Causa 11.

234
Cmara Nacional de Casacin Penal Billoch, Martn
s/rec. de casacin
Sala III. C.N.C.P.

Registro n/: 1974/09

///n la Ciudad de Buenos Aires, a los 30 das del mes

de diciembre de dos mil nueve, se renen los miembros de la
Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, doctores
Eduardo Rafael Riggi, Angela Ester Ledesma y Liliana Elena
Catucci, bajo la presidencia del primero de los nombrados,
asistidos por la Secretaria de Cmara, doctora Mara de las
Mercedes Lpez Alduncn, con el objeto de dictar sentencia en
la causa 11.234 caratulada Billoch, Martn s/recurso de
casacin, con la intervencin del representante del Ministerio
Pblico Fiscal, doctor Ricardo Gustavo Wechsler, el doctor
Facundo Machesich, abogado por la querella en representacin de
la AFIP-DGI y los doctores Francisco Garca Santilln y Mara
Vila Echage por la defensa de Martn Billoch.
Efectuado el sorteo para que los seores jueces
emitan su voto, result que deba observarse el siguiente
orden: Ledesma, Catucci y Riggi.

VISTOS Y CONSIDERANDO:
La seora juez Angela Ester Ledesma dijo:
PRIMERO:
Llega la causa a conocimiento de esta alzada en
virtud de los recursos de casacin interpuestos a fs. 126/138
por el fiscal general y a fs. 147/164 por la querella, contra
la decisin de fecha 31 de marzo de 2009 (ver fs. 113/124)
dictada por el Tribunal Oral en lo Penal Econmico 2 de esta
ciudad, que dispuso 1/) DECLARAR ABSTRACTOS los planteos de
inconstitucionalidad formulados por la defensa. 2/) SUSPENDER
A PRUEBA el presente juicio promovido contra Martn Billoch en
orden a los hechos descriptos en el requerimiento fiscal de
elevacin a juicio (arts. 864 inc. e y 865 inc. f, ambos
del Cdigo Aduanero), por el trmino de UN (1) AO y SEIS (6)
MESES...
Los recursos de casacin interpuestos fueron
declarados admisibles a fs. 167/170 y mantenidos a fs 184/185.
Durante el trmino de oficina, se present el doctor
Ricardo Gustavo Wechsler a fs. 190/192. Celebrada el da dos de
diciembre del corriente ao la audiencia prevista por el art.
468 del ordenamiento ritual, segn constancia actuarial de fs.
207, la querella present breves notas, quedando la causa en
condiciones de ser resuelta.

SEGUNDO:
a. Con invocacin del artculo 456 del CPPN, el
fiscal general se agravi de la decisin mediante la cual se
concedi la suspensin del juicio a prueba, aduciendo que la
pena de multa es principal y su aplicacin resulta ineludible;
que el decomiso de la mercadera tambin constituye un
requisito para la procedencia del instituto previsto en el
artculo 76 bis del Cdigo Penal; que el consentimiento del
fiscal tiene carcter vinculante y que los fundamentos del
tribunal son aparentes y contradictorios.
Explic que el hecho de que el Cdigo Aduanero
indique que la pena de multa se aplicar a determinados
supuestos de contrabando, adems de la pena privativa de
libertad, permite sostener que ambas se aplican en forma
conjunta, con lo cual son principales.
Asegur que en casos como el presente, la autoridad
judicial aplica la pena privativa de libertad y la autoridad
administrativa, la multa, siendo ste el nico argumento por el
cual la doctrina y la jurisprudencia afirman que dicha pena es
accesoria.
Seal que las sanciones que se aplican en sede
administrativa son derivadas por imperio legal pero
dependientes de la determinacin material del ilcito aduanero
en sede judicial . Para la procedencia del instituto de la
suspensin del juicio a prueba se requiere, como condicin, el
pago del mnimo de la multa. As, en los delitos conminados
con pena de multa, en forma alternativa o conjunta con la pena

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privativa de libertad, ser requisito para el otorgamiento de

la suspensin del proceso el pago del mnimo de la multa...
(cfr.fs. 131 y vta.).
Al respecto, refiri que es lgico que el legislador
haya optado por exigir un requisito ms para la procedencia de
la suspensin del proceso en los casos de delitos reprimidos no
slo con pena privativa de la libertad.
Adujo que, establecido el pago del mnimo de la multa
como condicin previa para la procedencia de la suspensin del
proceso, se deber analizar si tal recaudo no resulta de
imposible cumplimiento en funcin de las previsiones del
artculo 1026 del CA.
Explic que no puede derivarse del precedente De La
Rosa Vallejos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
que la pena de multa prevista para los delitos aduaneros sea
accesoria a la de prisin.
Refiri que nuestro mas Alto Tribunal pretendi
supeditar la decisin administrativa a la resolucin judicial,
puntualizando que no se planteaba como eje de la discusin la
naturaleza de las penas a cargo de la ex Administracin de
Aduanas.
Seal que analizados los motivos por los cuales se
vislumbra a la pena de multa como pena principal de aplicacin
conjunta en los casos de contrabando como el de autos, yerra
pues el Tribunal al encuadrar a la multa como pena accesoria y
fuera del alcance del art. 76 bis del CP... (Cfr. fs. 137)
En cuanto al decomiso de los bienes, seal que el
tribunal omiti pronunciarse sobre dicho requisito legal, no
obstante haber sido objeto de tratamiento durante la audiencia
prevista en el artculo 293 del CPPN.
En otro orden de ideas, aludi al carcter vinculante
del consentimiento fiscal para la concesin del instituto bajo
anlisis y cit diversos precedentes jurisprudenciales.
Refiri que en definitiva, la necesidad de que el
tribunal respete el control del fiscal acordado por la propia

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ley que incorpora a nuestro sistema legal la posibilidad de
suspender un juicio a prueba, slo si existe un consentimiento
vlido por parte del acusador, se vincula con la necesidad de
otorgar plena eficacia al sistema republicano (cfr. fs. 140)

Aleg que el consentimiento fiscal abarca tanto los

requisitos de procedencia positivos como los negativos, siendo
que ello surge explcitamente del artculo 76 bis del CP, el
cual no puede ser reemplazado o delimitado por el tribunal.
Manifest que los jueces decidieron suspender el
juicio a prueba omitiendo considerar la ausencia de
consentimiento fiscal, sin brindar razones suficientes, extremo
que determina la arbitrariedad de lo decidido.
Seal que la resolucin recurrida carece de una
mayora coherente en los votos de los magistrados, pues
constituye una sumatoria de opiniones individuales y aisladas
en la cual no se verifica un intercambio racional de ideas
entre ellos, todo lo cual conlleva a su anulacin.
Finalmente hizo reserva del caso federal.
b. Invocando ambas causales del artculo 456 del
CPPN, la querella sostuvo que la solicitud de la defensa para
que se suspenda el juicio a prueba resulta extempornea, pues
se realiz luego de transcurrido el plazo previsto por el
artculo 354 del CPPN.
Por otra parte, adujo que los jueces debieron
atenerse al dictamen del fiscal, concluyendo que no emitieron
una decisin racional y coherente.
Aludi al plenario Kosuta de esta Cmara y
manifest que el consentimiento fiscal para conceder la
probation se encuentra sujeto al control de logicidad y
fundamentacin del rgano jurisdiccional y que, cuando ste se
encuentra ausente, no necesariamente debe suspenderse el juicio
a prueba.
Precis que no procede la suspensin del juicio a
prueba cuando el delito tiene prevista pena de inhabilitacin

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principal, conjunta o alternativa.

Adems, adujo que el ofrecimiento por parte de los
imputados no resulta razonable con los valores que se
encuentran comprobados en autos (fs. 160).
Tambin se agravi de que se concediera el instituto
de la suspensin del juicio a prueba sin exigir previamente el
pago del mnimo de la multa, sealando que se trata de una pena
conjunta.
Hizo reserva del caso federal.
c. A fs. 190/192 se present el doctor Ricardo
Gustavo Wechsler y postul que se haga lugar al recurso
deducido por el doctor Mario Alberto Villar en el entendimiento
de que el pago mnimo de la multa constituye una condicin
previa al otorgamiento de la suspensin del juicio a prueba que
no integra las reglas de conducta a las que luego se someter
el imputado.
Aludi a la falta de consentimiento del Ministerio
Pblico Fiscal y seal que este requisito no ha sido
modificado por los precedentes de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin en materia de probation.
Por lo dems, se expidi en sentido concordante con
los argumentos sealados en el recurso del fiscal general.
TERCERO:
a. En primer trmino, interesa puntualizar que en la
causa 741 caratulada Kreutzer, Guillermo Oscar y otros s/
contrabando del registro del Tribunal Oral en lo Penal
Econmico 2 de esta ciudad, se investiga a la firma Grimpola
SA (presidida por Martn Billoch) en orden a la simulacin
ante el servicio aduanero de la exportacin definitiva del
barco a vela Max Plus, por el cual se obtuvo el cobro de un
reembolso del 15 %, consignndose falsamente en el permiso de
embarque 081833-4/93 que se trataba de mercadera sin uso,
cuando en realidad, s lo tena. El hecho qued subsumido en
los trminos de los artculos 864 inciso e y 865 inciso f
del Cdigo Aduanero.

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 Como aclaracin previa, he de sealar que, si bien en
el marco de la causa 9882 Billoch, Martn s/ recurso de
casacin registro 1793/08 del 12 de diciembre de 2008,
consider que la accin penal se encontraba prescripta, lo
cierto es que, en atencin al resultado habido en dicha
votacin, corresponde que ahora ingrese en el tratamiento de
los agravios deducidos por los recurrentes en torno de la
suspensin del juicio prueba concedida al nombrado.
b. Pues bien, en lo atinente al planteo de la
querella vinculado con la extemporaneidad del pedido de
suspensin de juicio a prueba, interesa resaltar que, como la
ley no establece el momento hasta el cual puede requerirse,
entiendo que la solicitud deducida por la defensa tcnica con
motivo de un pedido expreso del imputado, constituye razn
suficiente para admitir el trmite.
En esta lnea, y en estricta aplicacin del principio
pro homine segn el cual debe acudirse siempre a la norma ms
amplia o a la interpretacin ms extensiva cuando se trate de
reconocer derechos protegidos, interpreto que, admitir la
concesin de la suspensin del juicio a prueba, an cuando se
hubiera fijado la audiencia de debate, constituye la opcin mas
beneficiosa, todo lo cual torna imperiosa la aplicacin del
principio antes mencionado -conf. causas n/ 7526, Zanella,
Claudio Marcos s/ rec. de casacin, reg. n 271/2007, del 27
de marzo del 2007 y n/ 8914, Patty Tantani, Edilberto s/rec.
de casacin, reg. n/ 954/08, de fecha 22 de julio de 2008,
entre otras de esta Sala, a cuyos postulados me remito en honor
a la brevedad.
Sobre el particular, nuestro Ms Alto Tribunal ha
sealado que para determinar la validez de una interpretacin,
debe tenerse en cuenta que la primera fuente de exgesis de la
ley es su letra (Fallos: 304:1820; 314:1849), a la que no se le
debe dar un sentido que ponga en pugna sus disposiciones, sino
el que las concilie y conduzca a una integral armonizacin de
sus preceptos (Fallos: 313:1149; 327:769). Este propsito no

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puede ser obviado por los jueces con motivo de las posibles
imperfecciones tcnicas en la redaccin del texto legal, las
que deben ser superadas en procura de una aplicacin racional
(Fallos: 306:940; 312:802), cuidando que la inteligencia que se
le asigne no pueda llevar a la prdida de un derecho (Fallos:
310:937; 312:1484).
Pero la observancia de estas reglas generales no
agota la tarea de interpretacin de las normas penales, puesto
que el principio de legalidad (art. 18 de la Constitucin
Nacional) exige priorizar una exgesis restrictiva dentro del
lmite semntico del texto legal, en consonancia con el
principio poltico criminal que caracteriza al derecho penal
como la ultima ratio del ordenamiento jurdico, y con el
principio pro homine que impone privilegiar la interpretacin
legal que ms derechos acuerde al ser humano frente al poder
estatal (cfr. Fallo Acosta, Alejandro Esteban s/infraccin
art. 14, primer prrafo, de la ley 23.737 - causa n/ 28/05",
rta. el 23/4/08).
En estas condiciones, no comparto el criterio de
quienes sostienen que la suspensin del proceso a prueba slo
puede solicitarse hasta vencer el plazo previsto en el art. 354
del C.P.P.N., pues si bien esta limitacin pretende evitar un
dispendio jurisdiccional innecesario por parte de los
tribunales, no puede operar como obstculo para la concesin
del instituto. Por ello, considero que el planteo deducido en
este punto no puede prosperar.
c. En lo que hace al agravio introducido por la
querella vinculado con la imposibilidad de conceder la
suspensin del juicio a prueba, debido a que el art. 876 del
C.A. prev pena de inhabilitacin, he de remitirme a la postura
sentada en la causa 5455 caratulada Layun Martn s/ recurso de
casacin (reg. n 414/2005 de esta Sala, del 20 de mayo de
2005).
Precisamente, sobre la viabilidad de la suspensin
del juicio a prueba cuando se trata de delitos que tienen

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prevista una pena de inhabilitacin, interesa recordar que la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin consagr en el
precedente Acosta mencionado y, especficamente enNorverto,
Jorge Braulio s/ infraccin al artculo 302 del CP -N326 XLI-,
ambas resueltas el 23 de abril de 2008, la tesis amplia sobre
la interpretacin que cabe efectuar del artculo 76 bis del
Cdigo Penal, y, consecuentemente, corresponde rechazar -
tambin en este orden- la va intentada.
d. Por otra parte, en lo atinente al agravio
(introducido tanto por el fiscal como por la querella)
vinculado con que el tribunal suspendi el juicio a prueba sin
exigir el pago mnimo de la multa, interesa recordar que, al
emitir opinin en la causa n/ 9069, Ciechanow, Juan Roberto
s/rec. de casacin, reg. n/ 695 de fecha 5 de junio de 2008,
se seal -evocando la jurisprudencia sentada por la Cmara
Nacional en lo Penal Econmico-, que el Cdigo Aduanero prev
dos gneros de ilicitudes agrupadas en infracciones y delitos
aduaneros, los ltimos no pueden ser considerados al mismo
tiempo delitos e infracciones, basndose en la distincin de
las penas y sanciones que la ley prev para los mismos. Las
sanciones del art. 196 de la Ley de Aduanas, aplicadas por la
autoridad administrativa, son accesorias de la privativa de la
libertad a aplicar por los jueces y en consecuencia
dependientes de la existencia de sta. (cfr. causa Cavalieri,
Francisco y otro s/contrabando, de la Sala I de dicho
Tribunal).
En el mismo sentido, se record que como claramente
lo ha expresado la CSJN, las penas y sanciones por contrabando
previstas en el art. 191 de la Ley 21.898 (como tambin en el
art. 876 del C.A.), son accesorias de la pena privativa de
libertad, y en consecuencia dependientes de la existencia de
aquella. Asimismo, expres dicho Tribunal, que la atribucin de
competencia a la A.N.A. para la aplicacin de las sanciones de
comiso, multa e inhabilitacin, no responda a su jurisdiccin

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en cuestiones de infracciones aduaneras, Asino a su facultad

administrativa de imponer ciertas consecuencias accesorias a la
condena penal. (cfr. causa Fernndez Angel G. y otro, del
mismo Tribunal, con cita de los fallos de la CSJN Rosa
Vallejos, Ramn; Borg, Enrique E.; Vern, ManuelAy Hear,
Carlos O., todos del 10/3/83 y Bahar, Jaime y otros, del
22/3/83).
En consecuencia, si el artculo 76 bis del C.P.
establece el pago del mnimo de la multa correspondiente slo
cuando el delito enrostrado estuviera reprimido con dicha pena
en forma conjunta o alternativa, asiste razn al tribunal de
juicio en punto a que el requisito en cuestin no es exigible
para los supuestos en que se encuentra prevista como sancin
accesoria.
En virtud de lo expuesto, teniendo en cuenta que la
opinin del representante del Ministerio Pblico Fiscal en
cuanto a la viabilidad de la suspensin del juicio a prueba
estuvo condicionada nicamente a la concurrencia de un
requisito impertinente (cfr. acta de fs.101/104), interpreto
que debe entenderse como expresin de su conformidad con la
solicitud realizada por la defensa, solucin que da respuesta
a los argumentos invocados por los acusadores en cuanto a la
ausencia de consentimiento fiscal.
Pero adems, he de subrayar que el contenido del
dictamen del rgano acusador -para ser vinculante- debe
responder a un anlisis de oportunidad sobre la prosecucin de
la accin en el caso concreto.
En esta lnea, Bovino anota que la opinin del
fiscal - su consentimiento- se debe limitar a la formulacin
de un juicio de conveniencia y oportunidad poltico-criminal,
en un caso concreto acerca de la continuacin o suspensin de
la persecucin penal... El juicio de oportunidad del acusador
acerca de la conveniencia de suspender el procedimiento, por
otro lado, se debe limitar a las razones poltico-criminales
que el ministerio pblico puede legtimamente tener en cuenta

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para tomar su decisin. Esto implica una doble exigencia: a)
se debe tratar de razones poltico-criminales referidas a la
conveniencia de la persecucin respecto a este caso en
particular; y b) esas razones deben ser razones que, segn el
ordenamiento jurdico, puedan ser tomadas en cuenta para una
decisin de ese carcter... (Bovino, Alberto, La suspensin
del procedimiento penal a prueba en el Cdigo Penal argentino,
Del Puerto, Buenos Aires, 2005, pg. 160/161).
Y que el juicio de oportunidad del acusador acerca
de la conveniencia de suspender el procedimiento, por ejemplo,
no puede estar fundado en el convencimiento personal del fiscal
de que algn requisito legal no ha sido cumplido. Su oposicin
fundada en el incumplimiento de un requisito legal no obliga al
tribunal, pues slo este ltimo puede decidir con poder
vinculante la legalidad de la solicitud del imputado (...) Si
el fiscal no opone ninguna razn legtima sobre la conveniencia
poltico-criminal de suspender el procedimiento, el tribunal
debe considerar que existe consentimiento, y, en su caso,
suspender la persecucin penal (op. cit., Bovino, pags.
160/161).
En este caso, las razones brindadas por el fiscal
general al oponerse a la concesin del instituto no constituyen
un juicio de oportunidad sostenido en razones de poltica
criminal vinculadas con el caso concreto, sino que se refieren
exclusivamente al supuesto incumplimiento de un requisito legal
(pago mnimo de la multa, segn el artculo 76 bis, quinto
prrafo del Cdigo Penal).
En consecuencia, teniendo en cuenta que el titular de
la accin pblica no aleg ninguna razn atendible sobre la
conveniencia poltico-criminal sobre la suspensin de la
persecucin penal, considero que el tribunal no estaba
vinculado por dicha oposicin, resultando adecuado interpretar
que aqul prest su consentimiento.
e. En cuanto al agravio vinculado con el rechazo de

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la reparacin ofrecida en los trminos del artculo 76 bis, 3/

prrafo del cdigo de fondo, cabe recordar que Zaffaroni,
Alagia y Slokar sealan que el ofrecimiento de reparacin no
debe ser entendido como la indemnizacin prevista en el art. 29
de la ley material, sino slo como una posibilidad que propone
el imputado. De este modo, si el ofendido decide no aceptarla,
ello no es bice para que se pueda suspender el procedimiento
a prueba, pues aqul tiene habilitada la accin correspondiente
(Derecho penal, parte general, segunda edicin, Ediar, Buenos
Aires, 2003, pg. 972). El fundamento de esta posicin radica
en que, si se otorga la ltima palabra a la vctima, queda al
arbitrio de aqulla una decisin meramente jurisdiccional.
Sobre el particular, Bovino anota que (e)l rechazo,
en s mismo, no debe producir efecto alguno sobre la decisin
de suspender el procedimiento. El texto legal establece
claramente que es posible suspender el proceso cuando la
vctima rechaza el ofrecimiento del imputado (...) la
consecuencia necesaria que produce el rechazo de la vctima de
la propuesta reparatoria del imputado consiste en eliminar la
obligacin de reparar como exigencia que debe ser cumplida
durante el plazo de prueba para obtener la extincin de la
accin penal. El rechazo de la vctima, en este aspecto,
equipara el rgimen de la suspensin al de los delitos que no
requieren reparacin del dao... (Bovino, Alberto, La
suspensin del procedimiento a prueba en el Cdigo Penal
Argentino, Buenos Aires, 2005, Del Puerto, pgs. 150/151).
Adems, esta cuestin tambin debe ser interpretada
a la luz del principio pro homine que la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin ha consagrado en el precedente Acosta
ya citado, por lo que tampoco ser acogido favorablemente el
planteo esbozado por el impugnante en relacin a este tpico.
f. En otro orden de ideas, el fiscal general tambin
invoca la existencia de vicios en la deliberacin por parte del
tribunal.
Para dar tratamiento a esta cuestin, interesa

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resear que el da 31 de marzo de 2009 se dict la resolucin
por cuyo dictado se agravia el recurrente, de la cual surge el
voto del doctor Claudio J. Gutirrez de la Crcova quien hizo
lugar a la suspensin del juicio a prueba y fij distintas
pautas de conducta, descartando expresamente las
inhabilitaciones correspondientes al artculo 876 del Cdigo
Aduanero.
Por su parte, el doctor Jorge Pisarenco tambin se
expidi en sentido positivo, fij las pautas de conducta y vot
por inhabilitar al imputado para ejercer el comercio, para
desempearse como miembro de las fuerzas de seguridad y como
empleado pblico (puntos d, e y f ).
El doctor Lemos se expidi en sentido negativo al
considerar que la oposicin del representante del Ministerio
Pblico Fiscal impide el otorgamiento de la suspensin del
juicio a prueba.
Sin embargo, expres que, en atencin al resultado de
la votacin en cuanto a la concesin del instituto y, habida
cuenta de la falta de mayora en lo atinente a las
inhabilitaciones del artculo 876 del CA, vot por hacer lugar
a la suspensin del juicio a prueba y fij como reglas de
conducta aquellas mencionadas por el colega preopinante (puntos
a, b y c).
Ahora bien, corresponde sealar que de las presentes
no surgen los vicios que alega el recurrente, pues la
deliberacin se ajusta a las pautas establecidas por los
artculos 396 y concordantes del CPPN.
De la sentencia de fs. 113/124 se advierte que los
jueces sometieron el caso a deliberacin y conformaron la
mayora necesaria para resolver la cuestin. Al respecto, se
sostiene que la votacin debe hacerse separadamente con
respecto a cada una de las cuestiones, a medida que vayan
siendo discutidas, y quedarn resueltas por la mayora de
votos. Dado que en la organizacin judicial correspondiente a
los cdigos procesales penales modernos las cmaras de juicio

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se integran con tres miembros, no puede darse la paridad de

votos (empate). Si en una cuestin no se consigue unanimidad,
el vocal disidente queda vinculado a lo resuelto por la mayora
en cuanto a la discusin y decisin de las cuestiones
siguientes... (Clari Olmedo, Jorge A., Tratado de Derecho
Procesal Penal, Tomo VI, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe,
2009, pg. 332).
En la especie, considero que se ha cumplido
adecuadamente con estos recaudos, pues, habindose logrado la
mayora en torno de la concesin de la probation (no as sobre
las inhabilitaciones) el doctor Lemos dej a salvo su opinin
y efectu un desdoblamiento de la cuestin. Es decir, una vez
obtenido el resultado en sentido afirmativo en cuanto al
otorgamiento del instituto, el vocal disidente se expidi en
torno del tema dividido para conformar la mayora, extremo que
satisface adecuadamente los lineamientos sentados
precedentemente en materia de deliberacin.
g. Finalmente, en cuanto a la falta de tratamiento
por parte de los jueces en torno del decomiso de los bienes,
resulta pertinente resear -en lo referente a este aspecto- en
qu consisti la actividad de las partes durante la audiencia
prevista en el artculo 293 del CPPN.
Conforme surge del acta de fs. 101/104 la defensa de
Billoch adujo respecto del decomiso del bien refiri que sus
asistidos no se encuentran en posesin del barco, pero que el
Dr. Kreutzer manifest su conformidad para abandonar el mismo
a favor del Estado (cfr. fs. 101vta.).
Por su parte, la querella no emiti opinin alguna
sobre este punto. A su vez, el representante del Ministerio
Pblico Fiscal mencion que en cuanto a las inhabilitaciones
y al decomiso, ambas surgen de las disposiciones del art. 76
bis del CP y del 876 del CA (cfr. fs. 103), sin brindar otras
aclaraciones o precisiones sobre el tema.
Ahora bien, considero que el tribunal no poda ir ms

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all de la pretensin requerida por el rgano que tiene a su
cargo la vindicta pblica. En este sentido, Alberto Binder
apunta que (...) adems del lmite fijado por el legislador el
juez tiene otro lmite: aquel fijado por el acusador, sea ste
oficial o privado (Introduccin al derecho penal, editorial
Ad-Hoc, Buenos Aires, 2004, pg.297).
Es que, el principio del ne procedat iudex ex oficio
constituye un lmite al ejercicio de la funcin jurisdiccional
en razn de que supone que el proceso puede ser iniciado
nicamente si hay acusacin del Fiscal extraa al Tribunal de
juicio (cfr., en tal sentido, Fallos 325:2005 voto del Dr.
Fayt). Como consecuencia de ello, el tribunal no puede
expedirse ms all de lo pedido. La sentencia no puede ser
plus petita, ni tampoco est facultado para fallar fuera de
la pedido extra petita. Ello es as, en razn de que la
acusacin es la que fija el lmite de su conocimiento.
En el presente caso, las partes acusadoras no han
solicitado en la oportunidad pertinente el decomiso de los
bienes (an cuando la defensa haba alegado en ese sentido),
extremo que justifica la falta de tratamiento de esta cuestin
por parte del tribunal por ausencia de impulso fiscal y de la
querella, y que sella la suerte de las objeciones formulada en
ese sentido.
En virtud de todo lo expuesto, propongo al acuerdo
rechazar los recursos de casacin deducidos por el
representante del Ministerio Pblico Fiscal y la querella, con
costas (artculos 456 inciso 1, 470 a contrario sensu, 530 y
cc. del CPPN).
Tal es mi voto.
La seora juez doctora Liliana E. Catucci dijo:
1) Sin perjuicio de que respecto a la oportunidad
para solicitar la aplicacin del instituto previsto en el art.
76 bis y ss. del C.P., tengo dicho que el mismo caduca al
vencer el plazo establecido en el art. 354 del C.P.P.N. (ver en
tal sentido causas n/ 632 Botto, Nelo Alfio, reg. 928/96 del

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20/2/96 y n/ 6850 Mory Leiva, Jess M. y otros s/recurso de

casacin, reg. n/ 6850, del 12/7/04, entre otras, y resueltas
por la Sala I de este Tribunal), esta cuestin no es la
determinante en el caso.
En las presentes actuaciones, ese criterio no resulta
aplicable pues, la defensa solicit la suspensin del juicio
con anterioridad a la fijacin de la audiencia de debate por
parte del tribunal (cfr. fs. 1/11 y certificacin de fs. 235
del expediente n/ 1184 caratulado Tosco Hugo s/recurso de
casacin).
2) En lo que atae a los restantes agravios
introducidos, habr de sealar que en virtud de la doctrina
plenaria sentada por esta Cmara in re: Kosuta, Teresa Ramona
s/ recurso casacin, del 17 de agosto de 1999, la oposicin
del Ministerio Pblico Fiscal, sujeta al control de logicidad
y fundamentacin por parte del rgano jurisdiccional, es
vinculante para el otorgamiento del beneficio. Dicha postura
no se ha visto modificada por el fallo de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin Acosta, Alejandro Esteban s/ infraccin
art. 14, primer prrafo, de la ley 23.737 -causa n/ 28/05-,
rta. el 23 de abril de 2008, como recientemente lo ha sealado
la Sala I in re: Ruarte, Hctor Julio s/ rec. de casacin, c.
n/ 9680, reg. n/ 12.956, rta. el 21/11/08, y Tavarozzi, Oscar
Gustavo s/ rec. de casacin, c. n/ 10.558, reg. n/ 13.016,
rta. el 12/12/08.
Que en oportunidad del dictado del fallo plenario de
mencin se dijo que el carcter vinculante de la oposicin
fiscal deriva de que a esa parte incumbe la promocin y el
ejercicio de la accin pblica por mandato del art. 120 de la
Constitucin Nacional y, en particular, que esa facultad
privativa se encuentra expresamente prevista no slo en la ley
y en el Cdigo Procesal Penal de la Nacin (arts. 65 y cc.)
sino tambin en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico (n/
24.946, sancionada el 11/3/98 y promulgada parcialmente el
18/3/98, B.O. del 23/3/98), cuando seala entre las funciones

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que corresponden al Ministerio Pblico (Ttulo II, Seccin I,
art. 25) las de: "a) Promover la actuacin de la justicia en
defensa de la legalidad y de los intereses generales de la
sociedad; ... b) Representar y defender el inters pblico en
todas las causas y asuntos que conforme a la ley se requiera;
... c) Promover y ejercer la accin pblica en las causas
criminales y correccionales ...".
Siguiendo este orden de ideas debe entenderse que
cuando el fiscal expresa su oposicin a la suspensin del
proceso, "... no ejerce jurisdiccin sino que manifiesta su
voluntad de continuar ejerciendo la accin. Y puesto que la
suspensin del proceso a prueba no es otra cosa que la
suspensin del ejercicio de la accin penal, el tribunal, que
carece de poderes autnomos para su promocin y ejercicio,
tampoco tiene poder de decisin sobre la suspensin de ese
ejercicio. Por ello, depende de la conformidad fiscal" (Luis M.
Garca, "Suspensin del Juicio a Prueba", en Cuadernos de
Doctrina y Jurisprudencia Penal, Ed. Ad Hoc, 1996, pg. 365).
Ahora bien, durante el transcurso de la audiencia
prevista por el artculo 293 de nuestro ordenamiento de forma,
al momento de pronunciarse sobre la procedencia de la
probation, el Fiscal refiri que deba rechazarse la suspensin
del juicio a prueba por considerar que la pena de multa
prevista en el artculo 876 c) del Cdigo Aduanero -por ser
principal-, resultaba un obstculo para su concesin.
Sin embargo considero que la oposicin del fiscal no
se encuentra ajustada a derecho pues como se dijo en la causa
n/ 115 de la Sala I caratulada Ferrando, C. y otro s/ recurso
de queja, resuelta el 14/2/94, si bien la pena de multa y las
inhabilitaciones especiales pueden funcionar como pena
principal, en esta causa estn reguladas como accesorias de la
pena de prisin, esto quiere decir que siguen su suerte, slo
se aplican si se impone la principal.
As lo ha entendido la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin en el fallo De la Rosa Vallejos, Ramn del
10/3/83 (Fallos 305:246), donde se estableci que las
soluciones previstas por el art. 191 de la ley Aduanera -

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 Causa 11.234
Cmara Nacional de Casacin Penal Billoch, Martn
s/rec. de casacin
Sala III. C.N.C.P.

reproducida hoy en el Cdigo Aduanero, en lo que a esta pena se

refiere- son accesorias de la pena privativa de libertad y, en
consecuencia, dependientes de la existencia de aqulla.
De lo expuesto, como en el caso se trata de un
supuesto de aplicacin de multa como pena accesoria y no como
pena conjunta o alternativa como pretenden la querella y la
fiscala, y no se advierten otras razones que obsten la
concesin de la suspensin del juicio a prueba, me adhiero al
rechazo de los recursos de casacin articulados, con costas a
la querella.
El seor juez doctor Eduardo Rafael Riggi dijo:
Adherimos a la solucin propuesta por las colegas
preopinantes, y en consecuencia, emitimos nuestro voto en igual
sentido.
En cuanto al agravio vinculado con la extemporaneidad
de la solicitud de la defensa de suspensin del proceso a
prueba, debemos sealar que al resolver la causa n/ 9777
Arias, Vctor Gustavo s/ recurso de casacin, Reg. n/ 1748/08
del 5 de diciembre de 2008 expresamos que .....teniendo en
cuenta nuestra opinin en relacin al lmite temporal para la
interposicin de la solicitud de la suspensin del juicio a
prueba (cfr. causas n/ 2561 Valles, Carlos Maximiliano
s/recurso de queja, reg. 259/00, del 17/5/00; y n/ 3507
Zamora, Claudio Daniel s/recurso de casacin, reg. 476/01,
del 9/8/01; entre otras), no podemos dejar de advertir que sta
cuestin ha sido materia de pronunciamiento por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin en el expediente N.326.XLI.
Norverto, Jorge Braulio s/infraccin artculo 302 del C.P.,
del 23 de abril del corriente ao. En esta oportunidad, el Alto
Tribunal revoc el pronunciamiento del a quo mediante el cual
se haba rechazado la suspensin del juicio a prueba, con
fundamento en que la solicitud era extempornea habida cuenta
que se interpuso luego de la citacin de las partes a juicio
(artculo 354 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin)..

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 Aclarado ello, y advirtiendo que la Excma. Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, no ha establecido en el
precedente mencionado cuando caduca la facultad de solicitar la
suspensin del juicio a prueba, nos vemos en la presente
coyuntura en la necesidad de interpretar hasta donde se
extiende dicha temporalidad, acudiendo ineludiblemente tal como
corresponde, a la naturaleza y formalidades del instituto de
referencia que fuera establecido por la ley 24.316..
En ese orden, no podemos dejar de advertir lo
expresado por el doctor Pedro R. David al expedirse en el
Acuerdo N/ 1/99 Plenario N/ 5, causa n/ 1403, Kosuta, Teresa
R. s/recurso de casacin, oportunidad en la que manifest que
En primer trmino, debemos hacer constar que en el Derecho y
la prctica Anglosajona, cuna de la institucin, la medida es
fundamentalmente de naturaleza social, esto es reintegrar al
delincuente en la comunidad a travs de apoyaturas efectivas de
insercin laboral, educativa, y apoyos familiares y
personalitarios incluso sociopsicolgicos. Ms tarde y
especialmente, luego de su adopcin en Europa continental, se
utiliza la Probation como una medida tambin de implicancia
procesal, esto es, para lograr que los asuntos de menor
gravedad penal-criminolgica, sean solucionados sin necesidad
de recurrir a condenas judiciales privativas de libertad y en
lo posible, para ser resueltos de una forma expeditiva y pronta
por los jueces o fiscales a cargo del proceso-el resaltado es
nuestro-..
A todo ello se suma que en el desarrollo
parlamentario de la citada norma, se indic en el mensaje del
Poder Ejecutivo que Esta solicitud [la suspensin del juicio
a prueba] se puede formular a partir de la declaracin del
imputado, y el juez o tribunal podr disponer el beneficio
siempre que por decisin fundada se haya establecido -en
principio- la existencia del hecho y la culpabilidad del autor,
y hasta la resolucin que fije la audiencia del debate o el
cierre de la discusin sobre causa [...]. As, en las causas
que pueden ser atendidas con oralidad se ha seleccionado la

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 Causa 11.234
Cmara Nacional de Casacin Penal Billoch, Martn
s/rec. de casacin
Sala III. C.N.C.P.

fijacin de la audiencia para el debate como el acto procesal

luego del cual ya no proceder la suspensin del proceso a
prueba. Se trata de un decreto (base objetiva), que se dicta en
las causas con posterioridad a la acusacin y a la interrupcin
del curso de la prescripcin -decreto de citacin a juicio- que
implica la decisin del tribunal de llevar el caso al juicio
oral y el desarrollo de toda la planificacin necesaria para
realizarlo (confrntese Antecedentes Parlamentarios, Tomo
1995, pgina 148).
En consecuencia de todo ello, atendiendo a la
novedosa jurisprudencia del Alto Tribunal reseada ut supra,
conceptuamos que el lmite del derecho a solicitar la
suspensin del juicio a prueba -preservando los claros y
precisos extremos enunciados y que constituyen la razn de ser
y la finalidad de este instituto anmalo de concluir los
procesos, as como surge de lo expresamente indicado sobre el
particular en los citados Antecedentes Parlamentarios de la ley
24.316- subsiste hasta la fijacin de la audiencia de debate
oral y pblico (artculo 359 del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin)..
Ahora bien, en el caso de autos advertimos que la
defensa de Martn Billoch solicit por primera vez la
suspensin del proceso a prueba el 29 de agosto de 2002, esto
es, con anterioridad a la fijacin de la audiencia de debate,
solicitud que fue oportunamente rechazada por el Tribunal Oral
en lo Penal Econmico n/ 2 (conf fs. 1/11, 14/vta. y fs. 235
de la causa 11184 Tosco, Hugo s/rec. de casacin).
Asimismo, surge de las presentes actuaciones que en
virtud de la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin en la causa Acosta, Alejandro Esteban Esteban
s/infraccin art. 14, primer prrafo de la ley 23737 -causa
28/05-" resuelta el 23 de abril de 2008, la asistencia tcnica
del imputado solicit un nuevo examen sobre la procedencia del
instituto en cuestin. Ello motiv que el tribunal a quo

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procediera a ...transformar la audiencia de debate en
audiencia en los trminos del art. 293 del CPP.... (fs.95/99
vta. y fs.101/104).
Por lo expuesto, consideramos que las particulares
circunstancias que se dan en el sub examine, esto es, primera
solicitud del beneficio presentada en tiempo, y posterior
doctrina sentada por el Alto Tribunal que otorga sustento a la
pretensin de la defensa habilitando la procedencia del
instituto en favor del imputado, imponen apartarnos en el caso
concreto del criterio sostenido en la citada causa n/ 9777
Arias, Vctor Gustavo s/ recurso de casacin, en tanto
constituira un rigorismo formal excesivo sostener en las
excepcionales circunstancias de autos reseadas que se haya
diluido la razn de ser y la finalidad de este instituto
anmalo de concluir los procesos.
En mrito al acuerdo que antecede el Tribunal,
RESUELVE:
RECHAZAR los recursos de casacin interpuestos por el
representante del Ministerio Pblico Fiscal y la querella, con
costas (artculos 456 inciso 1/, 470 a contrario sensu, 530 y
cc. del CPPN).
Regstrese, hgase saber y devulvanse las actuaciones
al tribunal de origen, sirviendo lo provedo de atenta nota de
envo.

Fdo: Eduardo Rafael Riggi, Angela Ester Ledesma y Liliana Elena Catucci. Ante
mi: Mara de las Mercedes Lpez Alduncin. Secretaria de Cmara.

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