Estado Social/ Constitucin/ Derechos Fundamentales

La constitucin es una norma suprema y de carcter objetivo que est

encaminada a garantizar los derechos fundamentales del Estado Social.

La Constitucin est concebida de tal manera que la parte orgnica de la

misma solo adquiere sentido como aplicacin y puesta en obra de los principios
y de los derechos que se encuentran en la parte dogmtica de sta. No es
posible, entonces, interpretar una institucin o un procedimiento previsto por
la Constitucin por fuera de los contenidos materiales plasmados en los
principios y derechos fundamentales.

Al determinar el carcter de fundamental de un derecho (debatido en la

Asamblea Nacional Constituyente) fue la del concepto de aplicacin inmediata.
Pero fue en las sesiones plenarias donde se aclar el punto: La aplicacin
inmediata no agotaba la lista de los derechos fundamentales.

Una forma para determinar la no taxatividad de los derechos fundamentales es

aquella de dejarle al juez de tutela que determine, en ltimas, si un derecho es
fundamental o no. La Corte considera que para que un derecho tenga la
calidad de fundamental debe reunir unos requisitos esenciales: 1) Todo
derecho fundamental debe ser emanacin directa de un principio.

Segn la corte, los principios constitucionales son la base axiolgico-jurdica

sobre la cual se construye todo el sistema normativo. En consecuencia, ninguna
norma o institucin del sistema puede estar en contradiccin con los postulados
expuestos en los principios. De aqu se deriva el hecho de que toda la
discrecionalidad otorgada a los rganos y creadores del derecho debe estar
fundada a partir del hilo conductor de los principios.

Se analizara la siguiente sentencia: Sentencia T-406/92

Hechos: (1991) Empresas Pblicas de Cartagena comienza construccin del

servicio de alcantarillado para el barrio Vista Hermosa.

Transcurrido un ao y sin haber terminado su construccin fue puesto en

funcionamiento, hecho este que ha producido el desbordamiento de aguas
negras por los registros, ocasionando olores nauseabundos y contaminantes de
la atmsfera de los residentes tanto del barrio en mencin como del Campestre,
ubicado a pocos metros de aqul.

Peticionario: afirma que, a pesar de los varios requerimientos hechos a las

Empresas para que terminen la obra, esta no se ha concluido. Por tanto, su
peticin, es que el Tribunal ordene a las entidades demandadas la continuidad
de la obra hasta su terminacin, o la adopcin de alguna medida que tienda a
proteger a los residentes del sector y que se tutele el derecho a la salubridad
pblica consagrada en el artculo 88 de la Constitucin Nacional. a) Se solicita
al Gerente General de las Empresas Pblicas Municipales de Cartagena un
informe detallado sobre la construccin del alcantarillado; no fue atendido por
dicho funcionario. b) Se ordena una inspeccin judicial donde se verifica el
estado de la calle.

Segn el Tribunal, la accin de tutela procede slo para la proteccin

inmediata de los derechos constitucionales fundamentales, y los derechos que
el peticionario considera violados, estn establecidos en el artculo 88, que
tienen como mecanismo de proteccin las acciones populares; por lo cual
responde el tribunal Ninguno de estos artculos, pueden ser considerados como
fundamentales por no estar en el captulo primero del ttulo segundo, en que
estn consagrados los derechos de este tipo.

Aclaracin o Salvamento de Voto: El Derecho a la Salubridad Pblica

Los enunciados constitucionales que recogen tales derechos no pueden ser

objeto de decisiones judiciales hasta tanto el Congreso no haya expedido la
legislacin necesaria para aplicarlos.

Ante la falta de intervencin legislativa en el caso de un derecho econmico,

social o cultural que se necesite proteger para hacer respetar un principio
constitucional o un derecho fundamental, la intervencin judicial es necesaria.

El derecho al servicio de alcantarillado, en aquellas circunstancias en las

cuales afecte de manera evidente derechos y principios constitucionales
fundamentales, debe ser considerado como derecho susceptible de ser
protegido por la accin de tutela. La Corte considera que se trata de una clara
violacin a un derecho fundamental el caso tratado. A pesar de ser citados por
el juez las empresas Pblicas de Cartagena nunca manifestaron las causas
excepcionales que los impidieron hacer el trabajo.

Para que un derecho constitucional pueda ser considerado como fundamental,

debe adems ser el resultado de una aplicacin directa del texto constitucional.
Los derechos anteriores al derecho positivo y que de manera clara se
demuestra su delimitacin conceptual, su titularidad y el tipo de deberes y
obligaciones que de l se derivan, son considerados fundamentales.

Ante este problema jurdico Puede la accin de tutela ser usada como
mecanismo para la proteccin de los derechos colectivos?

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

Toman una Decisin -REVOCAN la providencia del Tribunal Contencioso

Administrativo de Bolvar del 12 de febrero de 1992. ORDENAN a las
Empresas Pblicas de Cartagena la terminacin de la construccin del
alcantarillado del barrio Vista Hermosa. Mientras ello ocurre debe adoptar
medidas encaminadas a la cesacin de las molestias. En todos aquellos casos
similares al presente por sus hechos o circunstancias, la doctrina
constitucional sealada en esta sentencia tendr carcter obligatorio para
todas las autoridades, en los trminos del artculo 33 del Decreto 2591 de 1991.
ORDENAN que por Secretara se comunique esta providencia al Tribunal
Administrativo de Bolvar, en la forma y para los efectos previstos en el artculo
36 del Decreto 2591 de 1991.

A continuacin se ha de analizar otra sentencia: T-533/92

La Constitucin consagra diversos mecanismos tendientes a garantizar a las

personas en situacin de indigencia los servicios pblicos bsicos de salud,
seguridad social integral y el subsidio alimentario. La persona humana y su
dignidad constituyen el mximo valor de la normatividad constitucional, cuyo
reconocimiento conlleva importantes consecuencias para el sistema de
relaciones econmicas y sociales. Cuando una persona demuestra la
circunstancia de debilidad manifiesta en que se encuentra, debido a su
condicin econmica, fsica o mental, sin que ella misma o su familia puedan
responder, excepcionalmente se genera para el Estado una obligacin de
proteger especialmente a la persona colocada en dicha situacin.

El principio de efectividad de los derechos fundamentales, obliga al juez de

tutela a definir, dentro del proceso, el medio ms eficaz para promover su
cumplimiento, mxime cuando la ley no lo contempla o lo hace de manera
genrica. Las acciones de tutela cuyo objeto verse sobre la omisin de una
conducta activa por parte de una autoridad pblica; imponen al juez de tutela
el deber de determinar en primer trmino la real existencia de la situacin
excepcional y, luego, verificada la configuracin del derecho prestacional
fundamental.
En la sentencia: Expediente T-3038, es caso de una persona que puso una
demanda al estado, pero no puso ningn hecho, simplemente afirma que se vio
en la necesidad de invocar el artculo 46 de la Constitucin. Pidi al juez que se
le ordenara al Estado Colombiano suministrarle ayuda econmica para una
operacin de los ojos que le posibilitara recuperar la vista y as poder trabajar.

El fallador de instancia, mediante providencia del 5 de mayo de 1992, deneg

la solicitud de tutela por considerarla improcedente ya que la va adecuada, a
su juicio, era la accin penal por el delito de inasistencia alimentaria. El Estado
ocasionalmente est obligado a hacerse cargo de la asistencia de personas
expuestas a situaciones de indigencia o desproteccin.

El Estado ocasionalmente est obligado a hacerse cargo de la asistencia de

personas expuestas a situaciones de indigencia o desproteccin, sin embargo,
se presenta una carencia de actividad probatoria del solicitante y
consecuencias para la proteccin efectiva de sus derechos fundamentales; por
lo tanto, el juez debe proceder a verificar la existencia de los supuestos de
hecho que generan a favor del indigente un derecho pblico subjetivo a una
determinada prestacin estatal. El principio de efectividad de los derechos
fundamentales, obliga al juez de tutela a definir, dentro del proceso, el medio
ms eficaz para promover su cumplimiento, mxime cuando la ley no lo
contempla o lo hace de manera genrica.
El presente anlisis que se ha de presentar, es sobre El lugar del sorteo en la
teora democrtica; el concepto de democracia ha estado asociado, en
diferentes pocas histricas, a dos mtodos muy diferentes de seleccin de
cargos pblicos y asignacin de responsabilidades: las elecciones populares y
el sorteo de representantes. Primeramente se ha de trabajar dos partes, una
terica y otra de ingeniera institucional; en la primera se desarrolla y somete
a crtica lneas de justificacin del sorteo de cargos pblicos; y otra se remonta
a Rousseau, enarbola una defensa condicionada del sorteo de cargos pblicos.
La segunda parte, describir una serie de propuestas de diseo institucional que
incorporan al sorteo como pieza clave para el mejoramiento de la democracia
representativa contempornea.

La justificacin categrica de la igualdad de competencia poltica, Esta lnea de

justificacin empieza atacando el carcter oligrquico y plutocrtico de las
elecciones populares, y defiende la idea de que las elecciones con
independencia del contexto. Es verdad que las elecciones populares abren la
puerta para que sean escogidos los ms virtuosos, aquellos motivados por el
bien comn, pero tambin para que sean escogidos los ms oportunistas; no
obstante, argumentar que las elecciones populares estn condenadas a tener
un sesgo oligrquico y plutocrtico no basta para justificar el sorteo.

El sorteo, para la toma de decisiones en general, es un procedimiento que ni

hace pblicas las razones (en caso que las hubiera) para escoger una u otra
alternativa, ni deja que la decisin venga causalmente determinada por
razones. Puede razonablemente argumentarse que, dado que prcticamente
todas las decisiones polticas involucran cuestiones tcnicas, no todos estn
capacitados para juzgar esos detalles.

Una manera de sortear las dificultades que el sorteo de representantes plantea

es la de explorar la justificacin de sistemas mixtos, que incorporen tanto el
sorteo de cargos como la eleccin de representantes. Segn Rousseau: la
eleccin debe llenar los lugares que exigen capacidad propia, mientras que
el sorteo conviene para cubrir aquellos cargos en los que basta el buen
sentido, la justicia y la integridad.
Se ha dicho que en la voluntad general hipottica, una de las virtudes del
sorteo, cuando ste se usa para la seleccin de un nmero amplio de
representantes, es precisamente la de asegurar la representacin descriptiva
de los seleccionados. Segn esta lnea de pensamiento, el sorteo hace posible
que los rasgos descriptivos que identifican a las personas de una poblacin
estn presentes, en igual proporcin, dentro de la muestra seleccionada por
azar. Existe, un problema fundamental y es que su tesis est anclada en una
imagen muy discutible de lo que es la competencia de la poblacin general
sobre diversos temas; tambin la tesis de la voluntad hipottica fracasa por
una cuestin de incentivos.

Si, desde un punto de vista epistmico, no podemos justificar el sorteo en un

sistema mixto en la tesis de la voluntad general hipottica, entonces cmo
podramos justificarlo? Segn Landemore, las asambleas de sorteados se
justifican por la contribucin epistmica que pueden hacer para la solucin de
problemas comunes y la formulacin de predicciones.

El uso de las loteras para la toma de decisiones polticas no es novedoso en la

historia de la humanidad. Las loteras aplicadas en el nivel del electorado
usan el sorteo para seleccionar electores con distintas finalidades, pero
ninguna de ellas para seleccionar directamente representantes polticos con
capacidad decisora. Las loteras no se usan para identificar o seleccionar el
electorado relevante que habr luego de votar por candidatos, o por
representantes, o que habr de controlar a los legisladores electos, o tomar
decisiones consultivas puntuales.

La principal justificacin del sorteo reside en su capacidad para asegurar una

igualdad de trato en la toma de decisiones (neutralizando cualquier prctica
corrupta), y en su capacidad para asegurar, cuando se lo combina con un
nmero amplio de participantes, una diversidad de perspectivas,
representaciones, herramientas heursticas, y modelos predictivos. Y el uso del
sorteo para la eleccin de representantes ha sido muy resistido por el
pensamiento conservador, en virtud de que se supone que impide que sean las
razones adecuadas (en particular, el mrito) influyan efectivamente en la
designacin de cargos.