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PRESIDENCIA DE LA REPBLICA
Juan Manuel Santos Caldern
Presidente
Agradecimientos Especiales
Diseo y diagramacin
Imprenta Nacional de Colombia
2 Secretara de Transparencia
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
de Cumplimiento Anticorrupcin?
Prlogo
Cerrarle espacios a la corrupcin es, por lo tanto, una obligacin de todos los colom-
bianos comprometidos con la construccin de la paz, que ayuda a evitar el brote de
nuevas expresiones de violencia y resentimiento.
En ese contexto, el sector privado debe cumplir un rol de la mayor trascendencia en ese pro-
psito nacional compartido. Debe poner en marcha mecanismos de prevencin, deteccin
y denuncia temprana de actos de corrupcin, para contribuir a combatir ese flagelo.
As las cosas, esta Gua pretende servir de referente a nivel nacional para la construc-
cin, implementacin, seguimiento y evaluacin de Programas de Cumplimiento Anti-
corrupcin por parte de las empresas nacionales o extranjeras que tengan relaciones
comerciales en el territorio colombiano.
Con esto buscamos fomentar relaciones de confianza en la interaccin entre las em-
presas y el Estado; fomentar la cultura de la legalidad e integridad empresarial; realizar
un aporte a la estrategia de competitividad y productividad empresarial; y contribuir al
cumplimiento de los requisitos para el acceso a la OCDE.
Para terminar, extendemos una invitacin a las empresas a poner en prctica Polticas
y Programas de Cumplimiento en Anticorrupcin, y ponemos a su disposicin el Equi-
po de Integridad de la Secretara de Transparencia para brindar la asistencia tcnica
requerida para elevar los estndares de compliance de su organizacin.
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de Cumplimiento Anticorrupcin?
ndice
Prlogo ...................................................................................................................3
Introduccin.............................................................................................................7
1. Objetivo...............................................................................................................9
3.2.1. Recursos..........................................................................................23
3.2.2. Identificacin y evaluacin de riesgos.................................................24
3.2.2.1. Mtodo de identificacin y evaluacin del riesgo............................27
3.2.2.2. Documentacin de los resultados.................................................31
3.2.2.2.1. Registro de riesgos....................................................................31
3.2.2.2.2. Creacin de una herramienta de control y seguimiento...............31
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4. Conclusiones.......................................................................................................................49
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Introduccin
1 La convencin fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en octubre de 2003 Reso-
lucin 58/4 y entr en vigor en diciembre de 2005.
2 CONPES 167 de 2013.
3 Clean bussines is good bussines Transparency International, World Economic Forum, International Chamber
of Commerce, 2010.
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Por ltimo, resaltar que el marco de la nueva Ley Antisoborno (Ley 1778 de 2016),
sancionada por el Presidente de la Repblica en sesin de la Comisin Nacional de
Moralizacin de fecha 2 de febrero de 2016, se obliga a las empresas a elevar sus
estndares en materia de Compliance, pues hay disposiciones en la Ley que permiten
mitigar la sancin a aquellas empresas que logren demostrar que tenan en funciona-
miento un Programa de Cumplimiento en materia de prevencin de la corrupcin.
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1. Objetivo
Dado que hoy se acepta ampliamente que la corrupcin se presenta tambin en el mbito
privado, queremos poner a disposicin del pas instrumentos que permitan dar cumpli-
miento a acciones planteadas en la Estrategia Nacional de la Poltica Pblica Integral Anti-
corrupcin4 referida a la creacin de incentivos para promover en las empresas el cumpli-
miento con altos estndares de transparencia, mediante la creacin de registros y sistemas
de publicidad. Dicho propsito conducir a que, una vez instrumentos como esta Gua
estn siendo aplicados, se logre cumplir con objetivos an ms especficos, tales como:
(iii) Aportar un factor adicional a la estrategia de competitividad para las empresas del pas.
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El Gobierno Corporativo7 se refiere a la forma como las empresas organizan sus pol-
ticas y procedimientos, dirigen y son controladas para alcanzar sus objetivos, respe-
tando en todo caso la ley. Un sistema de Gobierno Corporativo slido constituye un
componente vital para superar las prcticas corruptas a las que se puede enfrentar la
empresa en el desarrollo de su actividad econmica.
6 Apartes de Propuesta creacin de un registro de empresas Pro-tica en el marco de una alianza pblico-pri-
vada con referencia a la iniciativa del Brasil liderada por la C.G.U., marzo 2014, Alma Roco Balczar, consul-
tora. Asistencia tcnica del Programa EUROSOCIAL para la Secretara de Transparencia de la Presidencia de
la Repblica. Proyecto Registro Empresas Pro tica.
7 En su sentido ms amplio, el Gobierno Corporativo consiste en mantener el equilibrio entre los objetivos eco-
nmicos y los sociales entre los objetivos individuales y los comunitarios. El marco de Gobierno se establece
con el fin de promover el uso eficiente de los recursos y, en igual medida, exigir que se rindan cuentas por
la administracin de esos recursos. Su propsito es lograr el mayor grado de coordinacin posible entre los
intereses de los individuos, las empresas y la sociedad. El incentivo que tienen las empresas y sus propietarios
y administradores para adoptar las normas de gestin aceptadas a nivel internacional es que ellas los ayuda-
rn a alcanzar sus metas y a atraer inversiones. En el caso de los Estados, el incentivo es que esas normas
fortalecern sus economas y fomentarn la probidad de las empresas. Sir Adrin Cadbury, prlogo Corporate
Governance and Development, Foro Mundial sobre Gobierno Corporativo, Focus 1, 2003.
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8 Manual de Programa de tica y Cumplimiento. Primera Edicin. Mxico D.F. Foro de tica y Cumplimiento.
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(ii) Las empresas libres de corrupcin detectan el riesgo de ganar un proyecto por
medio de sobornos y prefieren trabajar en funcin de los factores de calidad y precio
a sabiendas que con ello estn desarrollando un crecimiento empresarial sostenible a
corto, mediano y largo plazo.
El cumplimiento est cobrando cada vez ms relevancia dentro de las empresas (na-
cionales o transnacionales) que exigen a sus proveedores adoptar las mismas bue-
nas prcticas o incluso terminan otorgando mayor preferencia a aquellos que cuenten
con un efectivo Programa de Cumplimiento.
Traemos a colacin la Teora de los dos Factores de Frederick Herzberg que trabaja
a partir de dos (2) dimensiones: higiene y motivacin; donde la higiene incluye
los factores que pueden minimizar o evitar una insatisfaccin, mientras que la moti-
vacin incluye los factores que pueden lograr la satisfaccin.
A su turno, conforme la Ley Anti soborno del Reino Unido y tambin el FCPA, el hecho de te-
ner un eficaz Programa de Cumplimiento Anticorrupcin es un mecanismo de defensa con-
tra las acciones penales que se generen por la ocurrencia de algunos hechos de soborno.
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El contenido de este tercer captulo resulta ser una de las necesidades ms senti-
das de la ltima dcada, particularmente en aquellas organizaciones en las cuales la
experiencia indica que se debe poner especial cuidado en la prevencin, manejo y
administracin de los riesgos de corrupcin.
Lo anterior, sin perjuicio que preliminarmente se verifique el marco jurdico local e in-
ternacional aplicable a la respectiva organizacin empresarial, as como los dems
lineamientos aceptados en materia de controles internos. Aspectos a los que nos
referimos a continuacin:
Lo anterior permitir tener claridad sobre las consecuencias de orden legal en que
puede verse incursa la empresa, sus empleados y directivos, en caso de infringir dicha
normativa; logrndose adems focalizar sus esfuerzos en las reas de mayor riesgo
legal por actos de corrupcin10.
9 Apartes del Manual de Programa de tica y Cumplimiento. Primera Edicin. Mxico D.F. Foro de tica y Cum-
plimiento.
10 Sin perjuicio de que se construya sobre la totalidad de los procesos y procedimientos de la Organizacin
conforme al levantamiento de riesgos. Aspecto que es abordado en el numeral 3.2. y siguientes de la presente
Gua.
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Todos estos instrumentos exigen a los Estados miembros que penalicen y castiguen
diversas prcticas corruptas. Las leyes internas tienen un efecto directo sobre las em-
presas, especialmente aquellas ubicadas en los Estados parte.
De otra parte, la Convencin de la Unin Africana tambin exige a los Estados parte que
establezcan mecanismos para fomentar la participacin del sector privado en la lucha con-
tra la competencia desleal, el respeto de los procedimientos de licitacin y los derechos
de propiedad. Cabe mencionar que el sistema de sanciones del Banco Mundial comple-
menta este marco anticorrupcin internacional para quienes han adherido a sus polticas.
11 Apartes de la Gua Prctica Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para empresas - UNODC Ofi-
cina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito - 2.013.
12 Consultable en www.oecd.org/ dataoecd/11/40/44176910.pdf.
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El estado del arte en la materia indica que en el universo jurdico colombiano existen
aproximadamente veinte (20) normativas del resorte constitucional, legal13 y reglamen-
tario, entre decretos y documentos de Poltica Econmica y Social que gobiernan la
materia. En esa medida, ms all de hacer una exposicin de cada una de ellas, en el
Anexo N 1 se presentan, incluyendo su objeto, fecha de expedicin y las principales
responsabilidades y conductas prohibidas para los particulares y en especial para las
organizaciones empresariales, con el fin de tener claridad respecto de las consecuen-
cias de orden jurdico en caso de ser infringidas.
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El marco del COSO II contiene ocho (8) elementos para tener Sistemas de Control
Interno eficaces:
i. Ambiente de control.
viii. Supervisin.
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COSO IIes una metodologa capaz de abordar lagestin de riesgosen las empresas
desde un enfoque integrador y que signifique una gran oportunidad en crear valor para
sus partes interesadas.
En este mbito, el modelo clasifica los objetivos de toda entidad, as: (i) objetivos es-
tratgicos; (ii) objetivos operativos; (iii) objetivos relativos a la informacin suministrada
a terceros y (iv) objetivos relativos al cumplimiento regulatorio. Este ltimo resulta ser
relevante frente a un Programa de Cumplimiento Corporativo al incluir cualquier obje-
tivo relacionado con el cumplimiento de todos los requisitos legales, reglamentarios y
normativos aplicables por parte de la empresa.
COSO II interrelaciona los objetivos relativos al cumplimiento regulatorio con los ocho
(8) elementos que lo llevan a cabo y que fueron citados lneas arriba. En tal sentido,
el informe del COSO II seala que un Sistema de Control Interno eficaz debe propor-
cionarle una seguridad razonable a la Administracin y al Consejo de que se est
cumpliendo con las leyes reglamentarias y normativas aplicables. Esto no significa una
seguridad absoluta ya que no pueden preverse todos los casos que denotan poco
juicio, pero la evasin por parte de la Administracin puede dejar sin efecto cualquier
Programa de Cumplimiento o control individual.
18 Los lineamientos Federales para Sentencias de EE.UU. para las Organizaciones se encuentran en http://
www.ussc.gov/guidelines-manual/organizational-guidelines.
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vi. Respuestas adecuadas ante los incidentes y cambios a las medidas de prevencin.
Los Lineamientos Federales para Sentencias sirven de Gua, debido a que muchas
prcticas lderes en el tema de Cumplimiento Anticorrupcin siguen un esquema
similar, es decir que cuentan con: i) Normas Anticorrupcin; ii) Comunicacin Capa-
citacin; iii) Auditora y Monitoreo. Esto no es una coincidencia ya que las compaas
que no cumplan con la ley sern juzgadas por los Procuradores del Departamento de
Justicia de EE.UU. y por los Tribunales Federales de conformidad con estas normas.
As las cosas, estos lineamientos se constituyen en referente importante al momento
de construir un programa eficaz de cumplimiento anticorrupcin.
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iv. La supervisin del programa por parte del Consejo de Administracin y la Alta
Gerencia.
- Regalos;
- Entretenimiento y gastos;
- Viajes al cliente;
- Contribuciones polticas;
- Donaciones y patrocinios;
19 https://www.unodc.org/documents/corruption/Publications/2014/Etica-Anticorrupcion-Elementos-Cumpli-
miento.pdf
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vii. Fuertes controles internos para asegurar que se tienen registros contables ade-
cuados que permiten, inclusive, prevenir la ocultacin de sobornos.
20 Para finalizar y de acuerdo con la Ley Antisoborno del Reino Unido, el Secretario de Estado de este pas debe
publicar una Gua acerca de los procedimientos que las empresas comerciales ms importantes pueden utili-
zar para evitar sobornos por su parte. Esta Gua ser otra fuente importante de referencia para las compaas
que implementan Programas de Cumplimiento Anticorrupcin.
21 Apartes del Manual de Programa de tica y Cumplimiento. Primera Edicin. Mxico D.F. Foro de tica y Cum-
plimiento.
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3.2.1. Recursos
Se sugiere crear mesas de trabajo dentro de las reas claves de la organizacin para
as poder determinar los requerimientos humanos y econmicos - que van a hacer
que el Programa sea altamente efectivo. No es necesario que la empresa instaure en
una primera instancia un Programa complejo que genere resistencia por parte de los
grupos de inters, sino que se trate de un Programa de mejoramiento continuo que
fomente la discusin y accin en lneas de trabajo que generen un dilogo enriquece-
dor tanto interna como externamente.
La entidad debe asegurar que se haya designado un nivel apropiado de recursos para
el control del riesgo de cumplimiento, incluyendo la designacin de personal especia-
lizado para: (i) Implementar las iniciativas de control; (ii) Coordinar el proceso de eva-
luacin de riesgos; (iii) Documentar y recopilar los reportes de incidentes; (iv) Conducir
y coordinar las investigaciones de la entidad.
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Tales temas a ser tenidos en cuenta son, entre otros, los siguientes: soborno a fun-
cionarios de Gobierno; soborno privado y otras actividades corruptas adoptadas para
el beneficio econmico de la compaa; presentacin errnea y ocultacin en los re-
gistros contables con respecto de sobornos y otros actos indebidos; uso de terceras
partes, esto es, agentes externos, consultores y otros intermediarios en posibles es-
quemas de soborno; riesgo de corrupcin respecto de los socios de negocio (uniones
temporales, consorcios y subsidiarias); pagos para agilizar procesos y trmites (pagos
de facilitacin); viajes, entretenimiento y regalos tanto para los clientes del Gobierno
como para los directivos y empleados de la compaa; donaciones filantrpicas y
contribuciones caritativas; controles en torno al efectivo - caja menor; contribuciones
polticas; conflictos de inters y compromisos de compensacin.
22 tica Anticorrupcin y Elementos de Cumplimiento Manual para Empresas- OCDE, Oficina de las Naciones
Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC por sus siglas en ingls) y el Banco Mundial. Respecto de este
acpite tambin se puede hacer referencia al Captulo II de la publicacin tica anticorrupcin y programa de
cumplimiento para empresas: Gua prctica de la OCDE: http://www.unodc.org/documents/corruption/Pu-
blications/2013/13-84498_Ebook.pdf. Esta seccin del Manual de tica anticorrupcin y cumplimiento para
empresas fue suministrado por el Subgrupo de Trabajo del Grupo de Trabajo de Evaluacin de Riesgos del
Pacto global de las Naciones Unidas sobre el dcimo principio contra la corrupcin.
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23 Los casos presentados fueron tomados de Resist (por sus iniciales en ingls: Resisting Extortion and Soli-
citation in International Transactions). Cmo hacer frente a la extorsin y la incitacin al soborno en las tran-
sacciones internacionales. Una herramienta para que las empresas capaciten a sus empleados. Desarrollada
en forma conjunta por el Pacto Global de las Naciones Unidas, Transparencia Internacional, la Cmara de
Comercio Internacional y la Iniciativa de Alianza contra la Corrupcin del Foro Econmico Mundial.
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En los siguientes pasos se describe un mtodo estructurado que las empresas pue-
den seguir para realizar su identificacin y evaluacin del riesgo de corrupcin.
i. Quin es el dueo del proceso y cules son los grupos clave de inters?
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En este paso la empresa identificar los factores de riesgo (V.gr. por qu habra co-
rrupcin en nuestra empresa?) y los riesgos y esquemas (V.gr. cmo se cometeran
actos de corrupcin en nuestra empresa?). Durante esta etapa la empresa podra
plantearse adems algunas preguntas tales como: en qu parte de nuestro proceso
comercial hay exposicin al riesgo de corrupcin?, qu tipo de transacciones y arre-
glos con empleados del Gobierno y terceros podran generar este riesgo? y cules
de los lugares donde hacemos negocios presentan ms riesgo de corrupcin que
otros?
En todo caso, las empresas tienen varias formas de recolectar datos e informacin
sobre por cmo ocurre el riesgo de corrupcin. Estas incluyen:
i. Investigacin de oficina.
iv. Entrevistas con personas que cumplen funciones jurdicas, gestin de riesgos,
tica - cumplimiento, auditora interna, adquisiciones, as como la Alta Gerencia
de la empresa.
Para asignar recursos -de manera eficiente y efectiva- a los riesgos de corrupcin
identificados en una empresa y los esquemas relacionados, una buena prctica es
clasificar tanto la probabilidad de ocurrencia de cada esquema como el impacto po-
tencial de dicha ocurrencia. El objetivo es asignar un orden de prioridad a las respues-
tas a estos riesgos de corrupcin en un formato lgico. Habr algo de subjetividad en
esta evaluacin y la clasificacin se ver influenciada por la experiencia y antecedentes
de las personas involucradas en la misma.
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Se puede emplear una escala cualitativa simple para clasificar la probabilidad de cada
esquema, como por ejemplo (i) alta, media o baja; o (ii) muy alta, alta, media, baja y
muy baja; o tambin se podra emplear una escala cuantitativa con puntajes asignados
a juicio a cada esquema.
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Tal como sucede con el riesgo inherente, hay un elemento de juicio al evaluar el riesgo
residual de cada esquema/riesgo de corrupcin, as, tenemos lo siguiente:
iii. Si se emplea una escala cuantitativa para determinar la clasificacin y control del
riesgo inherente, el riesgo residual se podra calcular como una funcin del riesgo
inherente y del riesgo del control. Se podran asignar rangos de puntajes para
determinar si el riesgo residual es bajo, medio o alto.
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corrupcin que presentan un riesgo residual ubicado dentro del rango de tolerancia
de riesgos fijado por la Gerencia y aprobado por los encargados del Gobierno de la
empresa, no requieren mitigacin adicional de riesgos.
Una vez se han identificado, evaluado y documentado los riesgos, se debe crear un
mecanismo para efectuar su seguimiento. Esto se puede llevar a cabo a travs de una
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La construccin y adopcin de esta herramienta que hace parte ya del mismo Progra-
ma de Cumplimiento Anticorrupcin, debe adaptarse para reflejar las circunstancias
particulares de la compaa y su cultura, teniendo en cuenta factores de riesgo poten-
ciales, tales como:
24 Matriz o mapa de riesgo de corrupcin: El Mapa de Riesgos de Corrupcin es uno de los componentes del
Programa Anticorrupcin , en el cual se identifican y previenen los riesgos de corrupcin presentes en la orga-
nizacin por medio de alarmas y la elaboracin de mecanismos orientados a prevenirlos o evitarlos.Fuente:h-
ttp://www.sic.gov.co/recursos_user/documentos/identificacion_de_riesgos_de_corrupci%C3%B3n_y_accio-
nes_para_su_manejo.pdf
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De esta etapa es clave tener como resultado una alineacin total en torno a las in-
terpretaciones del Programa de Cumplimiento Anticorrupcin por parte de todas las
reas de trabajo.
Ese precepto mximo de poltica Cero Tolerancia a la Corrupcin, debe ser desarro-
llado mediante la definicin e implementacin de polticas especficas para reas de
riesgo particulares y procedimientos detallados que hagan prctica su aplicacin. En
25 Apartes tomados de las siete etapas de un Programa de Cumplimiento de Matthew Bender & Company,
miembro del grupo Lexis Nexis, 1-2 Corporate Cumplimiento Practice Guide 2.03, 2012 y de Siete pasos
para crear un Programa Anticorrupcin Solido Ernst & Young y de los siete pasos para crear un Programa
Anticorrupcin Slido Ernst & Young.
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- Viajes, entretenimiento y regalos tanto para los clientes del gobierno como
para los directivos y empleados de la compaa.
Las Polticas precitadas sern desarrolladas con detalle en el captulo referente a las
herramientas del Programa de Cumplimiento.
La Poltica Anticorrupcin debe ser aprobada por la Junta Directiva, compartirse con
la administracin, publicarse y ser el enfoque principal de las capacitaciones que se
realicen para lograr su cumplimiento. Adems, deben insertarse referencias a ella en
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En lnea con lo anterior, el Cdigo de Conducta que reciben todos los empleados de
la compaa deber incluir una declaracin breve y sencilla de los requisitos y dems
obligaciones que estos tienen para cumplir con dicha Poltica. Asimismo, deber con-
tener una descripcin de actividades enfocadas a: (i) establecer normas claras; (ii) fo-
mentar que los altos ejecutivos pongan el ejemplo; (iii) educar; (iv) capacitar; (v) auditar;
(vi) monitorear; (vii) implementar acciones disciplinarias y de investigacin adecuada.
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Dicho plan debe estar ajustado a la estructura y estilo de la entidad, utilizando me-
dios internos y externos disponibles, tales como: internet, intranet, comunicaciones
internas, medios interactivos, declaraciones, entre otros. El contenido debe incluir as-
pectos tales como: definiciones claves, responsables, mbito de aplicacin, marco
regulatorio y poltico, canales de denuncia y asesora, as como las posibles sanciones
en casos de incumplimiento.
El rea de cumplimiento o quien cumpla sus funciones debe velar por el diseo de una
estrategia de comunicacin efectiva que asegure el total entendimiento del personal
de la empresa. Estas estrategias de comunicacin deben ir de la mano con el plan de
capacitacin, el cual incluir como estrategias, entre otros, programas de capacita-
cin, cartillas, actividades temticas, entre otros. Asimismo, el programa de comuni-
cacin debe tener un aparte diseado especficamente a las comunicaciones que se
deben generar por parte de los ejecutivos de primer nivel Junta Directiva y Gerencia
General - de la organizacin, dado que ellos van a ser los principales mensajeros de
la misma tanto interna como externamente.
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Para disear el plan de capacitacin, deben considerarse como mnimo, los siguientes
aspectos:
ii. Ser de obligatorio cumplimiento para todos los funcionarios incluidos directivos,
sean estos empleados, temporales o de apoyo y debe incluir a las terceras par-
tes - agentes externos, consultores y otros intermediarios y socios de negocio -.
v. Plantear entrenamientos especializados para las reas y/o procesos de alto riesgo.
En este punto es muy importante que se capacite a los empleados y/o terceras
partes involucrados de manera especfica respecto de su rol y responsabilidades
dentro de los procesos que se hayan definido como de alto riesgo. Ello permitir
generar apropiacin, empoderamiento y compromiso y en consecuencia mitigar
de manera ms eficiente el riesgo detectado.
El entrenamiento debe integrar no solo parte terica sino prctica a travs de casos de
estudio, talleres y juego de roles, entre otros.
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denuncias, el cual se sugiere sea una lnea administrada por un tercero independiente
y calificado que deber estar disponible tanto para empleados como para terceras
partes.
Los empleados deben sentir que la denuncia oportuna es una muestra de su com-
promiso con los estndares anticorrupcin y de su lealtad con la empresa. Esto solo
puede ocurrir en la prctica si el empleado se siente seguro y protegido al acceder y
utilizar el sistema de reporte adoptado.
Por ltimo, es necesario que dentro del plan de comunicaciones se incluyan los cri-
terios y reglas establecidas por la entidad para la denuncia y para la atencin de con-
sultas.
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En tal sentido, se sugiere que la empresa adopte una declaracin formalmente acogi-
da por la Junta Directiva sobre su compromiso con la Poltica y la aplicacin del Pro-
grama Anticorrupcin. Dicha declaracin podr constar en el mismo texto del Cdigo
de tica siempre que este sea adoptado por ese rgano - o expedirse de manera
separada. Es importante que la Poltica Anticorrupcin se haga extensiva a los miem-
bros de Junta, pues ello demuestra el compromiso de esa instancia con el programa
y la poltica.
La Alta Gerencia juega en este acpite un papel fundamental en el sentido que debe
manifestar y dar a conocer a toda la organizacin su mensaje expreso en relacin con
la poltica de Cero tolerancia a la corrupcin y su compromiso con la implementacin
del Programa de Prevencin de Corrupcin.
A esta instancia, dos (2) aspectos a resaltar: El primero de ellos refiere a la absoluta
necesidad de que exista un funcionario Oficiales de Cumplimiento - de alto nivel en
la empresa designado por la Junta Directiva para administrar y supervisar el Programa
Anticorrupcin en la organizacin. Para el efecto, se sugiere tener a mano el organi-
grama de la compaa. Tal funcionario debe contar con independencia, autonoma,
autoridad y recursos para el desempeo de sus funciones.
26 El seguimiento y mejora van estrechamente relacionadas, en el sentido que el primero refiere a la posibilidad
de efectuar auditorias independientes sobre los controles y riesgos detectados as como sobre las reas de
riesgo particulares para con fundamento en ellas proponer ajustes al Programa. En tanto que el control refiere
a la facultad funcin de conocer de los casos de transgresiones o violaciones a los controles previstos.
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Gua conceptual para empresas en Colombia
Es preciso que la empresa cuente con una Poltica explcita sobre aportes para finan-
ciacin de campaas polticas que describa normas y criterios objetivos para definir a
quienes y qu montos puede destinar a la financiacin de campaas polticas. En el
evento en que la organizacin adopte la decisin de no financiar ningn tipo de evento
de proselitismo poltico por voluntad o por mandato legal - as deber expresarlo.
Con todo, esa poltica deber ser comunicada interna y externamente a travs de los
medios que se destinen para tal fin. Aqu nuevamente juega un papel relevante el plan
de comunicaciones.
Los lineamientos y controles para los donativos de caridad deben estar diseados
para asegurar dos (2) cosas: i) Que las empresas que fungen como vehculos para los
sobornos no reciban estas ddivas y ii) Que la empresa donante se asegure que la
donacin llegue a su destino, esto es, que no se disfrace como un acto de filantropa
o caridad para justificar un soborno. En tal sentido, todos los donativos de caridad de-
ben someterse a un proceso de aprobacin en el que se hagan preguntas especficas
relacionadas con la finalidad del regalo y la buena fe de la empresa.
En uno u otro evento, se deber contar con una Poltica explcita para definir la razona-
bilidad, condiciones, objeto y destinatario tanto de las donaciones filantrpicas como
de las contribuciones caritativas, as como implementar un mecanismo para verificar la
realizacin de la donacin.
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Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
de Cumplimiento Anticorrupcin?
Al igual que con los donativos de caridad, muchos de los contratos gubernamentales
requieren que las compaas realicen otras inversiones o incluyan compromisos de
compensacin. La finalidad de estos compromisos de compensacin es invertir en el
pas y crear empleos locales, pero los riesgos de corrupcin podran ser significativos.
Dar regalos o pagar comidas, entretenimiento o viajes a los empleados del Gobierno
podra, bajo ciertas circunstancias, violar la FCPA27 o la Ley Anti soborno del Reino Uni-
do28. Dichos pagos deben abordarse en la Poltica Anticorrupcin y deben monitorear-
se cuidadosamente para evitar que se conviertan en irregularidades. En tal sentido se
debe contar con una Poltica explcita de ofrecimiento y recepcin de regalos, comi-
das, entretenimiento, viajes y alojamiento que describa las normas y criterios objetivos
para definir lmites sobre montos, motivacin, proporcionalidad, procedencia, excep-
ciones, frecuencia, nivel (es) de autorizacin (es) requerido (s) y razonabilidad de los
mismos. Dicha Poltica debe ser comunicada a empleados como a terceras partes.
Contar con controles que fortalezcan el cumplimiento en esta rea, permite recordarles a
los empleados que deben tener cuidado, en doble va, en sus relaciones con el Gobier-
27 En trminos generales, las disposiciones anti soborno de la FCPA hacen que sea ilegal que, las compaas y
ciudadanos de los Estados Unidos, los emisores extranjeros de ttulos listados en EE.UU. o cualquier persona
que acte mientras se encuentra en los Estados Unidos, ofrezcan pagar, de manera directa o indirecta, a un
funcionario extranjero, a un partido poltico, o a un candidato para un cargo poltico en el extranjero, con el
propsito de obtener o retener negocios o con el propsito de influir sobre cualquier acto o decisin de dicho
funcionario en su cargo oficial.
28 La Ley Anti soborno del Reino Unido prohbe cuatro tipos de actividades: (i) sobornar a otra persona; (ii) acep-
tar un soborno; (iii) sobornar a funcionarios pblicos extranjeros (fuera del Reino Unido) y (iv) ser una empresa
comercial y no contar con procedimientos adecuados para evitar sobornos.
Esta ley tiene un nexo jurisdiccional an ms amplio que la FCPA, ya que abarca cualquier acto cometido en cual-
quier parte del mundo por parte de una empresa comercial que tiene negocios en el Reino Unido. Adems
prohbe de manera explcita el soborno comercial. Tambinresponsabiliza directamente a una compaa que
no cuenta con un programa anti soborno eficazpara evitar el acto del soborno. Bajo la Ley Anti soborno del
Reino Unido, el hecho detener un programa de cumplimiento anticorrupcin eficaz parece ser un mecanismo
de defensa contra las acciones penales.En la FCPA, contar con dicho programa puededisminuir la gravedad
de la multa o del castigo,bajo los Lineamientos Federales para Sentencias de EE.UU.
Presidencia de la Repblica 41
Gua conceptual para empresas en Colombia
no y con terceros. Adems de los controles, se debe contar con un procedimiento claro
que le permita tanto a los empleados como a la empresa saber el paso a paso que
materialice la Poltica, particularmente en el proceso de aprobacin explcito. Por ltimo,
es importante contar una bitcora de obsequios que pueda ser auditada.
Traemos a colacin que el pago de viajes y otros gastos relacionados para los funcio-
narios del Gobierno fuera de EE.UU. estn permitidos bajo la FCPA en circunstancias
limitadas: cuando dichos gastos estn relacionados con la demostracin de un pro-
ducto o para cumplir con una obligacin contractual. Por ejemplo, se permite el pago
de los gastos de viaje de un funcionario de Gobierno para visitar una fbrica en EE.UU.
con el fin de que el funcionario pueda comprobar los procesos de control de calidad
en la fabricacin de un producto que ser adquirido por un Gobierno extranjero.
Si la compaa considera que el hecho de pagar dichos viajes beneficia sus intereses,
debe asegurarse de pagar solo los gastos, comidas y el entretenimiento mnimos que
estn directamente vinculados con la justificacin del viaje. Las empresas deben con-
tar con Polticas claras en cuanto a dichos viajes para asegurar que los pagos sean
autnticos gastos de viaje y que no den la apariencia de que ocultan irregularidades.
Los viajes u hospedajes que se pagan a los funcionarios de Gobierno fuera de EE.UU.
deben estar sujetos a un mayor proceso de aprobacin (ser aprobados por anticipado)
y los gastos deben conciliarse posteriormente. El Departamento de Justicia de EE.UU.
public lineamientos sobre estas situaciones que se sugiere leer cuidadosamente.
Los pagos de facilitacin son legales bajo la FCPA y se definen de forma restringida
como pagos a los funcionarios de Gobierno para acciones rutinarias y no discreciona-
les. A menudo se consideran Ddivas y generalmente se otorgan a los empleados
de Gobierno de nivel bajo; por el contrario, no existe excepcin alguna para los pagos
de facilitacin en la Ley Anti Soborno del Reino Unido, por lo que dichos pagos son
presuntamente ilegales bajo dicha ley.
29 A manera de ejemplo, ver Cdigos de tica de: (i) La Cmara de Dispositivos e Insumos para la Salud de la
ANDI; La Asociacin de Laboratorios Farmacuticos de Investigacin y Desarrollo (AFIDRO); La Federacin
Colombiana de Empresarios de Juegos de Azar (FECEAZAR).
42 Secretara de Transparencia
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
de Cumplimiento Anticorrupcin?
Cabe resaltar que los pagos de facilitacin dadivas- entendidos como aquellos pa-
gos a empleados de Gobierno que se hacen con el objeto de agilizar funciones guber-
namentales no discrecionales de rutina, estn totalmente prohibidos en la legislacin
Colombiana.
Por lo anterior, es necesario que la empresa cuente con una poltica explcita en la que defina
y prohba los pagos de facilitacin, la cual debe ser comunicada y socializada a los emplea-
dos y debe ser de fcil consulta a travs de pgina web, guas manuales, entre otros.
Por ltimo, es importante que se cuente con un procedimiento para el manejo de si-
tuaciones de riesgo de seguridad fsica que expone a la persona para hacer un pago
de facilitacin, en el cual se aclare a los empleados qu hacer en dicho evento. Es
de gran ayuda contar con un canal de comunicacin para reportar incidentes de este
tipo, escalar reclamos a la autoridad respectiva y gestionar el reembolso del pago
realizado, si a ello hubo lugar.
Presidencia de la Repblica 43
Gua conceptual para empresas en Colombia
Concordante con lo anterior, es vital que la empresa cuente con formularios decla-
rativos sobre conocimiento y adhesin a las Polticas Anticorrupcin y revelacin de
conflictos de inters que puedan surgir, los cuales deben ser diligenciados por los
empleados peridicamente.
3.3.2.4.6. Cabildeo
Las actividades de cabildeo han tomado especial fuerza en las ltimas dcadas, razn
por la que deben ser objeto de una Poltica explicita en la materia, particularmente en
el relacionamiento de la compaa con entidades del Estado. Esta Poltica debe ir de
la mano con lineamientos del Cdigo de tica que la soportan y debe contener as-
pectos tales como, el comportamiento de la empresa y sus empleados en procesos
licitatorios o trmites de licencias, entre otros.
Ms del 90% de los casos reportados por FCPA incluyen el uso de terceros interme-
diarios como agentes o consultores. En el caso colombiano, el uso terceras partes
tambin implica para la compaa una responsabilidad tanto civil como penal, en el
entendido que tratndose de agentes, consultores y proveedores, existe solidaridad
entre la empresa y dicho tercero. Igual ocurre frente a los socios de negocio relevantes
para la compaa, esto es, los socios de uniones temporales, consorcios, fusiones y
adquisiciones. As las cosas, vemos que se trata de un rea muy importante y que se
constituye uno de los enfoques principales del Programa de Cumplimiento Anticorrup-
cin. Es posible que tambin sea el rea ms costosa en trminos de los esfuerzos y
recursos requeridos para abordar los riesgos que presentan estos terceros.
Respecto al papel de las figuras asociativas entre empresas, y aunque es claro que
el derecho de asociacin se encuentra en la Constitucin Poltica de Colombia, es
necesario establecer unos lineamientos para prevenir que en el marco de figuras aso-
ciativas como las asociaciones o federaciones se cree una plataforma propicia para
44 Secretara de Transparencia
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
de Cumplimiento Anticorrupcin?
generar acuerdos contrarios a la ley31. As, por ejemplo, deber darse lnea sobre la
informacin que se puede intercambiar dentro de dichas asociaciones, pues es claro
que informacin como variables de costos, precios de los insumos, estrategias de
mercadeo, precios futuros y dems informacin estratgica, facilita la colusin tctica
y explcita entre las empresas.
Para finiquitar los riesgos que plantean dichos terceros, resulta relevante resaltar algu-
nos esfuerzos que hemos observado, los cuales se dividen en cinco (5) actividades
independientes:
ii. La Poltica debe contemplar el derecho a auditar a esa tercera parte, en la imple-
mentacin de sus Polticas y Procedimientos Anticorrupcin.
iii. Las terceras partes deben tenerse en cuenta al momento de desarrollar la evalua-
cin de riesgos de corrupcin.
iv. La empresa debe contar con procedimientos de due diligence significativas tanto
para terceros como para socios de negocio antes de establecer el vnculo co-
rrespondiente, los cuales incluyen revisin sobre su idoneidad y condiciones de
integridad en los negocios.
Una buena contralora es la primera lnea de defensa para hacer frente a los pagos
corruptos y asegurar razonablemente la confiabilidad de los reportes financieros y el
cumplimiento de las regulaciones relacionadas con las reas cubiertas por el Progra-
ma de Cumplimiento Anticorrupcin. Estos controles deben ser susceptibles de ser
auditados. En este aparte se debe:
31 Superintendencia de Industria y Comercio. Cartilla sobre la aplicacin de las normas de competencia frente
a las asociaciones de empresas y asociaciones o colegios de profesionales.http://www.sic.gov.co/drupal/
recursos_user/documentos/CARTILLA_GREMIOS.pdf
Presidencia de la Repblica 45
Gua conceptual para empresas en Colombia
ii. Contar con un Comit de auditora de la Junta Directiva que incluye dentro de
su plan de auditora el monitoreo a la efectividad de los controles internos para el
cumplimiento del Programa Anticorrupcin.
iv. Conciliar las cuentas bancarias mensualmente es un control clave y efectivo que
tambin evita la malversacin y posibles pagos fuera de los libros contables.
v. Tener controles financieros en las reas de alto riesgo puede ser un mecanismo de
seguridad para evitar violaciones a los libros y registros de conformidad con la FCPA.
vii. Por ltimo, se debe asegurar de cumplir con estndares y con la normatividad
contable y asegurar conforme a su Poltica Anticorrupcin, que sus libros y regis-
tros reporten fielmente sus transacciones financieras, lo cual excluye la posibilidad
de llevar cuentas por fuera de ellos.
Los procesos relacionados con el manejo del recurso humano en la empresa deben
reflejar su compromiso con la prevencin y deteccin de la corrupcin y el soborno.
Para ello es necesario que las Polticas de seleccin, vinculacin, entrenamiento, pro-
mocin, evaluacin, compensacin y otras en la empresa, incorporen en su definicin
el compromiso de la empresa con la tica y el cumplimiento en anticorrupcin.
46 Secretara de Transparencia
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
de Cumplimiento Anticorrupcin?
iii. Tener normas y criterios para la contratacin de ex funcionarios pblicos del nivel
directivo con el fin de prevenir conflicto de intereses entre el sector pblico y pri-
vado.
iv. Dentro de las Polticas debe prever que ningn empleado sufrir retaliaciones o
sanciones disciplinarias por denunciar de buena fe transgresiones o sospechas
serias sobre violaciones a la Poltica Anticorrupcin de la empresa.
En tal sentido, la empresa debe contar con herramientas de monitoreo sobre la efec-
tividad de su Programa Anticorrupcin. Los registros contables de la empresa deben
ser sujetos a auditoras internas espordicas para evaluar su efectividad en la preven-
cin de soborno; la compaa debe elaborar planes de mejoramiento sobre su Pro-
grama Anticorrupcin y ajustes a su Poltica, de acuerdo a los resultados arrojados por
las auditoras internas; y contar con un procedimiento para que el Comit de Auditora
y/o instancias de Gobierno en la empresa ordenen adelantar evaluaciones indepen-
dientes sobre la suficiencia del Programa Anticorrupcin.
Presidencia de la Repblica 47
Gua conceptual para empresas en Colombia
Por ltimo, y si bien puede o no ser un proceso interno, muchas compaas cuentan
con Programas formales que requieren que sus altos ejecutivos se certifiquen y se
vuelvan a certificar regularmente en cuanto al cumplimiento con la FCPA y otras leyes
anticorrupcin.
Las certificaciones no evitarn que se cometan conductas ilcitas, pero este requisito
servir como recordatorio continuo de la responsabilidad de los Gerentes en cuanto
al cumplimiento.
Los procesos de certificacin tambin podran identificar los temas que de otra forma
no hubieran salido a la luz. Podra incluirse una certificacin especfica de cumplimien-
to con la Poltica Anticorrupcin de la compaa dentro del Programa actual de certifi-
cacin de conducta de negocios.
48 Secretara de Transparencia
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
de Cumplimiento Anticorrupcin?
As mismo, se deben definir de manera clara quines sern los responsables sobre la
calificacin y los comentarios de estos reportes entendiendo que ser la ltima instan-
cia quien podr decidir si el Programa ha sido efectivo o requiere mejoras.
Las reas y/o cargos encargados deben velar por la creacin de un sistema o ruta de
trabajo, que faciliten la implementacin y la permanente mejora del Programa de Cum-
plimiento Anticorrupcin. Este mecanismo debe velar por premiar las buenas prcticas
y comunicar mediante un lenguaje positivo sobre los resultados a toda la organizacin,
entendiendo que cualquier victoria por pequea que sea, significa un xito rotundo en
la creacin de una nueva cultura corporativa.
Para finalizar, es clave entender que el principal objetivo o indicador de xito de la or-
ganizacin no debe ser el encontrar determinado nmero de casos sensibles en su
interior, sino debe ser la creacin de una verdadera Cultura de Cumplimiento Antico-
rrupcin, lo cual sin duda alguna ser el mayor xito entendiendo esto como el mejor
blindaje de una organizacin: empleados comprometidos y que entienden el beneficio
del correcto actuar.
4. Conclusiones
Un Programa de Cumplimiento Anticorrupcin se establece como una expresin y
compromiso de la Junta Directiva y la Alta Gerencia con los valores fundamentales de
integridad, transparencia y responsabilidad adoptados dentro de la compaa y, as
mismo, como la firme decisin de dar cumplimiento a los aspectos regulatorios que
rigen su operacin.
Presidencia de la Repblica 49
Gua conceptual para empresas en Colombia
50 Secretara de Transparencia
Anexo 1
52
(i) Leyes
Entrada en
Instrumento Objeto Expedicin Sitio Web
Vigencia
http://wsp.pre-
Recoge los estndares internacionales en la materia, sidencia.gov.co/
de tal suerte que impone una importante responsabili- Normativa/Leyes/
Secretara de Transparencia
Ley 1712 de 2014 - Ley de dad a las empresas, en el sentido de que las incentiva Documents/LEY%20
Gua conceptual para empresas en Colombia
Presidencia de la Repblica
(iii) La tipificacin de los delitos de trfico de influencias de%202011.pdf
de particulares;
(iv) El rgimen de inhabilidades e incompatibilidades;
(v) La obligacin para los contratistas de constituir en-
cargos fiduciarios para la administracin de los antici-
de Cumplimiento Anticorrupcin?
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
53
54
(ii) Documentos de Poltica Pblica
Entrada en
Instrumento Objeto Expedicin Sitio Web
Vigencia
Secretara de Transparencia
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Presidencia de la Repblica
como para su accin decidida frente al mentos-de-interes/Do-
reporte de operaciones sospechosas y cuments/Conpes%20
a la denuncia de casos que sean de su 3793%20POLITI.pdf.
conocimiento.
de Cumplimiento Anticorrupcin?
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
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Gua conceptual para empresas en Colombia
56 Secretara de Transparencia
Anexos 2
58
Ratificacin
Entrada en Estados
Instrumento Objeto Expedicin por Colom- Sitio Web
Vigencia Parte
bia
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Gua conceptual para empresas en Colombia
Ratificacin
Entrada en Estados
Instrumento Objeto Expedicin por Colom- Sitio Web
Vigencia Parte
bia
Los Estados adherentes to-
marn las medidas necesarias
para: i) Tipificar que conforme
a su jurisprudencia es un delito
penal que una persona delibe-
radamente ofrezca, prometa o
conceda cualquier ventaja inde-
bida pecuniaria o de otra ndole
a un servidor pblico extranjero,
ya sea que lo haga en forma di-
recta o mediante intermediarios,
Convencin para beneficio de este o para un
de la OCDE tercero; para que ese servidor
para Comba- acte o se abstenga de hacerlo
tir el Cohecho en relacin con el cumplimien- http://www.oecd.
de Servidores to de deberes oficiales, con org/daf/anti-bri-
Ley 1573 de
Pblicos Ex- el propsito de obtener o de 1997 1999 40 Estados bery/oecdantibri-
2012
tranjeros en las quedarse con un negocio o de ber yconvention.
Transacciones cualquier otra ventaja indebida htm.
Presidencia de la Repblica
Comerciales en el manejo de negocios inter-
Internaciona- nacionales y; ii) Tipificar como
les. delito la complicidad, incluidas
la incitacin, la ayuda, la insti-
gacin o la autorizacin de un
de Cumplimiento Anticorrupcin?
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
Convenciones Internacionales.
59
60
Convenciones regionales
Ratificacin
Entrada en Estados
Instrumento Objeto Expedicin por Sitio Web
Vigencia Parte
Colombia
Generar la implementacin de
medidas al interior de los Estados h t t p : / / w w w. a f r i -
La Convencin de parte con el fin de crear confianza ca-union.org/root/
Secretara de Transparencia
la Unin Africa- en los procesos electorales, lucha AU/Documents/
Gua conceptual para empresas en Colombia
Convencin contra
Todos los
la Corrupcin con Destinado a luchar contra la co-
Estados
implicacin de Fun- rrupcin en la que estn impli- http://eur-lex.euro-
m i e m -
cionarios Europeos cados funcionarios europeos o pa.eu/legal-content/
1997 2005 N/A bros de la
o Funcionarios de funcionarios nacionalesde los Es- ES/TXT/?uri=uriser-
Unin Eu-
los Estados miem- tados miembros de la Unin Euro- v:l33019.
ropea de
bros de la Unin pea (UE).
Naciones
Europea
Presidencia de la Repblica
Todos los h t t p : / / w w w. d e r e -
Todos los Estados miembros de Estados choshumanos.net/
la Unin Europea de Naciones se m i e m - normativa/normas/
Convenio Penal so-
obligan a penalizar las conductas 1999 2002 N/A bros de la europa/corrup-
bre la Corrupcin
de corrupcin en los trminos pre- Unin Eu- cion/1999-Conve-
de Cumplimiento Anticorrupcin?
Cmo y por qu implementar un Programa Empresarial
61
62
Leyes con vocacin de extraterritorialidad
Entrada en Sitio Web
Instrumento Objeto Expedicin
Vigencia
Secretara de Transparencia
w w w. j u s t i c e . g o v.
Ley Antisoborno del Reino Unido - Bri- cionarios pblicos extranjeros (fuera del
Gua conceptual para empresas en Colombia
Reino Unido); (iv) Ser una empresa co- 2010 2010 uk/publications/bri-
bery Act.
mercial y no contar con procedimientos bery-bill.htm.
adecuados para evitar sobornos.