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INTRODUCTION

Ltude de laction administrative est le prolongement du cours dj enseign relatif


lorganisation administrative. Si cette dernire vise tudier les autorits administratives,
leurs attributions et les relations quelles entretiennent entre elles, laction administrative
cherche dvoiler la particularit des moyens daction des administrations ainsi que la
spcificit des missions qui leur incombent.
Nanmoins, avant de la faire, il savre essentiel de dvoiler limportance de laction
administrative et de chercher ses particularits juridiques.

I. IMPORTANCE DE LACTION ADMINISTRATIVE

Limportance de laction de ladministration est incontestable. Elle se vrifie travers


son caractre indispensable pour la socit. Elle est perceptible, de surcrot, eu gard aux
fonctions particulires de ladministration.

A. NECESSITE DE LACTION ADMINISTRATIVE

La vie en socit est de plus en plus complexe. Chose qui impose lEtat des
interventions multiples et diverses. Ladministration, en tant quappareil daction de lEtat, est
privilgie pour assurer lEtat sa prsence sur le territoire national.
Lvolution de la socit et ses besoins mettent ladministration devant une situation
singulire. Celle-ci doit de plus en plus intervenir tout en respectant les droit et liberts des
citoyens. Le phnomne de linterventionnisme illustre bien cette situation. Les besoins du
dveloppement conomique exigent de ladministration des interventions massives de
rglementation mais aussi dincitation.
B. FONCTIONS DE LADMINISTRATION

Lactivit de ladministration tend raliser deux objectifs essentiels. Dabord, elle


vise soumettre la vie sociale un ordre juridique bien dtermin. Dans ce cadre,
ladministration dicte des normes qui visent dterminer le contenu de lordonnancement
juridique de la socit. Cette fonction est ainsi appele fonction normative. Dautre par, elle
tend raliser la distribution de prestations au divers ayant droit. Par ce moyen, elle vise fournir
les biens et services au profit des administrs. Cette mission est connue par la fonction
distributive

II. PARTICULARITE DE LACTION ADMINISTRATIVE

LEtat de droit soppose celui du bon plaisir. Ainsi, la loi, expression de la volont
gnrale, simpose tous y compris ladministration. Le principe de lgalit met
ladministration devant lobligation de respecter la loi. Le juge administratif est l pour
assurer le respect de ce principe.
Si le droit de lorganisation administrative relve principalement du droit
administratif, le droit de laction administrative prsente la particularit de puiser ses sources
parfois en droit priv.
Dans le respect du principe de lgalit ladministration peut agir. Elle dispose en le
faisant dun certain nombre de prrogatives lies la particularit de ses missions.

A. LA PARTICULARITE LIEE AUX PREROGATIVES DE LADMINISTRATION

Dans le cadre de son action, ladministration nest pas libre. Elle est soumise des
normes quelle doit soigneusement respecter. Le principe de lEtat de droit impose
ladministration le respect du droit afin dempcher toute forme darbitraire.
Toutefois, dans le cadre de son action, ladministration dispose dun certains nombre
de prrogatives trs larges. Lexistence de ces prrogatives est justifie par la spcificit de sa
mission qui est la satisfaction de lintrt gnral. Ainsi elle peut agir travers des actes
unilatraux qui simposent aux particuliers. Ces derniers sont tenus alors de les excuter sauf en
cas dillgalit. Dans ce cas, ils doivent recourir au juge pour demander leur annulation.

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Dans le cadre de sa mission dintrt gnral, ladministration peut dcider le recours
un procd moins autoritaire qui est le contrat. Ce dernier, en dpit du fait quil est moins
autoritaire que lacte unilatral, peut confier ladministration certaines prrogatives qui
faussent le principe de lgalit des moyens dont disposent les cocontractants.

B. LA PARTICULARITE LIEE AUX OBJECTIFS DE LADMINISTRATION

Par ses activits, ladministration tend raliser certains objectifs essentiels pour la vie
en socit. Ces objectifs sont, en effet, recherchs travers, soit les activits de police, soit les
activits de servies publics. Les premires consistent assurer le maintient de lordre
principalement par voie de prescriptions. Les secondes visent fournir aux administrs des
prestations afin de satisfaire leurs besoins les plus essentiels.
Il faut rester prudent. Parfois, le maintien de lordre peut tre assur travers des activits
de prestations. Cest le cas par exemple de lclairage public qui est une prestation de service
public mais qui peut contribuer la scurit. A linverse, les services publics peuvent parfois
comporter des prescriptions. On peut citer comme exemple la rglementation du ramassage
des ordures mnagres.
La distinction entre les deux types dactivits est nuancer alors. Certains vont plus
loin et affirment que toutes les activits de prescription sont des prestations ncessaires la
vie en socit. Cest le cas de P. DELVOLVE qui affirme que les activits de police qui visent
maintenir lordre correspondent elle-mme un service public. Ainsi lorsque la puissance
publique intervient par des actes autoritaires en vue dassurer lordre public ne fait quexercer
sa mission plus gnrale qui consiste satisfaire les demandes de la population travers des
services publics.

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Dans lexercice de sa mission dintrt gnral, ladministration est amene agir
travers des actes. Ces derniers recouvrent deux catgories : les actes matriels et les actes
juridiques.
Les actes matriels englobent lensemble des agissements et faits des autorits
administratives. Cette catgorie dactes na pas une incidence directe de transformer lordre
juridique. Ils nont pas alors une importance pour notre tude puisquils sont diffrents des actes
juridiques tant donn quils ne constituent que les lments prparatoires des actes juridiques
ou en sont la concrtisation matrielle.
Les actes juridiques sont donc les moyens par lesquels sexprime la volont de
ladministration. Ils ont ou non un caractre unilatral. Il peut sagir, en dautres termes, soit
de lacte administratif unilatral soit du contrat administratif.
La distinction entre lacte administratif unilatral et le contrat administratif est parfois
confuse. En effet, ce nest pas le nombre des auteurs de lacte qui permet de faire la
classification. Certes, un acte provenant dun seul auteur est incontestablement unilatral.
Cest le cas par exemple dun arrt du prsident du conseil communal rglementant la
circulation et le stationnement des vhicules dans la commune. Pourtant, un acte est fort bien
unilatral malgr quil a deux auteurs ou plus. Cette seconde situation peut tre illustre par
les arrts interministriels pris conjointement par deux ou plusieurs ministres.
En gnral, les actes juridiques de ladministration peuvent tre classs en deux
grandes catgories. Dune part les actes administratifs unilatraux manant de la seule volont
de ladministration et qui sont crateurs de droits ou dobligations (TITRE I). Dautre part les
contrats administratifs qui sont le rsultat dun accord de deux ou plusieurs volonts (TITRE
II)

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PARTIE I : LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL

Le procd normal de laction administrative demeure lacte unilatral. Il sagit dune


dcision excutoire cratrice de droits et dobligation lgard des administrs. Il est le
rsultat dune manifestation de volont exclusive de ladministration.
Lacte administratif unilatral prsente certaines spcificits qui permettent de le
distinguer des autres actes notamment le contrat. Il est alors essentiel de dterminer les actes
administratifs unilatraux (CHAPITRE I), exposer leurs diffrentes catgories (CHAPITRE
II) et prciser leur rgime juridique (CHAPITRE II).

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CHAPITRE I : DETERMINATION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL

Lacte administratif unilatral qui a un caractre excutoire doit tre distingu des
actes unilatraux non excutoires. Cette deuxime catgorie englobe divers actes tels les actes
de prparation de la dcision, les mesures dordre intrieurs ou encore les circulaires et les
directives.
Il savre ds lors essentiel de procder dabord lidentification de lacte
administratif unilatral qui a le caractre excutoire (SECTION 1) et le distinguer ensuite des
actes unilatraux non excutoires (SECTION 2).

SECTION 1. LES CRITERES DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL

La possibilit de prendre des dcisions qui simposent par la seule volont de


ladministration indpendamment du consentement des personnes concernes est une
prrogative de la puissance publique. Une telle prrogative permet ladministration
dimposer des obligations, de dlivrer des autorisations et de confrer des droits sans
autorisation pralable de la part du juge. Lintervention de ce dernier ne peut se faire qua
posteriori en cas de contestation.
Lacte administratif unilatral prsente certains traits spcifiques. Il peut donc tre dfini
par la convergence de trois lments.

1. UN ACTE QUI CREE UNE NORME NOUVELLE

Lacte administratif unilatral est un acte qui intervient pour modifier ou maintenir
lordre juridique existant. La thorie de lacte administratif unilatral est souvent assimile
la thorie de la dcision excutoire.

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A. UN ACTE QUI MODIFIE OU MAINTIENT LORDE JURIDIQUE EXISTANT

Lacte administratif unilatral produit une norme nouvelle. Cette dernire se trouve ainsi
intgre lordre juridique. Il est admis quil existe tout moment un systme juridique bien
particulier et compos dun certain nombre dlments. Lintervention de lacte administratif
unilatral est susceptible de modifier un ou plusieurs points de cet ordre juridique. Cette
modification peut tre soit par voie daddition (normes nouvelles ou normes prcisant le
contenu dune norme dj existante) soit par voie de suppression (totale ou partielle comme
ldiction dun rglement nouveau, labrogation ou la modification dun rglement existent).
Parfois ldiction de lacte administratif unilatral vise maintenir lordonnancement
juridique en ltat (cest le cas des dcisions confirmatives ou dcisions de
refus).
La modification de lordre juridique ou son maintient en ltat se raliseront
immdiatement aprs lentre en vigueur de la norme. Cette entre en vigueur peut parfois
tre tributaire de certaines formalits comme la publication, laffichage ou la notification de
lacte.

B. UNE DECISION QUI A UN CARACTERE EXECUTOIRE

On doit au Doyen HAURIOU la thorisation de la notion. Selon lui, la dcision


excutoire est toute dclaration de volont faite en vue de produire un effet de droit vis--
vis des administrs, dans une forme excutoire, cest--dire dans une forme qui entrane
lexcution doffice (Prcis de droit administratif). Elle a une force juridique particulire
infrieure celle des jugements. Si ces derniers ont la force de la chose juge, les dcisions
de ladministration conservent une autorit de la chose dcide.
Rgle fondamentale du droit public, la dcision excutoire qualifie aussi d acte faisant
grief est une dcision qui donne ladministration ce quon appelle le privilge du pralable.
Par ces caractres, la dcision excutoire prsente un double aspect. Dabord elle permet de
crer des obligations la charge des administrs indpendamment de leur volont. Ensuite, elle
autorise ladministration crer des droits au profit des tiers.
La dtermination de la dcision excutoire prsente un intrt pratique certain. En
effet, seules les dcisions qui ont un caractre excutoire peuvent tre dfres la censure du
juge administratif notamment par voie de recours pour excs de pouvoir.

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2. UN ACTE QUI INTERVIENT SANS LE CONSENTEMENT DES INTERESSES

Lacte unilatral prsente la spcificit juridique dintervenir sans le consentement des


intresss ou des tiers. En ce sens quil traduit la manifestation dune volont unilatral de
ladministration. Cette dernire nest en aucun cas tenue, sauf disposition expresse contraire,
de consulter les destinataires de la dcision. Et ces derniers sont tenus de se plier une telle
dcision. Les seules voies de recours sont juridictionnelles travers le contentieux de
lannulation pour excs de pouvoir.

3. UN ACTE PRIS POUR LEXECUTION DU SERVICE PUBLIC

Lacte administratif unilatral est pris pour lexcution du service public. Cette excution
peut tre soit assure par une personne publique ou au contraire confie, sous certaines
conditions, une personne prive.

SECTION 2. LES DECISIONS NON EXECUTOIRES

Il sagit dactes qui ne prsentent pas la qualit de dcisions excutoires. Ils sont donc
insusceptibles de recours. Les exemples des dcisions non excutoire, appeles galement
actes unilatraux ne faisant pas grief, sont nombreux. On en distinguera quatre catgories :
Les actes de prparation (1), les mesures dordre intrieur (2), les circulaires (3) et les
directives (4).

1. LES ACTES DE PREPARATION

Les actes prparatoires comme les avis, vux dun organe consultatif, projets,
renseignement, actes valeur simplement indicative et enqutes ne sont pas crateurs de
droits. Il en rsulte quils ne peuvent pas tre attaqus devant le juge. Par contre ils pourront
seulement faire lobjet de critiques quand ils accompagnent un acte juridique attaqu devant le
juge.

2. LES MESURES DORDRE INTERIEUR

Leur unique objet est de rgir lorganisation et le fonctionnement interne des services.
Les mesures dordre intrieur ne simposent quaux fonctionnaires. Ils nont aucune force
juridique lgard des administrs qui ne peuvent ni sen prvaloir, ni les attaquer pour excs
de pouvoir.
Limmunit des mesures intrieures se justifie par leur faible influence par rapport au
fonctionnement ordinaire des services ainsi que la volont dviter dencombrer le prtoire
par des litiges pointilleux et difficiles.

3. LES CIRCULAIRES

Les circulaires contiennent normalement des instructions, recommandations et


explications adresses par les chefs de service notamment les ministres aux personnels quils
dirigent. Les circulaires sont donc un instrument de circulation de linformation entre les
services dun dpartement ministriel. Souvent elles visent faire connatre aux
fonctionnaires linterprtation quil convient de donner un texte ou la politique suivre afin
dharmoniser laction des services.
Les circulaires ont un caractre interprtatif (interprtation de la loi ou dun dcret) et
sont alors inopposables aux administrs qui ne peuvent en aucun cas les attaquer devant le juge.


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4. LES DIRECTIVES

Elles peuvent tre dfinies comme des normes dorientation adresses par les chefs de
services, notamment les ministres, dans lexercice de leur pouvoir discrtionnaire, leurs
subordonns pour leur fixer une ligne gnrale de conduite et assurer la cohrence de leurs
actions.
Il existe une grande ressemblance entre les circulaires et les directives. Nanmoins, si
dans les circulaires le chef de service sintresse la faon dont les subordonns procderont,
dans les directives ils se proccupent du contenu mme des dcisions prendre.
La directive est en fin de compte un acte de rationalisation pris pour faciliter laction
de ladministration. Par son intermdiaire, le chef de service fixe une ligne de conduite ou une
politique afin de prvenir le risque de contradiction et de discrimination qui pourrait rsulter
de laction administrative.

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CHAPITRE II : CATEGORIES DACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX

La classification des actes administratifs unilatraux peut donner lieu diverses


catgories selon les critres pris en considration.
Ainsi on peut tre en prsence soit dactes rsultant de dcisions explicites soit dactes
produits de dcisions implicites. Les premiers sont directs. Ils peuvent avoir un caractre gestuel.
Cest le cas de lagent de police qui dicte des normes en faisant signe aux vhicules de circuler
ou de sarrter dans un carrefour. Parfois ces dcisions peuvent avoir un caractre verbal. Cest
le cas dun prsident du conseil communal qui accepte ou refuse verbalement daccorder une
autorisation. Les secondes peuvent tre des dcisions implicites de rejet (le silence de
ladministration suite une demande pendant un certain dlai peut tre assimil une dcision
de rejet de la demande) ou des dcisions implicites dacceptation (dans ce cas, le silence de
ladministration vaut acceptation de la demande).
La classification la plus importante tient en compte la nature de lacte. On peut, en
effet, classer les actes administratifs unilatraux en deux catgories essentielles : les actes
rglementaires et les actes individuels. Une troisime catgorie a pu intgrer les
classifications. Il sagit des actes mixtes appels galement les actes despce.

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SECTION 1. LES ACTES REGLEMENTAIRES

Lidentification des actes caractre rglementaire ne peut se faire que par leur
dfinition (1) ainsi que lexpos de leurs critres (2).

1. DEFINITION DE LACTE UNILATERAL REGLEMENTAIRE

Lacte administratif unilatral est le produit dune dcision rglementaire. Il sagit


dun acte qui dicte des rgles gnrales et impersonnelles destines des sujets de droit
indtermins ou dsigns de faon abstraite. Cest le cas dun rglement de police fixant les
rgles de stationnement dans une commune. Les actes rglementaires les plus courants ne
dfinissent pas explicitement les personnes auxquelles ils sadressent.
Le fait que lacte sadresse une seule personne naffecte en rien son caractre
rglementaire. En effet, en dpit du fait que lacte rglementaire sadresse dordinaire un
groupe de personnes, rien nempche quil vise une seule personne. Le nombre des personnes
vises nest donc pas le critre pour identifier lacte rglementaire.




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2. CRITERES DE LACTE REGLEMENTAIRE

Lacte rglementaire se dfinit traditionnellement par trois critres. Il revt de ce fait


un caractre gnral, impersonnel et permanent.

A. LA GENERALITE

Le caractre gnral dun acte rglementaire ne se mesure pas par ltendue de son
champ dapplication mais plutt par son aspect normatif. Cest donc lautorit investie du
pouvoir de dcision que revient la totale libert du choix des mesures dicter et des
personnes vises.

B. LE CARACTERE IMPERSONNEL

En ce sens que lacte ne vise pas une personne nominativement dtermine.


Nanmoins, le caractre impersonnel dune dcision ne suffit lui confrer une nature
rglementaire. Cest le cas par exemple dun arrt crant une commission de remembrement
qui est un acte parfaitement impersonnel puisque les individus quil concerne ne sont pas encore
dtermins. Ce nest pas pour autant un acte rglementaire car cela reste une dcision ponctuelle.

C. LA PERMANENCE

La permanence dun acte rglementaire est ne pas confondre avec sa dure. Lacte
rglementaire est permanent chaque fois que son champ dapplication demeure ouvert tous
ceux qui rempliront lavenir les conditions ncessaires pour y entrer.

SECTION 2. LES ACTES INDIVIDUELS

Elles sont en principe plus faciles dterminer. Il sagit dactes qui dictent des
normes ayant pour destinataire une (dlivrance dune autorisation) ou plusieurs (procs verbal

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des rsultats dun concours) personnes nominativement dsignes sans quil y ait distinguer
selon quil sagit de personnes physiques ou morales, ou de personnes prives ou publiques.
Il en est de la sorte de la dcision infligeant un fonctionnaire une sanction ou encore
la dcision accordant ou refusant un permis de construire.
On saperoit donc que la dcision individuelle fait apparatre que le nombre des
personnes en cause nest pas important ds lors quelles sont dsignes par leurs noms.



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SECTION 3 : LES ACTES MIXTES (DESPECE)

Ce type dactes prsente une grande ambigut. Ce sont les actes qui peuvent contenir
des dispositions caractre rglementaire et dautres caractre individuel. Cest le cas de
larrt ou le dcret qui cre une commission et nomme ses premiers membres personnellement.
On peut galement avancer comme exemple le dcret prononant la dissolution dun conseil
communal.

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CHAPITRE III : REGIME JURIDIQUES DES ACTES ADMINISTRATIFS
UNILATERAUX

La procdure de lacte administratif unilatral demeure une prrogative de la puissance


publique. Elle offre ladministration la possibilit de crer unilatralement le droit par des
actes valables immdiatement. Le seul procd dont disposent les administrs pour contester
leur validit est de recourir au juge.
Le rgime juridique des actes administratifs unilatraux ne peut sapprcier qu
travers ltude de llaboration de ces actes (SECTION 1), leur excution (SECTION 2) et leur
disparition (SECTION 3).

SECTION 1. LELABORATION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL

Pour quil soit valable, un acte administratif unilatral doit satisfaire un certain nombre
de conditions au moment de son laboration. Ces conditions sont soit de comptence (1) soit
de forme (2).

1. LES REGLES DE COMPETENCE

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La comptence de chaque autorit administrative est dtermine par la constitution, les
lois et les rglements. Il ne sagit pas dun droit subjectif propre ladministration mais plutt
de linvestiture dun pouvoir lgal que ladministration exerce personnellement.
En principe les rgles de comptence sont propres chaque autorit administrative ce qui rend
impossible toute tentative de dresser la liste des rgles fixant les comptences des autorits
administratives.
Les rgles de comptence simposent ladministration de faon stricte. La violation des
rgles existantes constitue une illgalit dordre public qui doit tre souleve doffice par le
juge loccasion dun litige. De mme que la comptence nest pas destine disparatre par
le non usage. Il en rsulte que la comptence ne devient pas caduque du seul fait de son non
utilisation par lautorit administrative pour une longue dure.
La dtermination de la comptence des autorits administratives pour prendre des
actes unilatraux prsente trois dimensions : matrielle, territoriale et temporelle.


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A. LA COMPETENCE MATERIELLE

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Lessence de ce principe rsulte du principe que chaque autorit nest habilite agir
que dans un domaine dtermin. Un tel principe vise limiter laction des autorits
administratives mais surtout les protger contre les immixtions dautorits diffrentes.
Le non respect des rgles de la comptence matrielle est considr comme une
atteinte la rpartition des pouvoirs entre les autorits administratives. Lincomptence est
qualifie de positive lorsquune autorit agit la place dune autre lgalement comptente,
elle est dite ngative lorsquune autorit refuse dagir parce quelle estime tort incomptente.
Le respect des rgles de la comptence nest pas absolu. Les ncessits dun
fonctionnement normal et pratique de ladministration peuvent permettre une autorit de se
dcharger dune partie des tches qui lui incombe normalement par le procd juridique de la
dlgation. Ce procd doit, nanmoins, satisfaire certaines conditions.




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1. LA DELEGATION DE LA COMPETENCE

La dlgation de pouvoir et de signature est ne pas confondre avec la supplance et


lintrim. La premire permet le remplacement du titulaire dune comptence empch dexercer
sa fonction. Elle doit tre prvue par le texte qui a attribu la comptence son

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titulaire principal. La seconde permet le remplacement du titulaire de la comptence pour une
dure limite afin de faire face son indisponibilit momentane.
La dlgation, qui doit obligatoirement tre prvue par la loi ou un texte gnral dun
rang au moins gal celui qui a attribu la comptence, peut prendre deux formes. Elle peut
alors tre de pouvoir ou de signature.

a) la dlgation de pouvoir

La dlgation de pouvoir comporte un transfert de comptence dune autorit une autre.


En effet, lautorit dpositaire de certains pouvoirs se dessaisit dune fraction de ceux-ci et les
transfre une autorit subordonne. Cest le cas de la dlgation prvue par larticle 52 de la
constitution qui permet au Roi de dlguer son pouvoir de nomination aux emplois militaires.
Les articles 90 et 91 de la constitution permettent galement au chef du gouvernement de
dlguer certains de ses pouvoirs aux ministres.
La dlgation est valable indpendamment de son titulaire. Elle demeure mme dans le
cas de remplacement du titulaire de la fonction. Elle est permanente tant quelle na pas t
retire et empche le titulaire dexercer les pouvoirs dlgus durant toute la priode de la
dlgation.




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b) la dlgation de signature

Elle na pas pour effet de modifier la rpartition des comptences. Elle vise
dcharger le dlguant de la fonction matrielle en permettant au dlgu de signer pour son
compte les actes qui ont fait lobjet de la dlgation. Dans ce cas, le subordonn nest autoris
qu signer certaines dcisions au nom, lieu et place du suprieur hirarchique, sous le
contrle et sous la responsabilit de celui-ci qui nest pas dcharg de ses attributions.
La dlgation de signature est limite dans son tendue puisque certaines dlgations
sont impossibles comme celles relatives aux dcrets et arrts rglementaires.

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25 111957 10 .121958

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2. LES CONDITIONS DE LA LEGALITE DES DELEGATIONS

La lgalit des formes de dlgation, de pouvoir et de signature en loccurrence, est


subordonne quatre conditions essentielles.
Les dlgations doivent avoir t prvues par un texte lgislatif ou rglementaire et
dcide par lautorit investie de ce pouvoir. Elles doivent, en outre, rsulter dune

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dcision non ambigu et tre publies. La dcision de dlgation est considre par la
jurisprudence comme un acte rglementaire et non comme une dcision individuelle.
Les dlgations ne doivent pas tre explicitement ou implicitement prohibes par la
constitution ou par une loi.
Les dlgations ne peuvent tre que partielles. Il en rsulte quune autorit ne dispose
jamais de la facult de se dcharger de toutes ses attributions et responsabilit en les
dlguant.
Les dlgations ne peuvent maner que du titulaire des pouvoirs dlgus. Ce qui se
traduit par une interdiction des subdlgations. Nanmoins, une autorit qui bnficie
dune dlgation de pouvoir dispose toujours de la possibilit daccorder une
dlgation de signature.

B. LA COMPETENCE TERRITORIALE

Elle veut que les autorits administratives ne soient habilites prendre des dcisions
que sur un cadre territorial dtermin. Ce dernier est plus ou moins large suivant la nature de
chaque autorit administrative. Ainsi il existe des autorits dont la comptence stend sur
lensemble du territoire national comme les autorits gouvernementales. Dautres autorits nont
de comptence que sur une circonscription bien dtermine. Cest le cas des autorits
dcentralises dont la comptence est limite au territoire de la collectivit territoriale
concerne.



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C. LA COMPETENCE TEMPORELLE

La comptence temporelle se traduit par le fait que lautorit administrative ne peut


prendre de dcision que pendant le temps o elle est en fonction. Ce qui se traduit par
linterdiction pour une autorit de prendre une dcision alors quelle nest pas encore investie
ou avait cess de ltre peu de temps auparavant. Un exemple classique est fourni par les
gouvernements ou les autorits dcentralises dmissionnaires.

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La comptence temporelle peut parfois tre viole quand la rglementation a fix
lautorit comptente un dlai pour statuer peine de dessaisissement.



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2. LES REGLES DE FORME

Ltude des rgles de forme nous amne voire de prs la procdure dlaboration de
lacte administratif unilatral (A), sa motivation (B), sa publicit (C) ainsi que le principe sa
non-rtroactivit (D).

A. LA PROCEDURE DELABORATION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL

Les rgles de procdure quune autorit administrative doit respecter sont disperses
dans les lois et rglements qui autorisent cette autorit dicter des actes. Lensemble de ces
formalits sont connues sous lappellation : procdure administrative non contentieuse.
On distingue entre ces formalits certaines qui sont qualifies de substantielles. Leur
omission entrane lannulation de lacte en question. La dtermination de ce type de rgles
rsulte essentiellement de la jurisprudence administrative.
Parfois, dans le cadre de la procdure dlaboration de lacte administratif, lautorit
administrative est tenue de solliciter lavis de certains organismes. Cette obligation constitue
la procdure consultative dont les formes sont trs diverses. On en distingue trois modalits :

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- La procdure de consultation facultative : Un texte la prvoit mais laisse lautorit
administrative le choix de faire ou de ne pas faire. Il en rsulte que lautorit
administrative conserve la possibilit de ne consulter aucun organisme. En tous les
cas, ladministration peut se soumettre delle-mme une consultation alors quaucun
texte ne le prvoit.
- La procdure de consultation obligatoire : Dans ce cas, lautorit administrative est
tenue de demander lavis dinstances intresses mais elle nest pas tenue de le suivre.
Ce type de consultation est le plus frquent.
- La procdure de consultation obligatoire avec avis conforme : Lautorit
administrative est tenue de demander lavis dorganisme mais galement de le suivre.
Donc ladministration est lie par lavis qui lui est donn. Labsence davis conforme est
considre comme une irrgularit et peut tre souleve doffice par le juge. De mme
lautorit qui ne pouvant pas rendre la dcision sans lavis de la commission est
considre comme incomptente. On peut citer comme exemple de la ncessit de lavis
conforme lobligation pour le Wali ou gouverneur, avant daccorder
lautorisation une entreprise dexercer une activit sur une zone franche
dexportation, davoir un avis conforme de la commission locale de la zone franche (Art
11-4 de la loi 19-94 du 26 janvier 1995).

B. LA MOTIVATION DES ACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX

La motivation des actes administratifs consiste exposer par leurs auteurs les raisons
de fait ou de droit qui lont dtermin intervenir. Ladministration est tenue alors de justifier
sa position et fournir des explications aux destinataires de la dcision dans lobjectif de
contraindre ladministration un examen attentif des dossiers et permettre un rel contrle de
son action. Il sagit en fin de compte daspirer une administration dmocratique et ouverte
ainsi que lutter contre larbitraire que risque dengendrer laction de ladministration.
Le droit marocain qui mconnaissait le principe de motivation des dcisions
administratives commence admettre les ncessits dintroduire un tel procd. On sest orient
alors vers une exigence lgislative systmatique de la motivation chaque fois que
ladministration dispose du droit daccorder un avantage ou de le refuser. Cest le cas par

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exemple de la loi 03-01 du 23 juillet 2002 qui a rendu obligatoire la motivation de toute une
srie de dcisions individuelles peine de dillgalit.

C. LA PUBLICITE DES ACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX

Il est certain que la validit juridique dun acte administratif sapprcie au jour de sa
signature. Toutefois, son opposabilit, cest--dire son aptitude produire des effets
juridiques lgard des personnes concernes, sapprcie au jour o ces personnes en ont eu
connaissance par une publicit adquate. Cette condition est indispensable puisque nul nest
cens ignorer la loi.
La publicit vise porter la connaissance des intresss les dcisions qui les
concernent. Elle est considre comme une exigence jurisprudentielle et ce en labsence dun
texte gnral expresse.
Le mode de publicit est diffrent selon quil sagit dun acte rglementaire ou un acte
individuel. La publicit des actes rglementaires se fait par publication ou affichage. Elle se
fait au Bulletin Officiel, dans les journaux ou par simple affichage dans les administrations. A
linverse, la publicit des actes individuels rsulte en gnral de la notification la personne
intresse. Dans certains cas, les deux modalits, publication et notification, sont exiges par
la loi. Il en est ainsi des nominations et promotions des fonctionnaires qui doivent tre
notifies et publies au Bulletin Officiel. Dans ce cas, cest la notification qui rend la dcision
opposable aux intresss.

D. LA NON-RETROACTIVITE DES ACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX

Le principe de non-rtroactivit est un principe de valeur constitutionnel. Larticle 6 de


la constitution le prvoit pour la loi. La jurisprudence administrative a fait de ce principe un
principe gnral de droit. Il signifie que les actes administratifs ne disposent que pour
lavenir. Il vise permettre aux individus de connatre tout moment leurs droit et
obligations.
Nanmoins, le principe de non-rtroactivit comporte quelques exceptions. Il en est ainsi
des actes porte rtroactive qui ont pour but lexcution dun jugement dannulation rendu
sur recours pour excs de pouvoir. Certains vont plus loin et admettent la rgularit

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dune dcision rtroactive partir du moment o celle-ci est favorable ladministr tant
donn, selon eux, que ce principe vise protger les administrs.

SECTION 2. LEXECUTION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL

Lacte administratif est pourvu dune force obligatoire lui permettant de produire effet
sans le consentement de ladministr. Cette force juridique de lacte unilatral est la
traduction dans les faits de la modification apporte par lacte lordonnancement juridique.
Il sagit pour reprendre lexpression du professeur RIVERO de ladquation des faits
lordre juridique nouveau qui constitue lexcution . Lacte devient alors obligatoire pour
le destinataire qui ne peut contester sa rgularit que devant le juge. Cest un privilge de
ladministration quon qualifie galement de privilge du pralable.
Etant donn que lacte unilatral a une force juridique obligatoire, le recours devant le
juge pour contester sa rgularit nest pas en principe suspensif. La suspension nest possible
quen cas de voie de fait et sur dcision du juge des rfrs. De mme le sursis excution
est li des conditions trs restrictives imposes par la chambre administrative de la Cour
suprme.
Pour simplifier, on peut distinguer trois voies dexcution des actes administratifs
unilatraux : instantane, spontane et force.

1. LEXECUTION INSTANTANNEE

Certains actes ne donneront jamais lieu une excution matrielle. Ce type dactes
peut avoir de simples effets juridiques puisquils puisent leurs effets ds leur intervention. En
principe rien ne le matrialise. Lexemple classique est celui de la dcision appliquant un
fonctionnaire un avertissement. Un tel acte sexcute instantanment.

2. LEXECUTION SPONTANNEE

Lexcution spontane est la voie dexcution normale. Habituellement les


destinataires de lacte lexcutent ce qui rend lhypothse du refus dexcution de la part du

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destinataire de lacte exceptionnelle. Dans ce second cas, ladministration est dans
lobligation de recourir lexcution force.

3. LEXECUTION FORCEE

Appele galement excution impose, lexcution force est un privilge exorbitant


de ladministration puisque cette dernire est charge de dfendre lintrt gnral. Il en
rsulte que lintrt public lemporte sur les intrts privs.
Lapplication de ce privilge risque, cependant, de porter atteinte aux liberts des
particuliers dans le cas o lexcution force ne respecte pas la lgislation en vigueur.
Lexcution force est un moyen permettant ladministration de contraindre
ladministr rcalcitrant obir ses dcisions. Il en est ainsi de lexcution dune dcision de
police interdisant une manifestation sur la voie publique. Lexcution force nest
envisageable que pour lapplication des normes dites impratives. A linverse lorsquil
sagit des normes qualifies de permissives comme les mesures gracieuses, les autorisations
et les concessions, lexcution force ne se conoit pas.
Le droit marocain nous offre une varit des cas dans lesquels ladministration peut faire
usage de la force pour excuter ses dcisions. On peut citer lexemple de larticle 52 de la loi
78-00 portant charte communale promulgue par le Dahir n 1_02_297 du 3 octobre
2002) qui dispose que le prsident du conseil communal le pouvoir de faire excuter
doffice aux frais et dpens des intresss, dans les conditions fixes par le dcret en
vigueur, toutes mesures ayant pour objet dassurer la sret ou la commodit des passages,
la salubrit et lhygine publiques .
Il est noter que lexcution force par ladministration nest possible quaprs la mise
en demeure de ladministr pralablement lexcution par la force. De surcrot, elle nest
possible qu la condition davoir son fondement dans la loi et seulement quand elle pour unique
objectif le respect de la dcision considre.

SECTION 3. LA DISPARITION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL

La disparition de lacte unilatral peut tre le rsultat de causes diverses. Les plus
importantes sont le retrait et labrogation. La diffrence entre ces deux procds tient leur
rtroactivit ou non. Le point commun entre les deux est leur obissance au principe du

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paralllisme des formes. Ce principe signifie que seules les autorits qui sont habilites
prendre un acte disposent de la possibilit de lui mettre un terme.

1. LE RETRAIT DE LACTE UNILATERAL

Il peut tre dfinit comme la reconnaissance dun droit lerreur laiss ladministration
durant un bref dlai. Le retrait a pour finalit de restaurer la lgalit mconnue. Par
exemple, un fonctionnaire est frapp dune sanction disciplinaire, mais il savre que les faits
sur lesquels elle se fondait ne correspondent pas la ralit. Il est donc normal que lautorit
administrative retire la sanction.
La possibilit pour ladministration de retirer un acte unilatral est diffremment ouverte
selon les cas. Ainsi ladministration peut tous moment retirer un acte non crateur de droit
quil soit rgulier ou non. Ainsi la dcision douvrir un concours peut tre retire. A linverse,
ladministration ne peut retirer un acte rgulier crateur de droits acquis. Il est par exemple
impossible de retirer un acte qui a rgulirement donn lieu une mesure disciplinaire. Dans ce
cas, deux conditions doivent tre satisfaites. Dabord lacte doit tre illgal. Ensuite, lacte ne
doit pas tre dfinitif comme pendant le dlai du recours contentieux ou jusqu ce que le juge
statue quand il a fait lobjet dun recours.

2. LABROGATION DE LACTE UNILATERAL

Ladministration conserve toujours la possibilit de modifier tout moment la


rglementation quelle dicte. Elle dispose donc de la libert dabroger les actes non crateurs
de droit. Par ce moyen, ladministration met fin lexistence de lacte pour lavenir sans
mettre en cause les effets indirects lors de lapplication de lacte. Labrogation des actes
crateurs de droit nest possible que dans les cas et aux conditions prvues par les textes.

28
PARTIE II : LE CONTRAT ADMINISTRATIF

Parfois ladministration peut recourir au contrat pour accomplir ses activits. Ce


contrat peut tre de droit priv ou administratif. Le contrat administratif prsente certaines
particularits. Ces particularits concernent toute la vie du contrat administratif. On va alors
les vrifier en traitant la qualification du contrat administratif (CHAPITRE I), sa formation
(CHAPITRE II), son excution (CHAPITRE III), sa fin (CHAPITRE IV) et son contentieux
(CHAPITRE V).

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CHAPITRE I : LA QUALIFICATION DU CONTRAT ADMINISTRATIF

La qualification du contrat administratif est une opration dune extrme importance.


Elle permet de le distinguer des autres contrats caractre priv. Il rsulte de cette distinction
une diffrence du droit applicable et du juge comptent en cas de litige relatif lapplication
du contrat.
Parfois la qualification du contrat administratif rsulte de la volont expresse de
ladministration ou dun texte lgislatif ou rglementaire. Dans ce cas la qualification
juridique du contrat ne pose pas de difficult particulire (SECTION1). Pourtant, il y a des
situations o la qualification du contrat administratif ne rsulte pas dun texte lgislatif ou

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rglementaire. Il est alors ncessaire de faire recours aux critres dvelopps par la
jurisprudence pour pouvoir vrifier sa nature administrative (SECTION 2).

SECTION 1. LA QUALIFICATION TEXTUELLE

La qualification dun contrat administratif peut parfois rsulter de la volont expresse de


ladministration. Dans ce cas, ladministration inclut dans le contrat une clause le qualifiant
dadministratif. Cette modalit est souvent rencontre pour les contrats caractre priv o
ladministration prcise dans le contrat que celui-ci sera soumis aux rgles de droit priv.
Dans certains cas, la qualification dun contrat administratif peut rsulter dun texte
lgislatif ou rglementaire. Toutefois, le plus souvent, les textes sont muets et il faut recourir
au juge pour dterminer le droit applicable au contrat.

SECTION 2. LA QUALIFICATION JURISPRUDENTIELLE

En labsence de qualification textuelle, le juge a eu loccasion de prciser la dfinition


du contrat administratif. En dautres termes, la jurisprudence a labor des critres permettant
de distinguer le contrat administratif du contrat priv. Il est prciser que la diffrence entre
les deux est dune extrme importance puisquelle change la nature du droit applicable et le juge
comptent.
Selon la jurisprudence administrative, lexistence dun contrat administratif est lie
la runion de trois conditions essentielles. Il sagit, dabord, du critre organique qui a trait
la prsence dune personne publique au contrat (1). Ensuite, le critre de lobjet du contrat
qui doit tre un service public (2). Enfin, critre de lexistence dune clause exorbitante du
droit commune au contrat (3).

1. LA PARTICIPATION AU CONTRAT DUNE PERSONNE PUBLIQUE

Il sagit l du critre organique. Ce critre prend en considration la nature des personnes


contractantes. Ainsi lexistence dune personne publique au contrat est une condition
ncessaire mais pas suffisante pour le qualifier de contrat administratif. En dautres

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termes, pour que lon puisse parler dun contrat administratif, il est ncessaire que lun des
contractants soit une personne publique.
En principe on peut distinguer trois cas de figure :
Le contrat conclut entre deux personnes publiques revt en principe un caractre
administratif. Ainsi dans un arrt du 21 mars 1983 (Union des assurances de Paris), le
Tribunal des Conflits franais a estim quun contrat conclu entre deux personnes
publiques revt en principe un caractre administratif . Cette prsentation nest pas
vraie dans tous les cas. Il en est, en effet, de certains contrats conclus entre des personnes
publiques mais qui ne font natre, entre les parties, que des rapports de droit priv. Le
Conseil dEtat a qualifi une convention de location passe entre un Office public
dH.L.M. (E.P.A.) et le bureau social dune commune, portant sur le bail pour la gestion
dun ensemble de logements sociaux, de contrat de droit priv (C.E. 11 mai
1990 Bureau daide sociale de Blenod-ls-pont--Mousson ). Cest le cas aussi du
contrat dabonnement lectrique souscrit par une commune auprs dEDF qui a t
considr par le juge franais comme un contrat de droit priv, bien que conclu deux
personnes publiques.
Les contrats liant une personne publique une personne prive peut avoir un caractre
administratif. Encore faut-il satisfaire dautres conditions lies notamment la
nature de leurs clauses, leur objet ainsi qu leur rgime juridique. Ces critres seront
traits par la suite.
Les contrats conclus uniquement entre des personnes prives sont en principe des
contrats de droit priv. Ils peuvent, toutefois, sous certaines conditions, avoir la qualit
de contrat administratif. Le juge exige pour le faire des conditions trs rigoureuses.

2. LOBJET DU CONTRAT EST UN SERVICE PUBLIC

Une fois la premire condition, savoir la prsence dune personne publique au


contrat, est satisfaite, le juge tente de vrifier lobjet de ce contrat. Le recours la dtermination
de lobjet du contrat est une mthode qui permet au juge de dterminer si ce dernier prsente un
caractre essentiel pour le service public. Si la rponse est positive, le juge conclut la nature
administrative de ce contrat. Cest le cas par exemple du contrat qui
faisait participer directement le cocontractant au fonctionnement dun servie public
(CSA, Ahmed ben youssef, 9 juillet 1959). Il en est de mme dans la dcision du 21

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septembre 1995 (Boulfarouj) o la Cour suprme estime que le contrat doit tre en relation
avec la gestion du service public pour tre qualifi dadministratif.
Le juge franais a eu loccasion de consacrer ce critre dans plusieurs arrts de principe.
On se contente, nanmoins, de deux exemples :
- Larrt Terrier, 6 fvrier 1903 : Dans ce clbre arrt, le commissaire du
gouvernement ROMIEU a plac pour la premire fois, la rpartition des comptences en
matire de contrats sous le critre du service public. Il en rsulte que tout ce qui concerne
lorganisation et le fonctionnement des services publics constitue une opration
administrative qui relve de la comptence de la juridiction administrative.
- Larrt Thrond, 4 mars 1910 : Il a consacr les principes dgags de la jurisprudence
BLANCO et TERRIER. Ainsi considrant quen traitant dans les conditions ci-
dessus rappeles avec le sieur Thrond, la ville de Montpellier a agi en vue de
lhygine et de la scurit de la population et a eu, ds lors, pour but dassurer un
service public ; quainsi les difficults pouvant rsulter de linexcution de ce
service sont, dfaut dun texte en attribuant la connaissance une autre juridiction,
de la comptence du Conseil dEtat .
Les rgles de comptence sont donc claires tant donn que tout acte contractuel, fait
dans un but dintrt gnral, relve de la comptence administrative. Donc tout
contrat conclu dans lintrt du service public est considr comme administratif.

3. LA PRESENCE DE LA CLAUSE EXHORBITANTE DU DROIT COMMUN

Le juge administratif a ajout un troisime critre pour qualifier un contrat


dadministratif. En effet, ct du critre de lexistence dune personne publique et celui de
lobjet du contrat, le juge se rfre ltude des clauses du contrat. Ces dernires doivent
apparatre exorbitantes du droit commun pour parler dun contrat administratif. Ainsi il y a
contrat administratif si lune des clauses de lacte est exorbitante. On peut citer comme
exemple la possibilit ouverte par une clause un cocontractant de ladministration
dexproprier.
La Cour suprme et les tribunaux administratifs se refrent constamment ce critre.
Ainsi dans un arrt du 9 novembre 1995 (Calali), la Cour suprme sest rfre la clause
exorbitante pour dcider de la nature administrative du contrat. De mme le tribunal
administratif de Mekns a affirm, propos des clauses dun contrat, que ces dispositions

33
sont considres comme clauses exceptionnelles, exorbitantes du droit commun ; le contrat
litigieux est administratif .
La dfinition de la notion de clause exorbitante met en avant une disposition
caractre exceptionnel et non rencontre dans les contrats privs. Pour G. VEDEL, la trs
grande majorit des clause exorbitantes du droit commun est tout simplement constitue
par des clauses inusuelles, anormales par rapport au plerumque fit de la vie prive, mais
non ncessairement illicites ou impossibles . Pour A. De LAUBADERE, la clause
exorbitante est celle quon ne saurait rencontrer dans les contrats conclus entre particuliers. Pour
le doyen VEDEL la clause exorbitante peut tre caractrise par le fait quelle droge lordre
public (Trait de droit administratif). Cette dfinition est trs proche de celle donn par M.
WALINE pour qui la clause exorbitante du droit est celle que lon ne trouve pas
normalement dans le contrat de droit priv, soit parce quelle y serait nulle comme
contraire lordre public, soit encore parce quelle a t insre dans le contrat par
lautorit administrative en fonction de proccupations dintrt public qui sont trangres
aux personnes de droit priv lorsque celles-ci contractent avec elles .
La jurisprudence a prcis le sens de la notion de clause exorbitante de droit commun.
Elle couvre, en effet, des clauses trangres par leur nature celles susceptibles dtre
librement consentis par quiconque dans le cadre des lois civiles et commerciales.

CHAPITRE II : LA FORMATION DU CONTRAT ADMINISTRATIF

Si les principes relatifs aux critres, au rgime juridique et au contentieux du contrat


administratif sont dorigine jurisprudentielle, les rgles touchant sa conclusion sont fixes
par des textes souvent de nature rglementaire.
Le rgime de formation des contrats administratifs fait apparatre certaines spcificits
touchant notamment au choix de lentreprise ou du particulier avec lequel ladministration
conclura un contrat (SECTION 1). Une telle spcificit des contrats administratifs se
matrialise galement dans le caractre unilatral et dsquilibr de la procdure de
ngociation des clauses du contrat (SECTION 2) ainsi quau moment de la conclusion du

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contrat o ladministration est tenue de respecter certaines rgles de procdure et de
comptences qui sont prcises voire mme contraignantes (SECTION 3).

SECTION 1. LE CHOIX DU COCONTRACTANT

Le principe est celui de la libert de ladministration pour contracter. Pourtant ce principe


nest pas absolu. De nos jours, la libert de contracter de ladministration connat des restrictions
notamment quand il sagit de la passation des marchs publics. Ces restrictions procdent de la
volont de protger les intrts financiers de ladministration contre elle-
mme.
Les limitations qui entravent la libert de contracter de ladministration se manifestent
travers la particularit des modes de passation des marchs publics (2) ainsi que la nature des
contrles exercs sur ces marchs publics (3). Il savre, toutefois, ncessaire, avant de voir de
prs ces deux points, de prciser le terme de march public (1).

1. LES MARCHES PUBLICS

Les marchs publics sont des contrats passs par lEtat, les collectivits territoriales
ou les tablissements publics administratifs pour des prestations de travaux, de fournitures et
de services. On parle alors de marchs de travaux, marchs de fournitures ou marchs de
services.
La rglementation applicable aux marchs publics a connu une volution depuis
lindpendance. Le dahir du 6 aot 1958 relatif la comptabilit de lEtat et le dcret du 20 aot
1959 relatif la comptabilit municipale, ont t les premiers textes rgir les marchs publics.
Ces textes ont t rviss diverses reprises. Aujourdhui les marchs publics sont
soumis au dcret du 5 fvrier 200714.
Le dcret de 2007 exclut de son champ dapplication, conformment aux dispositions de
larticle 2, les conventions ou contrat que lEtat est tenu de passer dans les formes et
selon les rgles du droit commun . Les contrats de gestion dlgue de services et
douvrages publics sont aussi exclus de son champ dapplication.

14 : Ce dcret a t abrog par le dcret du 20 Mars 2013 et que son entre en vigueur devait tre le 1
septembre 2013 mais elle a t reporte une date ultrieure.

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2. LES MODES DE PASSATION DES MARCHES PUBLICS

La passation des marchs publics doit obir des objectifs multiples. Il sagit de la
recherche du meilleur cot qui nest pas forcment le moindre, la lutte contre les favoritismes
par un large appel la concurrence et limpratif de qualit des travaux et des fournitures.
Il en rsulte une libert de plus en plus limite de ladministration pour passer les marchs
publics. Cette situation sest traduite par lobligation pour les entreprises de satisfaire
certaines conditions (appartenir lune des professions concernes par le march, situation
fiscale rgulire, fourniture dune caution, disposer dune assurance couvrant les risques de leurs
activits, ne pas tre en faillite, etc) et par lexistence de procdures particulires de passation
des marchs publics.
Echappent, nanmoins, ces procdures complexes, les prestations sur bons de
commandes qui concernent des contrats de faible importance, dont le montant ne dpasse
pas 200.000 Dhs, portant sur lacquisition de fournitures courantes ou la ralisation de travaux
ou services ncessaires la vie quotidienne des administrations (art 75 du dcret de 2007 /
art88dcret n2. 12. 349 du 20 Mars 2013).
Pour le reste, il existe trois modes de passation des marchs publics prvus par le
dcret de 2007, savoir lappel doffre (A), le march sur concours (B) et le march ngoci
(C).

A. LAPPEL DOFFRES

Il est considr comme le procd principal de passation des marchs publics. Dans ce
mode, le prix nest quun lment parmi dautres notamment les garanties techniques et
financires, les dlais dexcution, lexprience professionnelle, etc.
On en distingue lappel doffres ouvert, lappel doffres restreint et lappel doffres
avec prslection. Quant lappel doffres restreint, ladministration dispose de la possibilit de
limiter le nombre des concurrents sans toutefois que leur nombre soit moins de trois.
Lappel doffres doit faire lobjet de publicit. Quand il sagit dun appel doffres
restreint, lavis dappel doffres est adress aux seuls concurrents que le matre douvrage a

36
dcid de consulter. A linverse, quand il sagit dun appel doffres ouvert, les indications
relatives au march doivent faire lobjet dune publication dans deux journaux dont un au moins
de langue arabe diffusion nationale. Lappel doffres avec prslection permet
ladministration une slection pralable des candidats qui dposeront par la suite leurs offres.
Elle ne peut avoir recourir ce procd que lorsquil sagit de marchs caractre complexe.
Les concurrents doivent dposer sous plis cachets leurs dossiers administratifs et
techniques. Louverture des plis est ralise par une commission dappel doffres qui dcide
huis clos. Elle dsigne par la suite le soumissionnaire retenu.

B. LE MARCHE SUR CONCOURS

Cest une procdure assez proche de celle de lappel doffres. Elle permet
ladministration dorganiser un concours portant ltablissement dun projet ou lexcution dun
projet. Le concours est organis sur la base dun projet tabli par le matre douvrage et faisant
lobjet dune publicit pour louvrir la concurrence.Lattribution du march est dcide
huis clos par un jury aprs examen de ladmissibilit des concurrents par rapport aux
conditions du concours.

C. LE MARCHES NEGOCIE

Ce mode de passation des marchs publics offre ladministration une libert de


ngociation avec lentrepreneur ou le fournisseur de son choix. Le matre douvrage est,
pourtant, tenu de respecter les rgles de publicit et de concurrence autant que possible.
La rgle tant lappel doffres, le march ngoci nest alors quune procdure
exceptionnelle. Les marchs ngocis sont limits alors 6 cas. Cest le cas par exemple des
marchs de dfinition et dacquisition dobjets dont la fabrication est rserve des porteurs
de brevets dinvention ou encore certaines prestations dont la technicit impose leur
attribution un prestataire dtermin.

3. LE CONTRLE DES MARCHES PUBLICS

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Les marchs publics ne sont valables quaprs lapprobation de lautorit comptente.
Une telle approbation est ncessaire avant tout commencement dexcution.
Le contrle des marchs publics est exerc par la commission des marchs. Cette
dernire est place auprs du secrtaire gnral du Gouvernement. Elle comprend un prsident
et un vice-prsident nomms par le Premier ministre. Elle connat la reprsentation des
dpartements ministriels intresss (quipement, finances, habitat, urbanisme, postes,
agriculture, commerce et industrie). Toutefois, cette commission est moins un organisme de
contrle quun organisme de conseil et dassistance technique auprs des services chargs des
marchs publics au sein des administrations.
Il est noter que tous les marchs sont soumis au contrle de lengagement des dpenses.
Ce contrle reste, cependant, superficiel tant donn quil vise uniquement vrifier la
rgularit des dpenses.
Les marchs publics sont soumis par ailleurs au contrle de la Cour des comptes pour
les administrations de lEtat et des Cour rgionales des comptes pour les collectivits
territoriales et leurs groupements. Ils peuvent, parfois, faire lobjet de contrle loccasion
des contrles et audits internes portant aussi bien sur la prparation que la passation et
lexcution des marchs. Ce dernier type de contrle est obligatoire pour les marchs dont le
montant dpasse cinq millions de dirhams lexception des marchs intressant la dfense
nationale.

SECTION 2 : LA REDACTION DU CONTRAT

La rdaction du contrat administratif est une opration spcifique. Cette spcificit


rsulte de la domination dun formalisme particulier (1) ainsi que lexistence de certains
documents rdigs davance appel cahiers des charges (2).

1. LE FORMALISME DU CONTRAT

Larticle 15 du dcret du 5 fvrier 2007(Larticle 13 du dcret du 20 Mars 2013) est


ainsi rdig : les marchs sont des contrats crits . Il en rsulte que la forme crite est

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obligatoire. Nanmoins, la forme verbale demeure valable pour les marchs de faible
importance portant sur des travaux, des fournitures ou des services ncessaires au
fonctionnement quotidien de ladministration et dont le montant ne dpasse pas 200.000
dirhams. Ces marchs sont appels prestations sur bons de commande.
Les marchs publics doivent comporter certaines prcisions notamment lindication
des parties contractantes, les droits et obligations des parties, le mode de passation du marchs
et son fondement dans le dcret de 2007,( abrog par le dcret du 20 Mars 2013 et qui devait
enter en vigueur le 1 septembre 2013 mais elle a t reporte a une date ultrieure) lobjet, le
prix, les dlais dexcution ou la date dachvement des prestations, les conditions de rception,
de rglement, de livraison, la date du march, lapprobation de lautorit comptente, etc.
En rgle gnrale, les stipulations du contrat sont tablies lavance et dune manire
unilatrale par ladministration. Parfois, le contrat administratif peut donner lieu des dbats
entre les parties. Toutefois, le cocontractant est mis devant un document achev quil ne peut
quaccepter ou refuser. Ce qui est de nature transformer le contrat administratif en simple
contrat dadhsion.

2. LES CAHIERS DES CHARGES

Larticle 13 du dcret de 2013 dispose que les marchs sont des contrats crits dont
les cahiers des charges prcisent les conditions dans lesquelles les marchs sont excuts .
En effet, les cahiers des charges sont des lments constitutifs du contrat administratif, non
imprativement obligatoire mais dusage courant. Certain, comme J. MORAND-DEVILLER,
les qualifie dune sorte de droit commun des marchs, auxquels les cocontractants ont
tout intrt se rfrer .
Les cahiers des charges sont des documents qui rassemblent les rgles administratives
applicables une catgorie particulire de marchs. Cest le cas par exemple du cahier des
clauses administratives gnrales applicables aux marchs de travaux passs pour le compte
de lEtat.
Les cahiers des charges dterminent les conditions dans lesquelles sont excuts. Les
contrats administratifs comprennent des documents gnraux et des documents particuliers. Ces
documents dterminent les conditions dtablissement et dexcution du march, les dlais,
les modalits de modification des prvisions du march, le rglement des prix, etc.

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Il est noter que les parties restent libres de se rfrer ou non aux cahiers des charges
et dy droger. En pratique, le recours aux cahiers des charges prsente une utilit certaine. Il
garantit aux cocontractants une application unifie et cohrente des principes fondamentaux
du droit des contrats administratifs.

SECTION 3. LA CONCLUSION DU CONTRAT

La dernire phase de la formation du contrat demeure sa conclusion finale. Cest, en


effet, cette conclusion du contrat qui fait nouer le lien contractuel.
Les administrations avant la conclusion du contrat doivent tre autorises pour pouvoir
le faire. Quand il sagit de contrats de collectivits territoriales, il est ncessaire pour lorgane
excutif dobtenir une autorisation de lorgane dlibrant.
Dune manire gnrale, chaque collectivit publique comprend un organe excutif.
Cest cet organe qui est normalement qualifi pour conclure le contrat au nom de la
collectivit en question. Ainsi pour lEtat ce sont les ministres qui sont qualifis pour
conclure les marchs de lEtat. Pour les collectivits territoriales, ce sont les organes excutifs
qui sont chargs de la conclusion des contrats.

CHAPITRE III : LEXECUTION DU CONTRAT ADMINISTRATIF

Lexcution du contrat administratif implique pour chacune des deux parties,


ladministration et son cocontractant en loccurrence, de raliser les obligations que ce contrat
met sa charge. Ce principe est de nature rapprocher le contrat administratif des contrats
civils. Le contrat administratif conserve, pourtant, beaucoup de rgles originales. Un tel
particularisme est justifie par la prsence de lEtat ainsi que les exigences du service public.
Lexcution du contrat administratif se rvle en fin de compte comme ltude des
engagements de chaque partie. Elle est question, en dautres termes, de dtailler les
obligations et droit du cocontractant (SECTION 1) et les obligations et prrogatives de
ladministration (SECTION 2).

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SECTION 1. OBLIGATIONS ET DROITS DU COCONTRACTANT

La relation contractuelle, comme moyen par lequel ladministration assure le


fonctionnement des services publics, met le cocontractant dans une situation de collaborateur
du service public. Limportance de cette collaboration dpend troitement de la nature de chaque
contrat administratif.
Une telle position impose aux cocontractants de ladministration certaines obligations
(1). Lobjectif tant dassurer une excution saine du contrat en cause. Nanmoins, puisque
le cocontractant est li juridiquement par un contrat, il bnficie de divers droits (2).

1. LES OBLIGATIONS DU COCONTRACTANT

En tant que collaborateur de ladministration, le cocontractant est tenu de respecter


certaines obligations, dgages par la jurisprudence, notamment :
- Le cocontractant est tenu dexcuter les obligations sa charge qui rsulte des clauses
du contrat. Il doit par exemple dans le cas de la concession dun service public assurer
le fonctionnement du service concd de mme quil doit, dans le cadre dun march
de fourniture, de faire livrer la marchandise ;
- Il doit excuter ses obligations de la manire et dans les conditions prvues par le
document contractuel ;
- Il doit excuter ses obligations dune manire correcte. En dautres termes, il doit
assurer la qualit des prestations, qui sapprcie en fonction des rgles de lart ;
- Il doit excuter ses obligations de bonne foi. Cest un principe gnral de droit qui
sapplique mme dans les contrats civils.
- Il doit excuter son contrat en personne. Les contrats administratifs sont intuitu
personae et doivent, par voie de consquence, tre excuts par ceux qui ont t
choisis en raison de leurs capacits personnelles. Lexcution personnelle est mis en
chec par la pratique des cessions (acte par lequel le cocontractant se substitue un tiers
pour lexcution totale du contrat) et sous-trait (acte par lequel le cocontractant traite
avec un tiers en vue de lexcution par celui-ci dune fraction seulement du march)
consentis par le cocontractant un tiers. Ces deux procds sont soumis
lautorisation pralable de ladministration contractante.

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2. LES DROITS DU COCONTRACTANT

En tant que li ladministration par un acte contractuel, le cocontractant dispose de


droits divers notamment le droit au paiement (A) et le droit lquilibre du contrat (B).

A. LE DROIT AU PAIEMENT

Le cocontractant a naturellement droit au paiement du prix. Ce prix peut tre attribu par
ladministration sous forme dacomptes correspondants la ralisation partielle des prestations
ou des approvisionnements effectus par le cocontractant.
En principe ladministration na pas le droit de verser des avances sauf si cette
ventualit est prvue par le cahier des prescriptions communes ou par le cahier des
prescriptions spciales.
Par ailleurs, eu gard aux sommes importantes que ncessite lexcution de certains
contrats conclus avec ladministration, le cocontractant peut avoir recours une technique
spcifique de financement. Il sagit de la possibilit qui lui est offerte de donner ses marchs
en nantissement la Caisse marocaine des marchs qui a pour mission de mobiliser des capitaux
bancaires indispensable au financement de certains marchs.

B. LE DROIT A LEQUILIBRE DU CONTRAT

Lorsque certaines conditions entranent la rupture du contrat ou lorsque certains faits


nouveaux sont intervenus pour empcher ou gner lexcution du contrat, le cocontractant a
droit au rtablissement de lquilibre financier de son contrat. Ce principe est appel
galement principe de lquivalence des prestations.
Le rtablissement de lquilibre du contrat dont bnficie le cocontractant de
ladministration peut tre le produit de diffrents vnements comme la force majeure (1), les
sujtions imprvues (2), le fait du prince (3) et limprvision (4).

1. LA FORCE MAJEURE

42
A linstar de toutes les obligations, le cas de force majeure fait disparatre
juridiquement lobligation dexcuter le contrat. Le fondement de ce principe est que la force
rend le contrat impossible excuter par le cocontractant.
Pour quun fait puisse tre qualifi de force majeure, il est ncessaire quil soit extrieur,
imprvisible et irrsistible. Le juge administratif rsume ces trois conditions lorsquil parle
de faits indpendants de la volont du cocontractant et rendant absolument impossible
lexcution du contrat (C.S.A. 22 avril 1963, R., p. 263).

2. LES SUJETIONS IMPREVUES

Les sujtions imprvues, qui ont une origine jurisprudentielle, sont applicables lorsque
des difficults dordre matriel, qui ont un caractre absolument anormal et imprvisible au
moment de la conclusion du contrat, rendent plus onreuse lexcution du contrat. Elles
ouvrent de la sorte au cocontractant le droit tre intgralement indemnis sous la forme dun
relvement du prix du march. On peut citer comme exemple la rencontre par le cocontractant
dune nappe deau qui ntait prvue ni par le cahier des charges, ni lors des travaux
prparatoires (C.A. Rabat 22 juillet 1941, Ville de Sal c/St Hydro-entreprise).
Pour quon puisse tre en face dune sujtion imprvue, certaines conditions doivent tre
satisfaites :
- La sujtion imprvue est une difficult dordre matriel ;
- Elle rsulte de circonstances extrieures aux parties ;
- Cest une difficult qui navait pu tre initialement envisage par les parties ;
- Cest une difficult dun caractre absolument anormal ;
- Elle est essentiellement relative aux marchs de travaux publics.
Les sujtions imprvues donnent au cocontractant la possibilit dtre indemnis par un
relvement du prix prvu au march qui doit couvrir lintgralit du prjudice entran. Elles
ne librent pas, par contre, le cocontractant de ses obligations. Celui-ci doit excuter son contrat.

3. LE FAIT DU PRINCE

43
Au sens troit, le fait du prince ou fait de ladministration est entendu comme une
intervention des pouvoirs publics ayant pour effet daffecter les conditions dexcution du
contrat. Il ouvre alors droit des indemnits au profit du cocontractant.
En ralit, il est impossible de dresser une liste dtaille des interventions qui peuvent
donner lieu lapplication de la thorie du prince. On peut, toutefois, conformment la
jurisprudence (franaise) en distinguer deux. Dabord, un cocontractant peut tre indemnis
quand le fait du prince a pour origine des mesures lgislatives ou rglementaire. Cest le cas
lorsque la loi ou le rglement touchent aux dispositions mme du contrat (Exemple :
tablissement dune taxe sur la prestation qui fait lobjet du contrat). Ensuite, le fait du prince
peut rsulter de mesures particulires telles que les mesures de police ou les mesures prises
par application du pouvoir de modification unilatrale du contrat par ladministration.

4. LIMPREVISION

On doit la thorie de limprvision la jurisprudence franaise. Cest le Conseil dEtat


qui, dans larrt du principe du 24 mars 1916 (Compagnie du gaz de bordeaux), a adopt un
tel principe.
La thorie de limprvision veut que certains incidents nouveaux, extrieurs aux
parties, anormaux et imprvisibles qui sont de nature bouleverser lquilibre du contrat doivent
tre rgls. Il en rsulte quen cas dintervention dun lment extrieur bouleversant, rsultat
par exemple des fluctuations conomiques (Exemple : dprciation montaire), impose
ladministration de partager avec le cocontractant laccroissement des charges dues
limprvision.
La thorie de limprvision est fonde sur le fait que les parties ont accept leurs
obligations rciproques en se basant sur une situation conomique, sociale et juridique
relativement stable. Certes ladministration et le cocontractant acceptent les alas de la vie.
Toutefois, il arrive que certains vnements puissent djouer compltement les prvisions des
parties.
La diffrence entre limprvision et le fait du prince tient au caractre indpendant de
la volont des parties de la premire. De mme limprvision donne lieu un partage du
prjudice entre ladministration et son cocontractant alors quen cas de fait du prince, la
rparation par ladministration du prjudice est totale. Les points de diffrence entre la prvision
et la sujtion imprvue tiennent au fait que cette dernire trait des difficults

44
matrielles et ne concerne que les marchs de travaux publics. Dans ce cas, le cocontractant a
droit une indemnisation totale et non pas une participation de ladministration.
La thorie de limprvision sapplique quand le contrat est, en cours dexcution,
boulevers par un vnement exceptionnel extrieur aux parties contractantes et nentrant
absolument pas dans leurs prvisions au moment de la signature du contrat. Elle nest
applique que lorsque limprvision est provisoire ce qui conduit un rexamen du contrat. A
linverse, quand le dficit est dfinitif les parties conservent le droit de demander la rsiliation
du contrat.

SECTION 2 : OBLIGATIONS ET PREROGATIVES DE LADMINISTRATION

En tant que puissance publique charge de dfendre lintrt gnrale, ladministration


peut mettre en uvre diverses prrogatives lencontre de son cocontractant (2). Une telle
spcificit du contrat administratif nexonre en aucun cas ladministration de ses obligations
contractuelles (1).

1. LES OBLIGATIONS DE LADMINISTRATION

La nature contractuelle de lacte qui lie ladministration son cocontractant lengage


juridiquement. Ainsi la force obligatoire du contrat simpose ladministration. Cette force
juridique se traduit par lexistence de plusieurs obligations la charge de ladministration
dont notamment :
- Ladministration est tenue de donner suite la ralisation du contrat. Elle ne peut, ce
titre, renoncer la ralisation du contrat. Dans le cas inverse, sa responsabilit peut
tre juridiquement engage ;
- Elle est dans lobligation dexcuter les stipulations du contrat ;
- Elle doit excuter le contrat correctement, cest--dire de bonne foi. Elle ne doit pas
commettre derreurs techniques volontaires ou involontaires comme elle ne doit pas faire
preuve dune mauvaise volont systmatique.
- Elle doit excuter le contrat intgralement et non pas partiellement ;
- Elle doit respecter les dlais dexcution.

45
2. LES PREROGTIVES DE LADMINISTRATION

La particularit des contrats administratifs tient au fait que ladministration dispose


dun certain nombre de prrogatives drogeant au droit commun des contrats. Il en est ainsi
du pouvoir de contrle (A), du pouvoir de modification unilatrale (B), du pouvoir de rsiliation
unilatrale (C) et du pouvoir de sanction (D).

A. LE POUVOIR DE CONTRLE

Ladministration exerce un droit de contrle trs large sur le cocontractant. Ce droit


permet ladministration de sassurer de la bonne excution du contrat par le cocontractant. Il
se matrialise travers des visites, vrifications sur place ou sur pices et demandes dexercer
matriellement ce contrle. Dautres moyens permettent ladministration dexercer son
pouvoir de contrle tells les ordres de service, les injonctions, les mises en demeure, les
agrments, les autorisations, etc.
La possibilit pour ladministration dexercer un droit de contrle lgard du
cocontractant est prvue par le cahier des clauses administratives gnrales lui permettant
dassurer la direction des travaux par des ordres de service quelle adresse lentrepreneur
(Art 9 CCAG).
Lordre de servie est lordre adress par ladministration son cocontractant en vue de
lui prescrire les modalits dexcution du travail. Juridiquement, il sagit dune dcision
juridique crite et obligatoire pour lentrepreneur. Ce dernier est donc tenu de lexcuter. En cas
de dsaccord, il peut demander la mise en jeu de la responsabilit de ladministration.

B. LE POUVOIR DE MODIFICATION UNILATERALE

Le pouvoir de modification unilatrale dsigne la possibilit donne ladministration


dimposer unilatralement un changement de lun des lments des stipulations contractuelles.
Ce qui distingue largement les contrats administratifs des contrats de nature prive. Diverses
situations peuvent se prsenter cet gard comme le fait pour ladministration dimposer un

46
procd technique nouveau ou lutilisation de matriaux diffrents de ceux initialement
prvus au contrat.
Ladmission de lventualit pour ladministration de modifier unilatralement le contrat
est le fait du juge administratif franais. Elle a t consacre pour la premire fois par la dcision
du Conseil dEtat du 10 janvier 1902 (Compagnie nouvelle du gaz de Deville-les- Rouen) et
aprs par sa dcision du 21 mars 1910 (Compagne gnrale des tramways). La Cour suprme
marocaine a consacr ce pouvoir par son arrt du 3 juillet 1968 (C.S.A. n 30, Electras Maruecos
c/Ministre des travaux public).
Le recours ce pouvoir est justifi par les ncessits de satisfaire lintrt gnral.
Mais il donne lieu des indemnits en faveur du cocontractant chaque fois que la modification
lui cause un prjudice et ses nouvelles obligations dpassent un certain pourcentage du montant
du march (ce pourcentage varie suivant lobjet du contrat et la nature de la modification).

NB : Il existe un lien entre le pouvoir de modification unilatrale et le fait du prince. En effet,


le fait du prince est la contrepartie du pouvoir de modification unilatrale.

C. LE POUVOIR DE RESILIATION UNILATERALE

Ladministration conserve la possibilit de mettre fin tout moment au contrat quelle


a pass. En droit priv, cette possibilit est ouverte uniquement dans les contrats dure
indtermine et dans les contrats prestations successives comme le contrat de travail.
La rsiliation par ladministration du contrat, qui intervient pour lintrt du service,
est ne pas confondre avec la rsiliation-saction. Le premier type de rsiliation, puisquil ne
sa base pas sur lexistence dune faute du cocontractant, donne lieu son indemnisation intgral.

D. LE POUVOIR DE SANCTION

47
Etant donn quil est li avec ladministration par un contrat, le cocontractant de
ladministration doit respecter ses engagements. En cas de mauvaise excution, il sexpose
une diversit de sanctions imposes unilatralement par ladministration.
Le trait caractristique de ces sanctions est leur originalit (le droit des contrats
administratifs ne connat pas lexistence de lastreinte, pourtant reconnue dans le droit
civiliste) puisquelles peuvent revtir soit des formes pcuniaires (1) soit des formes
coercitives (2).

1. LES SANCTIONS PECUNIAIRES

Les sanctions pcuniaires permettent de mettre la charge du cocontractant une


somme dargent. Leur tarit commun est quils sont dcids dune manire unilatrale par
ladministration. Nanmoins, leur mise en uvre nest possible quaprs laccomplissement
de certaines formalits notamment la mise en demeure du cocontractant dexcuter le contrat
et ce sauf clause contraire.
Les sanctions pcuniaires peuvent prendre deux formes. Il sagit des dommages et
intrt (a) et des pnalits (b).

a) Les dommages et intrts

Ils donnent lieu une rparation pcuniaire du prjudice verse au profit de


ladministration. Ce mode ne peut tre mis en uvre par ladministration que dans le cas o le
contrat na pas prvu de rparation. Dans le cas inverse, en loccurrence quand les dommages et
intrts sont prvus par le contrat, ladministration ne fait quexcuter le contrat. Il ne sagit
donc pas dun pouvoir de sanction.

b) Les pnalits

48
Elles sont encourues du plein droit du seul fait du manquement du cocontractant ses
obligations. Il en rsulte quil nest pas ncessaire quil y ait un prjudice. Ladministration
les applique pour sanctionner le non respect des dlais dexcution (pnalits de retard).

2. LES SANCTIONS COERCITIVES

A la diffrence des sanctions pcuniaires, ayant pour objet dindemniser


ladministration, les sanctions coercitives sont destines dissuader le cocontractant
excuter le contrat. Pour le faire, ladministration pour recourir aux sanctions rsolutoires (a)
ou sanctions pnales (b).

a) La mise en rgie

Dans ce cas, ladministration se substitue au contractant qui nassure pas ses


engagements et assure elle-mme lexcution du contrat. Cette excution se fait aux risques et
prils du cocontractant. Autrement dit, le surplus financier engag par ladministration est
support par le cocontractant dfaillant.

b) Les sanctions pnales

Les sanctions pnales ne peuvent pas tre inclues dans le contrat. Elles une origine
exclusivement lgislative. Elles appliques aux manquements des obligations contractuelles.
Ainsi dans certaines concessions de services publics, le manquement du concessionnaire ses
obligations peut le placer sous le rgime rpressif des contraventions de voierie.

49
CHAPITRE IV : LA FIN DU CONTRAT ADMINISTRATIF

La fin du contrat administratif rsulte normalement de lexpiration de la priode pour


laquelle il a t conclu. Il peut galement prendre fin aprs lexcution de chaque partie de ses
engagements.
Au-del des cas prcits qui donnent lieu la fin normal du contrat administratif, dautres
circonstances peuvent conduire sa fin prmature. Ce dernier cas est, soit le fait de la force
majeure, soit le rsultat de la commune volont des deux parties, en loccurrence
ladministration et son cocontractant.

50
Ils existent dautres hypothses, de nature assez particulire, qui conduisent la fin des
contrats administratifs dont notamment la rsiliation par ladministration (SECTION 1) et la
rsiliation par le juge (SECTION 2).

SECTION 1. RESILIATION DU CONTRAT PAR LADMINISTRATION

La rsiliation du contrat administration prise linitiative de ladministration peut


avoir deux raisons essentielles. Elle peut alors soit motive par la dfense de lintrt gnral
(1), soit utilise titre de sanction (2).

1. LA RESILIATION DU CONTRAT DANS LINTERET DU SERVICE

Lautorit administrative garde toujours le droit de mettre fin un contrat dans


lintrt du service. Cette possibilit dont dispose ladministration demeure valable mme en
dehors de toute faute grave du cocontractant et en labsence de dispositions du contrat qui
prvoient une telle ventualit. Le recours cette comptence discrtionnaire de la part de
ladministration exige dindemniser le cocontractant.
La rsiliation du contrat par ladministration nest en aucun cas une prrogative
absolue de ladministration. En effet, parfois ladministration ne peut pas rsilier le contrat
administratif. Cest le cas des contrats de concession qui nouvrent pas ladministration la
possibilit dutiliser le droit de rsiliation unilatrale et ce en raison de limportance des capitaux
engags par le concessionnaire. Toutefois, ladministration peut utiliser la procdure de rachat
de la concession lui permettant de mettre fin par anticipation lexcution du contrat
moyennant une indemnisation du concessionnaire. Souvent, ce principe du rachat et ses
modalits sont prvus par le cahier des charges.

2. LA RESILIATION DU CONTRAT A TITRE DE SANCTION

Cest la sanction la plus svre que ladministration peut infliger son cocontractant.
Elle vient sanctionner une faute grave. Le juge est l pour vrifier la proportionnalit de cette
sanction par rapport la faute reproche au contractant sans pouvoir annuler cette sanction.

51
Le contrat de concession prsente une certaine particularit quand lapplication de la
rsiliation titre de sanction. La dchance du concessionnaire de service public nest
prononce que par le juge moins que le contrat de concession naccorde cette possibilit
lautorit concdante.

SECTION 2. RESILIATION DU CONTRAT PAR LE JUGE

La rsiliation du contrat peut rsulter de diffrentes causes. On peut en voquer la


faute de ladministration (1), la modification importante du contrat (2), la force majeure
(3) ou encore la demande de ladministration (4).

1. LA RESILIATION POUR FAUTE DE LADMINISTRATION

En cas de faute grave de ladministration, cette dernire peut tre sanctionne par la
rsiliation du contrat. Elle doit, de surcrot, indemniser son cocontractant.

2. LA RESILIATION EN RAISON DE MODIFICATIONS IMPORTANTES DU


CONTRAT

Ce type de rsiliation est demand par le cocontractant en raison de modifications


importantes imposes par ladministration au contrat. Il sagit au fond dune limite au pouvoir
de modification unilatral dont dispose ladministration. En effet, quand les modifications
imposes par ladministration excdent certaines limites, le cocontractant peut refuser de les
excuter et demander, en consquence, au juge de mettre fin au contrat.

3. LA RESILIATION DANS CERTAINS CAS DE FORCE MAJEURE

Les deux parties au contrat administratif peuvent demander la rsiliation du contrat


quand lconomie du contrat est bouleverse dune manire dfinitive. Une telle hypothse peut
tre soit le fruit de la consolidation dune situation dimprvision, soit dun cas de force majeure
classique.

52
4. LA RESILIATION A LA DEMANDE DE LADMINISTRATION

Ladministration dispose de la possibilit de saisir le juge pour lui demander de rsilier


le contrat. Ce cas de figure nest possible que dans le cas o ladministration dcide de
renoncer son pouvoir de rsiliation unilatrale. Il est noter, comme dj vu, que les
contrats de concession ne peuvent tre rsilis de la seule volont de ladministration. Une
telle rsiliation nest que le rsultat dun jugement.

CHAPITRE V : LE CONTENTIEUX DU CONTRAT ADMINISTRATIF

Il arrive que lexcution du contrat administratif rencontre certains problmes qui


imposent le recours au juge dans le cas o les parties ne parviennent pas les rgler
amiablement. Le CCAG des marchs de travaux du 24 mai 2000 a rglement les conditions
dans lesquelles lentrepreneur peut recourir au juge. En effet, cette ventualit nest possible, en
vertu des articles 71 et 72, quaprs le dpt dune rclamation auprs de lautorit
comptente. Lentrepreneur doit par la suite saisir le ministre comptent en cas dinsatisfaction.

53
Dans le cas o la dcision du ministre ne le satisfait pas, cest ce moment quil peut saisir le
juge.
Depuis linstitution des tribunaux administratifs, cest le juge administratif qui est
comptent en matire de contrats administratifs. Celui-ci peut tre saisi dans le cas du
contentieux de la nullit (SECTION 1), le contentieux de lexcs du pouvoir (SECTION 2)
et le contentieux de la responsabilit (SECTION 3).

SECTION 1. LE CONTENTIEUX DE LA NULLITE : PLEIN CONTENTIEUX

La saisine du juge de lannulation a pour objectif de constater la nullit dune clause


du contrat ou du contrat dans son ensemble si la clause irrgulire a un caractre dterminant.
Il en rsulte une impossibilit daccueillir le recours en annulation contre le contrat en labsence
de clauses irrgulires. Cette situation sexplique par le fait que le contrat ne constitue
pas une dcision manant des autorits administratives. Par ailleurs, le recours de la nullit est
toujours possible contre les actes unilatraux pralables la formation du contrat linstar des
dlibrations des collectivits territoriales portant passation du contrat ou les dcisions de
commissions charges de lopration des passation des contrats.

SECTION 2. LE CONTENTIEUX DE LEXCES DE POUVOIR

En principe le recours pour lexcs du pouvoir nest pas possible contre le contrat
administratif. Le juge franais na prvu cette possibilit que contre certains actes relatifs la
formation du contrat. Le fondement de ce principe demeure la thorie des actes dtachables
qui a t avance afin de favoriser le contrle juridictionnel sur les contrats administratifs
(C.E. 4 aot 1905, Martin). Le requrant peut tre un tiers comme un contribuable ou un
usager du service public.
La nature dtachable dun acte peut concerner aussi bien les actes relatifs la
formation du contrat (dlibrations des collectivits territoriales portant passation du contrat
ou les dcisions de commissions charges de lopration de passation des contrats) que les actes
relatifs lexcution du contrat (dcision portant modification du contrat ou refusant une telle
modification). Lannulation de lacte dtachable nentrane pas la disparition du contrat. Pour
obtenir ce rsultat, les parties doivent passer par une action en plein contentieux.

54
NB. Les actes intressant les relations financires ne sont pas dtachables. Les actes relatifs
la formation du contrat sont attaquables par les parties et les tiers alors que les actes relatifs
son excution ne sont attaquables que par les tiers. Dans ce deuxime cas les parties peuvent
avoir recours au plein contentieux.

SECTION 3. LE CONTENTIEUX DE LA RESPONSABILITE

A linstar du principe en vigueur en droit civil, le manquement des parties au contrat


administratif leur obligation telles que prvues par le contrat entrane une responsabilit
contractuelle pour faute. Cette responsabilit peut tre engage mme en cas de faute simple.
Les contrats des marchs publics connaissent parfois ce genre de responsabilit tant donn
que lentrepreneur doit garantir louvrage. Lexistence dune faute notamment le non respect
des normes ou des vices cachs, y compris la faute de larchitecte, peut entraner la
responsabilit de lentrepreneur.

BIBLIOGRAHIE

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- CARBAJO. J, Droit des services publics, Paris, Dalloz, 3e d, 1997.
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55
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Colin, 7e d, 2000.
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- LAUBADERE (De). A, MODERBE. F et DELVOLVE. P, Trait des contrats
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- RIVERO. J et WALINE. M, Droit administratif, Paris, Dalloz, 18e d, 2000.
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- ROUSSET. M, Lide de puissance publique en droit administratif, Paris, Dalloz,
1960.
- VEDEL. G et DELVOLVE. P, Droit administratif, Paris, PUF, 12e d, 1992.

TABLE DES MATIERES :

INTRODUCTION 1
I. IMPORTANCE DE LACTION ADMINISTRATIVE 1
A. NECESSITE DE LACTION ADMINISTRATIVE 1
B. FONCTIONS DE LADMINISTRATION 2
II. PARTICULARITE DE LACTION ADMINISTRATIVE 2
A. LA PARTICULARITE LIEE AUX PREROGATIVES DE LADMINISTRATION 2
B. LA PARTICULARITE LIEE AUX OBJECTIFS DE LADMINISTRATION 3

PARTIE I : LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL 5

56
CHAPITRE I : DETERMINATION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL 6
SECTION 1. LES CRITERES DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL 6
1. UN ACTE QUI CREE UNE NORME NOUVELLE 6
A. UN ACTE QUI MODIFIE OU MAINTIENT LORDE JURIDIQUE EXISTANT 7
B. UNE DECISION QUI A UN CARACTERE EXECUTOIRE 7
2. UN ACTE QUI INTERVIENT SANS LE CONSENTEMENT DES INTERESSES 8
3. UN ACTE PRIS POUR LEXECUTION DU SERVICE PUBLIC 8
SECTION 2. LES DECISIONS NON EXECUTOIRES 8
1. LES ACTES DE PREPARATION 8
2. LES MESURES DORDRE INTERIEUR 9
3. LES CIRCULAIRES 9
4. LES DIRECTIVES 10
CHAPITRE II : CATEGORIES DACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX 11
SECTION 1. LES ACTES REGLEMENTAIRES 12
1. DEFINITION DE LACTE UNILATERAL REGLEMENTAIRE 12
2. CRITERES DE LACTE REGLEMENTAIRE 13
A. LA GENERALITE 13
B. LE CARACTERE IMPERSONNEL 13
C. LA PERMANENCE 13
SECTION 2. LES ACTES INDIVIDUELS 13
SECTION 3 : LES ACTES MIXTES (DESPECE) 14
CHAPITRE III : REGIME JURIDIQUES DES ACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX 15
SECTION 1. LELABORATION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL 15
1. LES REGLES DE COMPETENCE 15
A. LA COMPETENCE MATERIELLE (RATIONE MATERIAE) 16
1. LA DELEGATION DE LA COMPETENCE 17
a) la dlgation de pouvoir 18
b) la dlgation de signature 19
2. LES CONDITIONS DE LA LEGALITE DES DELEGATIONS 20
B. LA COMPETENCE TERRITORIALE (RATIONE LOCI) 21
C. LA COMPETENCE TEMPORELLE (RATIONE TEMPORIS) 21
2. LES REGLES DE FORME 22
A. LA PROCEDURE DELABORATION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL 22
B. LA MOTIVATION DES ACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX 23
C. LA PUBLICITE DES ACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX 24
D. LA NON-RETROACTIVITE DES ACTES ADMINISTRATIFS UNILATERAUX 24
SECTION 2. LEXECUTION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL 25
1. LEXECUTION INSTANTANNEE 25
2. LEXECUTION SPONTANNEE 25
3. LEXECUTION FORCEE 26
SECTION 3. LA DISPARITION DE LACTE ADMINISTRATIF UNILATERAL 26
1. LE RETRAIT DE LACTE UNILATERAL 27
2. LABROGATION DE LACTE UNILATERAL 27

PARTIE II : LE CONTRAT ADMINISTRATIF 28


CHAPITRE I : LA QUALIFICATION DU CONTRAT ADMINISTRATIF 29
SECTION 1. LA QUALIFICATION TEXTUELLE 30
SECTION 2. LA QUALIFICATION JURISPRUDENTIELLE 30
1. LA PARTICIPATION AU CONTRAT DUNE PERSONNE PUBLIQUE 30
2. LOBJET DU CONTRAT EST UN SERVICE PUBLIC 31
3. LA PRESENCE DE LA CLAUSE EXHORBITANTE DU DROIT COMMUN 32
CHAPITRE II : LA FORMATION DU CONTRAT ADMINISTRATIF 33
SECTION 1. LE CHOIX DU COCONTRACTANT 34
1. LES MARCHES PUBLICS 34
2. LES MODES DE PASSATION DES MARCHES PUBLICS 35

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A. LAPPEL DOFFRES 35
B. LE MARCHE SUR CONCOURS 36
C. LE MARCHES NEGOCIE 36
3. LE CONTRLE DES MARCHES PUBLICS 36
SECTION 2 : LA REDACTION DU CONTRAT 37
1. LE FORMALISME DU CONTRAT 37
2. LES CAHIERS DES CHARGES 38
SECTION 3. LA CONCLUSION DU CONTRAT 39
CHAPITRE III : LEXECUTION DU CONTRAT ADMINISTRATIF 39
SECTION 1. OBLIGATIONS ET DROITS DU COCONTRACTANT 40
1. LES OBLIGATIONS DU COCONTRACTANT 40
2. LES DROITS DU COCONTRACTANT 41
A. LE DROIT AU PAIEMENT 41
B. LE DROIT A LEQUILIBRE DU CONTRAT 41
1. LA FORCE MAJEURE 41
2. LES SUJETIONS IMPREVUES 42
3. LE FAIT DU PRINCE 42
4. LIMPREVISION 43
SECTION 2 : OBLIGATIONS ET PREROGATIVES DE LADMINISTRATION 44
1. LES OBLIGATIONS DE LADMINISTRATION 44
2. LES PREROGTIVES DE LADMINISTRATION 45
A. LE POUVOIR DE CONTRLE 45
B. LE POUVOIR DE MODIFICATION UNILATERALE 45
C. LE POUVOIR DE RESILIATION UNILATERALE 46
D. LE POUVOIR DE SANCTION 46
1. LES SANCTIONS PECUNIAIRES 47
a) Les dommages et intrts 47
b) Les pnalits 47
2. LES SANCTIONS COERCITIVES 48
a) La mise en rgie 48
b) Les sanctions pnales 48
CHAPITRE IV : LA FIN DU CONTRAT ADMINISTRATIF 49
SECTION 1. RESILIATION DU CONTRAT PAR LADMINISTRATION 50
1. LA RESILIATION DU CONTRAT DANS LINTERET DU SERVICE 50
2. LA RESILIATION DU CONTRAT A TITRE DE SANCTION 50
SECTION 2. RESILIATION DU CONTRAT PAR LE JUGE 51
1. LA RESILIATION POUR FAUTE DE LADMINISTRATION 51
2. LA RESILIATION EN RAISON DE MODIFICATIONS IMPORTANTES DU CONTRAT 51
3. LA RESILIATION DANS CERTAINS CAS DE FORCE MAJEURE 51
4. LA RESILIATION A LA DEMANDE DE LADMINISTRATION 52
CHAPITRE V : LE CONTENTIEUX DU CONTRAT ADMINISTRATIF 52
SECTION 1. LE CONTENTIEUX DE LA NULLITE : PLEIN CONTENTIEUX 53
SECTION 2. LE CONTENTIEUX DE LEXCES DE POUVOIR 53
SECTION 3. LE CONTENTIEUX DE LA RESPONSABILITE 54

BIBLIOGRAHIE 50
TABLE DES MATIERES : 51

58
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