ej. En el caso de que se trate de cuestiones de estrategia
blica; lo mismo cuando se trata de cuestiones personalsimas.
1
FRANJA MORADA #50AOS
4
evaluacin deber notificarse dentro de los 3 das de emitido, los interesados podrn
impugnarlo dentro de los 5 das de notificados. Durante ese trmino, el dictamen se pondr a
disposicin de los oferentes.
No se pueden impugnar actos preparatorios porque no existen, solo los definitivos, los que
adquieren fuerza de estabilidad, esto es el acto administrativo.
Clases. (Cassagne)
Realiza dos clasificaciones: Pueden ser 1- facultativos u obligatorios, y a su vez pueden ser 2-
vinculantes o no vinculantes.
1-Facultativos: son aquellos donde el rgano decisor o de la administracin activa, tiene la
facultad o derecho de pedir o requerir la opinin de un servicio de asesoramiento, y puede emitir
el acto pidiendo o no el dictamen, y de no hacerlo, no incurre en falta alguna.
Obligatorios: cuando la ley manda al rgano decisor a que, previo a emitir el acto, requiera el
dictamen jurdico previo emitido por el servicio jurdico permanente (rgano consultivo). Tiene
el carcter obligatorio y la autoridad administrativa deber cumplir con esta obligacin bajo
pena de nulidad del acto administrativo que emita. El hecho de que sea obligatorio no significa
que sea vinculante. La obligatoriedad surge cuando el acto administrativo pudiera afectar
derechos subjetivos o intereses legtimos de privados (art 7 inc. d.)
El Art. 7 inc. D de la L.P.A. dice: Antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos
esenciales y sustanciales previstos y los que resulten implcitas del ordenamiento jurdico. Sin
perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considerase tambin esencial el
dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurdico cuando el acto
pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legtimos.
El acto administrativo emitido sin ese dictamen es nulo de nulidad absoluta, porque el dictamen
se convierte en requisito esencial para el perfeccionamiento del acto administrativo.
2-Vinculante: cuando el rgano decisor no puede apartarse del contenido del mismo, y
obligatoriamente debe fundar el acto en base a ese dictamen, debiendo sujetarse o someterse a
la opinin del rgano consultivo. Hay una trasferencia de la opinin. La crtica que se le realiza,
entre ellos Cassagne, es que el dictamen vinculante cercena la potestad decisoria del rgano
emisor del acto, toda vez que no tiene la facultad de decidir conforme a su ciencia y conciencia,
sino que lo debe hacer conforme a este dictamen. Es el caso de las situaciones previsionales de
1
FRANJA MORADA #50AOS
5
los minusvlidos, ley 20.475, donde quien otorga una prestacin provisional a los
discapacitados, debe sujetarse al dictamen de la Junta Mdica, no puede apartarse de ese
dictamen, por ser una opinin tcnica y especializada de esa junta.
No vinculante: cuando la autoridad de decisin puede tomarlo como base para emitir el acto
administrativo, cuando se vaya a afectar derechos subjetivos o intereses legtimos, o puede
apartarse del mismo dando los fundamentos de mayor peso jurdico para fundar su acto. Los
dictmenes que emite la Procuracin del Tesoro de la Nacin son no vinculantes para el Poder
Ejecutivo, ste puede apartarse de ellos cuando tenga mejores argumentos, de otro modo incurre
en una desviacin del poder.
1
FRANJA MORADA #50AOS
6
* El Poder Judicial, mediante las medidas que toma el rgano jurisdiccional al momento de
resolver una cuestin que se ventila frente a l: ej. medida de no innovar.
2. Control Concomitante:
Generalmente lo hace con exclusividad la propia administracin, primero a travs del ejercicio
de la funcin jerrquica (cuando el superior controla al inferior), y en segundo lugar, a travs
del ejercicio de las funciones que llevan a cabo las UAI (unidades de auditoras internas),
dependientes de la SIGEN (sindicatura general de la nacin) rgano creado por el PE.
3. Control Posterior o Represivo:
Se lleva a cabo habindose ya emitido el acto, luego de su ejecucin.
*en el PE se realiza a travs de los recursos que plantean los administrados frente a decisiones
de la administracin que los perjudican en sus derechos subjetivos o intereses legtimos, no lo
satisface o no lo beneficia.
*en el mbito del PJ a travs de la interposicin de una accin contencioso administrativa,
interpuesta por el administrado afectado por una decisin de la administracin.
*en el Poder Legislativo, a travs del ejercicio de las funciones de la A.G.N. rgano creado por
el Congreso y por lo tanto dependiente de ste.
II-Teniendo en cuenta el tipo de PODER que realiza el control:
1. Control administrativo- EJECUTIVO.
Este es el autocontrol que lleva a cabo la propia administracin y puede ser de oficio o a
pedido de parte, o la llamada auto tutela de la administracin.
a) De oficio: tambin denominado auto control, cuando la administracin encuentra un
vicio en un acto administrativo y decide revocarlo en sede administrativa, siempre que
no afecte derechos subjetivos de terceros conforme al art. 17 de la LPA.
Artculo 17 Revocacin del acto nulo.
El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser
revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No
obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos
que se estn cumpliendo, slo se podr impedir su subsistencia y la de los efectos an
pendientes mediante declaracin judicial de nulidad
Es decir que la administracin, en la medida en que resulte procedente, deber revocar
sus propios actos de oficio cuando advirtiere el vicio que lo nulifica; y cuando este acto
1
FRANJA MORADA #50AOS
7
ya haya comenzado a cumplir sus efectos y fuere estable deber recurrir al PJ para que
sea el juez el que lo declare nulo, a travs de la accin de legitimidad.
b) A peticin de parte: es cuando el particular afectado solicita y requiere de la
administracin que la misma controle su actividad., a travs de planteos recursivos,
reclamaciones o una denuncia.
c) La llamada auto tutela de la administracin: es la que ejerce la administracin central
sobre los entes descentralizados.
2. Control legislativo
Es el control poltico que se ejerce sobre la actividad administrativa, a travs de pedidos de
informes, interpelaciones, juicio poltico, todo esto tiene fundamento constitucional art.71 que
establece que cada una de las cmaras puede hacer venir a su sala a los ministros del PE para
requerir las explicaciones o informes que estime convenientes; Y 101 que establece que el jefe
de gabinete debe concurrir al Congreso al menos una vez por mes alternativamente a cada una
de sus Cmaras para informar de la marcha del gobierno, sin perjuicio de lo dispuesto en el art
71, puede ser interpelado a los efectos del tratamiento de una mocin de censura, por el voto
de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las cmaras, y ser
removido por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada una de las Cmaras, este
es el control que lleva a cabo el Congreso Nacional o las Legislaturas Provinciales.
Otro modo de control es por la Ley de Reforma del Estado (23.696), que crea una Comisin
Bicameral quien ejerce un control interorganico integrada por 6 diputados y 6 senadores y
que tiene por funcin verificar y controlar que la reforma del Estado realmente se cumpla .
En segundo trmino nos encontramos con el Defensor del Pueblo, creado por la reforma
constitucional del 94, (art.86), que tiene por objeto preservar y proteger derechos e intereses no
solo de los particulares sino de la comunidad toda.
La Ley de Administracin Financiera (24.156), que crea la Auditoria General de la Nacin,
en virtud del art. 85 de la Constitucin Nacional, dependiente del Poder Legislativo, Artculo
85.- El control externo del sector pblico nacional en sus aspectos patrimoniales, econmicos,
financieros y operativos, ser una atribucin propia del Poder Legislativo.
El examen y la opinin del Poder Legislativo sobre el desempeo y situacin general de la
administracin pblica estarn sustentados en los dictmenes de la Auditora General de la
Nacin.
1
FRANJA MORADA #50AOS
8
Este organismo de asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se integrar del
modo que establezca la ley que reglamenta su creacin y funcionamiento, que deber ser
aprobada por mayora absoluta de los miembros de cada Cmara. El presidente del organismo
ser designado a propuesta del partido poltico de oposicin con mayor nmero de legisladores
en el Congreso.
Tendr a su cargo el control de legalidad, gestin y auditora de toda la actividad de la
administracin pblica centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de
organizacin, y las dems funciones que la ley le otorgue. Intervendr necesariamente en el
trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin e inversin de los fondos
pblicos.
La Ley de Administracin Financiera, reforma la ley de Contabilidad y crea la SIGEN,
dependiente del Poder Ejecutivo, que ejerce el control interno de la actividad administrativa, a
travs de las Unidades de Auditora Interna, que funcionan en cada una de las jurisdicciones del
Poder Ejecutivo, teniendo la SIGEN la coordinacin tcnica con respecto a las UAI.
Esta ley consagra 4 sistemas que integran la administracin financiera (ART 50):
1) sistema presupuestario: Crea la Oficina Nacional de presupuesto,
2) sistema de crdito pblico: a travs de la Oficina Nacional de crdito pblico,
3) sistema de tesorera: a travs de Tesorera General de la Nacin,
4) sistema de contabilidad: a travs de la Contadura General de la Nacin.
3. Control judicial
El rgano jurisdiccional o el Poder Judicial, es el encargado de resguardar la supremaca de la
Constitucin Nacional, y de controlar que la actividad administrativa est acorde con los
preceptos que de ella emanan. Tiene dicho la Corte que los jueces son los guardianes de la C.N.
y de los derechos que de ella surgen. Existen una serie de remedios procesales en virtud de los
cuales se ejerce por el Poder Judicial el control de la actividad administrativa: la accin de
amparo, el habeas corpus, el amparo por mora, la accin de inconstitucionalidad, el recurso
extraordinario, medidas cautelares entre otras, son los distintos remedios procesales de que se
vale el administrado para recurrir al rgano jurisdiccional en ayuda para que este ejerza el
control institucional sobre la actividad administrativa y que sta se ejerza conforme a las normas
jurdicas que la rigen.
1
FRANJA MORADA #50AOS
9
III- Teniendo en cuenta la situacin de los rganos que ejercen el control.
1. Horizontal:
Los rganos se controlan mutuamente, en un pie de igualdad.
2. Vertical:
Es el control que surge de una relacin jerrquica, tanto administrativa como poltica.
IV- Teniendo en cuenta la vinculacin de los rganos entre si
1. Intraorganico:
Control que se ejerce en el orden interno de la administracin por parte del mismo rgano que
dicto el acto administrativo, sin necesidad de recurrir al superior para que lo revise. Es el llamado
autocontrol.
2. Interorganico:
Se da entre rganos que conforman el poder estatal (PE, PJ, PL), por ejemplo el estado de sitio,
la intervencin estatal, la comisin bicameral.
3. Extraorgnico:
Se da fuera de los rganos estatales, a travs de las denominadas asociaciones intermedias, por
ejemplo asociaciones de profesionales, partidos polticos, entes reguladores, etc.
D) ADMINISTRACION JURISDICCIONAL
Caractersticas
La actividad jurisdiccional es la potestad de decidir controversias con fuerza de verdad legal.
La administracin puede cumplir funciones semejantes a la actividad jurisdiccional, pero nunca
puede equipararse a esta actividad propiamente dicha que despliega el Poder Judicial, toda vez
que le faltan los elementos que son los pilares fundamentales de la actividad jurisdiccional, tales
son la definitividad de la decisin del Poder Judicial a travs del instituto de la cosa juzgada, y
la imparcialidad u objetividad del rgano decisor (Gordillo).
Ya dijimos que la actividad jurisdiccional estaba sumamente controvertida en la doctrina
nacional. Dromi y Gordillo sostienen que en la realidad de los hechos resulta inexistente la
actividad jurisdiccional desplegada por la administracin. Segn Gordillo, aceptar el ejercicio
de funciones jurisdiccionales por parte de la administracin, importara cercenar derechos de
raigambre constitucional como son el debido proceso y el derecho de defensa. La catedra adhiere
a la posicin de Gordillo y ste sostiene que cuando la administracin resuelve un recurso o
2
FRANJA MORADA #50AOS
0
aplica una sancin disciplinaria por una inconducta de una agente pblico, est realizando una
funcin semejante a la jurisdiccional, pero nunca se equipararan totalmente porque no existe
funcin jurisdiccional propiamente dicha en este caso.
Dromi clasifica esta funcin jurisdiccional en la prctica y en el derecho. En la prctica, la
administracin realiza funcin jurisdiccional cuando resuelve un recurso, sanciona a un
funcionario. Sostiene Dromi que existen rganos que ejercen verdadera funcin jurisdiccional,
por ejemplo el Tribunal de disciplina del Foro de Abogados, tribunal de cuentas etc. Pero
siempre hablamos de funciones semejantes a las jurisdiccionales. En la prctica vemos que hay
una virtual transferencia de las potestades jurisdiccionales del PJ al PE y selo va a dar al solo
fin de cumplir la especificidad de la administracin por la complicidad del proceso judicial.
Ejemplo tpico es la aduana con competencia en lo contenciosos administrativa.
Desde el punto de vista del derecho, partimos de la premisa de que el funcionario que resuelve
un recurso, aplica una sancin, es juez y parte, no es un rgano independiente, por ende carece
de imparcialidad. Dromi comparte con Fiorini y expresa que existe una virtual inexistencia de
la actividad jurisdiccional de la administracin por los siguientes motivos:
1) por el art. 109 de la C.N que prohbe al Ejecutivo el ejercicio de funciones judiciales
2) porque el procedimiento administrativo es diferente al jurisdiccional, la funcin jurisdiccional
es exclusiva y excluyente del poder judicial.
3) el funcionario o agente que resuelve es juez y parte en el proceso adm.
4) el administrado tiene la facultad de optar por la va administrativa y renunciar a la va procesal
contencioso administrativa, pero debe haber una norma que as lo determine. El administrado
tambin tiene derecho a remitirse a los estrados judiciales cuando la decisin de la
administracin no le satisface.
5) el control judicial posterior suficiente: todo acto o decisin adoptada por la administracin
puede ser revisada en sede judicial
6) otro punto en el que se diferencia la actividad jurisdiccional de la administracin y del poder
judicial, es el control administrativo posterior ejercido por el Ejecutivo respecto de los actos
jurdicos de carcter jurisdiccional que emiten sus rganos dependientes, donde solo puede
revisarse la legalidad de los mismos ejemplo a travs del recurso de alzada, frente a los actos
emitidos por la autoridad jerrquica superior de un ente descentralizado.
2
FRANJA MORADA #50AOS
1
Cassagne habla de una actividad jurisdiccional de la administracin con el carcter de
excepcional, por ejemplo a travs del tribunal fiscal de la nacin creado por la ley 11.683.
FALLO: (acerca del control judicial posterior) FERNANDEZ ARIAS 1960
Hechos: por una ley se crean las Cmaras Paritarias de Arrendamientos y Aparceras Rurales,
en esta ley se dispuso en dos de sus artculos que las decisiones que adoptaban las cmaras no
podan ser revisadas en la justicia, es decir se contrariaba el art. 109 de la CN.
Esta cmara paritaria emite una resolucin contra Fernndez Arias. Este se siente afectado por
la decisin que esta emite y demanda la inconstitucionalidad de la ley de creacin de las
cmaras, precisamente porque en uno de sus artculos no aceptaba la revisin en sede judicial.
Considerando:
Que contra la sentencia apelada, dictada por la sala A de la Cmara Central Paritaria de
Conciliacin y Arbitraje Obligatorio, confirmatoria de la resolucin de la Cmara Regional de
Trenque Lauquen, que ordenaba a la parte demandada "entregar el predio cuestionado", se
dedujo recurso extraordinario, el que ha sido denegado, con motivo de lo cual fue interpuesta la
presente queja.
Los principales agravios expuestos por el recurrente, como fundamento de la apelacin
extraordinaria que intenta, son los que siguen: a) las leyes 13.246, 13.897 y 14.451 infringen lo
preceptuado por el art. 95 de la Constitucin Nacional, toda vez que confieren facultades
jurisdiccionales a las referidas Cmaras Paritarias, las que no integran el Poder Judicial de la
Nacin, puesto que forman parte del Poder administrador, "con dependencia del ministro del
ramo y, por ende, del Presidente de la Repblica"; b) esas leyes, asimismo, son violatorias del
art. 67, inc. 11 de la Constitucin Nacional, dado que "establecen tribunales con jurisdiccin
nacional en materia que es privativa de las autoridades judiciales de las provincias";
Esta Corte Suprema tiene reiteradamente resuelto que las mencionadas cmaras son rganos
administrativos que ejercen atribuciones de tipo jurisdiccional
Esta Corte, en numerosos fallos, resolvi que es compatible con la Ley Fundamental la creacin
de rganos, procedimientos y jurisdicciones especiales -de ndole administrativa- destinados a
hacer ms efectiva y expedita la tutela de los intereses pblicos, habida cuenta de la creciente
complejidad de las funciones asignadas a la Administracin
Sin embargo, la referida doctrina, segn la cual es vlida la creacin de rganos administrativos
de la especie indicada, no supone, como es lgico, la posibilidad de un otorgamiento
2
FRANJA MORADA #50AOS
2
incondicional de atribuciones jurisdiccionales. Esto es lo que surge de los precedentes citados
en el considerando anterior, los que ilustran en el sentido de que la actividad de tales rganos se
encuentra sometida a limitaciones de jerarqua constitucional, que, desde luego, no es lcito
transgredir.
Entre esas limitaciones preestablecidas figura, ante todo, la que obliga a que el pronunciamiento
jurisdiccional emanado de rganos administrativos quede sujeto a control judicial suficiente,
a fin de impedir que aqullos ejerzan un poder absolutamente discrecional, sustrado a toda
especie de revisin ulterior.
Que el alcance que ese control judicial necesita poseer para que sea legtimo tenerlo por
verdaderamente suficiente, no depende de reglas generales u omnicomprensivas, sino que ha de
ser ms o menos extenso y profundo segn las modalidades de cada situacin jurdica. En otras
palabras: la medida del control judicial requerido deber ser la que resulte de un conjunto de
factores y circunstancias variables o contingentes, entre los que podra mencionarse, a ttulo de
ejemplo, la naturaleza del derecho individual invocado, la magnitud de los intereses pblicos
comprometidos, la complejidad de la organizacin administrativa creada para garantizarlos, la
mayor o menor descentralizacin del tribunal administrativo, etc.
CONCLUSION: en esta oportunidad, la CSJN se expidi sobre el Control judicial
posterior suficiente y lo define como: a) Reconocimiento a los litigantes del derecho a
interponer recurso ante los jueces ordinarios en todas las instancias (1 instancia, jueces
de cmara, cortes provinciales y corte suprema),
b) Negacin a los tribunales administrativos de la potestad de dictar resoluciones finales
en cuanto a los hechos y el derecho controvertidos, con excepcin de los supuestos en que,
existiendo opcin legal, los interesados hubiesen elegido la va administrativa, privndose
voluntariamente de la judicial
c) La mera facultad de deducir recurso extraordinario basado en inconstitucionalidad o
arbitrariedad, no satisface las exigencias que en la especie ha de tenerse por imperativas.
Es decir que el control judicial posterior suficiente no solamente se refiere al recurso
extraordinario que vaya a atacar la constitucionalidad o arbitrariedad de una decisin adoptada,
sino que el Control posterior debe reclamar nada menos que el derecho que tiene el administrado
de recurrir a la justicia para intentar una decisin judicial.
FALLO ANGEL ESTRADA 2005
2
FRANJA MORADA #50AOS
3
A raz de los cortes de luz en Bs.As., la empresa cuyo titular era ngel Estrada, sufre perjuicios
en sus maquinas. Ello lo obliga a demandar al ente regulador de energa, ya que el servicio
elctrico era prestado por EDESUR, por los daos y perjuicios sufridos por los cortes de energa.
ngel Estrada se baso en el art 72 de la ley 24.065 que atribuye al ente jurisdiccin para entender
en toda controversia derivada del suministro de energa elctrica y, en su prrafo segundo
establece que los usuarios, facultativamente, podrn someter sus reclamos a la jurisdiccin del
referido organismo.
Planteada la demanda, el ente se declara incompetente para resolver acerca de los daos y
perjuicios. Finalmente Estrada llega a la Corte y esta ratifica la incompetencia del ente
regulador, ya que considera que la accin de daos y perjuicios debe ser planteada ante el rgano
judicial, no ante rganos administrativos.
Conclusiones:
1) si bien el art. 72 del marco regulatorio de los entes reguladores sostienen que el ente resulta
competente para dirimir y resolver controversias que se susciten entre los usuarios y los
prestadores de la energa, estos no son competentes para resolver todas las controversias,
sino las que el propio cuerpo normativo les otorgue, y como el cuerpo normativo del ente no
prevea que este era competente para resolver daos y perjuicios, deba acudirse a la sede
judicial.
2) la propia norma que le otorgue competencia al rgano administrativo para resolver
determinadas circunstancias, debe dotarlo tambin de potestades suficientes para que pueda
ejecutar por si las decisiones que adopte, sin necesidad de recurrir a la justicia. Esto
importa una extensin de uno de los pilares bsicos de la teora del acto administrativo: el
principio de ejecutoriedad previsto en el art. 12 de la LNPA cuando dispone el acto
administrativo goza de una presuncin de legitimidad, su fuerza ejecutoria faculta a la
administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios a menos que la ley o la naturaleza
del acto exigieran la intervencin judicial. Es decir, que en la medida en que se le otorgue
competencia para dirimir una controversia, tambin se le debe asignar competencia para ejecutar
las decisiones adoptadas.
Reclamo directo ante el ente regulador de la energa por daos y perjuicios. El ente se declara
incompetente. La CSJN determino que el estatuto de los entes reguladores debe establecer
expresamente su competencia, y dotar de fuerza ejecutoria a sus decisiones.
2
FRANJA MORADA #50AOS
4
E) ACTIVIDAD REGLAMENTARIA DEL ESTADO
INTRODUCCION
Desde el siglo pasado, la ley en sentido material y formal, tena prelacin jerrquica respecto de
los reglamentos. La actividad reglamentaria de la administracin se resuma a la funcin de
ejecutar la ley, por ello surge desde aquella poca, la idea de que la actividad reglamentaria era
el ejercicio de la funcin materialmente administrativa, idea a la que adhiri reconocida doctrina
nacional.
En nuestros das nos encontramos con que la administracin realiza un cumulo de actividades
que antes no eran de su competencia, como por ejemplo la potestad reglamentaria de que est
dotada la administracin, y que importa el dictado de normas de carcter general y
obligatorio, y que regulan situaciones impersonales y objetivas. Cassagne considera que, si
realmente lo que define la esencia de la potestad reglamentaria es el hecho de la creacin,
modificacin, o extincin de normas de carcter general, ineludiblemente el reglamento es un
acto legislativo y no un acto administrativo.
Sin embargo esta posicin de Cassagne no ha tenido recepcin unnime en la doctrina nacional,
tan es as que la LNPA en el art. 24 habla de que el acto de alcance general ser impugnado por
va judicial, lo mismo cuando alude en el art 103 del reglamento de la LNPA en el ttulo
IXdefine al reglamento como actos administrativos de alcance general
Por ello para Cassagne la potestad reglamentaria es el ejercicio de la funcin
materialmente legislativa de la administracin (postura de la catedra), mientras que para la
LNPA y parte de la doctrina como Marienhoff, Gordillo, Farrando aluden a acto administrativo
de alcance general, que son los reglamentos, y actos administrativos de alcance particular que
son los actos administrativos propiamente dichos, a los que se refiere Cassagne, considerando
stos, al reglamento como fruto de la funcin administrativa llevada a cabo por un rgano de la
administracin. A pesar de ello la propia ley tambin hace una distincin entre el acto
administrativo y el reglamento cuando hace referencia a la extincin, revocacin, caducidad y a
la publicidad. Y ello es as, segn Cassagne porque la ley y el reglamento participan de
elementos esenciales y de un rgimen jurdico que se asemejan, aunque el reglamento no
es tcnicamente una ley, desde el punto de vista formal y material, y esboza un concepto
diciendo que el reglamento es: el acto unilateral de un rgano de la administracin que crea
2
FRANJA MORADA #50AOS
5
normas jurdicas de carcter general y obligatorias, y que regula situaciones impersonales y
objetivas.
2
FRANJA MORADA #50AOS
6
2) Rgimen de publicidad: El reglamento adquiere vigencia a partir de su publicacin en
el Boletn Oficial, y es a partir de all donde este se perfecciona, ya que es un acto de alcance
general, por lo que necesita ser conocido por todos. La L.N.P.A. contempla en su
ARTICULO 11- Eficacia del acto: notificacin y publicacin.- Para que el acto administrativo
de alcance particular adquiera eficacia debe ser objeto de notificacin al interesado y el de
alcance general, de publicacin. Los administrados podrn antes, no obstante, pedir el
cumplimiento de esos actos si no resultaren perjuicios para el derecho de terceros.
Alcance de la notificacin y publicacin
Cuando el art 11 refiere a los administrados quiere decir que tanto una persona fsica como
jurdica, una vez que ha tomado conocimiento de la emisin de un acto administrativo por parte
de la administracin, puede exigir la aplicacin del mismo, an antes de la notificacin formal.
Esto no es de aplicacin a los reglamentos, nunca una norma de alcance general puede, el
administrado, solicitar que se le aplique con anticipacin, pues sera violatorio del art. 16 de la
C.N, principio de igualdad ante la ley. Pero nada obsta la aplicacin anticipada respecto de los
actos administrativos propiamente dichos porque stos tienen alcance individual.
Sostiene Cassagne que debe reputarse inconstitucional la ltima parte del art. 11
En cuanto al reglamento, el art. 103 del R.L.P.A. dispone: Los actos administrativos de alcance
general producirn efectos a partir de su publicacin oficial y desde el da que en ellos se
determine; si no designan tiempo, producirn efectos despus de los ocho (8) das, computados
desde el siguiente al de su publicacin oficial.
Los reglamentos deben ser publicados para que sean oponibles erga omnes y para que puedan
ser disponibles por cualquiera a quien le afecte este reglamento o actividad, de ah la necesidad
de su publicacin.
Es de aplicacin supletoria el art. 5 del CCCN VIGENCIA. Las leyes rigen despus del octavo
da de su publicacin oficial, o desde el da que ellas determinen.
En cuanto al acto administrativo tiene efectos jurdicos directo e individual, respecto de una
persona determinada, y requiere para surtir efectos jurdicos de la basta notificacin personal y
fehaciente para que este acto comience a producir sus efectos jurdicos, por ej. Nombramiento
de un funcionario, la aplicacin de una sancin, el otorgamiento de una jubilacin.
2
FRANJA MORADA #50AOS
7
Segn el art 11, el acto administrativo una vez conocido por la parte a quien afecta, puede
solicitar su aplicacin no obstante no haberse notificado (cuestin que no debe pensarse para los
reglamentos)
3) En cuanto a su extincin:
El acto administrativo se caracteriza por ser esencialmente estable, cuando ha adquirido
estabilidad no puede ser revocado sino excepcionalmente. Es revocable en sede administrativa
siempre y cuando no haya adquirido firmeza (si puede serlo en sede judicial).
Art. 17 L.P.A: El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y
debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No
obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se
estn cumpliendo, slo se podr impedir su subsistencia y la de los efectos an pendientes
mediante declaracin judicial de nulidad.
Art. 18 L.P.A.: El acto regular del que hubieren nacido derechos a favor de los administrados
no puede ser modificado en sede administrativa, toda vez que hubiere sido notificado, sin
embargo, podrn ser revocados, modificados o sustituidos de oficio en sede administrativa, si
el interesado hubiere conocido los vicios y si la modificacin beneficiare al interesado, sin
causar perjuicios a terceros, o si el derecho se hubiere otorgado expresamente y vlidamente a
ttulo precario, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.
El acto administrativo tambin puede ser revocado en sede administrativa por razones de
oportunidad, mrito o conveniencia.
El reglamento, en cambio, tiene el mismo rgimen que las leyes en sentido de que pueden
ser derogados (nunca revocados) aunque afecten derechos adquiridos. Es esencialmente
derogable en sede administrativa por otro reglamento, ya que no goza del principio de
estabilidad.
El reglamento puede ser derogado total o parcialmente, siguiendo el art 33 y respetando la
capacidad indemnizatoria que tuviere el beneficiado por los perjuicios que le provocare la
derogacin de ese reglamento, o le hubiera afectado en un derecho adquirido del particular.
Para Gordillo acto administrativo y reglamento son la misma cosa, lo nico en lo que difieren
es en el alcance de cada uno, el acto administrativo es particular y el reglamento general. Por
ello es que para este autor, la potestad administrativa de dictar reglamentos es ejercicio de la
funcin materialmente administrativa, al igual que la potestad de dictar actos administrativos.
2
FRANJA MORADA #50AOS
8
Este es el criterio de la LNPA art. 24. ste no es el criterio de Cassagne al cual adhiere la catedra,
que considera al acto administrativo como el ejercicio de la funcin materialmente
administrativa, mientras que el reglamento es el ejercicio de la funcin materialmente legislativa
por parte de la administracin publica. El reglamento no es un acto administrativo.
Clases
I-Reglamentos ejecutivos o de ejecucin: son aquellos que emite el PE en ejercicio de
atribuciones constitucionales propias, con el objeto de hacer posible la aplicacin y el
cumplimiento de las leyes. Art 99 inc. 2 de la C.N facultad reglamentaria del PE. Tambin
se los llama reglamentos de subordinacin por la relacin normativo-jerrquica que existe entre
el reglamento y la ley. Estos reglamentos son N secundarias que complementan la ley, pero no
la suplen ni la rectifican.
No son reglamentables las leyes que no ejecuta la administracin, sera absurdo que el PE
reglamentara el CCCN
La misma N constitucional establece limitaciones a la competencia del rgano ejecutivo, quien
no puede alterar su espritu con excepciones reglamentarias. El reglamento debe respetar el
espritu y letra de la ley.
El reglamento de ejecucin solo puede ser dictado por el PE en los rdenes nacional y provincial.
Especficamente en la Nacin lo dicta el Jefe de Gabinete, ya sea en ejercicio de sus propias
facultades o por delegacin del presidente; a las entidades descentralizadas por norma legislativa
expresa que autorice la reglamentacin por diversos rganos (BCRA en materia bancaria).
Segn la doctrina es una actividad secundaria, siendo la actividad primaria la ley, de esta manera
el reglamento integra la ley.
Hay que destacar que en principio las leyes deben cumplirse desde su promulgacin y
publicacin por lo que no depende de que el rgano ejecutivo decida reglamentarlas o no.
II- Reglamentos Autnomos, independientes o de servicio: son aquellas normas de carcter
general que dicta el Poder Ejecutivo y que versa sobre materias pertenecientes a su zona
de reserva. Pertenecen a la organizacin interna de la administracin y son obligatorios
para los que trabajan en ella.
Tiene su fundamento en la llamada zona de reserva de la administracin, reconociendo su fuente
normativa en el art. 99 inc 1 de la C.N.
2
FRANJA MORADA #50AOS
9
Estos reglamentos son dictados por el Jefe de Gabinete, bajo la denominacin de decisiones
administrativas, sin subordinarse a una ley formal, para regir el funcionamiento interno de la
administracin
Se los llama reglamentos autnomos porque su emanacin no depende de ley alguna y
regulan el servicio administrativo y no la actividad de los particulares.
Tal modalidad reglamentaria se manifiesta a travs de instrucciones y circulares que tiene en
principio efecto dentro de la administracin y estn destinadas a los agentes pblicos de ella
para asegurar su buen funcionamiento. Las instrucciones y circulares son expresiones del poder
jerrquico que contienen directivas de los rganos superiores a los agentes subordinados, sobre
el modo de ejercicio de las funciones a fin de asegurar la celeridad, economa, eficacia, etc. de
los trmites.
Sin perjuicio de la competencia que le corresponde al Jefe de Gabinete para expedir
instrucciones y circulares, tambin son competentes los ministerios y los rganos directivos de
entes descentralizados.
Las instrucciones y circulares, no pueden ser impugnadas administrativamente o judicialmente
por los administrados.
Son obligatorias las instrucciones y circulares a los agentes pblicos y su incumplimiento puede
imponerle responsabilidades administrativas. No son obligatorias para los administrados. El
agravio que el administrado le provoque la falta de cumplimiento de los reglamentos por parte
de un agente de la administracin, autoriza la promocin de los recursos administrativos y
judiciales pertinentes.
La eficacia de los reglamentos requiere su publicacin oficial, pero los reglamentos autnomos
estn exceptuados de este requisito en tanto se refieren a la estructura orgnica de la
administracin, por lo cual las instrucciones y circulares internas entraran en vigencia sin
necesidad de publicacin.
Existe una posicin doctrinaria que rechaza la zona de reserva de la administracin, y sostiene
que la actividad reglamentaria del Poder Ejecutivo no es una potestad obligatoria de este, sino
que surge en virtud de una actividad delegada por el Poder Legislativo y que el propio
Legislativo puede quitar cuando considere oportuno, basado en la posicin de quienes sostienen
la negacin de su zona de reserva en el art. 75 inc. 2 de la C.N.
3
FRANJA MORADA #50AOS
0
Quienes sostienen lo contrario admiten la zona de reserva, expresan que el art. 75 inc. 32 no
puede ser invocado para facultar al Poder Legislativo a dictar normas que pertenecen a una
competencia exclusiva del Poder Ejecutivo, y que tiene un reconocimiento de raigambre
constitucional, por lo tanto, el dictado de los reglamentos autnomos le corresponde al Poder
Ejecutivo en virtud de la divisin tripartita de poderes dada por la C.N.. Es decir que en aquellos
casos en que la C.N. ha querido subordinar la administracin a la ley lo ha hecho expresamente.
Por ej. Art. 99 inc. 6.
III- Reglamentos Delegados: son normas de alcance general dictados por la administracin
en virtud de una autorizacin dada por el Poder Legislativo sobre materias que son
competencia de dicho poder.
Como el reglamento delegado no surge de la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo, sino
que surgen de la autorizacin del Poder Legislativo, se trata de una actividad de excepcin de
la administracin.
Con anterioridad a la reforma del 94 la postura doctrinaria respecto de los reglamentos
delegados no era uniforme ni pacfica, puesto que sus opositores sostenan que el Poder
Legislativo no poda delegar sus funciones de legislar.
La reforma del 94 consagra el principio de delegacin legislativa en el art. 76 de la C.N.
La C.N. prohbe la delegacin legislativa en manos del Poder Ejecutivo, pero luego admite la
delegacin en sus manos en materias de administracin o de emergencia pblica. Pero esta
delegacin debe cumplir con:
A) Requisito temporal: La fijacin de un plazo dentro del cual llevarse a
cabo dicha legislacin,
B) Requisito material: ser dictado sobre bases expresas, materias sobre las
cuales ha de versar
El Congreso, en el orden nacional, ejerce el control sobre la delegacin legislativa que le da al
Poder Ejecutivo, a travs de la Comisin Bicameral Permanente fijada por los arts. 99 inc 3 y
100 de la C.N quien observar como se ejerci la delegacin.
La competencia del PE se extingue de pleno derecho por el transcurso del plazo previsto,
volviendo a ser legislativa.
Se diferencian de los reglamentos autorizados por la amplitud con que abren las facultades
discrecionales del PE en la determinacin normativa para la aplicacin concreta de la ley. La
3
FRANJA MORADA #50AOS
1
diferencia radica en una relacin de gnero (autorizados o integracin) a especie (delegados) a
estos ltimos se dara el mximo de injerencia del PE en la creacin de la ley.
IV-Reglamentos de necesidad y urgencia: son aquellos actos de alcance general que dicta el
Poder Ejecutivo por graves y urgentes necesidades pblicas, reglando materias propias
del Poder Legislativo.
Hasta la reforma del 94 se discuta la validez de los reglamentos de necesidad y urgencia.
Mientras una corriente doctrinaria se inclinaba por la validez constitucional de estos
reglamentos (Caso Peralta 1990), otra doctrina se opona (Bidart Campos) y consideraba que
estos reglamentos eran violatorios a los principios y garantas constitucionales y por lo tanto
afectaba al principio de divisin de poderes, por avasallar la potestad legislativa del Congreso.
Pero a partir de la reforma del 94 la validez de los decretos de necesidad y urgencia est
consagrada en el art. 99 inc. 3: el Poder Ejecutivo no podr en ningn caso, bajo pena de
nulidad, emitir disposiciones de carcter legislativo. Solamente cuando circunstancias
excepcionales hicieren imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin
para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria,
electoral o rgimen de los partidos polticos, podr dictar decretos de necesidad y urgencia...
Puede hacerlo con carcter excepcional, por lo tanto en forma restrictiva y siguiendo un
procedimiento especial para dictarlos. Dromi sostiene que deben darse una serie de condiciones
para poder emitirlos:
a. Necesidad y urgencia de la medida
b. Que el Poder Legislativo este en receso, o que estando en actividad est imposibilitado
materialmente de sancionar una norma con la premura que el caso requiera,
c. Despus de dictado el reglamento, el Poder Ejecutivo lo someta a la ratificacin del
Legislativo, dentro de los 10 das de refrendado por el Jefe de Gabinete. En la provincia
ser dentro de los 30 das.
Cassagne agrega que otro de los recaudos que hacen a la formulacin y perfeccionamiento de
los decretos de necesidad y urgencia, es que la emisin del reglamento es una facultad privativa
y excluyente del presidente de la Nacin, que tambin requiere de pasos procesales previos:
debe ser refrendado por la totalidad de los ministros y del jefe de gabinete.
La doctrina y la jurisprudencia exigen la concurrencia de una serie de recaudos para la
procedencia de estos reglamentos:
3
FRANJA MORADA #50AOS
2
1. Que exista una situacin real y verdadera de urgencia o necesidad.
2. Que el derecho que con dicha medida se lesione tenga un valor econmico, moral, o tico
inferior al que se pretende proteger.
3. Que sean dictadas por el PE
4. La aprobacin del PL
V- Reglamentos de Autorizacin o Integracin: son los que emite el PE en virtud de una
habilitacin que le confiere expresamente el PL, es una ampliacin de las facultades
reglamentarias del PE mediante una autorizacin del PL.
No son reglamentos delegados, pues el PL no puede delegar facultades al PE, sino tan solo
permitir que este ultimo dicte ciertas normas en el marco legal prefijado por el legislador.
La ley establece el principio jurdico general dejando a la Administracin la facultad de
completar e integrar ese principio. De esta forma el reglamento viene a integrar y completar el
ordenamiento jurdico positivo, en virtud de una autorizacin legislativa expresa, lo cual no
significa delegacin de esa funcin.
Este tipo de reglamento no emana de una facultad reglamentaria normal del PE, sino de una
expresa habilitacin legislativa. Pero para que la habilitacin sea constitucional es necesario 1.
Que la poltica legislativa haya sido trazada con claridad y 2. Debe ser mensurada segn qu
materia se trate.
La ley de habilitacin debe estar expresamente citada en cada reglamento determinando la
extensin de las facultades con que habilita al PE, para impedir las delegaciones globales o
indeterminadas.
3
FRANJA MORADA #50AOS
3
Actos polticos o de gobierno.
La doctrina no es unnime en cuanto a la denominacin de los actos de la funcin gubernativa
de la administracin, y en el ejercicio de esta funcin superior encontramos a autores como
Marienhoff, que divide estos actos polticos en actos de gobierno e institucional.
Actos de gobierno se asemejan a los administrativos, solo existe una diferencia conceptual.
No constituyen una categora especfica, sino simplemente una nocin conceptual de cierta
actividad del rgano ejecutivo del Estado. Jurdicamente, acto de gobierno y acto administrativo
quedan asimilados; sin embargo, los primeros trasuntan decisiones que tienen finalidades
superiores o trascendentes para el funcionamiento del Estado, como el indulto presidencial,
la expulsin de extranjeros, la prohibicin de entrada de extranjeros, las medidas adoptadas
durante una guerra respecto de extranjeros, la celebracin de tratados internacionales, pero
siguen siendo justiciables en la medida en que la naturaleza del mismo lo permita.
Para Gordillo pueden ser denominados de gobierno, polticos o institucionales, ya que si bien el
gobierno est conformado por los tres poderes, Ejecutivo, Legislativo y Judicial, bajo la
denominacin de acto de gobierno estn incluidos aquellos actos que son de la esfera exclusiva
del Poder Ejecutivo; para este autor, no hay diferencias entre acto institucional y acto de
gobierno, la importancia del tema radica en la revisibilidad o no de estos actos de neto corte
poltico, y por ello sostiene que como se hace, siguiendo a Marienoff, para sostener la garanta
constitucional del derecho de defensa que les asiste a los habitantes, cuando no se les da la
posibilidad de revisar un acto en sede judicial.
Para ello Gordillo enfrenta dos posiciones: una el individuo y por el otro lado el Estado.
Respecto del individuo, saca a relucir la norma del art. 16 de la Constitucin, y respecto del
Estado, concretamente el Poder Ejecutivo, enarbola el art. 109 de la Constitucin, que le prohbe
el ejercicio de funciones judiciales. Lo q hace es determinar los alcances y limitaciones de uno
y otro. Respecto de los alcances le aplica al individuo el art. 16, y respecto de las limitaciones,
le aplica al rgano estatal la norma del art. 109.
Desde lo jurisprudencial, al referirse a estos actos, saca a relucir la jurisprudencia del caso
Fernndez Arias, respecto del control judicial posterior suficiente de todos los actos de gobierno.
Por lo tanto sostiene que, ms que hablar de acto de gobierno o acto institucional, la cuestin
est en determinar la legitimacin que cada individuo tenga para acudir a la justicia, porque el
3
FRANJA MORADA #50AOS
4
sujeto que se encuentra afectado por un acto de neto corte poltico, podr recurrir a la justicia
cuando este realmente legitimado.
Todo esto se refiere, segn Gordillo, a los actos de neto corte poltico de alcance individual,
pero que ocurre con los actos polticos de alcance general. Van a ser irrecurribles salvo cuando
el acto de alcance general afecte concreta y ciertamente a una persona determinada.
Caractersticas
Ejecutan una norma constitucional.
Hacen al normal funcionamiento del Estado y tiene por objeto la finalidad superior o
trascendente del pas.
Puede incidir, directa e inmediatamente, en la esfera jurdica del particular o
administrado, vulnerando incluso un derecho o una garanta individual establecidos a su
favor en la Constitucin; ello autoriza la impugnacin del acto ante la autoridad
jurisdiccional judicial.
Estn sujetos a revisin judicial.
Son distados por el Poder Ejecutivo.
Son de alcance individual o general
3
FRANJA MORADA #50AOS
5
Son unilaterales en su estructura
Son de alcance o efecto general.
Son irrevisables, no judiciables, no justiciables o no invalidables judicialmente. Estn
exentos de control jurisdiccional.
Son dictados por el Poder Ejecutivo, por el Legislativo o por ambos a la vez.
Distintos supuestos
1- La declaracin de guerra (CN Art. 99 inc.
2- Intervencin Federal (CN Art. 6)
3- Declaracin de Estado de Sitio
4- Nombramiento de magistrados de la corte
5- Ciertos tipos de tratados internacionales (paz, alianza, lmites, neutralidad, etc.)
6- Relaciones del Estado con el poder Legislativo, prrroga de sesiones ordinarias, convocatoria
a extraordinarias, promulgacin o veto de leyes.
ALCANCES Y RELEVANCIA DE CADA TIPO DE ACTOS. JURISPRUDENCIA
Fallo Orfila, Alejandro s/ Recurso Extraordinario (1929)
Con motivo, de la intervencin Federal de la Provincia de Mendoza, el gobernador fue
destituido, es por ello que llega a la CSJN, sosteniendo que la intervencin era inconstitucional
y que tena competencia para revertir sta decisin la mxima autoridad nacional del Poder
Judicial.
En sta oportunidad la CSJN, consider que revertir una decisin que corresponda al
ejercicio de las funciones gubernamentales del Estado importaba un avasallamiento de la
potestad de mismo, de manera tal que no resultaba ser competente para dirimir un
conflicto institucional que se haba generado entre el Estado nacional y el provincial.
Merck Qumica Argentina c/ Gobierno de la Nacin Sentenciado por la CSJN el 9
de junio de 1948.
Antecedentes del caso:
Poco antes de finalizar la 2 Guerra Mundial, la Repblica Argentina declar formalmente la
guerra a las potencias del Eje Berln-Tokio. Como consecuencia de ello el Poder Ejecutivo de
facto dict diversos decretos leyes para vigilar, incautar y disponer de bienes de la propiedad
enemiga radicados en el pas, soslayando los procedimientos judiciales ordinarios y por
aplicacin de la teora de los poderes de guerra.
3
FRANJA MORADA #50AOS
6
Segn el Gobierno nacional, tales poderes eran discrecionales y, por consiguiente, no estaban
sujetos al control judicial.
En el caso de la actora, se trataba de una importante empresa qumica, de origen alemn,
radicada en la Argentina que al recurrir a la Justicia por lo que entenda una flagrante violacin
de la Constitucin y los tratados a los que haba adherido la Repblica, conculcando
principalmente el derecho de propiedad y la garanta de defensa en juicio, obtuvo el fallo adverso
de la Cmara Federal de la Capital por lo que apel al extraordinario.
Los poderes de guerra no son susceptibles de control judicial.
Como el interdicto con que la sociedad Merck Qumica Argentina se propona obtener el
remedio de lo que consideraba un despojo, fue rechazado en 2 instancia por juzgarse que tanto
el acto de desposesin como todas sus ulterioridades entre las cuales se encuentra la liquidacin
mencionada, constituyen el ejercicio de los poderes de guerra, que por su naturaleza no son
susceptibles de ser sometidos al contralor judicial, el rechazo de la accin importa segn la
recurrente, la privacin de su propiedad sin forma alguna de juicio y contraria por consiguiente
a las expresas garantas acodadas en los arts. 17, 18 y 95 de la Constitucin nacional.
No es del resorte del Poder judicial juzgar y resolver sobre aquellas necesidades, los medios
escogidos y la oportunidad en que pudieron o debieron ser realizados, desde el momento que el
exclusivo poder autorizado para determinar sobre la procedencia o razonabilidad blica de esas
y otras medidas adoptadas en el curso del estado de guerra, es el mismo rgano de gobierno
asistido de aquellas atribuciones insusceptibles de ser calificadas como judiciales.
3
FRANJA MORADA #50AOS
7