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I.- INTRODUCCIN:
Esta figura surgi hace ms de 130 aos, cuando por primera vez Singer Co., franquici sus productos a
diversas partes del mundo, luego vendran nuevas manifestaciones: General Motors (1898), Coca Cola
(1899), sta ltima otorg licencias a diversas personas a fin de que embotellen sus productos. ms
tarde, le otorgara las esencias para que sean combinadas con agua carbonatada por los franquiciatarios.
Otras versiones son: Mc. Donald,Burger King, entre los ms conocidos.
La mayor manifestacin Latinoamericana de dicha figura jurdica se da en Brasil, pas que cuenta con un
alto ndice de contratacin de Franquicias. A nivel nacional tambin existen franquicias, y como ejemplo
daremos: Donofrio, Pastipizza, Avcola San Fernando, y en su tiempo, Lava Clin y Vaporito.
Ahora bien, se debe tener en cuenta lo manifestado por Juan Ruz Peris, en su obra El Contrato de
Franquicia y las Nuevas Normas de Defensa de la Competencia (Pg. 27), referente a que el antecedente
principal del nacimiento del Contrato de Franquicia en Norteamrica, fue para evitar la prohibicin
Antitrust, establecida en ese pas, como biensabemos el contrato o asociacin de empresas que tengan
ese carcter de TRUST, son considerados ilegales, pues son prcticas paralelas que restringen el
intercambio comercial en los mercados, sean estos internos o internacionales.
El Contrato de Franquicia est concebida como una estrategia o sistema de negocios, por la
cual un individuo o una empresa franquiciante- otorga determinados derechos de uso de
marca y transfiere tecnologa para la operacin de un negocio de xito comprobado a otro
individuo o empresa franquiciante o franquiciatario-, a cambio de ciertas cuotas y regalas 1
[2] . Estas regalas comprende todo pago regular que realiza el franquiciatario, por concepto
de la explotacin de la franquicia. Incluye adems, como lo mencionramos ms adelante,
una serie de elementos que son inherentes, en gran parte a esta figura, consistentes en
elementos relativos a los Derechos de la Propiedad Industrial e Intelectual, como lo son: los
signos distintivos (marcas, nombres comerciales, rtulos de publicidad, etc.), invenciones y
nuevas tecnologas (modelos de utilidad, diseos), derechos de autor, know how 2 [3] , entre
otras figuras de gran importancia.
Se debe tener presente que este contrato no es tan nuevo, claro est si se compara con
otros contratos como la compra-venta por ejemplo, se puede afirmar que se trata de un
contrato moderno. Sin embargo, cabe sealar que, aproximadamente, tuvo su origen en
1851, cuya primera manifestacin fue la de la Compaa Singer & Co., en Estados Unidos de
Norteamrica, quienes establecieron una cadenas tiendas para la venta de mquinas de
coser. Manifestacin que dio inicio en ese pas, a un contrato que en la actualidad ya celebra
131 aos.
Es tambin importante tener en consideracin que ms del 60% de los negocios creados
independientemente, no tienen un tiempo de duracin muy largo, por lo que a travs de la
Franquicia, la mortandad de diversas firmas se reduce considerablemente.
Este contrato posee un carcter Sui Generis y peculiar, pues contiene la presencia de
muchas ramas del saber jurdico (Derecho Civil, Derecho Industrial, Derecho Comercial,
etc.). Sin embargo existen opiniones en el sentido que esta figura es un claro ejemplo de
cooperacin entre empresas, o quizs es una manera de explotar una serie de
conocimientos en forma financiera.
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2. Es bilateral, pues es celebrado entre el franquiciante y el franquiciador, sean stas
personas naturales o jurdicas.
7. Es conmutativo, pues ambas partes conocen las ventajas y desventajas que otorgar
la contratacin.
1. PARA EL FRANQUICIANTE:
VENTAJAS:
DESVENTAJAS:
2. PARA EL FRANQUICIATARIO:
VENTAJAS:
- Nunca estar solo en el negocio pues contar con el asesoramiento permanente del
franquiciante.
DESVENTAJAS:
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A) DEL FRANQUICIANTE:
B) DEL FRANQUICIATARIO:
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puntos de venta autorizados para llevar a cabo la franquicia, los cuales operarn por
un plazo determinado. Pero existe penalidades, en caso de incumplimiento: la
limitacin o prdida de la exclusividad como franquiciatario.
1. Se debe conocer quin es el titular del signo distintivo a usarse, sea marca, nombre
comercial u otro.
3. Otorgar la licencia.
11. Por otro lado, respecto a la renovacin del contrato, a su vencimiento, sta no
necesariamente es automtica. Sin embargo la renovacin presenta diversos problemas,
como por ejemplo, si la franquicia fue todo un xito se aprovechar esta situacin, y se
pedir al momento de decidirse por la renovacin del contrato, el pago de regalas mas
altas a las pagadas con el contrato fenecido.
12. Establecer penalidades si fuera esto necesario, por ejemplo cuando una de las partes
concluye o da por terminado el contrato antes de su vencimiento, sin notificar
previamente a la otra parte, puede demandarse y solicitar la indemnizacin
correspondiente. O cuando el franquiciante promete o conviene el apoyo continuo y sin
justificacin alguna no lo cumple; o, cuando el franquiciado no cumple adecuadamente
con la operacin aplicable o determinada en el contrato; o, si se vuelve en insolvente o
quiebra la empresa a causa de uno de los elementos importantes: la confidencialidad; o,
cuando no se paga alguna de las cuotas o regalas, o si el pago es inferior al estipulado;
o, cuando se comete fraude u otro delito en contra de la firma. Otro ejemplo sera el
trasmitir la franquicia sin previa comunicacin, pues ello acarreara que el competidor se
beneficie con el Know How y la asistencia adquirida originando, tambin, un perjuicio.
13. Clusulas restrictivas, con las cuales se limita la actividad comercial del franquiciatario,
ya que ste est prohibido de celebrar contrato alguno con otras empresas de la
competencia, respecto de los productos o servicios similares que se ofrezca, pues
acarreara que el pblico consumidor no halle productos de una misma calidad en
comparacin con otros franquiciados de la red. Por otro lado, puede establecerse otras
clusulas restrictivas, como: La de No Competencia, la cual produce efectos durante la
vigencia del contrato celebrado, ello con el propsito de evitar el aprovechamiento del
Know How trasmitido o del auxilio tcnico o comercial prestado por parte de la
competencia. O, la de No Establecimiento, que tiene por fin la no apertura de un
establecimiento semejante o idntico al conducido bajo el rgimen de franquicia en una
determinada zona. Esta ltima produce sus efectos durante un perodo especfico, luego
de expirar el contrato.
15. Otra clusula es la de no transferir la ubicacin del local a otro, sin previo aviso del
franquiciante, esto es muy importante ya que si lo hace sin su autorizacin podra
trasladar el establecimiento hacia una zona en la que no tendr el mismo xito.
IX.- CULMINACION DEL CONTRATO:
Normalmente termina por el cumplimiento del plazo pactado, por la cual se extingue la
relacin contractual existente, lo nico que acarreara es cumplir con las condiciones
posteriores al trmino del contrato: devolucin de signos distintivos, etc. En caso de que no
se estipule plazo en el contrato, siempre se estipular una clusula de resolucin unilateral
del mismo, el cual tiene que ser notificado previamente a la otra parte.
Pero existen casos excepcionales o anormales para que el contrato de franquicia concluya,
estos son los siguientes:
b) Por incumplimiento de una de las partes, en este caso ser exigible la ejecucin
forzada de la prestacin o contraprestacin, segn sea el caso, y por supuesto, la
indemnizacin respectiva.
c) Por causas sobrevinientes, sean estas por muerte o incapacidad de una de las partes
(excepto en el caso del franquiciante, pues puede ser representado por sus herederos o
curador, salvo que sea intuito personae la responsabilidad asignada), por quiebra, etc.
Como bien lo sabemos, el Contrato de Franquicias, es una figura atpica, en lo que a nuestra
legislacin se refiere, por ello es que generalmente se basa en la jurisprudencia establecida.
Las normas que regulan las franquicias en nuestro pas con las que se detallan a
continuacin:
A) SIGNOS DISTINTIVOS:
B) DERECHOS DE AUTOR:
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- PROGRAMAS DE ORDENADOR O SOFTWARE: Utilizados por ejemplo en
funciones de contabilidad, impuestos, control de inventarios, sistemas informticos
en general, etc.
D) PATENTES: Otorgada para una invencin, la cual no puede usarse o explotarse sin la
autorizacin del titular. Ejemplo: procedimientos incluidos en el sistema, maquinaria
especializada, etc.
BIBLIOGRAFA: