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Revista Prolegmenos - Derechos y Valores - pp.

95 - 109, 2012 - I

LA FALLA EN EL SERVICIO: UNA IMPUTACIN TRADICIONAL DE


RESPONSABILIDAD DEL ESTADO*

Ciro Nolberto Gech Medina, Ph.D**

Fecha de Recibido: 15 de septiembre de 2011


Fecha de Aprobacin: 12 de diciembre de 2011
Artculo resultado de Investigacin

Resumen

La Responsabilidad por falla del Estado, es el ttulo de imputacin de mayor relevancia


dentro del ordenamiento jurdico colombiano, en cuanto que las actuaciones irregulares
de la administracin generadoras de perjuicios, se han convertido en el criterio usual de
responsabilidad administrativa.

En efecto, no ha sido la responsabilidad objetiva sino la responsabilidad por falla la de


mayor tradicin, con fundamento en que los principios de legalidad y de buen servicio
pblico son vulnerados dentro de la actuacin de las entidades pblicas; lo que significa,
que el Estado se ha convertido en el principal transgresor del ordenamiento jurdico,
ya que en la falla del servicio, de una u otra manera, lo que existe es una violacin de
normas que protegen derechos de los particulares.

Por lo anterior, en el presente artculo se realiza un estudio doctrinal, jurisprudencial y


de derecho comparado de la responsabilidad administrativa del Estado por falla en el
servicio, de manera que se expondr su evolucin y la situacin actual de la misma

Palabras clave

Responsabilidad, falla, servicio, administracin, irregularidad, antijuridicidad, dao.

THE FAILURE OF THE SERVICE: A TRADITIONAL ATTRIBUTION OF


RESPONSIBILITY OF STATE

Abstract

Responsibility of States for failure, is the title of most relevant complaint within the
Colombian legal system, in that improper conduct by management generating losses,
have become usual in the criteria of administrative responsibility.

* Resultado de investigacin Responsabilidad del Estado por actos terroristas. Grupo de investigaciones jurdicas y
sociojurdicas de la Universidad Santo Toms de Tunja. Director Ciro Gech Medina
** Docente investigador de la Universidad Santo Toms de Aquino de Tunja, lder del grupo de investigacin en Derecho
Administrativo de La Universidad Santo Toms de Aquino de Tunja de la Facultad de Derecho, correo electrnico
cguecha@ustatunja.edu.co; ciroguecha@hotmail.com

Bogot, D.C. Colombia - Volumen XV - No. 29 - Enero - Junio 2012 - ISSN 0121-182X 95
LA FALLA EN EL SERVICIO Prolegmenos - Derechos y Valores

Indeed, it was not strict liability, but fails responsibility for most traditional, based on the
principles of legality and good public service are violated in the performance of public
entities, which means that the State has become a major violator of the law, because in the
blackout, one way or another, so there is a violation of rules to protect rights of individuals.

Therefore, in this paper makes a study of doctrine, jurisprudence and comparative law
of the State administrative responsibility for service failure, so as to expose its evolution
and current status of the same.

Keywords

Responsibility, fault, service, administration, irregularity, illegality, injury.

A FALHA DO SERVIO: A ATRIBUIO TRADICIONAL DE


RESPONSABILIDADE DO ESTADO

Resumo

Responsabilidade de Estados para falha, o ttulo de queixa mais pertinente dentro


do sistema legal colombiano, naquela conduta impropia pela administrao que gera
perdas, aconteceu habitualmente nos critrios de responsabilidade administrativa.

Na verdade, no era responsabilidade objetiva, mas no a responsabilidade pela mais


tradicional, com base nos princpios da legalidade e bom servio pblico so violados
no desempenho das entidades pblicas, o que significa que o Estado tornou-se um
grande violador da lei, porque em o apago, de uma forma ou de outra, para que haja
uma violao de regras para proteger os direitos dos indivduos.

Portanto, neste trabalho faz um estudo da jurisprudncia, doutrina e de direito


comparado sobre a responsabilidade do Estado por falha no servio administrativo, de
modo a expor a sua evoluo e estado actual da mesma.

Palavras-chave

Responsabilidade, culpa, servio, administrao, irregularidade, ilegalidade leso.

INTRODUCCIN En las anteriores circunstancias, el estudio se


realizar a partir de los orgenes clsicos de la
Con el presente artculo, se pretende analizar teora en el ordenamiento jurdico galo, la cual es
la institucin de la falla del servicio en el eminentemente pretoriana, cuando las decisiones
sistema jurdico colombiano y sus referencias del Consejo de Estado Francs le dieron inicio y
en el derecho comparado, especficamente en consolidacin, para pasar al anlisis de la institu-
el derecho espaol y el derecho francs, los cin en nuestro ordenamiento y culminar con las
sistemas ms prximos a dicha institucin. referencias espaolas de este ttulo de imputacin.

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CIRO NOLBERTO GECH MEDINA Prolegmenos - Derechos y Valores

No es el fruto de extensas regulaciones legales, misma se evidencia irregularidad, es decir, una


por el contrario, ha sido la jurisprudencia quien persona jurdica estatal sujeta a error (Saavedra,
la ha moldeado, a pesar que existen normas 2005, p. 231)2, en el entendido que la misma
constitucionales y del Cdigo Civil, a la par que actuaba a travs de sus agentes o servidores, pero
algunas de Derecho Pblico que la determinan; que la actividad era atribuible a la ente pblico, por
por esta razn, el anlisis jurisprudencial y no ser posible separarlo del servicio pblico, de la
doctrinario ser de vital importancia, para actividad administrativa (Depuis, 2004, p. 56)3.
conocer la realidad del ttulo de imputacin de
responsabilidad ms conocido y utilizado por Y si la responsabilidad por falla ha de conside-
los jueces de la administracin. rarse como actuacin irregular de la adminis-
tracin, es decir, reprochable no solo social sino
jurdicamente, es preciso afirmar, que debemos
1. LA FALLA DEL SERVICIO identificarla con la culpabilidad, por cuanto
TIENE SUS ORGENES EN LA en esta se evidencian las formas de actuacin
TEORA CLSICA DEL DERECHO irregular de la administracin a que se hecho
ADMINISTRATIVO FRANCS referencia (Paillet, 2001, p. 114)4.

La nocin de falla ha sido tradicional en el


ordenamiento jurdico colombiano, en cuanto 2
SAAVEDRA BECERRA, Ramiro, La Responsabilidad
que las actuaciones irregulares de la adminis- Extracontractual de la Administracin Pblica, tercera
reimpresin, Bogot Colombia, Ediciones Jurdicas
tracin se han considerado el criterio sustancial
Gustavo Ibez, 2005, p.231. Muestra como la
para atribuir responsabilidad a la misma por responsabilidad por falla es el ttulo ms antiguo de
su actividad1; el cual no es propio del Derecho responsabilidad, en los siguientes trminos: La respon-
Administrativo Colombiano, sino que tiene sus sabilidad por falta o falla del servicio, hoy entendida
como responsabilidad por funcionamiento anormal, o
antecedentes en el sistema jurdico francs.
tambin como inactividad de la administracin, ha sido
el ms antiguo y utilizado fundamento de la respon-
En efecto, la teora clsica francesa de respon- sabilidad administrativa, al punto que ha constituido en
sabilidad del Estado se ha referido a esta clase los sistemas que siguen el modelo francs el rgimen
de derecho comn en la materia, y fue la especie ms
de responsabilidad, como fundamento de la
importante de las desarrolladas por la jurisprudencia
obligacin de la administracin de indemnizar los colombiana, al menos a partir de 1964. Tenemos que
perjuicios causados, con ocasin de la actuacin decir esos s, que la responsabilidad por falla ha sido
de las entidades pblicas, en cuanto que en la la ms tradicional en el Derecho Colombiano, pero no
el ms antiguo, porque fue la responsabilidad objetiva
por expropiacin, la primera forma de responsabilidad
administrativa en Colombia.
*Resultado de investigacin Responsabilidad del
1
3
DEPUIS, Georges y otros. Droit Administratif, novena
Estado por actos terroristas. Grupo de investigaciones edicin, Paris, Francia, Armand Colin, 2004, p.56o,
jurdicas y sociojurdicas de la Universidad Santo muestra como las conclusiones del Comisario de
Toms de Tunja. Director Ciro Gech Medina Gobierno Laferriere en el Fallo Laumonier- Carriol del
** Ciro Nolberto Gech Medina, es docente Tribunal de Conflictos de 1877, dejan ver la distincin
investigador de la Universidad Santo Toms de Aquino que exista entre la falta personal revelada en un hombre
de Tunja, lder del grupo de investigacin en Derecho con sus debilidades, sus pasiones y su imprudencias, de
Administrativo de La Universidad Santo Toms de la falta o falla del servicio, en donde se mostraba a un
Aquino de Tunja de la Facultad de Derecho, correo administrador, ms o menos sujeto a error.
electrnico cguecha@ustatunja.edu.co
Es preciso indicar, que hay casos en que el Estado 4
PAILLET, Michel. La Responsabilidad Administrativa,
no ha actuado, es decir, no ha generado con su Bogot, Colombia, Universidad Externado de Colom-
actuacin el dao, sin embargo debe concurrir a bia, 2001, p.114: el hecho del servicio es aquel que
la indemnizacin del perjuicio, con fundamento en es indisociable del funcionamiento de la mquina ad-
un ttulo de imputacin estrictamente jurdico y no ministrativa tomada en su globalidad, de suerte que no
material; sin que se quiera decir, que los eventos de puede imputarse a tal o cual agente tomado en forma
imputacin material no sean jurdicos, en el sentido de individual, sino al sujeto de derecho que institucionaliza
asignacin de responsabilidad. este conjunto de estructura y de agentes.

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LA FALLA EN EL SERVICIO Prolegmenos - Derechos y Valores

En efecto, cuando se hace referencia a la Pero es en la sentencia Pelletier, donde en


responsabilidad por falla, es necesario probar nuestro parecer se reconoce por primera vez la
la misma, lo cual implica demostrar que la falla del servicio y no en otras decisiones como
administracin actu de manera contraria la Tomaso Grecco, segn lo indican algunos
a la regularidad administrativa, que lo hizo doctrinantes (Saavedra, 2005, p. 241)8. En
de manera ilegal( Paillet, 2001, p. 147)5, efecto, cuando dicha providencia hace alusin
contrariando postulados de buen servicio a la culpa personal y a la culpa del servicio,
pblico o adecuada funcin administrativa; lo lo que est dejando ver es la existencia de
que significa, que la responsabilidad subjetiva actuaciones irregulares atribuibles al particular
comporta un sinnmero de circunstancias que o a la administracin, constitutivas de falta o
la determinan6, y de esta manera, es preciso falla del servicio segn el caso, pero que por
indicar que la doctrina tradicional planteada ser el Tribunal de Conflictos el que hace los
por paul duez, en el sentido que la anormalidad pronunciamientos en dicha sentencia, solo
en el actuar de la administracin se evidencia se refiri a la asignacin de competencia,
en que la misma actu mal, tardamente o teniendo en cuenta la atribucin o imputacin
no actu, debe ser superada y hablarse que de responsabilidad (Saavedra, 2005, p. 235)9.
la existencia de actuaciones irregulares de
las entidades pblicas; lo cual implica, la El Consejo de Estado Francs en la decisin
posibilidad de extender los eventos de falla Tomaso-Grecco, hizo pronunciamiento de
del servicio, por cuanto en la irregularidad fondo sobre la falla del servicio, no como
es posible involucrar toda actuacin de las simple determinacin del juez competente
personas jurdicas pblicas, que se aleje del para conocer de un asunto, con fundamento
buen servicio, siempre que se identifiquen en la clase de culpa, que fue lo realizado en
parmetros mnimos de correcta actividad el pronunciamiento Pelletier, es decir, la culpa
administrativa (Foillard, 2004, p. 378)7. personal y la culpa del servicio. Lo anterior es
as, porque en dicha providencia se exoner
de responsabilidad a la administracin, al no
determinarse la existencia de falla atribuible a la
Ibidem p.147: No es raro en doctrina que la culpa
5
misma, en el sentido que no existi prueba de la
del servicio se entienda como un comportamiento
contrario a las normas que gobiernan el funcionamiento irregularidad en la actuacin (Long, 2000, p. 8)10.
de la administracin, en todo caso con un abanico
de aproximaciones, que la sitan a la vez como una
omisin o inobservancia de las leyes del servicio, como
sinnimo de anormalidad o an ms como la violacin
8
SAAVEDRA BECERRA, Ramiro. La Responsabilidad Ex-
de una obligacin administrativa. tracontractual de la Administracin pblica, obra citada,
p.241. Quien es partidario de optar por criterios tcnicos
Aunque es preciso aclarar, que no siempre que se
6
para determinar el buen funcionamiento administrativo,
incurra en falla del servicio, la actuacin es ilegal, ya en el sentido de establecer estndares mnimos de funcio-
que en eventos como los hechos administrativos, puede namiento aceptable de la administracin.
ocurrir que no se est violando una norma jurdica
superior y sin embargo se puede tornar irregular; por Ibidem, p. 235, aludiendo adems a la sentencia Auxerre
9

el contrario, al existir una ilegalidad que genere un


perjuicio, se est siempre en presencia de falla del
10
LONG, Marceau. Los Grandes Fallos de la Jurispruden-
servicio, porque si la actuacin es ilegal, configura una cia Administrativa Francesa, Bogot, Ediciones Librera
irregularidad de la actividad administrativa. del Profesional, 2000, p.8, al referirse al espritu del
fallo Pelletier expresa: La culpa personal es concebida

7
FOILLARD, Philippe. Droit Administratif, Orleans, como aquella que se desprende tan completamente
Paradigme Publications Universitaires, 2004, p. 378: del servicio que el juez ordinario puede constatarla,
La faute peut etre un acte juridique (individuel ou sin por ello entrar a apreciar el funcionamiento mismo
rglementaire), une opration matrielle, un mauvais de la administracin. La falta del servicio al contrario
fonctionnement du service, un retard, une maladresse, es un hecho del agente tan ligado al servicio que su
une ngligence Elle peut rsulter dune action positive apreciacin por parte del juez comn automticamente
ou dune inaction du service, dune abstention (carence implica un apreciacin del funcionamiento del servi-
dune autorit de police par exemple). cio. Y si en la falta del servicio, lo que se hace es una

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Significa lo anterior, que al hablarse de falla sistema jurdico (Morand-Deviller, Trad. Rincn
del servicio, es preciso indicar que se debe y Pelez, 2010, p. 835)13.
probar la actuacin irregular de la entidad
pblica, en los trminos analizados en acpites De la misma manera que la concepcin clsica
anteriores de vulneracin del buen servicio francesa de la responsabilidad por falla, en el
pblico y as determinar el ttulo de imputacin ordenamiento nacional, se han consagrado en
subjetivo de responsabilidad al Estado, que en principio como modalidades de sta, lo eventos
el sistema francs se evidencia an en casos de en que la administracin no ha actuado, lo ha
la actividad mdica, cuando se generan errores hecho tardamente, o la actuacin ha sido an-
en los procedimientos11 a pesar que en algunos mala. Lo anterior significa, que la actividad del
eventos se puede estar frente a responsabilidad Estado en este ttulo de imputacin de respon-
objetiva o falla presunta12. sabilidad, se enmarca en conductas positivas
como en los casos en que la administracin
ha actuado mal y en conductas omisivas para
2. LA FALLA PROBADA DEL las circunstancias en que no haya actuado o la
SERVICIO, EL PRINCIPAL CRITERIO actuacin ha sido tarda.
DE RESPONSABILIDAD EN EL
ORDENAMIENTO JURDICO La jurisprudencia del Consejo de Estado desde
COLOMBIANO sus inicios14, ha sido clara en contemplar las
formas de falla en el servicio, a partir de los criterios
En el derecho colombiano, la falla probada se tradicionales de responsabilidad subjetiva, para
ha constituido en el ttulo de imputacin de res- identificar este ttulo de imputacin, donde las
ponsabilidad por excelencia, en la medida que omisiones administrativas por ejemplo, han
las actuaciones irregulares de la administracin, dado lugar a atribuciones de responsabilidad e
han constituido el fundamento tradicional de indemnizacin de perjuicios, como consecuencia
responsabilidad del Estado; en efecto, si se ana- del no actuar de la administracin15.
liza la jurisprudencia del Consejo de Estado, esta
ha sido la mayor expresin de responsabilidad Pero es el actuar de la administracin, el que
administrativa, a pesar de que la responsabilidad ha caracterizado y determinado la nocin de
objetiva es de ms vieja data dentro de nuestro

La jurisprudencia francesa ha hablado de responsabi-


13

lidad objetiva en asuntos mdicos, en casos de trans-


apreciacin del funcionamiento del mismo, significa fusin sangunea por ejemplo, consignada en: C.E., 26
que se realizan verificaciones y valoraciones de la ac- de mayo de 1995 M. Jouan y Consorts NGuyen.
tuacin de la administracin, que no es otra cosa que Tomado de MORAND-DEVILLER, Jacqueline. Curso
determinar si existi falla en el servicio pblico. de Derecho administrativo, traduccin de Zoraida
Rincn Ardila y Juan Carlos Pelaez, Universidad Exter-
C. E. Francs, 10 de febrero de 1905, Tomaso
11
nado de Colombia, Bogot 2010. p.835.
Grecco, Rec. 139, conluc Comisario Romieu, expresa:
Considerando que de la instruccin no se desprende La responsabilidad objetiva del Estado se contempla
14

ni que el balazo que hiri al seor Grecco haya sido desde la Constitucin del Estado de Cundinamarca
disparado por el polica Mayrigue ni que el accidente que de 1811, cuando se determin la obligacin de la
sufri el actor, pueda atribuirse a una falla del servicio administracin de indemnizar perjuicios en casos de
atribuible a la administracin; que en consecuencia, no expropiacin.
asiste ningn derecho al seor Grecco para demandar
la anulacin de la decisin por la cual se deneg la La competencia del Consejo de Estado para conocer
15

atribucin de una indemnizacin. de asuntos de responsabilidad es relativamente


reciente, pues data del ao de 1964, ya que antes y
12
C.E. Francs Ass 10 de abril de 1992, Esposos V., Rec. a pesar de la existencia de la jurisdiccin contencioso
171, conclu. Legal. Responsabilidad por servicios mdicos administrativa desde 1913, se estableci con la Ley
y quirrgicos; En LONG, Marceau. Grandes fallos de la 130 de dicho ao, que era la jurisdiccin ordinaria la
jurisprudencia administrativa francesa, obra citada, p.613. que conoca de dichos conflictos.

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LA FALLA EN EL SERVICIO Prolegmenos - Derechos y Valores

falla del servicio, porque la jurisprudencia del clsica francesa, a que hicimos referencia en
Consejo de Estado ha seguido este criterio, acpite anterior18.
sin desconocer que lo que identifica la
responsabilidad subjetiva es que la actuacin De todas maneras, en la falla probada del
sea irregular (Lpez, 1997, p.146)16, en las servicio, es necesario demostrar la irregularidad
diversas modalidades que existen, porque es en el actuar pblico, es decir, la culpabilidad de la
preciso indicar, que este trmino tiene una gran administracin, lo que significa, que adems de
amplitud y se puede identificar en un sinnmero acreditar la actuacin, el dao y el nexo causal, es
de actuaciones de los rganos del Estado17; preciso evidenciar un Estado alejado de criterios
circunstancia que nos lleva a alejarnos de algn de buen servicio pblico y por el contrario, se
criterio del Consejo de Estado Colombiano, que presenta como vulnerador de derechos19.
parece adoptar sin mayores reparos la nocin

16
C. E. Sala de lo Contencioso Administrativo, sentencia del
17 de noviembre de 1967, C.P. Gabriel Rojas Arbelez, ac- As por ejemplo, la falla en el servicio por una actuacin
18

tor Alfonso Salazar y otros, dijo: Se ha alegado por la parte irregular de la administracin, se encuentra en las actos
demandada que solo despus de la vigencia del Decreto de ilegales de una autoridad pblica, que son controvertidos
1964 es procedente reconocer perjuicios por omisin del a travs de la accin de nulidad y restablecimiento del
poder pblico, puesto que solo en este estatuto esa causal derecho y que de ser anulados, lo que dejan ver es una
se consagr, expresamente, y que en consecuencia debe entidad alejada de la obligatoriedad de cumplir con el
absolverse a la Nacin. La afirmacin carece de exactitud y ordenamiento jurdico.
considerndolo as, la sala de lo contencioso administrativo
profiri la sentencia del 7 de mayo de 1963, expediente C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
19

No 412, actores Mara Elena Umaa y otros, sentencia Tercera, expediente No.14.170, sentencia del 25 de
que por la causal de omisin, resultaron condenados a febrero de 2005, M.P. Dr. Ramiro Saavedra Becerra,
pagar indemnizaciones los municipios de Barranquilla y al referirse a las modalidades de la falla del servicio
Bogot respectivamente. Tomado de LOPEZ MORALEZ, dijo: No obstante que la norma constitucional hace
Jairo. La Responsabilidad Patrimonial del Estado, tomo I nfasis en la existencia del dao antijurdico (se
Ediciones Doctrina y Ley Ltda, Bogot 1997, p.146 refiere al artculo 90 constitucional que consagra la
responsabilidad del Estado por dao antijurdico)
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
17
como fuente del derecho a obtener la reparacin de
tercera, sentencia de octubre 20 de 1995, C.P. Jess perjuicios siempre que el mismo le sea imputable
Mara Carrillo Ballesteros, confirma que el criterio a una entidad estatal, dejando de lado el anlisis
para determinar la existencia de falla del servicio, es la de la conducta productora del hecho daoso y su
actuacin irregular de la administracin cuando dice: Si calificacin como culposa o no, ello no significa que
bien es cierto que el dao que sufri el conscripto, ocurri la responsabilidad patrimonial del Estado se haya
cuando adelantaba labores de la actividad castrense tornado objetiva en trminos absolutos, puesto que
rebas los lmites del riesgo que en la tarea de guardianes subsisten los diferentes regmenes de responsabilidad
de la vida honra y bienes de los ciudadanos tienen que de imputacin de responsabilidad al Estado que de
soportar, mas cuando para este tipo de misiones, no tiempo atrs han elaborado tanto la doctrina como
aparece demostrado por la administracin que le facilit la jurisprudencia, entre ellos el de la tradicional falla
los medios suficientes para que llevara a cabo con la del servicio, dentro de la cual la responsabilidad
debida seguridad para su integridad personal, la tarea que surge a partir de la comprobacin de la existencia de
se le concedi, como tampoco la misma entidad demostr tres elementos fundamentales: el dao antijurdico
que el lesionado tuviese destreza para escalar a la altura sufrido por el interesado, el deficiente funcionamiento
que lo hizo, sin comprometer la responsabilidad personal. del servicio, porque no funcion cuando ha debido
As las cosas, como en el caso sub-examine, se evidencia hacerlo, o lo hizo de manera tarda o equivocada, y
que la administracin incumpli con la obligacin de finalmente, una relacin de causalidad entre este
retornar en similares condiciones de salud a las que tena ltimo y el primero, es decir, la comprobacin de que
cuando ingres Robinson Carrillo Molinares, a prestar el el dao se produjo como consecuencia de la falla del
servicio militar obligatorio. servicio. Parntesis fuera del texto.

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3. LA FALLA DEL SERVICIO 3.2. La carga de la prueda identifica a la


EVIDENCIA DIVERSAS MODALIDADES falla presunta

Pero adems de la falla probada, la jurisprudencia La falla presunta por su parte, indica una
y la doctrina han identificado otras modalidades, actuacin de la administracin donde se
dentro de las cuales se encuentran la annima, presume la actuacin irregular, es decir, se releva
la presunta y la falla relativa20. al particular de demostrar el funcionamiento
anormal del servicio y en estas circunstancias, se
3.1. En la falla annima la actuacin es considera que la entidad pblica ha vulnerado
impersonal principios de buen servicio pblico; siendo la
actividad mdica, la que constituye el campo
Esta modalidad de responsabilidad subjetiva, de aplicacin de dicha clase imputacin22, que
muestra una actuacin irregular de la de todas maneras no ha sido uniforme en su
administracin, que no puede atribuirse o concepcin, pues ha ido desde la falla probada
imputarse a una persona fsica determinada, a la presunta, pasando por la variacin del
pero que se relaciona directamente con el rgimen probatorio utilizado para acreditar la
servicio pblico o la actividad administrativa, actuacin de la entidad pblica y determinar la
es decir, que no se puede separar de ella; por responsabilidad de la misma.
esta razn, consideramos que esta tipologa
de obligacin indemnizatoria de perjuicios, de En efecto, el criterio de falla probada para
alguna manera se aleja del concepto de falla o atribuir responsabilidad por la actividad mdica,
falta personal, por cuanto se contrapone a la sin distinguirla de las dems actuaciones de la
misma, en la medida que en la falla personal, administracin, se ha utilizado desde tiempo
tanto la actuacin como la responsabilidad atrs y an hoy da se viene aplicando en esta
son atribuibles a una persona determinada, clase especial de responsabilidad (Gil, 2010,
con la salvedad, que en este caso por ser una p. 450)23, con fundamento en que quien alega
irregularidad atribuible exclusivamente a quien
incurri en la actuacin, la responsabilidad
se imputa igualmente a la persona o sujeto
annima debe concebirse cuando la actuacin no es
activo; en cambio en la annima, el acto es atribuible a persona especfica o determinada, pero la
impersonal, pues no se puede identificar quien responsabilidad es de la administracin a ttulo de falla
lo cometi (Ruz, 2010, p. 8), pero s determinar del servicio, pues hay casos en que siendo particular-
izada la conducta en una persona, puede no existir
los hechos que sirven de fundamento a la
falla del servicio, sino falla personal.
asignacin de responsabilidad21.
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
22

Tercera, expediente 17.303, sentencia del 25 de


febrero de 2009, M.P. Ruth Stella Correa, dice: Es
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
20
cierto que desde hace mucho tiempo la jurisprudencia
Tercera, expediente No. 10.494, sentencia del 29 de de la corporacin ha sostenido que la falla del servicio
agosto de 1996, M.P. Daniel Suarez Hernndez es annima, para indicar que no se requiere establecer
en el proceso quien fue el autor material del dao
T.C. Francs, Fallo Laumonier- Carriol, del 5 de mayo
21
causado; pero esto no significa que no deba establecerse
de 1877, hace referencia a la falla impersonal, que los hechos a partir de los cuales se pretende imputarle
la podemos identificar con la falla annima, as: El al mismo ese dao; por lo tanto, no era necesario que
criterio indicado por la jurisprudencia es el siguiente: en este proceso se identificara a la persona que dio
si el acto daino es impersonal, se deja ver a un admi- muerte al menor, pero para poder imputar ese hecho a
nistrador, a un mandatario del Estado, ms o menos la Nacin, por haber sido causado por un agente a su
propenso al error, y no al hombre con sus debilidades, servicio s era necesario acreditar esa circunstancia.
sus pasiones, sus imprudencias, el acto sigue siendo
administrativo y no puede ser deferido a los tribunales GIL BOTERO, Enrique. Responsabilidad Extracon
23

ordinarios. Tomado de MORAND DEVILLER, tractual del Estado, cuarta edicin, Bogot, Colombia,
Jacqueline. Curso de Derecho Administrativo, obra Ediciones Jurdicas Gustavo Ibaez, 2010, p.450,
citada, p.826; siendo preciso aclarar, que la falla haciendo alusin a la sentencia del Consejo de Estado,

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LA FALLA EN EL SERVICIO Prolegmenos - Derechos y Valores

la falla debe probarla y as, no se le reconoce Significa lo anterior, que la nocin de la mejor
al particular ninguna ventaja probatoria frente posicin para probar, se constituye en un
al ente pblico, como ocurre en las otras antecedente o sustento para la acreditacin
modalidades de responsabilidad mdica24; pero de la teora de la falla presunta del servicio,
la nocin de falla probada en asuntos mdicos, en donde el particular iguala su posicin
ha tenido fuertes reservas por ser tan especial y frente a la administracin en asuntos de
tcnica la actividad medico asistencial y en esta responsabilidad mdica, porque se le otorga la
medida, se han desarrollado criterios como el ventaja, de que no tiene que entrar a demostrar
de la mejor posicin de probar, para indicar, el funcionamiento irregular del servicio pblico,
que la administracin se encuentra frente al sino que este se presume, con fundamento en
particular, en una posicin ms favorable que la administracin tiene una mejor capacidad
para demostrar que su actuacin se ajust a probatoria; pero la exoneracin de probar no
los procedimientos tcnico- cientficos y que es absoluta, ya que est en la obligacin de
respecto de los cuales, al paciente o particular demostrar la actuacin de la entidad estatal,
le queda muy difcil demostrar una actuacin el dao y el nexo de causalidad (Gil, 2010, p.
irregular de la misma25. 448)26, en la medida, que cualquier imputacin
de responsabilidad administrativa, tiene que
derivarse de un actuar de rgano pblico o de
un particular que desarrolle servicio pblico o
Sala de lo Contencioso Administrativo, del 24 de agosto actividad administrativa.
de 1992, expediente 6754, muestra la falla presunta as:
A travs de la falla presunta, se radic en cabeza de la
administracin pblica una presuncin de hecho (iuris Es lgico que en actividades mdico-
tantum o de hombre), la cual supona prima facie, asistenciales, no se d el mismo tratamiento
en cada caso concreto, que el dao antijurdico en la probatorio al particular frente a la admi
actuacin mdico-hospitalaria, cuando se relacionaba
nistracin, ya que adems de existir desventaja
con la prestacin del servicio pblico de salud derivaba
de la ocurrencia de una falla del servicio, motivo por tcnico-cientfica frente la entidad pblica, hay
el cual a la administracin hospitalaria le corresponda una posicin de inferioridad del particular en la
acreditar su diligencia y cuidado, en los trminos del prueba de las circunstancias que pueden rodear
artculo 604 del C.C., con el objetivo de destruir la
los acontecimientos que causan el perjuicio,
presuncin de culpa que obraba en su contra.
en la medida que una intervencin quirrgica
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
24
normalmente se realiza a puerta cerrada y
Tercera, expediente No.16.700, sentencia del 28 de
enero de 2009, M.P. Mauricio Fajardo, indica: La con la presencia exclusiva de los profesionales
determinacin del rgimen jurdico aplicable en eventos de la medicina que son los que causan los
donde se discute la responsabilidad extracontractual del daos, que en ocasiones muestran una falla
Estado derivada del despliegue de actividades mdico- annima de la administracin, lo que impide
asistenciales no ha sido pacfica en la jurisprudencia,
como quiera que paralelamente a la postura que ha que terceros puedan dar cuenta de los hechos
propendido por cimentar la responsabilidad estatal y colaborar en la demostracin de la actuacin
en estos casos sobre la falla presunta del servicio, ha irregular; por tal razn, la jurisprudencia le ha
tenido acogida igualmente, la posicin- por lo dems
prohijada por la sala en sus ms recientes fallos- de
acuerdo con la cual el ttulo jurdico de imputacin a
tener en cuenta en los supuestos jurdicos en comento
es el de la falla del servicio probada. GIL BOTERO, Enrique. Responsabilidad Extracontrac
26

tual del Estado, cuarta edicin, Bogot, Ediciones


Ibdem, trae a colacin algunas de sentencias proferidas
25
Jurdicas Gustavo Ibez, 2010, p.448; quien adems
por el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso muestra, que es en la sentencia del 30 de julio de
Administrativo, Seccin Tercera, que hacen alusin 1992, expediente 6897 M.P. Daniel Suarez, cuando el
a la falla probada por servicios mdico asistenciales, Consejo de Estado, asume el concepto de que en la
as: sentencia del 7 de diciembre de 2004, expediente actividad mdica, la administracin se encuentra en
14.421, actor Ramn Fredy Milln y otros; sentencia mejor posicin para probar, ante un particular que no
del 3 de octubre de 2007, expediente 16.402, sentencia tienen en la generalidad de los casos los conocimientos
del 20 de febrero de 2008, expediente 16.739. cientficos para acreditar una falla del servicio.

102 Bogot, D.C. Colombia - Volumen XV - No. 29 - Enero - Junio 2012 - ISSN 0121-182X
CIRO NOLBERTO GECH MEDINA Prolegmenos - Derechos y Valores

dado al particular algn alivio en la obligacin la carga dinmica de la prueba29, lo cual no es


de probar la culpabilidad en estos casos27. correcto, por cuanto la carga dinmica de la
prueba se diferencia de la falla presunta, en que
Por las anteriores circunstancias, el rgimen la obligacin de probar no es esttica como
probatorio en asuntos de actividad mdica, ocurre en esta ltima, donde presumiendo la
dependiendo el ttulo de imputacin de actuacin irregular de la administracin, le
responsabilidad que se utilice, ha sido corresponde a la entidad pblica prestadora
manejado de forma diferente; as, de la del servicio mdico asistencial, demostrar que
obligacin de demostrar la actuacin irregular actu correctamente; por el contrario, existe
de la administracin en los eventos de falla obligacin de probar tanto de la administracin
probada, se pas a la denominada carga como del particular, dependiendo su posicin
dinmica de la prueba, en donde la posicin frente al supuesto de hecho que se pretenda
de la parte frente al asunto a probar, determina demostrar y as, quien tenga mejor condicin
la obligacin de aportar a la actuacin de probar lo debe hacer, implicando esta
contenciosa los elementos de juicio para circunstancia, la existencia de equilibrio y
acreditar los supuestos de hecho objeto de distribucin de las cargas de prueba30.
prueba; en el caso de la falla del servicio, hay
que decir, que le corresponde al particular Actualmente, el Consejo de Estado sin desco
demostrar la actuacin defectuosa del rgano nocer la existencia de los ttulos de imputacin
del Estado, mientras que a la entidad pblica de responsabilidad mdica de falla probada,
le compete demostrar que actu ajustada a la presunta y carga dinmica de la prueba, ha
legalidad, a criterios de buen servicio pblico y adoptado el criterio de las cosas hablan por s
una adecuada actuacin administrativa28. solas o los llamados errores crasos, en los eventos
de actuaciones irregulares de la administracin
En algunos casos la jurisprudencia del Consejo
de Estado ha identificado la falla presunta con

C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, seccin


27
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
29

tercera, sentencia del 24 de agosto de 1992, expediente Tercera, sentencia del 10 de febrero de 2000, expediente
6754, M.P. Carlos Betancur Jaramillo, lo muestra de esta 11.878, M.P. Alier Eduardo Hernndez Henrquez, al
manera cuando expresa: La exoneracin de la carga de referirse a la falla presunta, dijo que en relacin con
la prueba que implica la nocin de falla presunta es apenas esta posicin, reiterada por la jurisprudencia de esta
relativa, porque al actor le incumbe en tales casos probar Sala a partir de la expedicin del fallo contenido en
como mnimo los supuestos que permiten la operancia la sentencia del 30 de julio de 1992, del C.E., Sala
de la presuncin. As, en el caso de que alguien alegare de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera,
que result lesionado por una intervencin quirrgica expediente 6897, M.P. Daniel Suarez Hernndez,
inadecuada, deber probar en trminos generales, que se la misma tiene origen en el principio de las cargas
le prest el servicio en tal fecha y que sufri el dao cuya probatorias dinmicas, exigindosele a las entidades la
indemnizacin pretende. obligacin de probar que actuaron adecuadamente.
28
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin C.E. Sala de lo Contencioso Administrativa, Seccin
30

Tercera, sentencia del 15 de junio de 2000, expediente Tercera, sentencia del 10 de junio de 2004, expediente
12.584, M.P. Mara Elena Giraldo, dijo: Aceptada N. 25.416, M.P. Ricardo Hoyos Duque, cuando
las dificultad que suele causarse en la prueba de la expresa: En sntesis, puede afirmarse que, en muchos
causalidad en materia medica, no resulta aventurado eventos, el demandante puede ser relevado por el juez
sostener que ante casos de difcil prueba se adopten de acreditar la falla del servicio mdico en aplicacin
criterios que aligeren la situacin de la vctima, mxime del principio de la carga dinmica de las pruebas o bien
si se tiene presente que, la dificultad en el hallazgo de a travs de una inversin de la carga de las mismas, en
una causalidad razonablemente cierta que permita atencin al alto grado de dificultad que representa para
formular el juicio de imputacin, puede obedecer, ste acreditar hechos de carcter cientfico o realizado
precisamente, a la forma grupal de la prestacin del en condiciones en la cuales nicamente el profesional
servicio mdico de salud. mdico tiene acceso a la informacin.

Bogot, D.C. Colombia - Volumen XV - No. 29 - Enero - Junio 2012 - ISSN 0121-182X 103
LA FALLA EN EL SERVICIO Prolegmenos - Derechos y Valores

que son evidentes y manifiestas31; por tal para la imputacin de responsabilidad , por la
razn, se releva al particular de la prueba de la nocin de falla probada del servicio33.
culpabilidad de la entidad pblica, circunstancia
que nos permite decir, que en el sistema jurdico 3.3. En la falla relativa existe ausencia
colombiano se est abriendo paso la nocin de responsabilidad
de responsabilidad objetiva en los casos de
actuaciones mdico asistenciales, porque solo La falla relativa por su parte, hace referencia a que
corresponde demostrar la actuacin que por su a la administracin se le aplica el principio general
naturaleza es irregular, el dao y el nexo causal, de derecho que expresa: nadie est obligado a lo
pues se le ha eximido al actor de probar la imposible y as, una entidad pblica no est con-
culpabilidad o la falla; siendo extremadamente minada a realizar actuaciones que no se encuentre
difcil para la administracin probar que actu en capacidad de realizar; lo que significa, que si se
adecuadamente, por cuanto el error es evidente, llega a causar un dao ante la no actuacin de la
y entonces, tendr que acudir a las eximentes de administracin, la falla ser relativa34.
responsabilidad para librarse de la condena al
reconocimiento y pago de perjuicios32. Significa lo anterior, que no puede atribursele res
ponsabilidad a la persona jurdica pblica y obli-
As, la nocin de falla en el caso de respon garla a la indemnizacin de perjuicios, cuando los
sabilidad mdica, ha tenido variaciones de mismos son causados por la actuacin de una en-
gran inters, que han dejado ver una actuacin tidad del Estado, a pesar de que ha actuado con
especial que amerita un tratamiento igualmente la mayor diligencia, cuidado y utilizacin de todos
especial, en la atribucin de responsabilidad por los recursos con que cuenta, pero sin embargo
los daos causados como consecuencia de la el dao se produce de manera inevitable (Ruz,
misma, llevando a la necesidad de distinguir el 2010, p.12); lo cual evidencia que no existi una
acto mdico en estricto sentido, que es el que actuacin irregular, por lo que en nuestro parecer
est sujeto a los criterios de responsabilidad se presenta una ausencia de responsabilidad, ya
analizados, de los actos o actividades conexas que todo dao que se causa no genera una obli-
al acto mdico, que se rigen de manera expresa gacin automtica de reparacin.

Por otra parte, es preciso indicar, que en la


falla relativa nos encontramos frente a los
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
31

Tercera, sentencia del 22 de marzo de 2001, expe conceptos de Estado ideal y Estado real, en
diente 13.666, M.P. Ricardo Hoyos Duque: Ms cuanto a que si bien es cierto es obligacin
recientemente, la Sala ha considerado que la presuncin del Estado y de la administracin proteger la
de falla en los casos de responsabilidad mdica se deriva vida, bienes y honra de los ciudadanos35, dicha
de la aplicacin de la teora de la carga dinmica de las
pruebas y por lo tanto, dicha presuncin no debe ser
aplicada de manera general sino que en cada caso el
juez debe establecer cul de las partes est en mejores La jurisprudencia administrativa francesa, ha previsto
33
condiciones de probar la falla o su ausencia. la responsabilidad objetiva del Estado en asuntos de
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
32 actividad mdica, como en los casos de daos causados
tercera, sentencia del 19 de agosto de 2009, expediente en centros pblicos de transfusin sangunea. C.E. fallo
18.364, M.P. Enrique Gil Botero, lo consigna as Se del 26 de mayo de 1995, M, Jouan y Consorts NGuyen.
configur, en el caso concreto, lo que la doctrina Tomado de MORAND DEVILLER, Jacqueline. Curso
alemana ha denominado error craso todo lo de Derecho Administrativo, obra citada, p. 835.
anterior con fundamento en las reglas de la experiencia 34
Ver C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo,
cientfica, objetiva y estadstica, que permiten inferir sin Seccin Tercera, sentencia del 28 de abril de 2010,
requerir un conocimiento especializado sobre la materia, expediente 18.574, M.P. Ruth Stella Correa.
que el yerro cometido se produjo por una equivocada
conviccin que pudo ser fcilmente superada, lo cual C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
35

hubiera evitado la produccin del evento daoso. Tercera, sentencia del 30 de noviembre de 2006,

104 Bogot, D.C. Colombia - Volumen XV - No. 29 - Enero - Junio 2012 - ISSN 0121-182X
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obligacin se relativiza por las condiciones ya que los criterio de responsabilidad objetiva
materiales que se presentan en el Pas, que son los que han primado en la asignacin de
hace que en ocasiones las autoridades pblicas responsabilidad; pero dentro de las diversas
no puedan cumplir adecuadamente con la modalidades de falla del servicio, es la probada
obligacin constitucional de proteccin, sin la que tiene mayor sustento y aplicacin, ya
que signifique que han actuado irregularmente; que es necesario demostrar no solamente
por el contrario, se puede evidenciar de alguna la actuacin, el dao y el nexo causal, sino
manera que la actuacin fue perfectamente tambin la irregularidad o culpabilidad de la
diligente y sin embargo se genera el perjuicio, entidad pblica.
pero este no es indemnizable, al no existir
responsabilidad atribuible al Estado36. En efecto, de vieja data el sistema jurdico
espaol ha considerado la responsabilidad por
Consideramos entonces, que en los eventos falla como ttulo de imputacin para obligar a
antes planteados, ms que existir una falla la administracin a indemnizar perjuicios, con
relativa de del servicio, hay es una actuacin fundamento en la consagracin que hace el
de la administracin ajustada a parmetros de artculo 1902 del Cdigo Civil37, en conexin
regularidad o legalidad y en estas circunstancias, con el artculo 1903 del mismo Cdigo38;
se presenta una ausencia de responsabilidad normas que de una u otra forma involucran
del Estado, por cuanto el actuar de la entidad la actuacin irregular de quien incurre en el
pblica no es el que produce el dao y hecho, cuando las disposiciones civiles hablan
entonces, no se contiene el primer requisito de de la culpabilidad en el sujeto de la actuacin.
toda forma de imputacin de responsabilidad
estatal, como es la actuacin de un rgano En efecto, la nocin de culpa originada en
pblico o particular que cumpla funciones el derecho privado as sea de manera poco
pblicas que produce un dao. aceptada, ha identificado la responsabilidad
subjetiva en el Estado Espaol, por cuanto, la
imputacin de esta clase de responsabilidad
4. LA FALLA DEL SERVICIO se referencia en los principios del Cdigo
EN EL SISTEMA JURDICO Civil que hacen alusin a la responsabilidad
ESPAOL, HA CEDIDO PASO A LA civil extracontractual; lo que significa, que es el
RESPONSABILIDAD OBJETIVA legislador en la regulacin de las consecuencias

En el sistema jurdico espaol, la nocin de


falla no ha sido de gran tradicin, por cuanto 37
C.E. Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
las actuaciones irregulares de la administracin, tercera, sentencia del 4 de diciembre de 2007,
expediente 16.894, M.P. Enrique Gil Botero, expres:
no se han constituido en el principal ttulo de La relatividad de la falla, en estos eventos, se relaciona
imputacin de responsabilidad administrativa, con la imposibilidad de exigir de manera absoluta a la
organizacin estatal, prevenir cualquier tipo de dao o
resultado antijurdico, como quiera que el estado no se
encuentra en brindar una proteccin personalizada a
expediente 16.626, M.P. Alier Hernndez Enrquez, quien cada individuo que conforma el conglomerado social.
adems la presenta de la siguiente manera: Se le exige
al Estado la utilizacin adecuada de todos los medios El artculo 1902 del Cdigo Civil Espaol dice: El que por
38

de que est provisto, en orden a cumplir el cometido accin u omisin cause dao a otro, interviniendo culpa o
constitucional en el caso concreto; si el dao se produce negligencia, est obligado a reparar el dao causado; es
por su incuria en el empleo de tales medios, surgir te artculo consagra el principio general de derecho que
su obligacin resarcitoria; si el dao ocurre pese a su sustenta la responsabilidad tanto pblica como privada
diligencia no quedar comprometida su responsabilidad y que est previsto en el artculo 2341 del Cdigo Civil
de Colombia, que expresa:El que ha cometido un delito
Es preciso indicar, que no todo dao es indemnizable,
36
o culpa, que ha inferido dao a otro, es obligado a la
pues para serlo se debe haber roto el principio de indemnizacin, sin perjuicio a la pena principal que la ley
equilibrio frente a las cargas pblicas. imponga por la culpa o el delito cometido.

Bogot, D.C. Colombia - Volumen XV - No. 29 - Enero - Junio 2012 - ISSN 0121-182X 105
LA FALLA EN EL SERVICIO Prolegmenos - Derechos y Valores

del actuar de los particulares, el que ha y adems, porque el artculo 1903 del Cdigo
determinado el antecedente de la nocin, con Civil consagr nicamente la responsabilidad
fundamento en criterios de responsabilidad civil; del Estado por el hecho ajeno, en los casos de
lo que llev de alguna manera a determinar de actuacin de un agente especial (Parejo y
una fuerte tendencia de irresponsabilidad otros, 1998, p. 684)41, que no encontr mayor
del Estado, por cuanto no responda por el eco en la jurisprudencia espaola para atribuir
actuar de los funcionarios en ejercicio de las responsabilidad administrativa, a pesar de que
competencias o funciones asignadas a su cargo, est artculo 1903 remita a lo preceptuado en
ni siquiera con criterios de culpa en la eleccin el artculo 1902, que trata de la responsabilidad
o en la vigilancia39; en efecto, haba que buscar por el hecho propio (Mir, 2000, p. 37)42.
primero la responsabilidad y la indemnizacin
del perjuicio en quien incurri en la actuacin As la nocin de falla del servicio no se sustente
y luego s, de manera subsidiaria en la en la culpa por el hecho ajeno del derecho
administracin, como se evidenci en la normas privado, s tiene algn antecedente en la misma,
dictadas a partir de la Constitucin de 1931. como se muestra en la regulacin que hicieron
el artculo 41 de la Constitucin de 1931 y la
Sin embargo, las nociones de responsabilidad Ley Municipal de 1935, que consagraron la
civil aplicadas a la actividad administrativa, no responsabilidad indirecta de la administracin;
resistieron una fuerte aplicacin a la funcin de la
administracin pblica, por cuanto los criterios de
responsabilidad indirecta que son tradicionales
a la administracin de toda responsabilidad civil,
en el derecho privado, como expresin de la teniendo en cuenta que los tribunales para los actos
obligacin de seleccionar adecuadamente a ejecutados por los empleados en el desempeo de las
los servidores o vigilar de manera eficiente a funciones propias de su cargo, no caba suponer de
parte del Estado culpa, ni siquiera negligencia, en la
los mismos, no fueron de clara atribucin en
designacin de sus agentes, sino, por el contrario, la
la actividad de las administraciones pblicas previsin humanamente posible.
espaolas, ya que no se present distincin
Con PAREJO ALFONSO, LUCIANO y otros. Manual de
41
entre la persona que produce directamente Derecho Administrativo, volumen I, 5 edicin, Barcelona,
el dao y la entidad pblica, sino que exista Espaa, Editorial Ariel, 1998, p.684, quien lo evidencia
unidad entre una y otra, por tal razn la de esta manera: Si la responsabilidad extracontractual
actuacin se considera atribuida a la persona civil descansa sobre la culpa como criterio de ilicitud
del dao o perjuicio y en la excepcionalidad de la
jurdica pblica, en el entendido que la misma imputacin de la misma por hecho de tercero (por culpa
sea en ejercicio de actividad administrativa o de in vigilando o in eligendo), la evolucin que conduce a
servicio pblico (Martn, 2006, pp. 420 421)40; la responsabilidad administrativa perfila sta justamente
sobre las caractersticas opuestas: la responsabilidad
de la Administracin pblica por daos o perjuicios
causados por el funcionamiento de los servicios pblicos
Por su parte el artculo 1903 del Cdigo Civil de
39
de su titularidad es directa (se atribuyen siempre a la
Espaa consagra: La obligacin que impone el propia organizacin administrativa titular del servicio las
artculo anterior es exigible, no slo por los actos u consecuencias de los hechos de sus agentes) y objetiva
omisiones propios, sino por los de aquellas personas de no requiere el concurso de culpa.
quienes se debe responder, aqu se contempla tanto
la responsabilidad directa como la responsabilidad
42
MARTN REBOLLO, Luis. Ayer y hoy de la
indirecta, es decir, por el hecho propio y por el Responsabilidad Patrimonial de las Administraciones
hecho del tercero, que el sistema jurdico colombiano Pblicas: un balance y tres reflexiones, En: RAP, nmero
prescribe adems del artculo 2341, en los artculos 150, septiembre diciembre de 1999, p.330, quien da
2347 y 2349 del Cdigo Civil. cuenta que el agente especial era un extrao personaje
que nadie conoca, lo que nos permite afirmar, que
MARTN MATEO, Ramn. Manual de Derecho
40
la atribucin de responsabilidad a la administracin
Administrativo, 25 edicin, Thomson Aranzadi, con su actuar fue muy escaza. Tomado de MIR
Navarra Espaa, 2006, pp. 420 y 421, quien da PUIGPELAT, Oriol. La Responsabilidad Patrimonial de
cuenta, que con el predominio de la responsabilidad la Administracin Pblica hacia un nuevos sistema-,
por culpa del Cdigo Civil, el resultado fue descargar Editorial Civitas, Madrid Espaa, 2000, p.37

106 Bogot, D.C. Colombia - Volumen XV - No. 29 - Enero - Junio 2012 - ISSN 0121-182X
CIRO NOLBERTO GECH MEDINA Prolegmenos - Derechos y Valores

de todas maneras, es preciso indicar, que el CONCLUSIONES


antecedente de la misma se debe buscar con
mayor fuerza de argumentacin, en el criterio La responsabilidad del Estado se ha manejado
de actuacin irregular de las administraciones entre los dos ttulos de imputacin de respon
pblicas, pero por el hecho propio, que sabilidad tradicionales, como son la objetiva
igualmente consagra la legislacin civil espa o sin falla y la subjetiva o por falla; siendo esta
ola, en donde se identifica quien comete el acto ltima la de mayor tradicin en el sistema jurdico
y la institucin administrativa pblica; porque al colombiano, porque es la actuacin irregular de la
contrario de lo que indica alguna parte de la administracin la que en la mayora de los casos
doctrina espaola (Mir, 2000, p. 37), no se puede genera perjuicios indemnizables a los particulares.
desconocer el antecedente de la regulacin civil,
en la asignacin de responsabilidad al Estado La responsabilidad por falla del servicio
por actuaciones irregulares de la administracin. tiene su origen en el Derecho Administrativo
Francs, con algunas decisiones del Tribunal de
De todas formas, la responsabilidad por falla en el Conflictos y del Consejo de Estado, lo que ha
Derecho Espaol, adems de tener antecedentes determinado que sea de clara preponderancia
en la regulacin, civil, se fundamenta en los jurisprudencial; lo que significa, que han sido
criterios clsicos franceses de responsabilidad de las providencias de la jurisdiccin contencioso
la falla del servicio, es decir, en que el servicio administrativa la que le imprimen identidad.
funcion defectuosamente, no funcion o lo hizo
en forma tarda, todo enmarcado en la actuacin En el derecho colombiano, la responsabilidad por
irregular de la administracin, as se derive de falla, no se ha alejado de la concepcin francesa,
una falla o falta del servicio personal del agente, al identificar la misma, en que la administracin
porque en este sistema jurdico, a diferencia de actu mal, tardamente o no actu; pero que
los galos, no se concibe de la misma manera la con las sentencias de la jurisdiccin contencioso
distincin entre falta o falla personal de la falta administrativa, se han ido afianzado los criterios
o falla del servicio, pues en uno y otro evento de irregularidad o anormalidad en la actuacin
debe responder la administracin, teniendo en como fuente de responsabilidad administrativa
cuenta que se est en cumplimiento de funcin por falla del servicio, ante las limitaciones que
administrativa y el servidor y el ente pblico presenta la teora clsica francesa.
conforman unidad (Parejo y otros, 1998, p. 684).
La responsabilidad subjetiva no se concreta ni-
No se puede desconocer entonces, que en el camente con el criterio de falla probada, sino que
sistema jurdico espaol, la falla del servicio existen otras modalidades como la presunta, la
es un ttulo de imputacin que se identifica annima o la falla relativa, en donde cada una de
con la nocin de irregularidad en la actuacin ellas mantiene su identidad y sus caractersticas
administrativa y que en algunos eventos, se propias. En efecto, la doctrina en la mayora de
puede enmarcar dentro de la ilegalidad de la los casos identifica la falla con la prueba de la
funcin de las administraciones pblicas, cuando
con los hechos o las omisiones administrativas
se viola el principio de legalidad, que debe asistir
la jurisprudencia espaola ha ido al lmite en asuntos
a toda la actividad de las personas jurdicas de responsabilidad administrativa, al no exigir de
pblicas inmersas en el Estado de Derecho o la administracin la obligacin de indemnizar en los
Social de Derecho (Parada, 2004, p. 637)43. casos de falta personal o del servicio, teniendo en
cuenta que el funcionario se encuentra integrado a la
organizacin administrativa y acta desempeando las
funciones que en ella tiene encomendadas; trayendo a
PARADA, Ramn. Derecho Administrativo parte
43
colacin las sentencias del Tribunal Supremo de 20 de
General, decimo quinta edicin, Madrid Espaa, marzo de 1977, 25 de febrero y 11 de junio de 1981 y
Marial Pons, 2004, p.637. Muestra como la doctrina y 23 de septiembre de 1982.

Bogot, D.C. Colombia - Volumen XV - No. 29 - Enero - Junio 2012 - ISSN 0121-182X 107
LA FALLA EN EL SERVICIO Prolegmenos - Derechos y Valores

misma, lo cual es un error, porque en los eventos Revista del Instituto de Derecho Comparado,
de la falla presunta, lo que especifica la misma, es nm 19, julio-diciembre.
la presuncin de existencia.
Depuis, Georges y otros. (2004). Droit
En el Derecho Espaol al contrario de lo que Administratif, novena edicin, Paris, Francia,
ocurre en Colombia, la falla del servicio no es el Armand Colin, 2004,
ttulo de imputacin de mayor tradicin, ya que
es la responsabilidad objetiva la que tiene una Foillard, Philippe. (2004). Droit Administratif,
regulacin y desarrollo de significativa amplitud, lo Orleans, Paradigme Publications Universitaires.
que ha llevado a que alguna parte de la doctrina
diga, que en el sistema espaol, lo que existe es Forsthoff, Ernest. (1958). Tratado de Derecho admi
una obligacin general de responsabilidad, lo cual nistrativo, Instituto de estudios polticos, Madrid.
en nuestro parecer no es cierto, porque como se
analiz anteriormente, la falla del servicio no es Gil Botero, Enrique. (2010). Responsabilidad
desconocida en este ordenamiento, frente fun Ex
tra
contractual del Estado, cuarta edicin,
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Bogot, D.C. Colombia - Volumen XV - No. 29 - Enero - Junio 2012 - ISSN 0121-182X 109