5).

-El derecho del common Law

sherezada jacqueline alvear godoy

INTRODUCCION.

El Common Law o Derecho consuetudinario, es un trmino usado para referirse al grupo de

normas y reglas de carcter jurdico no escritas, pero sancionadas por la costumbre o la
jurisprudencia, que son fundamento ineludible del Derecho de los pases anglosajones.
El nombre deriva de la concepcin del Derecho medieval ingls que, al ser administrado por los
tribunales del reino, reflejaba las costumbres comunes (del ingls, `common') en l imperantes
o vigentes. Este sistema legal rige en Inglaterra y en todos los pases que, como Canad o
Estados Unidos, fueron colonias britnicas.
El principio en el que se basa el common law es que los casos judiciales se deben resolver
tomando como referencia las sentencias judiciales previas, en vez de someterse en exclusiva a
las leyes escritas realizadas por los cuerpos legislativos. Este principio es el que distingue
el common law del sistema del Derecho continental europeo y del resto de los pases
seguidores de esa tradicin juridica. Mientras que en el mbito jurdico continental, los jueces
resuelven los casos fundamentando sus sentencias en preceptos legales fijados con antelacin,
en el common law, los jueces se centran ms en los hechos del caso concreto para llegar a un
resultado justo y equitativo para los litigantes.
Cuando se rene un nmero de sentencias judiciales sobre una serie concreta de respuestas
semejantes, se extraen reglas generales o precedentes, que se convierten en guas orientativos
para cuando los jueces tengan que resolver casos anlogos en el futuro. Sin embargo, los casos
posteriores pueden contener distintos hechos y consideraciones derivados, por ejemplo, de
cambios sociales o de diferentes condiciones tecnolgicas.
Un juez del common law es por tanto libre para desmarcarse o disentir de la doctrina establecida
por el precedente y disponer una nueva regla para la decisin, que a su vez se convertir en un
nuevo precedente si es aceptada y usada por otros jueces. De esta manera el common
law mantiene una continua dinmica de cambio. El juez del Tribunal Supremo de los Estados
Unidos Oliver Wendell Holmes escribi en su libro The Common Law (1881): la vida del
common law no ha sido lgica, sino que ha sido experimental.
En todos los sistemas del common law se perfila una estructura piramidal de tribunales para
definir y clarificar la ley. En la base de la pirmide se halla el trial court (en ingls, tribunal de
primera instancia). En los procesos criminales, junto al juez, tambin participa un jurado: el juez
decide e instruye a sus componentes sobre la ley y son stos los que deciden sobre las
cuestiones de hecho. Excepto para los casos de difamacin, enjuiciamiento malicioso y
detencin ilegal, que son resueltos por un jurado, en las acciones civiles slo decide el juez,
tanto en lo que atae a las cuestiones jurdicas como a las fcticas.
Por encima de los tribunales de primera instancia se encuentran los tribunales de apelacin,
compuestos en exclusiva por jueces responsables de dirimir las controversias. Estas
discusiones se centran en averiguar si los tribunales de primera instancia han aplicado los
principios legales correctos y si han extrado las conclusiones adecuadas de los datos de hecho
probados en los casos civiles. Las interpretaciones de la ley hechas por los tribunales de
apelacin se constituyen en precedentes que informarn las resoluciones de casos futuros.
Hay que tener en cuenta que la importancia de un precedente para cualquier tribunal depende
de la posicin del tribunal en la estructura jerarquizada ya descrita. Por ejemplo, un precedente
establecido por un tribunal de apelacin tiene una fuerza jurdica mayor para los tribunales de
primera instancia que para el resto de los otros tribunales de apelacin.
EL COMMON LAW EN INGLATERRA

El common law se distingue de otros Derechos judiciales dotados de sistemas de tribunales

paralelos. En la edad media, por ejemplo, los tribunales del common law eran laicos, frente a
los tribunales eclesisticos de la Iglesia catlica. El common law no abordaba el Derecho
mercantil, que corresponda a los mercantile courts (en ingls, `tribunales de comercio'), ni el
Derecho martimo, competencia del admiralty court (en ingls, `tribunal del almirantazgo'). El
sistema ms importante, por sus paralelismos y semejanzas con el common law, era la
jurisdiccin llamada de equidad.
La solucin de equidad se originaba en el temprano Derecho ingls cuando los sbditos se
presentaban al monarca para pedir justicia. Ms tarde esas reclamaciones fueron delegadas
al lord chancellor y ms tarde a una corte que se llam tribunal de la cancillera. El sistema de
equidad gener un cuerpo especial de reglas con un valor superior al de las establecidas por
otros tribunales legales del reino. Al principio, los tribunales del common law estaban ms
vinculados por los precedentes que los tribunales de equidad, que provean remedios basados
en nociones de justicia, a unos litigantes que rechazaban sus soluciones ms tcnicas.
Hacia el final de la edad media, el common law y el sistema de equidad formaban la parte ms
importante y amplia del Derecho ingls. El common law fue evolucionando hacia un menor
formalismo y la jurisdiccin de equidad acumul sus precedentes especficos, de tal forma que
estas dos visiones de Derecho judicial fueron acercndose y creciendo juntas.
Al fin, en la Ley de la Judicatura de 1873, se aboli la distincin entre common law y jurisdiccin
de equidad en Inglaterra. La ltima consecuencia del crecimiento y posterior absorcin de la
jurisdiccin de equidad por parte del common law fue el gradual aumento de competencias de
los tribunales formales.
Desde la Revolucin Industrial, como respuesta a la complejidad creciente de la ley y la
necesidad de mayor claridad y accesibilidad, el Parlamento britnico se instaur como la
principal fuente de las nuevas leyes, modificando o aadiendo normas al cuerpo del Derecho
judicial. En la actualidad las leyes del Parlamento han llegado a abarcar la mayora de las
relaciones jurdicas en general.
A pesar de ello, el common law contina teniendo importancia para interpretar las normas que
son muchas veces reformulaciones de las reglas y principios del common law primitivo.
EL COMMON LAW EN LOS ESTADOS UNIDOS

La mayora del common law ingls, tal y como exista en tiempos de la guerra de la
Independencia estadounidense, ha sido el origen de los distintos sistemas legales de Estados
Unidos. El common law ha variado en cada estado, pero slo en uno de ellos, estado de
Luisiana, el sistema legal difiere de una forma significativa de los dems, pues se basa en el
modelo francs de Derecho civil codificado.

ANTECEDENTES HISTRICOS:

La Jurisprudencia como institucin tiene un pasado que se remonta muchos siglos atrs; se
acepta generalmente que tuvo antecedentes en la Roma antigua cuando los integrantes del
Colegio Sacerdotal estudiaban e interpretaban el Derecho elaborado verdaderos formularios
que se observaban rigurosamente para la realizacin de toda ndole de negocios y litigios; labor,
magramente enriquecida por los notables y conocidos jurisconsultos de poca posteriores, que
conoci su cspide en el Corpus Juris Civiles, extendindose sus principios por toda Europa
primero y a las nuevas tierras de Latinoamrica despus.
Al margen de lo antedicho, el derecho romano es de muy explorado conocimiento por los juristas
dada la fundamental importancia que se le reconoce en las universidades latinoamericanas y la
abundante bibliografa que sobre el particular se dispone
La historia de la institucin jurdica se funde con la historia antigua de Inglaterra que es por
principio confusa, obscura y pletrica de leyendas ancestrales. De los primeros pueblos celtas
llegados a dichas tierras, apenas tenemos noticias gracias a la arqueologa. En lo primeros
pueblos primitivos de Inglaterra, formados por tribus y clanes no podemos hablar de la existencia
de un conjunto de normas susceptibles de ser calificadas como un verdadero sistema jurdico
sino de un conjunto de costumbres y usos que iran homogeneizndose paulatinamente
aunadas a las de futuros conquistadores, y que, a la postre, se observaran en las distintas
regiones de la nsula, por sus antiguos pobladores.
El derecho romano tubo en esta comunidad inglesa una nula influencia debido a que las
incursiones de diferentes pueblos como de los mismos romanos no tuvieron mucha influencia.
Y fue hasta la cada del imperio romano de occidente cuando algunos pueblos considerados
como brbaros se establecieron en la isla.
La fuente misma del derecho ingles proviene de la fusin de varias culturas, muchas de ellas
brbaros y de las modernas culturas provenientes del continente. Como en su caso fueron los
normandos. Quienes una vez en el territorio y una vez invadido el territorio establecieron el
sistema feudal que dividi el territorio en grandes latifundios.
Rey Enrique II centralizo la justicia en la corona, organiz el sistema judicial, lo torno racional y
lo beneboliz, pero sobre todo hizo de la instancia real una justicia abierta a todos los hombres
libres del reino; permiti la subsistencia de los antiguas tribunales pero los dejo como un tribunal
de primera instancia, donde era recurrente a la corona para resolver como instancia superior.
Estableci jueces de carrera ambulantes o itinerantes que recorran en circuitos los confines del
reino; por eso la denominacin de tribunales de circuito; administrando justicia en nombre de la
corona.
Enrique II fundo la Real Inquisicin que vino a sustituir los jurados de Dios, y dio origen as a los
actuales jurados, muy caractersticos del sistema jurdico ingles, en el los litigios se dirimen en
un juicio sumario, donde los propios vecinos hacan lo mismo de jueces que de testigos.
Las caractersticas mas significativas que encontramos con el common law sern que los
anglosajones al igual que nosotros conocen el derecho estricto; sin embargo en nuestro derecho
se ha dado un papel prominentemente a la legislacin por influencia del derecho francs, en el
derecho ingles lo ha tenido la costumbre y la jurisprudencia o lo que han denominado el
precedente, segn ya se expuso. Nuestro derecho descansa sobre los cimientos del derecho
estricto y codificado emanado del poder independiente.
Los juristas ingleses han definido derecho comn diciendo que es: la ley civil de los habitantes
formada lo mismo por reglas escritas o estatutarias que por las no escrita o consuetudinarias
Jurista Blackstone no debe entenderse que todo nuestro derecho consuetudinario se base
nicamente en la tradicin, porque la prueba de nuestra costumbre legal consignada en las
decisiones de los tribunales, en la colecciones de jurisprudencia y en los tratados de
jurisconsulto. Esta parte de la legislacin se llama, en cierto, derecho consuetudinario, porque
no esta comprendida en actas del parlamento, pero tiene el mismo valor que aquellas
Para que una costumbre adquiera fuerza legal en Inglaterra son necesarios los siguientes
requisitos:
1).-Que date de tiempo inmemorial, que ha sido fijado generalmente hasta reinado de
Ricardo I.
2).-Que no haya sido interrumpida.
3).-Que haya sido aceptada tcitamente.
4).-Que sea racional, cierta y coherente, y
5).-Que no haya sido abolida por ley del parlamento.
Segn el derecho ingles las fuentes de las obligaciones se derivan:
1.-Contratos.
2.-De los delitos.
3.-De la violacin de contratos.
4.-De sentencia de que ordena hacer o deja hacer una cosa.
5.- Cuasi contratos, y
6.-De otro acto jurdico distinto de los contratos como el Matrimonio y la constitucin de
los Truts.
Por razn de forma existen tres clases de contratos llamados: Contracts of record (Contratos
registrados), contracts under seal o by specialty (Contrato especiales) y simple
contracts (Contratos verbales)
Los Contracts of record son aquellos cuya existencia se derivan de un sentencia de cualquier
de las costes del Record, que hoy son todos los tribunales ordinarios.