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CONTENIDO:
1 Diferencia del interdicto de retener con el de recobrar.-
2 Qu protege el interdicto de recobrar.-
3 Qu se entiende por despojo.-
4 Requisitos para la procedencia del interdicto de recobrar.-
5 Quines pueden intentar el interdicto de recobrar.-
6 Contra quines procede el interdicto.-
7 Prueba.-
8 Procedimiento,-
9 Artos que autorizan el interdicto de recobrar.-
10 De interdicto de retener a recobrar la posesin (MODIFICACIN).-
11 Medidas precautorias.-
12 Medida precautoria de restitucin inmediata.-
13 El despojo jams se justifica.-
14 Parte resolutiva de la sentencia.-
15 Antecedentes al Ministerio Pblico.-
Desposesin ordenada por autoridad pblica.-
16 Resumen del interdicto de recobrar la posesin.-
16.1 Objeto.-
16.2 Caracterizacin.-
16.3 Legitimacin activa.-
16.4 Legitimacin pasiva.-
Es presupuesto del interdicto de recobrar que el que lo intente haya sido despojado de
la posesin o tenencia de la cosa con violencia o clandestinidad, siendo su objeto
restablecer el orden alterado retrotrayendo las cosas a su estado anterior al acto
despojante.
El profesor Borda indica que "despojo significa privacin total o parcial de una cosa. Si
un tercero realiza actos posesorios sin impedir que el poseedor tambin los realice
simultneamente. Hay turbacin y no despojo. Sin embargo, esto no requiere
necesariamente la exclusin del anterior poseedor de toda la cosa; basta que lo
excluya de una de sus partes, como puede ser una habitacin de un inmueble"[2].
Conforme a varios autores estudiosos del Derecho[4], para que tenga lugar el
interdicto de retener se requiere:
Que haya sido despojado con violencia o sin ella, o clandestinamente o abusando un
derecho de confianza.
Para que proceda el interdicto de recobrar la posesin adems se debe demostrar los
siguientes hechos:
Adems, el pargrafo III del Art. 1462 del Cdigo Civil (1976) dispone que "la posesin
adquirida en forma violenta o clandestina, no da lugar a esta accin, a menos que
haya transcurrido un ao desde que ces la violencia o clandestinidad", norma legal
que viene a aclarar la procedencia de esta accin.
Sobre este asunto la Legislacin de Argentina dispone: "Para que proceda el interdicto
de recobrar se requerir:
Adems el Art. 1461 del Cdigo Civil (1976) es claro cuando seala que "I. Todo
poseedor de inmueble o de derecho real sobre inmueble puede entablar, dentro del
ao transcurrido desde que fue despojado, demanda para recuperar su posesin,
contra el despojante o sus herederos universales, as como contra los adquirientes a
ttulo particular que conocan el despojo. II. La accin se concede tambin a quien
detenta la cosa en inters propio".
7 Prueba.-
Sobre el tiempo el profesor Borda tiene un criterio diferente cuando seala que "esta
exigencia se vincula con el plazo de prescripcin de la accin, que es de un ao.
Pensamos que hay un error de tcnica jurdica en esta exigencia. La prescripcin es
una excepcin, cuya alegacin y prueba, corresponde al demandado. Y por ello
creemos que en rigor, al actor le basta con probar la posesin y el despojo, ya que
mientras el demandado no oponga la prescripcin, la accin del despojado es
igualmente procedente, cualquiera sea el tiempo en que l se produjo"[7].
Considero que de esta manera debe interpretarse el plazo para interponer la accin, y
mientras el demandado no oponga la excepcin de la caducidad o prescripcin de la
accin interdicta, aunque tardamente se haya demandado, debe declararse probada
la demanda si se ha probado la posesin y la eyeccin.
En esta accin se puede ofrecer cualquier medio probatorio; sin embargo, el juzgador
debe slo admitir las pruebas pertinentes e idneas para demostrar los hechos
contradictorios de la causa. Bsicamente es admisible todo medio probatorio que no
sea reido contra la moral y buenas costumbres[8].
8 Procedimiento,-
"Como observamos, el interdicto de retener la posesin tiene como fin inmediato hacer
cesar simplemente las perturbaciones que est sufriendo el poseedor o el tenedor; por
consiguiente, en esta accin todava no se ha producido la eyeccin o despojo;
empero, la norma en estudio introduce una gran novedad y avance en nuestra
legislacin civil en el sentido de que, si en la tramitacin del interdicto de proteger la
posesin se produce el despojo al actor, la accin intentada inicialmente se convierte
como interdicto de recobrar la posesin, sin volver atrs en el procedimiento y de esta
manera se ahorra tiempo, esfuerzos y dinero a las partes"[11].
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Sobre este punto la ley procesal nuestra dispone: "Si durante la tramitacin del
interdicto de retener la posesin se produjera el despojo al demandante, la accin
proseguir como interdicto de recobrar, sin retrotraer el procedimiento"233.
La norma en anlisis no indica hasta cundo se puede hacer esta conversin, sin
embargo, consideramos que debe ser hasta antes de que el juez clausure la vigencia
de la estacin probatoria, caso contrario se podra violar el debido proceso y derecho a
la defensa que tienen todas las partes en litigio.
Finalmente, como sealan algunos autores del Derecho[12] esta accin de re-
conversin de la accin debe tomarse en cuenta porque en la prctica puede ser
dudoso o contradictorio si la persona ha quedado totalmente excluida de la posesin o
no. Esta es una cuestin de hecho, que el juzgador resolver en cada caso; sin
embargo, no se debe olvidar que las partes exponen los hechos y el Juez aplica el
derecho, con el objeto de solucionar el conflicto y pacificar a la sociedad.
11 Medidas precautorias.-
Es por eso que en la presente accin, a solicitud de parte y cuando el juez viera por
conveniente, se podr decretar la "restitucin inmediata" del bien despojado, cuando
por las circunstancias especiales del caso, hubiera riesgo en causar un serio perjuicio
al actor por la no-restitucin del bien en forma inmediata.
Existe un resabio antiguo y justo que seala que nadie puede hacerse justicia por sus
manos propias, caso contrario no habra necesidad de los rganos judiciales para
pacificar a la sociedad.
La accin de despojo que legisla nuestra ley, no es propiamente una accin posesoria,
porque es extraa a la posesin, desde que slo tiene por objeto restablecer el orden
prohibiendo que nadie pueda hacerse justicia por s mismo; tiende a restablecer el
estado de hecho anterior al despojo, sin que sea admisible la discusin sobre mejores
ttulos al derecho de propiedad ni sobre la naturaleza de la posesin, por eso el ttulo
jams puede justificar el despojo. Esto significa que el despojante no puede justificar el
acto ilegal, presentando el ttulo de propiedad, ya que el derecho propietario debe ser
discutido en un proceso de conocimiento y no en ste.
Una vez clausurada la vigencia del plazo probatorio, corresponde al rgano judicial
dictar la resolucin de fondo, rechazando o acogiendo la demanda. En el primer caso,
se condenar en costas al actor.
En esta accin es importante determinar con claridad cules son los aspectos que
debe abordar la parte resolutiva de la sentencia, donde bsicamente debe ordenarse
la inmediata restitucin del bien despojado, bajo apercibimiento de expedirse
mandamiento de lanzamiento (desapoderamiento) en caso que el demandado o
terceros nieguen el cumplimiento de la sentencia.
Si se declara probada la demanda, la sentencia debe ordenar la restitucin inmediata
del bien indebidamente desposedo, bajo apercibimiento de lanzamiento. Esto quiere
decir que si el demandado no restituye voluntariamente la posesin, se lo obliga
mediante la fuerza de la ley. Adems, debe condenarse en costas, daos y perjuicios
aunque la parte no lo haya solicitado porque se trata de una imposicin legal y no
convencional.
Sobre este punto la Legislacin procesal civil, decreta: "El juez o cualquier autoridad
que sin el trmite legal respectivo privare o mandare a privar a alguien de su posesin,
ser considerado despojante y condenado a las mismas sanciones previstas en el
artculo precedente"[19].
Como vimos, los actos administrativos pueden tambin, en ciertos casos, autorizar el
interdicto de recobrar la posesin. La privacin a la posesin legtima de una persona
sobre un bien inmueble o mueble se debe realizar mediante un procedimiento
completamente legal y por autoridad competente, caso contrario sera negar el debido
proceso y el derecho de defensa, y adems sera un acto arbitrario; por tal razn, todo
despojo que se realice al margen de la ley, debe ser sancionado, ya que nadie est
autorizado a hacer justicia por sus propias manos.
Todas las personas y con mayor razn los funcionarios pblicos tienen la obligacin y
el deber de respetar y hacer respetar la ley, el orden pblico y la seguridad jurdica;
por lo tanto, si un funcionario abusando de su autoridad o violando procedimientos
ordena el desalojo indebidamente debe ser sancionado y restituirse el bien
inmediatamente al afectado[20].
Conforme al Art. 351 del Cdigo Penal, existe delito de despojo, en el caso de "el que
en beneficio propio o de tercero, mediante violencia, amenazas, engao, abuso de
confianza o cualquier otro medio, despojare a otro de la posesin o tenencia de un
inmueble, o del ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se
produzca invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes,
incurrir en privacin de libertad de seis meses a cuatro aos".
16.1 Objeto.-
16.2 Caracterizacin.-
El poseedor.
El tenedor.
El propietario.
[1] Es el criterio de los profesores: De Santo Vctor, Palacio Enrique, Alsina Hugo y
Parajeles Gerardo, en sus diferentes obras sobre Derecho Procesal Civil.
[2] BORDA GUILLERMO A. Ob. Cit. Manual de Derechos Reales. Quinta Edicin. Pg.
121.
[7] BORDA GUILLERMO A. Ob. Cit. Manual de Derechos Reales. Quinta Edicin. Pg.
123.
[8] Para complementar el tema revisar la obra del mismo autor (Castellanos Trigo,
Gonzalo)"Procesos Especiales".
[10] ALSINA, HUGO. Ob. cit. Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y
Comercial (...). Pgs. 328 - 329.
[12] Es el criterio de los profesores: Palacio Lino, Tafur Alvaro y Trigo Hctor en sus
diferentes obras en que tratan los procesos posesorios o interdictos.
[14] Para complementar el tema de medidas precautorias revisar la obra del mismo
autor (Castellanos Trigo, Gonzalo) "Comentarios del Cdigo de Procedimiento Civir y
adicionalmente las obras del profesor: Martnez Botos (Medidas Precautorias).
[15] Es el criterio de los profesores: De Santo Vctor, Palacio Enrique, Alsina Hugo y
Parajeles Gerardo, en sus diferentes obras sobre Derecho Procesal Civil.
[20] Para mayor informacin revisar la obra del mismo autor (Castellanos Trigo,
Gonzalo) "Cdigo de Procedimiento Civii. Comentado". Tomo III.