FICHAMENTO TRABALHO

DIREITO INDIANO NA AMRICA HISPNICA

1. INTRODUO

No final do sculo XIV, a famlia Trastmara, que reinava em Castela e reinaria

tambm em Arago, tinha a inteno de vencer os muulmanos atravs de uma aliana
com os reis mongis da China, que eram interessados no cristianismo. Com a queda de
Constantinopla, esse plano foi dificultado, at que apareceu Cristvo Colombo.
Apesar dos vrios mistrios que cercam esse navegante desde sua origem at
a dvida de se ele j teria ido s terras da Amrica ou no ele certamente forneceu
uma certa garantia rainha de Castela, Isabel, pois essa apoiou sua viagem de rota
alternativa para as terras do Khan.
Isabel era casada com Fernando, rei de Arago, e a separao das coroas era
estratgia pelo fato de em Castela ser estabelecido um poder monrquico forte, sendo
prefervel para incorporao de novas terras descobertas.
Com as capitulaes estabelecidas com Colombo aps a conquista de Granada,
e, posteriormente, as bulas (documentos papais) e tratados, foi-se constituindo, antes
mesmo da descoberta da Amrica, o Direito indiano. Uma nova realidade jurdica que
seria posteriormente consolidada ia se formando.

2. A REALIDADE DO DIREITO INDIANO NO PERODO COLONIAL

O Direito indiano seria marcado por um carter fortemente cristo, dada a forte
presena da Igreja e a necessidade de catequizao dos indgenas, que nem sequer
conheciam os Evangelhos. Algumas caractersticas atpicas desse direito (com relao
Europa) eram a presena do costume, a condio casustica e localista (sendo essa
ltima mais compreensvel dadas as grandes diferenas geogrficas entre as vrias
regies).
Uma vez que as cidades da Amrica no tinham cartas forais, o Cdigo das Sete
Partidas teve grande vigor nelas. Para aplica-lo, havia o Conselho das ndias, rgo
indiano de legislao e governo mais importante, e que posteriormente chegou a se
separar at do Conselho de Castela, adquirindo mxima importncia no sculo XVII.

3. CARACTERSTICAS DO DIREITO INDIANO

O carter casusta desse direito j se mostra no fato de as decises, apesar de

se basearem na lei, estavam sujeitas mudana de acordo com o que cumprisse ao bem
comum e ao bom governo, segundo parecer emitido pelo Conselho das ndias.
A liberdade dos indgenas era uma questo de grande discusso entre os juristas
europeus, alm de outros aspectos da conquista. O monge Gaspar de Villarroel, por
exemplo, determina que as leis locais deveriam prevalecer sobre as de Castela, pois,
uma vez que os costumes, os habitantes e tantas outras circunstncias eram to
diferentes entre as duas regies, novas leis faziam-se necessrias.
Outro importante jurista indianista, Juan de Solrzano Pereira, alm de realizar
uma importante compilao das leis indianas, ainda defendeu veementemente a
adoo de leis e costumes particulares para cada provncia, destacando o particularismo
do Direito indiano.
4. A RECOPILAO DE LEIS DAS NDIAS COMO FONTE UNIFORMIZADORA

A Recopilao de Leis dos Reinos das ndias foi de grande importncia para a
organizao das desordenadas e muitas vezes contraditrias leis indianas, e pode ser
creditada, em grande parte, ao jurista Antnio de Leo Pinelo.
Com a Recopilao, diversas questes passam a ser abordadas (tais como as
eclesisticas e relacionadas a justia) e procura-se atualizar os textos, alm de extrair
regras gerais e abstratas de decises dadas a casos concretos.
A pragmtica, que eram fontes legais antigas, coloca a Recopilao em vigor. O
Rei ordena que suas regras sejam obedecidas e que todos os litgios sejam resolvidos
por elas, anulando at mesmo a autoridadevalidade de normas que fossem
contraditrias quelas dispostas na Recopilao.
Caso fossem tratados aspectos no abordados por essas leis, a pragmtica
determinava que o ordenamento castelhano fosse seguido, e era a que entrava em
vigor o Cdigo das Sete Partidas.

5. O LUGAR DOS ORDENAMENTOS INDGENAS NO CONTEXTO DO DIREITO INDIANO

Tipicamente, os peninsulares costumavam permitir que os ocupantes de terras

conquistadas conservassem suas instituies prprias e seus costumes, na medida do
possvel. Quanto religio, por exemplo, os diferentes cultos podiam ser realizados, mas
no em pblico. Isso costuma ser caracterstico de conquistadores que no tem a fora
militar para se submeter completamente, impondo todo seu estilo cultural aos
conquistados.
Num primeiro momento, os indgenas foram escravizados, principalmente por
no serem de nenhuma religio conhecida e vistos como selvagens, de um nvel cultural
inferior ao dos europeus. Porm, a rainha Isabel, catlica, posteriormente manda
restitu-los ao seu estado de liberdade (mas libertos ainda sujeitos coroa castelhana).
Tal deciso foi corretssima, uma vez que as complexas comunidades centro-
americanas, de sofisticada estrutura poltica, jurdica e militar, apareceriam em breve, e
a reao destes seria bem mais agressiva e impositiva do que foi a das modestas
comunidades das ilhas caribenhas.
O rei-imperador Carlos V determina posteriormente, em uma deciso que passa
a ser incorporada Recopilao, o respeito aos ordenamentos jurdicos indgenas,
medida que estes no contradissessem os preceitos cristos. Na realidade, porm, o
vigor das normas indgena ficava a cargo de determinao da vontade do rei, de modo
que, como j era de se esperar, a sobrevivncia dessas normas foi bem escassa.
Nesse embate de respeito ou no s normativas indgenas, alguns membros
eclesisticos foram ferrenhos defensores da proteo aos ndios. O frade Bartolom de
Las Casas, por exemplo, foi responsvel por uma aberta denncia aos abusos cometidos
aos indgenas pelos espanhis. Outro foi o Frei Montesinos, que, na celebrao de uma
importante data religiosa, fez um inesperado sermo denunciando a crueldade dos
prprios funcionrios e poderosos presentes na Igreja para com os aborgenes,
causando imensa polmica.

6. CONCLUSO

O Direito indiano, sistema jurdico que regeu a maior extenso e pelo maior
perodo de tempo, mostra-se de extrema importncia para renovadas pesquisas e como
alicerce das instituies jurdicas atuais de vrios pases, como Mxico, Chile e
 Argentina. Sendo, portanto, crucial para o exerccio de pesquisa do cientista do Direito
e o desenvolvimento de suas capacidades mentais.

O DIREITO NAS MISSES JESUTICAS DA AMRICA DO SUL

1. INTRODUO

A conquista de novos povos pela guerra e catequizao, leva a um aumento de

riquezas, fontes de matria-prima e mercado consumidor em potencial para os pases
ibricos, gerando, consequentemente, conflitos quanto posse dessas terras.
A bula Inter Caetera, sancionada pelo Papa Alexandre VI, determina a levada de
missionrios ao Novo Mundo para disseminar a f cristo aos povos conquistados. Esses
missionrios, os jesutas, dirigem-se Amrica a servio dos interesses coloniais das
monarquias ibricas, com inteno de ocupar e defender o territrio (fundam os Trinta
Povos das Misses) alm de catequizar os indgenas, levando sua pacificao.

2. ORGANIZAO INTERNA POLTICO-ADMINISTRATIVO-JURDICA

2.1. O Regimento das Misses

Sabe-se que, apesar do Estado Espanhol ser formado pelo casamento da rainha
Isabel e do rei Fernando, as ndias Ocidentais estavam subordinadas ao direito
castelhano (que, na verdade, servia como acessrio, uma vez que o direito indiano
constituiu-se como o principal).
Os jesutas, apesar serem submissos monarquia espanhola e seu estatuto
legal, exerciam influncia sobre medidas tomadas e leis criadas, interferindo quando
estas ameaavam seus interesses ou objetivos.
Os padres reuniam grande autoridade nas misses, tanto civil quanto
eclesistica, agregando a si elementos executivos, legislativos e judicirios. Tanto que
a primeira normatizao escrita concernente organizao dos locais foram instrues
emitidas por um padre, Diogo de Torres Bello.
A chamada Carta-Magna das Redues do Paraguai trazia determinaes de
como as redues deviam ser fundadas, organizadas, e abrangentes regras relacionadas
ao estilo de vida dentro delas. A seguir, a autora lista vrios desses costumes e prticas
a serem adotadas, estes no sero explicitamente abordados aqui, dada sua diversidade
e extenso difcil de ser resumida. Vale mencionar, porm, que essas instrues eram
constantemente renovadas a partir de novos regulamentos.
Em cada misso havia o cura, um padre mais velho e experiente, e um jovem
missionrio, o companheiro, que devia obedincia ao primeiro. Esses eram os dois
sacerdotes de cada misso.

2.2. O Reducionismo

O reducionismo, como projeto de integrao do ndio ao sistema colonial, levou

concentrao de aldeias dispersas num mesmo local, facilitando a sedentarizao e a
catequizao, alm da tutela sobre os indgenas, que, isolados nessas concentraes,
poderia ser mais facilmente civilizado.
A reduo tambm garantia a submisso ao Estado e Igreja, uma vez que
dentro delas tanto as leis espanholas quanto as eclesisticas deviam ser seguidas, alm
 da paz, j que eliminavam-se os motivos pelos quais os indgenas poderiam entrar em
conflito.
Os caciques que se submetessem ao monarca espanhol espontaneamente podia
manter seu posto de poder e passava a fazer parte da administrao colonial. Seu cargo
tornava-se vitalcio e hereditrio, e era condicionado, agora, apenas pela aprovao do
padre, que legitimava essa figura.

2.3. A Organizao do Cabildo

O cabildo era uma unidade poltico-administrativa e jurdica que passava a fazer

parte das redues, e onde se concentravam os ndios. Vrios membros constituam-no,
sendo alguns dos principais:

Corregedor: era um espcie de prefeito e indicado pelo cura. Exercia funes

administrativas e era tambm presidente da cmara e do tribunal de justia, alm de
ser lder militar.
Regedores: eram quatro, os delegados de bairros; exerciam funes de natureza diversa
Alcaides: eram dois; tinham funo administrativa, policial e de justia (eram juzes de
primeira instncia).Determinavam tarefas para que os regedores cumprissem.
Alferes-real: a principal funo era a de chefe militar comandante da milcia
Procurador: promotor pblico; representante do povo nos tribunais
Cura: possua uma autoridade superior a todos, por ter autoridade conferida
diretamente pelo Real Patronato. Supervisionava todas as atividades das misses e
revisava os processos antes da emisso de sentena final.

Apesar de, no geral, as leis seguidas nas redues serem as Leis de ndias, os
jesutas, alegando a insuficincia dessas em certos casos, solicitam ao rei Felipe III (que
concede) a liberdade de redigir seu prprio estatuto o Livro das Ordens. Isso,
entretanto, acaba servindo apenas a carter formal, pois o direito indiano era
extremamente respeitado nas redues jesuticas.

3. O DIREITO CIVIL NAS MISSES

No Direito missioneiro, as regras do direito de famlia advinham do Direito

cannico, enquanto as relacionadas ao sistema de propriedades e de relaes do
trabalho originavam-se no direito castelhano.

3.1. O Sistema de Propriedades

Com relao ao sistema de propriedades, o poder real se baseava em dois

princpios, O Imperium e o Dominium. O Imperium legitimava o poder real de comandar
sobre seus sditos, enquanto o Dominium garantia ao rei a posse sobre todo o territrio
do Estado, permitindo a ampliao de propriedades a todo pas que era submetido ao
poder real, o que inclua tambm as novas terras descobertas na Amrica.
Os reis da Espanha e de Portugal transferiam a particulares o direito de
conquista e explorao dessas novas terras (alm dos nativos), com a inteno de
incentivar a ocupao, contanto que parte dessa terra conquistada fosse reservada ao
rei.
Inspirado pelo jurista Francisco de Vitoria, o rei da Espanha determina que os
ndios Guarani podem manter a posse de seu territrio, contanto que se convertessem
espiritualmente aos membros da Companhia de Jesus, e se submetessem de forma
 pacfica e voluntria a ele, o prprio rei. Esses ndios adquiriram, assim, direitos e
deveres.
O autor Arnaldo Bruxel, em sua pesquisa sobre o sistema de propriedades das
redues guaranticas, classifica a propriedade enumerando-a do alto mais alto
detentor de direitos, que era o rei ou a prpria nao, at o mais baixo, que seria o
indivduo ou ndio particular. O rei tinha o poder de interferir nas questes de
propriedades atravs de audincias reais, porm era, em certa medida, restrito pela Lei
das ndias.
A parte cultivada da terra e pertencente comunidade se chamava Tapamba,
enquanto a outra parte, que era distribuda para famlias particulares, chamava-se
Amamba. Na Tapamba, todos trabalhavam gratuitamente e pelo benefcio coletivo.
Nessa lgica, a Tapamba constitua propriedade pblica, e a Amamba, propriedade
privada.
Havia tambm a propriedade cacical, que era um imvel reservado aos caciques
e seus vassalos, e abrangia tanto casas quanto regies de lavoura. O cacique distribua
pedaos de terra a famlias que lhe servissem de vassalas, permitindo que elas
explorassem a regio at seu esgotamento. Depois que isso acontecesse, a terra voltava
para o cacique, podendo ser distribuda novamente.
J a propriedade familial dizia respeito a bens dos quais algum s poderia
dispor com a autorizao da famlia que tivesse sua posse, como, por exemplo, animais
de estimao, instrumentos agrcolas e de caa e pea, e os mveis da famlia.
Por fim, temos a propriedade individual, que pode ser denominada
generalizadamente por Abamba, como j dito. A propriedade individual eram as coisas
de que o indivduo tinha pleno domnio, tais como suas vestimentas, adornos e algumas
armas. Entretanto, o direito de posse de alguns desses bens podia ser relativo, porque
j que os padres eram considerados tutores dos ndios, eles podiam ver a necessidade
de revogar a posse deles sobre algo, e podiam fazer isso.
Apesar das denominaes indgenas, podemos dizer que o Tupamba obteve
influncia do sistema econmico medieval, justamente por ser uma propriedade
comunal, e o Abamba, que era a propriedade particular, influenciou-se dos preceitos
do capitalismo.

3.2. As Relaes de Trabalho

Quanto s relaes de trabalho, a tutela religiosa procura obrigar todos a

exercerem algum ofcio, e associam esse trabalho com uma fora moralizadora. Os
padres, que j associam aos ndios um estigma de preguiosos e indisciplinados,
procuram humaniz-los e civiliza-los atravs do trabalho.
Desse modo, eles mudam totalmente o ritmo de trabalho tipicamente indgena,
que era intercalado com festas, descansos e jogos, e impem um controle ininterrupto,
com a anulao de tudo que se possa atrapalhar ou distrair.
O novo sistema de produo , ento, hierrquico, autoritrio e coercitivo,
totalmente diferente do Guarani. O trabalho disciplinado passa a ser obrigatrio, com
papeis bem definidos para cada indivduo na produo, e sanes para os que no se
adequassem ao trabalho. Essas sanes iam de chicoteamento at a priso, e
geralmente eram aplicadas a indivduos que no cumpriam seu dever nas roas
particulares, e no aos ndios, pois eles eram mais motivados trabalhando
coletivamente.
3.3. A Famlia

Com relao s relaes familiares indgenas, os jesutas alteram profundamente

essas relaes, que eram baseadas na grande famlia, na poligamia e em casamentos
consanguneos. At mesmo as residncias familiares passam a ser modificadas para abrigar
famlias menores, e convvio de duas famlias debaixo do mesmo teto desaconselhado,
para evitar o adultrio.
Casamentos como os consanguneos e a poligamia so abolidos, ao mesmo tempo
em que a virgindade, a fidelidade e a castidade so supervalorizados. Dentre esses, os
missionrios veem dificuldade em desacostumar a poligamia, porque os caciques temiam
perder autoridade e outros benefcios, como prestgio e riqueza dada pelo trabalho feito
pelas mulheres. Para solucionar esse problema, os missionrios permitem que o cacique
escolha sua mulher dentre vrias, mas no que mantenha mais de uma.
Os indivduos em geral, mas principalmente pais de famlia e crianas, atuavam
como fiscalizadores e vigilantes da moral pblica. A idade ideal para o casamento era de 15
anos para as mulheres e 17 para os homens, e os indivduos j deviam ir procura de um
parceiro quando atingida a idade, mas no se recomendava casar cedo demais.
Em caso de morte do cnjuge, se a pessoa ainda fosse jovem, era incentivada a se
casar novamente. Vivas eram ento confiadas aos pais ou a uma parente idosa e virtuosa,
enquanto no se arranjasse um marido.
O contiguau era o local onde ficavam as mulheres sozinhas e as que estavam
cumprindo pena. Durante o dia elas tinham permisso de visitar parentes, mas eram sempre
trancadas noite. Qualquer indivduo que tentasse entrar no contiguau com a inteno de
ter relaes sexuais com alguma das mulheres era severamente punido.

4. O DIREITO PENAL NAS MISSES

O Direito cannico exerce grande influncia no direito penal das misses, desde as
questes relativas moral e costumes at a considerao de crimes praticados contra a f.

4.1. O Sistema de Vigilncia

Uma vez que os ndios eram considerados indisciplinados e irresponsveis, um

amplo sistema de vigilncia era necessrio para manter a ordem, sendo, por isso, j previsto
nas primeiras instrues das misses.
Cada grupo de ofcio possua um capataz para fiscalizao de suas atividades e relato
do andamento delas ao cura. O prprio cura e seu companheiro tambm faziam fiscalizaes
algumas vezes na semana, no s das atividades mas tambm do estado da populao no
geral. Um toque de recolher era estabelecido para evitar desordem e imoralidades, qualquer
um que o violasse era punido.
As crianas serviam de grande ajuda para os padres na denncia de transgressores
de regras, auxiliando no controle dos adultos ao reportar os acontecimentos aos padres. As
crianas e adolescentes das Congregaes Marianas eram ainda mais empenhados nessa
tarefa.
Assim, formava-se um sistema de alta eficincia, praticamente impossibilitando que
algum pudesse escapar dele. Os apanhados eram castigados e condenados pela
comunidade.

4.2. A Ideia de Pecado

 Alm desse controle feito pela vigilncia, havia ainda a estratgia de introduzir
a ideia de culpa e pecado, que no existia para os ndios. Essas noes, ao serem
introduzidas, fortaleceram-se de tal modo que chegou a haver uma supervalorizao
da culpa.

Alm disso, havia o sacramento da confisso, que precisou ser introduzido aos
poucos (comeando pelas crianas), j que os indgenas no conheciam o pecado. A
confisso era mais uma forma de controle social, pois permitia que os padres soubessem
at mesmo o que se passava na cabea dos indivduos, e estes eram, no geral, dispostos
a se confessar, apesar dos pajs condenarem tal ato.

4.3. A Liberdade Individual

Claramente as liberdades indgenas eram cerceadas nesse sistema, uma vez que
no tinham sequer a possibilidade de ir e vir livremente nas redues, com a desculpa
de que precisavam ser privados dos vcios e imoralidades do mundo exterior. Dizia-se,
ainda, que isso era uma forma de garantir sua liberdade.

Eles tambm no podiam aprender o idioma castelhano, o que os deixava cada

vez mais dependentes dos sacerdotes e isolava-os do meio em volta. Outras proibies
eram a de andar a cavalo e a de mediar transies econmicas independentemente,
precisando sempre da mediao de um padre (com a inteno de impedir a autogesto
econmica).

4.4. O Sistema de Punies

Os jesutas possuam plena liberdade de fixar e executar penas aos indgenas

pelo fato desses estarem sob sua tutela. Como j dito, algumas autoridades como os
alcaides e corregedores estavam envolvidas na administrao da justia, mas o cura
quem dava a palavra final.

As primeiras instrues das misses j determinavam regras de direito penal, e

algumas dessas determinaes so listadas a seguir:

O alcoolismo deveria ser reprimido, porm tal prtica no foi de fcil erradicao:
tentou-se o confisco total de bebida, a liberao de pequenas doses dirias e, o que
pareceu ser mais eficiente que as sanes, a substituio por erva-mate
Castigos aplicados a autoridades eram restritos; o cacique, por exemplo, no podia ser
castigado em pblico, e os alcaides, bem como os corregedores, s podiam ser
castigados com a autorizao de um superior
Os aoites eram realizados em praa pblica para expor as pessoas humilhao; a
forma de castigo dependia da gravidade do crime e da condio do infrator
As mulheres eram castigadas na priso feminina, no em pblico; quem aplicava as
chicotadas era o pai, se a moa fosse solteira, e uma mulher de mais idade se fosse
casada
Crianas tambm eram castigadas, mas os homens adultos eram os que sofriam as
penas mais intensas
Desertores eram punidos com chicotadas e exilados com suas mulheres e filhos
pequenos para outras redues
 Os condenados priso perptua eram chicoteados uma vez por ms na praa; tambm
s podiam sair da cela para ir missa aos domingos; geralmente os rus condenados a
isso eram perdoados por algum motivo
As mulheres rfs, vivas ou abandonadas ficavam na priso feminina junto das
delinquentes, recebendo praticamente o mesmo tratamento

A autora frisa que todo esse sistema de disciplina, vigilncia e coero aplicado pelos
jesutas eram fruto da sociedade da qual vinham, a europeia, que naturalizava essa violncia
institucionalizada. Os castigos aplicados na prpria Europa, inclusive, eram bem mais
severos que os aplicados nas misses, segundo vrios autores.

5. CONCLUSO

O Direito missioneiro fundamentou-se no Direito castelhano e no cannico e

desrespeitou a maior parte do direito Guarani, alm de ter esvaziado seu contedo nos
casos em que dele usou.

A propriedade, que era coletiva, passa a pertencer reduo e, em ltima instncia,

Coroa Espanhola. A economia, que produzia o suficiente para a sobrevivncia e intercalava
descansos e festividades, passa a ser condio para humanizao e salvao espiritual,
sendo mantida atravs da coao e violncia. Essa coao e violncia foram institudas em
diversos outros sentidos, de modo que percebe-se a obedincia dos indgenas mais por
temor a elas do que por assimilao consciente das normas aos quais estavam sendo
submetidos.

Com essa inteno de civilizar os Guarani e integr-los sociedade moderna, os

jesutas acabam privando-os de seu antigo modo de ser e, pouco a pouco, substituindo seus
prprios valores pelo impostos. De modo que a diferena entre as diferentes sociedades e
sistemas jurdicos em questo levou a um profundo a uma profunda violao do modo de
vida indgena.