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Proc. n 0242700-44.2013.5.13.0008
Reclamao Trabalhista
Reclamante: Germano Marinho Rodrigues (assistido pelo sindicato)
Reclamados: Light Engenharia E Comercio Ltda e Municpio de Campina Grande PB
Objeto: Contestao
O Municpio de Campina Grande, por seu Procurador abaixo assinado, vem, tempestivamente,
perante V. Excelncia, nos autos da Reclamao Trabalhista em epgrafe, apresentar
CONTESTAO
1. DA PETIO INICIAL
Que o reclamante foi admitido pela empresa privada no dia 23/04/2013 para prestar servios na
funo de COLETOR DE LIXO, remunerao no valor de R$ 712,00 (setecentos e doze reais). Alegou que foi
demitido sem justa causa em 01/11/2013.
Alegou ainda que a reclamada procedeu anotao na CTPS do autor em data posterior a que
efetivamente comeou a laborar, tendo requerido a determinao deste Douto Juzo para que a mesma proceda
ESTADO DA PARABA
PREFEITURA MUNICIPAL DE CAMPINA GRANDE
PROCURADORIA GERAL DO MUNICPIO
devida retificao na data de admisso constante na CTPS do reclamante para 05/06/2012, sob pena de
cominao de multa diria a ser arbitrada, at que a obrigao de fazer seja adimplida. Requereu, ainda, que o
perodo clandestino fosse considerado para o cmputo das verbas contratuais e rescisrias para todos os efeitos
legais (aviso prvio, 13, frias + 1/3, FGTS + 40%, contribuies previdencirias, etc), alm de horas extras e
reflexos, indenizao substitutiva do vale alimentao, multas do art. 477 e 467 da CLT, entrega das guias do
seguro desemprego ou indenizao e honorrios advocatcios (15%).
2. PRELIMINARMENTE
3. DO MRITO
Em vista da teoria da assero, necessrio frisar que no houve prestao de servios do reclamante
em prol do Municpio de Campina Grande, pois seu trabalho foi desenvolvido em Municpio diverso, qual seja,
o Municpio de Puxinan e o contrato firmado com a empresa tem por objeto a coleta do lixo NO MUNICPIO
DE CAMPINA GRANDE.
sabido que para ser aplicada a responsabilidade subsidiria, com base na smula 331 do TST,
deve ser comprovada, alm da culpa do tomador de servios, a efetiva prestao de servios em benefcio deste:
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n
7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados
atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.
No havendo prestao de servios em prol deste Municpio, este no pode vir a sofrer os efeitos
de eventual condenao nestes autos.
Com relao s horas extras e reflexos, estas so incompatveis com a funo do reclamante, de
coletor de lixo, posto que o labor externo e impossvel de ser controlado.
Por outro lado, no h que se falar em pagamento da multa prevista no artigo 467 da CLT, eis que
inexistem verbas incontroversas.
J com relao multa do art. 477 da CLT, esta indevida quando a resciso paga a menor. De
acordo com a inicial, houve pagamento da resciso. Assim, o que se discute o valor e no a inexistncia de
pagamento.
Assim, havendo pagamento, mesmo que a menor, indevida a multa do art. 477 da CLT.
O autor no decorrer do pacto laboral nunca recebeu o Vale Alimentao que faz jus em
decorrncia de Conveno Coletiva de sua categoria firmada com a primeira promovida.
Neste sentido, assevera a Clusula Dcima Segunda da Conveno que Ser concedido
aos trabalhadores vale-alimentao mensal no valor de R$ 150,00 (cento e cinquenta
reais), inclusive durante o ms de frias.
Ocorre que, apesar de alegar na inicial que h previso expressa em norma dessa natureza,
no foi colacionada essa prova nos autos, de modo que, at prova em contrrio, no foi firmado
qualquer acordo dessa natureza entre a empresa e o sindicato de classe.
Foi pleiteado a esse ttulo 15%, por alegar estar a parte assistida pelo sindicato de classe.
Porm, no h nos autos qualquer prova de que houve outorga de mandato procuratrio pelo
Sindicato de classe aos advogados subscritores da pea ou mesmo pelo reclamante ao Sindicato.
O C. Tribunal Superior tem mitigado a aplicao da Smula 331 do TST, permitindo que a
Administrao Pblica somente seja responsabilizada de forma subsidiria no caso de comprovada sua
culpa/ falta de fiscalizao no cumprimento das obrigaes trabalhistas pela empresa contratada e que
esta culpa esteja baseada em fatos concretos trazidos aos autos.
Note-se que o TST, na interpretao da smula 331, optou por uma conduta ATIVA e no
PASSIVA, de modo que no necessria a comprovao DA NO CULPA E SIM DA CULPA, conduta
essa que somente poderia partir de quem alega. CABERIA PARTE PROVAR A CULPA DO ENTE
PBLICO E NO AO ENTE PBLICO PROVAR QUE NO AGIU COM CULPA.
A instruo probatria deve se ater s questes de fato e direito ventiladas pelas partes, conforme
dispe o art. 458 do CPC, aplicado ao processo trabalhista subsidiariamente:
As questes de fato a que se reporta o referido artigo so apenas aquelas trazidas ao processo
pelas partes, afinal, segundo o conhecido jargo O que no est nos autos, no est no mundo jurdico.
Como poderia o Municpio se defender ou fazer prova de algo que sequer foi trazido aos autos?
O princpio da demanda expressa esse raciocnio nos artigos 128 e 460 do CPC, in verbis:
Art. 128 - O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso
conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. (grifo
nosso)
Assim, no haveria como haver produo de prova sobre fato no trazido aos autos, o que torna
inconsistente e desfundamentada qualquer deciso que consista na condenao subsidiria do Municpio de
Campina Grande com base em sua culpa in vigilando, no alegada ou no provada.
E mesmo que questes fticas fossem trazidas aos autos, caberia a parte que as alegou, prov-las:
Repita-se que o juiz somente poder decidir o caso sob o amparo dos elementos de convico
existentes nos autos, esteado, assim, numa verdade processual que se aproxime da mitificada verdade real
(verdade absoluta).
4. EX POSITIS:
a) Que seja EXTINTA A DEMANDA em relao a este Municpio, por ausncia de vnculo ou
prestao de servios do autor em prol deste ente pblico, com fulcro no art. 267, VI do CPC;
ESTADO DA PARABA
PREFEITURA MUNICIPAL DE CAMPINA GRANDE
PROCURADORIA GERAL DO MUNICPIO
Termos em que,
Pede Deferimento.