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Boletn de
Sentencias Relevantes
Revista N 12 Familia Junio 2014

Corporacin de Asistencia Judicial de la Regin de Valparaso


Valparaso - CHILE
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Boletn
N12 Familia

Comit Editorial:
Gastn Gauche Strange
Encargado de Capacitacin
Gonzalo Aguilera Chaparro
Abogado Oficina de Defensa Laboral Valparaso
Jos Duque Villa
Abogado Oficina Quillota
Jose Espinal Snchez
Abogado Oficina de Familia Valparaso

Direccin electrnica:
jurisprudencia@cajval.cl
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Boletn de Sentencias Relevantes


Corporacin de Asistencia Judicial
de la Regin de Valparaso
N12 Familia

Contenido:

1.- Rol 1322-2014 C. Apelaciones Valparaso y 4.-Rol 7794-2013 C. Suprema. Familia,


Rol 21366-2014 C. Suprema. Familia, cuidado divorcio, compensacin, fundamentacin,
personal, compartido, libertad personal, debido proceso..24
apercibimiento, amparo.......4
5.- Rol 16-2013 C. Apelaciones Copiap y Rol
2.- Rol 9443-2013. C. Suprema. Familia. 6098-2013 C. Suprema. Familia,
Susceptibilidad de adopcin. Inhabilidad fsica
Filiacin. Prueba pericial. Segunda pericia de
o moral para ejercer su cuidado personal...30
ADN.13

6.- Rol 671-2012. Corte de Apelaciones de


3.- Rol 7552-2013 C. Suprema. Familia,
Valparaso, Rol 231-2013. Corte Suprema.
alimentos, aumento, fundamentacin, debido
Familia, Divorcio por Culpa..72
proceso..20

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1.- MATERIA: FAMILIA. Amparo ante apercibimiento decretado por Juzgado de Familia de
Quillota.

Descriptores: Familia, cuidado personal, compartido, libertad personal, apercibimiento, amparo.

Datos: Corte de Apelaciones de Valparaso, ocho de julio de dos mil catorce de dos mil catorce, Rol
Amparo 1332-2014 y Corte Suprema, diecisiete de julio de dos mil catorce, Rol Amparo 21366-2014.

Sumario:
Corte Suprema conoce de apelacin de recurso de amparo, el que fue rechazado por la Corte de
Apelaciones de Valparaso, por el que se solicitaba dejar sin efecto apercibimiento por aplicacin del
artculo 66 de la ley 16.618, en causa por la que las partes acordaron la fijacin de un rgimen de
custodia compartida.

Comentario:
Ante el Juzgado de Familia de Quillota se presenta solicitud de aplicacin de alguno de los
apercibimientos a los que refiere el artculo 66 de la ley 16.618, en atencin a que la contraria seala que
se ha incumplido el rgimen de relacin directa y regular de la madre con su hija.
Con el mrito de esa solicitud y de los documentos acompaados (constancias), el juzgado
resuelve apercibir con apremio y arresto de continuar los incumplimientos.
Se recurre de amparo en contra de dicha resolucin, por la amenaza de arresto, basado en dos
argumentos principales:
a) El primero, relativo a que no estamos frente al cumplimiento de una relacin directa y

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Familia. Amparo ante apercibimiento________________________________________ 5

regular sino de custodia compartida, ya que aquello fue lo consignado expresamente por
las partes en el avenimiento respectivo, por lo que no corresponde la aplicacin de la
norma referida, la que no encuentra en sus hiptesis la reclamada;
b) El segundo, que las constancias no pueden ser prueba eficaz para acreditar hecho alguno,
menos para amenazar con la restriccin de la libertad personal o el derecho de propiedad
(arresto y multa), ya que slo son manifestaciones unilateral de la voluntad de quien
concurre a expresarla, adems que lo que se acompa fue el taln que entrega carabineros
y que expresan frases relativas a rgimen de visitas o similares, pero en caso alguno a
incumplimiento.

La Corte de Apelaciones de Valparaso resuelve rechazar el amparo impetrado, expresando en


particular lo siguiente: Que del mrito de los antecedentes y lo expuesto por el propio recurrente, reconoce haber
celebrado avenimiento entre las partes, para los efectos de regular el cuidado personal de las menores de autos, por lo que
ante el incumplimiento de lo all estipulado por la madre de los menores, el Tribunal slo le apercibe en el cumplimiento
efectivo de aquello, todo en virtud de lo dispuesto en el artculo 66 de la Ley N 16.618 y en un caso previsto en la
mencionada norma.

Al respecto tres comentarios:

a) La Corte reconoce que se acord por las partes el cuidado personal de los menores (nios),
pero no consigna que ese acuerdo lo fue de custodia compartida;

b) Seala que slo le apercibe en el cumplimiento efectivo de aquello. Llama la atencin la


utilizacin del adverbio slo por parte de la Corte, dando a entender que se trata nada
ms que un apercibimiento, restndole as gravedad a la accin de apercibir. Disentimos de
aquello, ya que la amenaza de la violacin arbitraria e ilegal de la libertad personal no puede
ser reducida o minimizada cuando aquello es uno de los supuestos de la accin de amparo.

c) Por ltimo la Corte seala que la resolucin del tribunal se enmarca en los supuestos del
citado artculo 66, ms no fundamenta tal afirmacin, sobre todo si se reconoce que
estamos en el supuesto de custodia compartida.

En apelacin ante la Excelentsima Corte Suprema, sta, por mayora, resolvi acoger la accin
de amparo, sealando escuetamente que la hiptesis del artculo 66 no enmarca la situacin juzgada por
el sentenciador, habindose aplicado un apercibimiento injustificado, por lo que corresponde revocar la
resolucin recurrida.

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El voto de minora seal que corresponda rechazar el amparo en atencin a que no haba
acto arbitrario ni ilegal del juez, ya que ste haba obrado en el marco del artculo 66.

TEXTO:

Quillota, a diecinueve de junio de dos mil catorce.

En lo principal: Atendido el mrito de forma prevista en el artculo 23 inciso 2 de la


lo solicitado y documentos acompaados por el ley 19.968
solicitante, se apercibe a la actora a dar cabal y
estricto cumplimiento al rgimen de relacin Inclyase la presente resolucin en el
directa y regular fijado en la presente causa, Estado Diario del Tribunal.
haciendo presente que ante un nuevo RIT C 968 2013
incumplimiento el actor se encuentra facultado Provey doa CECILIA
para exigir los apremios que establece el GONZLEZ WINROTH, Juez
artculo 66 de la ley 16.618, esto es, multa y Titular de Juzgado de Familia de
arresto, sin perjuicio de la compensacin Quillota.
correspondiente. CVF***
Al primer otros: Pdase cuenta de la
intervencin ordenada a Programa de TEXTO: RECURSO DE AMPARO.
Prevencin Focalizado Quillota Sur en
audiencia celebrada con fecha diez de marzo
ILUSTRSIMA CORTE DE
del presente ao, al correo electrnico
APELACIONES DE VALPARASO
ppf.quillotasur.irqi@gmail.com
Al segundo otros: Tngase por JOS ALEJANDRO DUQUE VILLA, Run:
acompaados slo para los efectos de esta 12.513.465-3, abogado de la Corporacin de
presentacin. Asistencia Judicial, oficina de Quillota,
Notifquese al solicitante a travs de su domiciliado en calle Pinto 355, de la comuna y
apoderado y a ste al correo electrnico ciudad de Quillota, a V.S.I. respetuosamente
registrado en sistema sitfa, y a la actora, del digo:
apercibimiento sealado, personalmente por
Que de conformidad con lo establecido en el
funcionario notificador del tribunal,
artculo 21 de la Constitucin Poltica del
facultndose desde ya la notificacin en la
Estado, en relacin con el artculo 19 N7, letra

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Familia. Amparo ante apercibimiento________________________________________ 7

b, vengo en interponer recurso de amparo en rgimen de cuidados compartidos y


favor de doa xxxxxxxxx, en virtud de los no un rgimen comunicacional.
antecedentes de hecho y fundamentos jurdicos 5. Lamentablemente el tribunal de
que expongo a continuacin. familia accedi a apercibir a mi
parte con arresto y multa. Ante ello
1. Que se desarroll en el Juzgado de
pedimos reposicin, y luego de
Familia de Quillota causa rit: C-
dilaciones innecesarias, el tribunal
968-2013, por el que las partes
de familia ha decido, sin dar los
arribaron a acuerdo en materia de
fundamentos para aquello, decretar
tuicin compartida.
un lacnico no ha lugar.
2. Para correcta comprensin de V.S.I.
6. As, el Juzgado de Familia de
el avenimiento expresa lo siguiente:
Quillota, en particular la magistrado
VISTO Y OIDOS: se deja
Alejandra Cabrera, ha decretado
constancia que despus de un
mantener a firme el apercibimiento
amplio debate las partes llegan
a la sra. xxxxxxx, amenazando tanto
al presente avenimiento en
su patrimonio como su libertad
materia de cuidado personal
individual, sin que exista norma
compartido propuesto por las
jurdica alguna que le permita
partes.
hacerlo;
3. Que con fecha 18 de junio de 2014,
7. Al respecto, se ha apercibido a mi
el abogado Max Rehbein Gonzlez
representada en funcin de lo
presenta escrito solicitando se
dispuesto en el artculo 66 de la
aperciba a la sra. xxxxxx por el
ley 16.618, norma que no le permite
incumplimiento de un rgimen
al juez de la instancia apercibir en el
comunicacional. Para correcto
caso de marras, ya que las hiptesis
entendimiento lo cito: Segn consta
de la norma slo son las siguientes:
en la presente causa, con fecha 10 de
a.- Ser condenado en
marzo del presente ao, se acuerda un
procedimiento de tuicin a
rgimen de relacin directa y regular de la
hacer entrega de un menor y no
madre para con sus hijas.
lo hiciere o se negare hacerlo en
4. Que, de la lectura de ese escrito se
el plazo sealado;
observa la actitud temeraria de la
b.- El que infringiere las
contraria al sealar algo que no es.
resoluciones que determinan el
El acuerdo de las partes fue un
ejercicio del derecho a que

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refiere el artculo 229 del principio no lo resolvi, y con fecha


Cdigo Civil. 27 de junio de 2014 ordena a las
8. Queda, por tanto, meridianamente partes concurrir ante la consejera
claro que no corresponde la tcnica con un solo objetivo,
aplicacin del artculo 229 del acordar una solucin colaborativa
Cdigo Civil, ya que ste refiere a la en materia de rgimen
relacin directa y regular y no al comunicacional, violando con ellos
cuidado personal, que es la materia el principio de inexcusabilidad de
que acordaron las partes, y en todos los tribunales de justicia, el
particular un rgimen de custodia principio de inmediacin y el
compartida; debido proceso al prejuzgar como
rgimen comunicacional aquello
9. Que, entonces, no existe rgimen
que esta parte ha alegado como
comunicacional acordado por las
custodia compartida.
partes, sino la manifestacin directa
12. Finalmente el juez resuelve no dar
de un rgimen de custodia
lugar a nuestra reposicin,
compartido en los trminos del
manteniendo a firme:
artculo 225 del Cdigo Civil, por lo
a. La amenaza en el
que el artculo 66 no tiene
patrimonio y libertad
aplicacin.
personal de la recurrente;
10. Que, como V.S.I. observar, el juez
b. Un apercibimiento que la
de familia ha desconocido la
ley no permite;
imposibilidad de aplicacin de
c. La delegacin de la funcin
sancin alguna por analoga.
jurisdiccional en la
11. Todava ms, es tan evidente la
consejero tcnico;
arbitrariedad de las resoluciones que
d. Su prejuzgamiento, en
amenazan la vulneracin de tan
orden a que ste es un
caros derechos de la recurrente que,
tema de rgimen
habiendo las partes postulado sus
comunicacional y no de
pretensiones, corresponda resolver
cuidado personal
la reposicin promovida, en los
compartido.
trminos del artculo 76 de la
13. Como argumentos adicionales, y sin
Constitucin Poltica del Estado y
siquiera plantearse toda la
artculo 10 del Cdigo Orgnico de
argumentacin previa, baste decir
Tribunales, mas el tribunal, en

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Familia. Amparo ante apercibimiento________________________________________ 9

que la contraria ni siquiera seal de TEXTO:


qu manera se incumpli el C.A. de Valparaso
rgimen, (para ellos erradamente Valparaso, ocho de julio de dos mil catorce.
constitutivo de una relacin directa
Vistos:
y regular), adems de intentar
probar el presunto incumplimiento Que a fojas 2 comparece don Jos Duque
con documentos que no dan Villa, abogado de la Corporacin de Asistencia
cuenta, como lo seala la contraria, Judicial, a favor de doa xxxxxxx, quien deduce
de un constante incumplimiento recurso de Amparo en contra del Juez del
de la madre en relacin al rgimen Juzgado de Familia de Quillota, sealando que
de relacin directa y regular que se se ha desarrollado ante dicho Tribunal la Causa
estableci para con sus hijas, ya C-968-2013 en que las partes arribaron a
que slo se acompaan papeles que acuerdo en materia de tuicin compartida, con
refieren a rgimen de visitas, sin fecha 18 de junio de 2014 el abogado Max
expresar siquiera el contenido de Rehbein presenta escrito solicitando que se le
aquellos. aperciba a la Sra. xxxxxx por el incumplimiento
de un rgimen comunicacional, a lo cual accede
el tribunal, apercibiendo a su parte con arresto
POR TANTO,
y multa, a lo cual se repuso y el tribunal slo
SOLICITO A V.S.I.: Se sirva tener por dio no ha lugar, por lo que la Juez Sra.
interpuesto Recurso de Amparo a favor de Alejandra Cabrera ha mantenido a firme el
doa xxxxxxx, en atencin a que se le ha apercibimiento, amenazando as su patrimonio
amenazado en su libertad personal, adems de y libertad individual, sin que exista norma
su derecho de propiedad, con el apercibimiento jurdica que le permita hacerlo. Que se le ha
de aplicacin de arresto y multa, esto de manera apercibido conforme artculo 66 de la Ley N
ilegal, por lo que de conformidad con el 16.618, norma que no lo permite para el caso
artculo 21 de la Constitucin Poltica de la de marras. Que no existe rgimen
Repblica, solicito al V.S.I. ordene se deje de comunicacional acordado por las partes, sino la
inmediato sin efecto el apercibimiento manifestacin directa de un rgimen de
respectivo. custodia compartido conforme artculo 225 del
Cdigo Civil por lo que no tiene aplicacin el
artculo 66.

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Por lo que termina solicitando que se resolucin fue notificada personalmente a la


deje de inmediato sin efecto el apercibimiento madre el 20 de junio, presentando el mismo da
respectivo. el abogado Jos Duque recurso de reposicin
en contra de dicha resolucin por considerar
Que a fojas 7, informa la Juez del
que amenaza el patrimonio y la libertad
Juzgado de Familia de Quillota doa Alejandra
individual de su cliente, reiterando los
Cabrera, quien seala los antecedentes de la
argumentos sealados en el presente recurso,
causa, que el 29 de agosto de 2013 se inici la
de dicha presentacin se confiri traslado el
causa sobre cuidado personal y relacin directa
cual fue evacuado por la contraria sealando el
y regular en forma subsidiaria, en virtud de
incumplimiento de la madre de su obligacin
demanda que inicia la madre en contra del
de ser responsable con sus hijas, lo que las ha
padre de sus hijas, siendo terminada dicha
afectado y vulnerado el principio de inters
causa por avenimiento celebrado el 10 de
superior, agregando que el juez puede
marzo de 2014 por el que las partes acordaron
modificar el acuerdo cuando las circunstancias
el cuidado compartido de sus hijas de 13 y 10
lo requieran conforme al artculo 225 inciso
aos de edad y regularon la forma en que
cuarto del Cdigo Civil. Frente a ello, el
compartiran fechas significativas, acordaron
Tribunal dispuso citar a las partes a audiencia
mantener expresamente el principio de
ante Consejo Tcnico para el da 4 de julio, que
corresponsabilidad en ingresar los padres e
luego el recurrente presenta un nuevo escrito
hijas al programa de prevencin focalizado
solicitando que se resuelva derechamente la
Quillota Sur, por 6 meses y en oficiar al
reposicin a lo cual se rechaz dicha solicitud
establecimiento educacional informando que
manteniendo el apercibimiento y citacin. Que
ambos padres participaran del proceso
la Consejera Tcnica doa Fabiola Pez
educativo. Que con fecha 18 de junio la otra
informa que se tuvo por frustrada la citacin
parte solicita apercibir a la madre fundado en el
ante ella debido a la no comparecencia del
incumplimiento de lo acordado, acompaando
padre de las nias pese a encontrarse
10 constancias realizadas ante Carabineros de
debidamente notificado.
Chile, por lo que se le apercibe en resolucin
del 19 de junio para dar estricto cumplimiento Con lo relacionado y considerando:
al rgimen de relacin directa y regular fijado
Que del mrito de los antecedentes y lo
en la causa, hacindole presente que frente a un
expuesto por el propio recurrente, reconoce
nuevo incumplimiento el padre podra exigir
haber celebrado avenimiento entre las partes,
los apremios del artculo 66 de la Ley N
para los efectos de regular el cuidado personal
16.618, sin perjuicio de la compensacin del
de las menores de autos, por lo que ante el
tiempo que no estuvo con sus hijas, dicha

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Familia. Amparo ante apercibimiento________________________________________ 11

incumplimiento de lo all estipulado por la Se reproduce la parte expositiva de la


madre de los menores, el Tribunal slo le sentencia en alzada.
apercibe en el cumplimiento efectivo de Y se tiene, adems, presente:
aquello, todo en virtud de lo dispuesto en el 1 Que, sin perjuicio que el avenimiento
artculo 66 de la Ley N 16.618 y en un caso al que arribaron las partes fue establecido como
previsto en la mencionada norma, de lo que se un acuerdo en materia de cuidado personal
desprende que la Sra. Juez recurrida actu compartido, lo cierto es que las partes lo han
conforme a derecho, por lo que el recurso ser asumido como un rgimen de relacin directa y
rechazado. regular, segn se desprende del mrito de los
antecedentes obtenidos del sistema
Y de conformidad con lo dispuesto en
computacional.
el art. 21 de la Constitucin Poltica de la
2 Que, precisado lo anterior, cabe
Repblica y Auto Acordado de la Excma.
sealar que la norma del artculo 66 de la Ley
Corte Suprema sobre la materia, se declara sin
N16.618, est prevista para aquel padre o madre
lugar el recurso de amparo interpuesto a fojas
en favor de quien est regulado el derecho a
2 por don Jos Duque Villa, a favor de doa
mantener con el hijo una relacin directa y
xxxxxxxx, en contra de la Juez del Juzgado de
regular, y que es obstaculizado, infringindose las
Familia de Quillota.
resoluciones que determinan el ejercicio de este
Regstrese, comunquese y archvese en derecho. Por lo anterior, el apercibimiento
su oportunidad. decretado en contra de la recurrente de amparo,
quien tiene el derecho aludido, aparece
N Amparo 1332-2014.
injustificado.
Pronunciada por los Ministros de la Iltma. Y de conformidad con lo dispuesto en
Corte de Apelaciones de Valparaso, Sra. Ins el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la
Mara Letelier Ferrada, Sr. Pablo Droppelmann Repblica, se revoca la sentencia apelada, de
Cuneo y el Abogado Integrante Sr. Julio Reyes ocho de julio del ao en curso, escrita de fojas 10
Madariaga. y, en su lugar, se declara que se acoge el recurso
de amparo interpuesto a fojas 2, en
Incluida la presente resolucin en el estado
representacin de doa xxxxxxx, slo en cuanto
diario del da de hoy.
se deja sin efecto el apercibimiento referido a la

TEXTO: medida contemplada en el artculo 66 de la Ley


N16.618.
Santiago, diecisiete de julio de dos mil
catorce. Acordada con el voto en contra de los
Vistos:

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Ministros seores Blanco y Cerda, quienes Comunquese inmediatamente lo resuelto,


estuvieron por confirmar la sentencia en alzada, regstrese y devulvanse.
teniendo para ello en consideracin que las N 21.366-14
resoluciones dictadas por la juez titular de familia Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte
el diecinueve de junio y uno de julio del ao en Suprema integrada por los Ministros seores
curso, y que motivan el presente recurso de Ricardo Blanco H., Carlos Arnguiz Z., seora
amparo, no constituyen actos arbitrarios o Andrea Muoz S., seor Carlos Cerda F., y el
ilegales que priven, perturben o amenacen el Abogado Integrante seor Arturo Prado P.
derecho a la libertad personal o la seguridad Santiago, diecisiete de julio de dos mil catorce.
individual de la amparada, por cuanto fueron
dictadas por autoridad competente, sobre la base Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte
de sus facultades legales y de acuerdo al mrito Suprema.
que arrojan los antecedentes del proceso, y a las En Santiago, a diecisiete de julio de dos mil
facultades que entrega el citado artculo 66. catorce, notifiqu en Secretaria por el Estado
Diario la resolucin precedente.

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2.- MATERIA: FAMILIA. FILIACIN. Oportunidad para solicitar segunda prueba biolgica
de ADN.

Descriptores: Familia. Filiacin. Prueba pericial. Segunda pericia de ADN.

Sumario:
En el proceso el juez de primera instancia rechaza la solicitud, en la audiencia de juicio, de una segunda
prueba pericial biolgica de ADN pedida por la parte demandada al tenor del inciso 1 del artculo
199 del Cdigo Civil sustentndose en la inactividad de dicha parte en la audiencia preparatoria
(implcitamente postula que es extempornea dicha solicitud en la audiencia de juicio) y en el prestigio
del Servicio Mdico Legal. La Corte de Apelaciones confirma la sentencia validando dicha postura. La
Excelentsima Corte Suprema en voto de mayora, a su vez, mantiene dicha posicin, rechazando el
recurso de casacin por ser hipottico o especulativo el resultado de la segunda pericia. Hay voto de
mayora que postula que privar a la parte demandada de una facultad prevista expresamente en la ley
(199 del Cdigo Civil) implica afectar su derecho a prueba, y por ende en debido proceso, ocasionando
una indefensin a dicha parte al verse privada de producir una prueba prevenida en el ordenamiento
jurdico.

Datos:
Corte Suprema. 6 de mayo del 2014. Rol 9443-2013.

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Familia. Filiacin._______________________________________________________ 14

TEXTO: dicte la correspondiente sentencia de


Santiago, seis de mayo de dos mil catorce. reemplazo, ordenando la realizacin de una
VISTOS: segunda prueba pericial en virtud de lo
Don xxxxxxx dedujo demanda de dispuesto en el artculo 199 del Cdigo Civil.
impugnacin de paternidad en contra de don Se trajeron los autos en relacin.
xxxxxxx, y de reclamacin en contra de don
xxxxxx en su calidad de nico heredero de don CON LO RELACIONADO Y
xxxxxx, fallecido con fecha 29 de julio del ao TENIENDO PRESENTE:
2012, solicitando en lo principal que se acoja la
accin de impugnacin declarando que la PRIMERO: Que el recurso de casacin en el
filiacin no matrimonial paterna que posee no fondo se sustenta en una vulneracin de lo
es tal, ordenando la supresin correspondiente. dispuesto en el artculo 199 del Cdigo Civil, a
Acto seguido, solicita que la filiacin no saber Las pruebas periciales de carcter biolgico se
matrimonial que posee es la que reclama a practicarn por el Servicio Mdico Legal o por
travs de la respectiva accin, ordenando la laboratorios idneos para ello, designados por el juez.
subinscripcin respectiva. Las partes siempre, y por una sola vez, tendrn derecho
El tribunal de la instancia, en audiencia a solicitar un nuevo informe pericial biolgico. En
de juicio llevada a cabo con fecha veintisis de este sentido, sostiene que por su parte solicit
junio de dos mil trece, acogi la demanda de la realizacin de una segunda prueba pericial
impugnacin y reclamacin de filiacin trayendo a colacin los antecedentes de la
interpuestas, declarando que don xxxxx es el causa, es decir, las naturales dudas respecto del
padre biolgico de don N. Y. M., ordenando resultado de la prueba, como tambin la forma
las subinscripciones respectivas. de obtencin de la muestra necesaria para llevar
En contra de dicha sentencia, con fecha adelante la pericia. Agrega que la jueza de la
ocho de julio de dos mil trece la parte instancia fundament de manera errnea la
demandada interpuso en tiempo y forma negativa a la legtima solicitud planteada por la
recurso de apelacin y una de las salas de la parte accionante en orden a obtener una
Corte de Apelaciones de esta ciudad, por segunda prueba. Seala que en virtud de la
sentencia de fecha diecisis de septiembre de disposicin recin citada, se trata de un derecho
dos mil trece, escrita fojas 42, confirm la absoluto que debe ser otorgado a las partes
resolucin apelada. cuando sea solicitado, como forma de evitar los
La parte demandada dedujo recurso de errores eventuales que puede producir un
casacin en el fondo, solicitando que se medio probatorio realizado por seres humanos,
invalide la sentencia recurrida y acto seguido se que eventualmente puede suscitar un error y

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 15

para el efecto de evitar efectos perniciosos otro perito se haga cargo de la realizacin del
futuros. anlisis de las muestras, toda vez que la persona
Aade que la negativa por parte de la que realiz la primera pericia pudo
jueza de instancia a la solicitud planteada, eventualmente haber incurrido en un error y no
fundndose en el no ejercicio de la accin en la todo el Servicio en s.
poca en que se realiz una correccin del Explica que los yerros invocados han
procedimiento, a saber, en la audiencia influido en lo dispositivo del fallo, ya que de
preparatoria celebrada con fecha 30 de abril de haber acogido la legtima solicitud del actor en
2013, es del todo improcedente ya que dicha cuanto a realizar una segunda prueba pericial de
correccin aluda a la forma en que se decret ADN, podra haber arrojado un resultado
la pericia de ADN. A su vez dicha distinto, motivo por el cual solicita que el
modificacin, a juicio del accionante, no dejaba recurso sea acogido, se invalide la sentencia
sin efecto la exhumacin de los restos mortales recurrida y acto seguido se dicte la
del seor Araya Ibarra, motivo por el cual no se correspondiente sentencia de reemplazo
ejerci recurso alguno en contra de dicha ordenando una segunda prueba pericial.
resolucin, sin que esta inactividad trajera En subsidio de lo anterior, solicita que
como consecuencia una renuncia a la esta Corte haga uso de lo dispuesto en el inciso
posibilidad de pedir una nueva prueba. segundo del artculo 785 del Cdigo de
Alude que es incorrecto pensar que la Procedimiento Civil, esto es, se invalide de
exhumacin debera haberse ordenado en la oficio la sentencia recurrida, dictando la
respectiva audiencia preparatoria, pues al estar correspondiente sentencia de reemplazo, toda
relacionada dicha pericia con la eventualidad de vez que el fallo recurrido fue dictado con
una segunda prueba, dicha solicitud se deba infraccin de ley, influyendo sustancialmente
realizar una vez conocido el resultado de la en lo dispositivo del fallo y considerando
primera, lo que ocurri en la respectiva adems lo dispuesto en los artculos 158, 169,
audiencia de juicio, siendo sa la instancia 170 y 171 del Cdigo de Procedimiento Civil,
procesal pertinente para requerirla al tribunal. artculo 5 transitorio de la ley N3.390 y el
Finalmente menciona que, no obstante Auto Acordado dictado por esta Corte con
parecer extrao a la sentenciadora que por un fecha 30 de septiembre de 1920, en relacin a la
lado se cuestione al Servicio Mdico Legal y forma de redaccin de las sentencias. En este
por otro se solicite que sea la misma entidad sentido acusa la falta absoluta de disposiciones
quien realice la exhumacin, se olvida que y principios por parte de la jueza de instancia al
dicho servicio est compuesto por personas y momento de ponderar la prueba.
el problema se salva desde el momento que

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Familia. Filiacin._______________________________________________________ 16

SEGUNDO: Que para un adecuado d) El tribunal decide rechazar dicha


entendimiento del asunto sometido a decisin solicitud, toda vez que en audiencia
de esta Corte, cabe dejar constancia de los preparatoria celebrada con anterioridad se
hechos indiscutidos de la causa: haba realizado una correccin del
a) Don xxxxxx dedujo demanda procedimiento respecto de la forma en que se
impugnando la paternidad de don xxxxxx y haba decretado la pericia de ADN, sin que la
reclamando su filiacin respecto de don parte demandada ejerciera recurso alguno
xxxxxx, fallecido el 7 de febrero de 2010, respecto de la resolucin all expedida. Adems,
demandando al respecto a don xxxxxx, en su a juicio del juez del grado, no resultaba
calidad de nico heredero de su padre suficiente para impugnar los resultados, las
biolgico. meras dudas de la parte demandada. En contra
b) Que en audiencia preparatoria, la de dicha resolucin se interpuso recurso de
jueza de la instancia acogi la solicitud de la reposicin, el cual tambin fue rechazado por
parte demandante en orden a practicar un los mismos fundamentos.
examen pericial de ADN a don xxxxx y a don e) Posteriormente, en la audiencia de
xxxxxx, ordenando al Servicio Mdico Legal su juicio ya aludida, se procede a dictar sentencia
evacuacin, instruyendo que si dicha pericia no en audio, acogindose la demanda de
resultaba concluyente respecto de la filiacin impugnacin y reclamacin interpuesta por la
que se reclamaba, se informara sobre la parte demandante, ordenando las
necesidad de efectuar la exhumacin de don subinscripciones correspondientes.
xxxxxx. Dicha pericia concluy, en definitiva la f) Dicha sentencia fue apelada por la
posibilidad de paternidad del presunto padre, parte demandada y, conociendo de este
don xxxx con un 99.995%, excluyendo recurso, el respectivo tribunal de alzada, con
completamente a don xxxxxx. fecha 16 de septiembre de 2013, la confirm
c) Que en audiencia de juicio realizada sin modificaciones.
con fecha 26 de junio de 2013, la parte
demandada solicit una nueva prueba pericial TERCERO: Que el artculo 767 del Cdigo
biolgica, fundada en sus dudas respecto de la de Procedimiento Civil, dispone que el recurso
veracidad del resultado obtenido por la prueba de casacin en el fondo procede cuando se ha
pericial que arroj como resultado la paternidad incurrido en error de derecho, esto es, cuando a
excluida del seor xxxxxx y en la que se la norma se le da un alcance diferente al
inform a su vez que resultaba imposible otorgado por el legislador, cuando se aplica un
realizar la prueba biolgica entre los hermanos precepto a una situacin no prevista por este
sujetos de este juicio. ltimo o cuando se deja de hacerlo en un caso

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 17

que s est regulado, siempre que tales errores necesariamente habra de ocurrir en el caso de
influyan sustancialmente en lo dispositivo del haberse dado lugar a la pericia que el recurrente
fallo. pretende, desde que an en el evento que esta
De los fundamentos del recurso queda arrojara un resultado contrario al anterior, la
en evidencia que la parte recurrente ni siquiera decisin final precisamente por la
sostiene que el error atribuido a la sentencia, discordancia entre dos pruebas de ADN- est
al pedir extemporneamente, como se ha entregada a la ponderacin que a ese aspecto
dejado sentado (bien o mal, pero sin denuncia efecte el tribunal.
de contrario) en la instancia- un segundo Acordada con el voto en contra de
peritaje, se basa solamente en sus dudas y en los Ministros Sr. Juan Fuentes Belmar y Sr.
que eventualmente podra arrojar un Ricardo Blanco Herrera, quienes estuvieron
resultado distinto, forma potencial de expresar por acoger el presente recurso de casacin en el
el perjuicio que resulta inadmisible para fondo e invalidar la sentencia impugnada, y se
entender satisfecho el requisito antes sealado dictara una de reemplazo que revocando la de
para este recurso. primer grado, dispusiera la realizacin de un
nuevo examen pericial biolgico, sobre la base
CUARTO: Que en las precedentes de los siguientes fundamentos:
condiciones resulta forzoso arribar a la 1) Que el estatuto de filiacin chileno, se
conclusin de que el recurso carece de sustenta en el respeto de los principios de
sustentabilidad y por tal motivo esta Corte se igualdad de los seres humanos, el derecho a la
encuentra obligada a rechazarlo. identidad y el inters superior del nio. El
Y visto, adems, lo dispuesto en los primer derecho enunciado se concreta, entre
artculos 764, 765, 767, 782, 783 del Cdigo de otros, en la facultad de cualquier persona de
Procedimiento Civil, SE RECHAZA el accionar con el fin de establecer su verdadera
recurso de casacin en el fondo deducido por filiacin, para lo cual la ley admite una total
la parte demandada, en lo principal de fs. 43, amplitud probatoria y otorga atribuciones al
con costas. juez para que indague activamente con el
Se previene que la Ministra Sra. Andrea objeto de lograr el propsito perseguido, cual
Muoz concurre a rechazar el recurso, teniendo es, la bsqueda de la verdad real o biolgica por
adems presente que la infraccin de ley influye sobre la formal o aparente.
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, 2) Que los artculos 195, 198 y 199 del
cuando la correccin del vicio denunciado Cdigo Civil, expresan normativamente el
importa la modificacin total o parcial de lo principio del derecho a la identidad, cuyo norte
resuelto en la sentencia recurrida, lo que no est dirigido a privilegiar la verdad biolgica

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Familia. Filiacin._______________________________________________________ 18

por sobre la verdad formal, esto es, determinar resolver sobre un asunto de determinacin de
con la mayor certeza posible quien es el padre o paternidad o maternidad, no debe preferir un
madre biolgica. El artculo 199 del Cdigo principio por sobre otro, puesto que como ya
Civil en lo pertinente- establece que las partes se explic, todas las mximas que lo integran,
siempre y por una sola vez tendrn derecho a son pilares fundamentales para sostener el
solicitar un nuevo informe pericial biolgico y estatuto cardinal del sistema judicial, que es el
el juez podr dar por si solas a las pruebas debido proceso. As entonces es un trmite
periciales de carcter biolgico que practique el esencial, entre otros, la prctica de diligencias
Servicio Mdico Legal o por laboratorios probatorias cuya omisin podra acarrear la
idneos, valor suficiente para establecer la indefensin de la parte a quien se le niega este
paternidad o la maternidad, o para excluirla, de derecho.
all la trascendencia de dichas pruebas. 5) Que si bien en el caso autos, se realiz
3) Que siguiendo el hilo conductor de un examen pericial biolgico y por el cual se
ese razonamiento, cabe agregar que la Carta determin la paternidad del demandado
Fundamental asegura a todas las personas en su xxxxxx, ya fallecido, respecto del actor xxxxxx,
artculo 19 numeral tercero: "La igual sin embargo, los jueces del fondo determinaron
proteccin de la ley en el ejercicio de sus la resolucin de la litis, prescindiendo de la
derechos". Lo que se traduce, entre otras solicitud del demandado en cuanto decretar
garantas, que toda sentencia que emane de un una nueva pericia biolgica, fundndose la
rgano que ejerza jurisdiccin, debe fundarse negativa en circunstancias relativas al prestigio
en un proceso previo legalmente tramitado, y la experiencia del Servicio Mdico Legal para
cuyo procedimiento debe ser racional y justo, realizar las referidas pruebas biolgicas.
esto es lo que la doctrina ha denominado el 6) Que la aludida actuacin -como se ha
derecho al debido proceso, en el cual se razonado- contradice el otorgamiento, sin
comprenden, a lo menos, el derecho a ser odo, limitaciones, y las atribuciones que el legislador
de presentar pruebas para demostrar las confiri al juez para decretar pruebas en la
pretensiones de las partes, de que la decisin bsqueda de la verdad, y en especial, quebranta
sea razonada y de recurrir en su contra, siempre el tenor literal del artculo 199 del Cdigo Civil,
que se estime agraviante de acuerdo con su el que en su inciso primero, establece como un
contenido. derecho para la parte demandada el poder
4) Que de lo expuesto surge como solicitar por una sola vez una nueva pericia
conclusin lgica, entonces, que el biolgica, con el fin de determinar la verdadera
ordenamiento jurdico que reglamenta el identidad de los involucrados. Adems, la
sistema de filiacin, al momento de conocer y sealada negativa constituye un atentado en

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contra de la garanta del debido proceso, al Regstrese y devulvanse.


privar a la demandada del derecho a rendir
prueba, dejndola en indefensin y causndole Redactada por el Ministro don Carlos
un perjuicio, debido a que la sentencia acogi la Arnguiz Ziga.
demanda de filiacin, y no resulta procedente
que se le prive al demandado del ejercicio del Rol 9443-2013.
derecho que la ley ha establecido en su favor.
7) Que por lo argido, en concepto de Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte
los disidentes, los jueces de fondo han Suprema integrada por los Ministros seores
incurrido en infraccin de ley al quebrantar el Juan Fuentes B., Ricardo Blanco H., Carlos
tenor literal del inciso primero del artculo 199 Arnguiz Z., seora Andrea Muoz S y el
del Cdigo Civil que permite a las partes Abogado Integrante seor Ricardo Peralta V.
siempre y por una sola vez, el derecho a Santiago, seis de mayo de dos mil catorce.
solicitar un nuevo informe pericial biolgico, es
decir, el tribunal no adopt todas las medidas Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte
pertinentes con el fin de que se verificaran Suprema.
todos los actos necesarios para los efectos de
determinar -como se ha dicho- el verdadero En Santiago, a seis de mayo de dos mil
estatuto de filiacin del actor, vicio que torna catorce, notifiqu en Secretaria por el Estado
nula la sentencia recurrida, por lo que se debi Diario la resolucin precedente.
acoger el recurso de casacin en el fondo, y en
consecuencia, se debi anular el fallo atacado,
dictndose la sentencia de reemplazo
correspondiente que remitiera los antecedentes
al Tribunal de primera instancia con el objeto
de que ste ordenara la realizacin de una
nueva pericia biolgica para luego resolver
sobre el asunto.

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 20

3.- MATERIA: FAMILIA. Alimentos.

Descriptores: Familia, alimentos, aumento, fundamentacin, debido proceso.

Datos: Corte Suprema, diecisiete de marzo de dos mil catorce, Rol 7552-2013.

Sumario:
Corte Suprema conociendo de recurso de casacin en el fondo, decide invalidar de oficio sentencia de
segunda instancia que confirm la de primera instancia, con declaracin que aumenta el monto, en
atencin a la falta de fundamentacin de aquella, y dicta sentencia de reemplazo.

Comentario: Ante la Corte Suprema se presenta recurso de casacin en el fondo en contra de


sentencia de la Corte de Apelaciones de Temuco, la que confirm con declaracin la de primera
instancia, en cuanto acogi demanda de aumento de alimentos, pero subiendo su monto. La Corte,
conociendo del recurso invalida de oficio el fallo de alzada, ya que no cumple con la exigencia legal de
contener los fundamentos necesarios que deben servir de base a la decisin adoptada, vulnerando lo
prescrito en el artculo 66 de la ley N19.968, en relacin con el artculo 170 N4 del Cdigo de
Procedimiento Civil. La Corte Suprema seala en su fallo que dichas normas tienen por objeto
asegurar la justicia y legalidad de los fallos, entregando a las partes los antecedentes que les permitan
conocer la motivacin de la decisin judicial, premisa bsica en todo debido proceso.
Se dicta sentencia de reemplazo y se resuelve confirmar la sentencia de primera instancia,
explicitando montos que quedan incorporados en la pensin.
FamiliaAlimentos._______________________________________________________ 21

TEXTO: Segundo: Que el artculo 170 del Cdigo de


Procedimiento Civil establece: Las sentencias
Santiago, diecisiete de marzo de dos mil catorce.
definitivas de primera o de nica instancia y las
de segunda que modifiquen o revoquen en su
Vistos:
parte dispositiva las de otros tribunales,
En estos autos, Rit C-101-2013, Ruc
contendrn: 4 Las consideraciones de hecho o
1320017062-2, por sentencia de siete de junio
de derecho que sirven de fundamento a la
de dos mil trece, se acogi la demanda de
sentencia; tal exigencia es reiterada por el
aumento de alimentos presentada por doa
artculo 66 de la ley N19.968, disposicin que
xxxxxxx, en contra de don xxxxxxx y, en
regula el contenido de la sentencia definitiva
consecuencia, se conden al demandado a
dictada en el procedimiento de familia,
pagar en favor de los menores R., I. y E., hijos
sealando al respecto que sta debe contener
de las partes, una pensin alimenticia mensual
4) El anlisis de la prueba rendida, los hechos
de $250.000.
que estime probados y el razonamiento que
Se alz la demandante y una de las
conduce a esa conclusin y 5) Las razones
salas de la Corte de Apelaciones de Temuco,
legales y doctrinarias que sirvieren para fundar
mediante fallo de nueve de agosto del ao dos
el fallo.
mil trece, escrito a fojas 42, confirm la
sentencia en alzada, con declaracin de que se
Tercero: Que los jueces de segunda instancia,
aumenta el monto a pagar por concepto de
al conocer del recurso de apelacin deducido,
pensin alimenticia a la cantidad de $400.000.
resolvieron confirmar la decisin de primer
En contra de esta ltima decisin el
grado, pero aumentaron la suma inicialmente
demandado dedujo recurso de casacin en el
fijada, a la de $400.000. Sin embargo, de la
fondo.
lectura de la sentencia impugnada, se concluye
Se orden traer los autos en relacin.
que no contiene ningn fundamento o
consideracin que justifique y legitime la
Considerando:
decisin de alterar lo decidido en la forma que
se ha hecho, esto es, incrementando el monto
Primero: Que en el ejercicio de la facultad
inicialmente fijado por este concepto, en razn
contemplada en el artculo 775 del Cdigo de
de alguno de los elementos que la ley ha
Procedimiento Civil, esta Corte estima del caso
previsto para ello. Tal omisin de los
examinar si la sentencia en estudio adolece de
sentenciadores de dejar constancia de las
vicios o defectos adjetivos.
consideraciones que han determinado el actuar,
ha privado a las partes de la posibilidad de

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 22

conocer las razones en cuya virtud se ha que se aumente el monto fijado en primera
resuelto del modo indicado. instancia, por concepto de pensin de
alimentos, sin que se hayan expresado los
Cuarto: Que de esta manera se concluye que el razonamientos que lo justifiquen y sin que
fallo impugnado no cumple con la exigencia de existan antecedentes, por lo dems, que lo
contener los fundamentos necesarios que ameriten.
deben servir de base y justificar la decisin
adoptada, la que ha debido comprender el Sexto: Que, en consecuencia, el Tribunal har
anlisis de las probanzas del juicio, el uso de la facultad que le confiere el artculo 775
establecimiento de los hechos que se estimen del Cdigo de Enjuiciamiento Civil,
probados y los razonamientos que conducen a procediendo a anular la sentencia atacada.
tales conclusiones, como lo prescribe el artculo Por estos fundamentos y de
66 de la ley N19.968 en sus numerales 4 y 5, conformidad, adems, con lo dispuesto en los
en relacin con el artculo 170 N4 del Cdigo artculos 764, 765 y 775 del Cdigo de
de Procedimiento Civil, normas que tienden a Procedimiento Civil, se declara que se invalida
asegurar la justicia y legalidad de los fallos y a de oficio la sentencia de nueve de agosto de
proporcionar a los litigantes los antecedentes dos mil trece, escrita a fojas 42, y se la
que les permitan conocer los motivos de la reemplaza por la que se dicta a continuacin y
decisin del litigio, constituyendo tal en forma separada, sin nueva vista.
requerimiento, ms all de una simple regla Tngase por no interpuesto el recurso
procesal, un aspecto fundamental del derecho de casacin en el fondo deducido a fojas 44, de
al debido proceso. esta carpeta de antecedentes.
Redaccin a cargo del Abogado
Quinto: Que, en estas condiciones, no puede Integrante seor Alfredo Prieto Bafalluy.
sino concluirse que la sentencia atacada no Regstrese.
cumple con las exigencias legales que al efecto N 7.552-13.
establece el artculo 170 N4 del Cdigo de Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte
Procedimiento Civil, en relacin con el artculo Suprema integrada por los Ministros seor
66 N4 y 5 de la Ley N19.968, configurndose Ricardo Blanco H., seora Gloria Ana
en la especie el vicio de nulidad previsto en el Chevesich R., seor Carlos Arnguiz Z., y los
numeral 5 del artculo 768 del citado Cdigo, Abogados Integrantes seores Alfredo Prieto
lo que autoriza su invalidacin, puesto que el B., y Ral Lecaros Z. No firman los Abogados
mismo ha influido sustancialmente en lo Integrantes seores Prieto y Lecaros, no
dispositivo del fallo, ya que ha hecho posible obstante haber concurrido a la vista y al

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FamiliaAlimentos._______________________________________________________ 23

acuerdo de la causa, por estar ambos ausentes. Se previene que el Ministro seor
Santiago, diecisiete de marzo de dos mil Blanco estuvo por confirmar la sentencia
catorce. apelada, con declaracin de que se reduce el
Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte monto que el demandado debe pagar por
Suprema. concepto de pensin alimenticia, a la suma de
En Santiago, a diecisiete de marzo de dos mil $200.000, por estar ms acorde con las
catorce, notifiqu en Secretaria por el Estado necesidades de los alimentarios.
Diario la resolucin precedente. Redaccin a cargo del Abogado
Integrante seor Alfredo Prieto Bafalluy y la
prevencin, su autor.
SENTENCIA DE REEMPLAZO.
Regstrese y devulvase, con su
TEXTO:
agregado.
Santiago, diecisiete de marzo de dos mil catorce.
N 7.552-13.
Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte
En cumplimiento de lo prevenido en el
Suprema integrada por los Ministros seor
artculo 786 del Cdigo de Procedimiento Civil,
Ricardo Blanco H., seora Gloria Ana
se dicta la siguiente sentencia de reemplazo:
Chevesich R., seor Carlos Arnguiz Z., y los
Vistos:
Abogados Integrantes seores Alfredo Prieto
nico: Que, atendido lo razonado en
B., y Ral Lecaros Z. No firman los Abogados
el fallo que se revisa, se precisa que queda
Integrantes seores Prieto y Lecaros, no
incluido en el monto de la pensin alimenticia
obstante haber concurrido a la vista y al
decretada la suma de $85.000 que el padre
acuerdo de la causa, por estar ambos ausentes.
aporta voluntariamente al alimentario mayor, se
Santiago, diecisiete de marzo de dos mil
confirma la sentencia apelada de siete de junio
catorce.
de dos mil trece, dictada en estos antecedentes,
Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte
correspondientes a la causa Rit C-101-2013
Suprema.
Ruc N1320017062-2 del Juzgado de Familia
En Santiago, a diecisiete de marzo de dos mil
de Temuco que fij la pensin alimenticia
catorce, notifiqu en Secretaria por el Estado
mensual en $250.000.
Diario la resolucin precedente.

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 24

4.- MATERIA: FAMILIA. Compensacin Econmica.

Descriptores: Familia, divorcio, compensacin, fundamentacin, debido proceso.

Datos: Corte Suprema, doce de marzo de dos mil catorce, Rol 7794-2013.

Sumario:
Corte Suprema conociendo de recurso de casacin en el fondo, decide invalidar de oficio sentencia de
segunda instancia que acogi la demanda de compensacin econmica, revocando la de tribunal de
primera instancia, en atencin a la falta de fundamentacin de aquella, y dicta sentencia de reemplazo.

Comentario: Ante la Corte Suprema se presenta recurso de casacin en el fondo en contra de


sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, la que revoc sentencia de primera instancia, en
cuanto acogi demanda de compensacin econmica, la que haba sido rechazada por el tribunal de
primera instancia. La Corte, conociendo del recurso invalida de oficio el fallo de alzada, ya que no
cumple con la exigencia legal de contener los fundamentos necesarios que deben servir de base a la
decisin adoptada, vulnerando lo prescrito en el artculo 66 de la ley N19.968, en relacin con el
artculo 170 N4 del Cdigo de Procedimiento Civil. El mximo tribunal seala en su fallo que dichas
normas tienen por objeto asegurar la justicia y legalidad de los fallos, entregando a las partes los
antecedentes que les permitan conocer la motivacin de la decisin judicial, premisa bsica en todo
debido proceso.
Se dicta sentencia de reemplazo y se resuelve acoger la demanda de compensacin econmica,
atendido que se acreditaron los supuestos de la misma, ya que la actora no desarroll actividad
remunerada en la medida de lo que poda y quera, producindose por el hecho del divorcio el
menoscabo establecido en el artculo 61 de la Ley de Matrimonio Civil.
Familia. Compensacin Econmica._________________________________________ 25

TEXTO:
Considerando:
Santiago, doce de marzo de dos mil catorce.
Vistos:
Primero: Que en ejercicio de la facultad
En autos, Rit C-1477-2013, Ruc
contemplada en el artculo 775 del Cdigo de
1320105664-5, seguidos ante el Cuarto Juzgado
Procedimiento Civil, esta Corte estima del caso
de Familia de Santiago, por sentencia de
examinar si el fallo en estudio se encuentra
primera instancia de veinticinco de junio de dos
extendido legalmente.
mil trece, se acogi la demanda principal de
divorcio, declarndose, en consecuencia,
Segundo: Que el artculo 170 del Cdigo de
terminado el matrimonio celebrado entre doa
Procedimiento Civil establece: Las sentencias
xxxxxxx y don xxxxxxxx, el 21 de agosto de
de primera o de nica instancia y las de segunda
1998, por haber cesado la convivencia conyugal
que modifiquen o revoquen en su parte
por ms de tres aos y se rechaz la demanda
dispositiva las de otros tribunales, contendrn:
de compensacin econmica, deducida por la
4 Las consideraciones de hecho o de derecho
actora reconvencional.
que sirven de fundamento a la sentencia. Tal
Se alz la demandante reconvencional
exigencia es reiterada por el artculo 66 de la
y una sala de la Corte de Apelaciones de
Ley N19.968, disposicin que regula el
Santiago, por sentencia de veintisis de agosto
contenido de las sentencias definitivas dictadas
de dos mil trece, escrita a fojas 39, revoc, en
en el procedimiento de familia, sealando al
lo apelado el fallo de primer grado, en cuanto
respecto que debe contener: 5) Las razones
rechaz la demanda de compensacin
legales y doctrinarias que sirvieren para fundar
econmica, y en su lugar declar que don
el fallo.
xxxxxxx deber pagar a doa xxxxxxx, la suma
de $5.000.000 por dicho concepto, en sesenta
Tercero: Que del examen de la sentencia
cuotas iguales y sucesivas de $83.333.
impugnada se concluye que no cumple con las
En contra de esta ltima decisin la
exigencias antes anotadas, ya que los
parte demandada reconvencional dedujo
sentenciadores de segunda instancia no
recurso de casacin en el fondo.
eliminaron los motivos del de primera, que
Se trajeron los autos en relacin.
rechaz la demanda de compensacin
econmica, y sin embargo, la acogen, y por ende
hacen suyos los razonamientos con los que el
juez rechaz dicha demanda.
Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 26

Cuarto: Que, de esta forma, es evidente la procediendo a anular la sentencia atacada, sin
contradiccin y antagonismo de los haberse escuchado a los abogados concurrentes
razonamientos y consideraciones en que la a estrados por haberse reparado en la falta
decisin de los jueces del grado se sustenta, durante el estado de acuerdo.
circunstancia que determina que dichos Por estos fundamentos y de
basamentos se anulen entre s, quedando la conformidad, adems, con lo dispuesto en los
sentencia atacada sin las necesarias artculos 764, 765 y 775 del Cdigo de
consideraciones de hecho y de derecho que se Procedimiento Civil, se declara que se
requieren para una adecuada fundamentacin, lo invalida de oficio la sentencia de veintisis de
que conduce a afirmar que en el agosto de dos mil trece, escrita a fojas 39, y se
pronunciamiento de la misma, no se han la reemplaza por la que se dicta a continuacin
observado las exigencias legales que tienden a y en forma separada, sin nueva vista.
asegurar la justicia y legalidad de los fallos y a Tngase por no interpuesto el recurso
proporcionar a los litigantes los antecedentes que de casacin en el fondo deducido por el
les permitan conocer los motivos de la decisin demandado reconvencional a fojas 40.
del litigio. Redaccin a cargo del Ministro seor
Ricardo Blanco Herrera.
Quinto: Que, en estas condiciones, no puede Regstrese.
sino concluirse que la sentencia atacada no N 7794-13.
cumple con las exigencias legales antes Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte
referidas, configurndose en la especie el vicio Suprema integrada por los Ministros seores
de nulidad previsto en el numeral 5 del Lamberto Cisternas R., Ricardo Blanco H.,
artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, seora Gloria Ana Chevesich R., seor Carlos
lo que autoriza su invalidacin, puesto que tal Arnguiz Z., y el Abogado Integrante seor
yerro ha influido sustancialmente en lo Arturo Prado P. Santiago, doce de marzo de
dispositivo del fallo, ya que ha hecho posible dos mil catorce.
que se acoja la demanda de compensacin
econmica, sin que se establezcan los Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte
presupuestos y las motivaciones que sustentan tal Suprema.
decisin. En Santiago, a doce de marzo de dos mil
catorce, notifiqu en Secretaria por el Estado
Sexto: Que, en consecuencia, el tribunal har Diario la resolucin precedente.
uso de la facultad que le confiere el artculo 775
del Cdigo de Enjuiciamiento Civil,

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Familia. Compensacin Econmica._________________________________________ 27

SENTENCIA DE REEMPLAZO. disposiciones citadas, puede concluirse que la


TEXTO: institucin en estudio consiste en el derecho
Santiago, doce de marzo de dos mil catorce. que asiste a uno de los cnyuges cuando, por
haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
En cumplimiento de lo prevenido en el
labores propias del hogar, no pudo durante el
artculo 786 del Cdigo de Procedimiento Civil,
matrimonio desarrollar una actividad lucrativa,
se dicta la siguiente sentencia de remplazo:
o lo hizo en menor medida de lo que poda y
Vistos:
quera, para que se le compense el menoscabo
Se reproduce la sentencia en alzada,
econmico que, producido el divorcio o la
con excepcin de su fundamento dcimo
nulidad, sufrir por sta causa. Este instituto
primero (sic), que se elimina.
representa la concrecin del principio de
Y se tiene en su lugar y, adems,
proteccin del cnyuge ms dbil, consagrado
presente:
en el artculo 3 de la Ley N19.947, desde que
el mismo pretende evitar o paliar los efectos
Primero: Que el artculo 61 de la Ley N
derivados de la falta de equivalencia
19.947 establece: Si, como consecuencia de
patrimonial y de perspectivas econmicas
haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
futuras producidas entre los cnyuges como
labores propias del hogar comn, uno de los
consecuencia de haberse originado las
cnyuges no pudo desarrollar una actividad
situaciones descritas.
remunerada o lucrativa durante el matrimonio,
o lo hizo en menor medida de lo que poda y
Tercero: Que, de lo anterior, fluye como
quera, tendr derecho a que, cuando se
requisito esencial para la procedencia de la
produzca el divorcio o se declare la nulidad del
compensacin econmica la existencia de
matrimonio, se le compense el menoscabo
menoscabo en el cnyuge que la solicita,
econmico sufrido por esta causa.
constituyendo un presupuesto bsico de la
accin.
Segundo: Que la actual Ley de Matrimonio
Civil no define ni determina la naturaleza
Cuarto: Que si bien la ley no define dicho
jurdica de la compensacin econmica, no
elemento, la interpretacin armnica de los
obstante ello, en su Captulo VII, prrafo 1,
artculos de la Ley N19.947 que reglamentan
artculos 61 a 66, regula el rgimen legal
la institucin en estudio, permite concluir que
aplicable, sealando los presupuestos que la
se trata del efecto patrimonial que se produce
hacen procedente, los factores que se deben
en el cnyuge que no pudo trabajar o lo hizo en
tener en cuenta para su avaluacin y la forma
menor medida de lo que poda y quera, por
como debe fijarse. Sin embargo, de las

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 28

dedicarse a la familia. El menoscabo, as, Sexto: Que lo anterior lleva a concluir que la
aparece ligado al empobrecimiento de uno de actora no desarroll actividad remunerada en la
los cnyuges producto de las circunstancias medida de lo que poda y quera,
antes descritas, que se manifiesta al concluir el producindose por el hecho del divorcio el
vnculo matrimonial y se traduce en la menoscabo establecido en el artculo 61 de la
disparidad econmica de stos y en la carencia Ley de Matrimonio Civil, por lo que se dar
de medios del cnyuge beneficiario para lugar a la demanda de compensacin
enfrentar su vida separada. De all, entonces, econmica.
que la reparacin que se impone por la ley
busca corregir este desequilibrio entre las Sptimo: Que, as las cosas y teniendo
partes, a fin de que puedan enfrentar especialmente en consideracin los fines
individualmente el futuro, protegindose de asignados a la institucin de la compensacin
esta manera a la que tiene la condicin de ms econmica, se regula prudencialmente su
dbil. Lo anterior encuentra justificacin en que cuanta en la suma de $5.000.000,
al producirse el trmino del vnculo disponindose su pago en cuotas, atendidas las
matrimonial que una a las partes deja de tener facultades econmicas del deudor, en la forma
causa tal detrimento, el que durante su vigencia que se dir en lo resolutivo.
se vea compensado con las obligaciones y Y de conformidad a lo previsto en el
deberes que la ley establece a la institucin del artculo 67 de la Ley N19.968, se revoca, en
matrimonio, como el deber de asistencia y lo apelado, la sentencia de veinticinco de junio
socorro que existe entre los cnyuges, del que de dos mil trece, dictada por el Cuarto Juzgado
derivan, entre otras, la obligacin de de Familia de Santiago, slo en cuanto rechaz
proporcionar alimentos. la demanda de compensacin econmica, y en
su lugar se declara que se la acoge y en
Quinto: Que en el caso sub lite se encuentra consecuencia don xxxxxx deber pagar a doa
acreditado que la cnyuge slo trabaj seis xxxxxx, la suma de $5.000.000, por dicho
meses durante la convivencia matrimonial, concepto, en 72 cuotas iguales mensuales y
dedicndose el resto del tiempo exclusivamente sucesivas de $69.444, cada una, pagaderas
al cuidado de sus hijos y del hogar, dentro de los diez primeros das de cada mes,
circunstancia establecida por las partes como reajustables cada seis meses, segn la variacin
convencin probatoria y ratificada por los que experimente el ndice de Precios al
dichos de los testigos de ambas partes que Consumidor.
declararon en el juicio. Acordada con el voto en contra del
Ministro seor Blanco, quien estuvo por

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Familia. Compensacin Econmica._________________________________________ 29

confirmar la sentencia de alzada, en virtud de Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte


sus propios fundamentos, unido al hecho de no Suprema integrada por los Ministros seores
haber probado la demandante reconvencional los Lamberto Cisternas R., Ricardo Blanco H.,
presupuestos necesarios para que se generara el seora Gloria Ana Chevesich R., seor Carlos
derecho que invoca. Arnguiz Z., y el Abogado Integrante seor
Redaccin a cargo del Ministro seor Arturo Prado P. Santiago, doce de marzo de
Ricardo Blanco Herrera. dos mil catorce.
Regstrese y devulvase. Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte
N7794-13. Suprema. En Santiago, a doce de marzo de dos
mil catorce, notifiqu en Secretaria por el
Estado Diario la resolucin precedente.

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 30

5.- MATERIA: FAMILIA. Susceptibilidad de adopcin.

Descriptores: Familia, Susceptibilidad de adopcin. Inhabilidad fsica o moral para ejercer su cuidado
personal. Familia de origen. Principios de subsidiariedad de la adopcin

Datos: Rol 16-2013, Corte de Apelaciones de Copiap, 29 de julio de 2013, y Rol 6098-2013, Corte
Suprema, 30 de enero de 2014.

Sumario:
Corte de Apelaciones rechaza solicitud de susceptibilidad de adopcin patrocinada por el Servicio
Nacional de Menores por estimar que los progenitores de la menor de autos y su familia de origen no
tienen inhabilidades fsicas o morales graves de carcter permanente. Adems faltaran diligencias
necesarias por parte de los organismos del Estado hacia los progenitores y familia de origen que doten
de las facultades necesarias para reinsertar adecuadamente a la menor con su familia. Corte Suprema
confirma fallo de segunda instancia.

TEXTO:

Fallo Corte de Apelaciones de Copiap


texto que se inicia con los vocablos debido a
Copiap, veintinueve de julio de dos mil trece. la negligencia y hasta la expresin
abandono, que antecede al punto aparte (.),
VISTOS:
con que finaliza; en su prrafo segundo, se
Se reproduce la sentencia en alzada, suprime la voz ocasionalmente y la expresin
con las siguientes modificaciones: en el motivo la nia que antecede a los vocablos al
decimotercero, primer prrafo, se suprime el cuidado; en el considerando decimocuarto,

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 31

se elimina su prrafo segundo y hasta su material. Por su parte, la segunda causal se


trmino; se suprimen las motivaciones configurara por no haberse proporcionado a la
decimoquinta a vigsima. nia atencin personal durante el plazo de dos
meses.
SE TIENE EN SU LUGAR Y,
ADEMS, PRESENTE: SEGUNDO: Que si bien, en la especie, el
Servicio Nacional de Menores, en su solicitud,
PRIMERO: Que el Servicio Nacional de
ha imputado a los padres de la nia las
Menores, representado por doa Carolina
circunstancias inhabilitantes ya referidas,
Valdivia Maggi, ha solicitado la declaracin de
igualmente ha descartado al resto de la familia
susceptibilidad de adopcin de la nia C. F. B.
extensa, al sostener que ninguno de sus
Q., RUN 0000000, nacida el 10 de mayo de
integrantes se encuentra habilitado o en
2008, hija de filiacin no matrimonial de doa
condiciones de brindarle proteccin, habida
xxxxxxxx, RUN 0000000, y de xxxxxxxx, RUN
consideracin del negligente rol desempeado
00000000, ambos privados de libertad en el
por la ta materna de la menor, doa xxxxxx, y
Centro de Cumplimiento Penitenciario de
de la insuficiencia demostrada por los abuelos
Copiap, lo anterior por estimar que en la
paternos, don xxxxxx y doa xxxxxxx,
especie concurren, respecto de los sealados
acusando a estos ltimos de no ser referente
progenitores, las causales consagradas en los
significativo para ninguno de sus nietos, todo
numerales 1 y 2 del artculo 12 de la Ley N
lo cual constara en la causa sustanciada ante el
19.620. La primera hiptesis -vale decir, la
mismo Juzgado de Familia de Copiap, pero en
inhabilidad fsica o moral para ejercer su
relacin a los hermanos mayores de C.
cuidado personal, de conformidad al artculo
226 del Cdigo Civil- ha sido invocada con TERCERO: Que en los procedimientos
relacin a las situaciones previstas en los sustanciados para decidir acerca de la
nmeros 1, 3, 6 y 7 del artculo 42 de la Ley declaracin de susceptibilidad para ser
16.618, norma que entiende configurada tal adoptado segn ha sido sealado por la
inhabilidad cuando uno o ambos padres- doctrina-, han de tenerse en consideracin
estuvieren incapacitados mentalmente, cuando diversos principios, entre ellos, el de
no velaren por la crianza, cuidado personal o subsidiariedad de la adopcin y consiguiente
educacin del hijo, cuando lo maltrataren o primaca o prioridad de la familia biolgica; el
dieren malos ejemplos o su permanencia en el de la verdad biolgica o derecho a la identidad;
hogar constituyere un peligro para su el de inseparabilidad de los hermanos; y,
moralidad, o, por ltimo, cuando cualesquiera fundamentalmente, el del inters superior del
otras causas lo coloquen en peligro moral o nio, erigindose este ltimo en el rector y

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 32

cohesionador de los otros, como tambin en el Estados deben respetar la identidad del nio,
eje central de todas las materias de incluidas las relaciones familiares (art. 8.1), y
conocimiento de la justicia de familia. que velarn porque el nio no sea separado de
sus padres contra la voluntad de stos excepto
Al respecto, la Convencin Sobre los
cuando, a reserva de decisin judicial, las
Derechos del Nio -ratificada por Chile el 13
autoridades competentes determinen, de
de agosto de 1990, y publicada el 27 de
conformidad con la ley y los procedimientos
septiembre de dicho ao en el Diario Oficial-,
aplicables, que tal separacin es necesaria en el
seala en su prembulo Convencidos que la
inters superior del nio, (art. 9.1). Agrega el
familia, como grupo fundamental de la
referido autor que la adopcin slo se
sociedad y medio natural para el crecimiento y
contempla como una medida de proteccin
el bienestar de todos sus miembros, y en
frente a nios que han sido privados de su
particular de los nios, debe recibir la
medio familiar, o cuyo superior inters exija
proteccin y asistencia necesaria para poder
que no permanezcan en ese medio (art. 20.1) y
asumir plenamente sus responsabilidades
que la Ley N19.620 expresa en forma muy
dentro de la comunidad. Ms adelante, su
clara esta preferencia inicial por la familia de
artculo 21 letra a), dispone que los Estados
origen del menor, y la consideracin de la
Partes cuidarn que la adopcin del nio slo
adopcin no como una forma alternativa de
sea autorizada por las autoridades competentes,
filiacin, sino netamente subsidiaria, cuando el
las que determinarn con arreglo a las leyes y a
nio no cuente con un medio familiar
los procedimiento aplicables sobre la base de
adecuado que lo acoja. (Adopcin y Filiacin
toda la informacin pertinente y fidedigna, que
Adoptiva. Hernn Corral Talciani, Editorial
la adopcin es admisible en vista de la situacin
Jurdica de Chile, edicin 2002, pg. 67).
jurdica del nio en relacin con sus padres,
parientes y representantes legales y que, cuando CUARTO: Que en lo tocante al
as se requiera, las personas interesadas hayan reconocimiento en el derecho interno del
dado con conocimiento de causa su principio de subsidiariedad de la adopcin, el
consentimiento a la adopcin.. mismo se encuentra expresamente recogido en
el inciso 1 del artculo 1 de la Ley N 19.620,
Luego, la citada Convencin tambin
en cuanto prescribe que: La adopcin tiene
manifiesta la prioridad que debe darse a la
por objeto velar por el inters superior del
familia de origen segn acota el profesor don
adoptado, y amparar su derecho a vivir y
Hernn Corral Talciani-, al disponer que el
desarrollarse en el seno de una familia que le
nio tiene derecho a conocer a sus padres y a
brinde el afecto y le procure los cuidados
ser cuidado por ellos (art. 7.1), que los
tendientes a satisfacer sus necesidades

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 33

espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser contenidas en la ley del ramo deben
proporcionado por su familia de origen, concepto interpretarse con armona, desde luego, con el
este ltimo que la propia ley ampla en su fundamento de la adopcin, el que reside en la
artculo 14. Asimismo, en concordancia con lo necesidad de otorgar una nueva familia a quien
anterior, el inciso 2 de su artculo 15 dispone no cuenta con una que sea capaz de darle lo
que: El juez resolver acerca de la veracidad necesario para desenvolverse en su vida. Es
de los hechos y circunstancias que se invocan decir, es preciso tener presente que la
para solicitar la declaracin de que el menor es justificacin de este instituto es la
susceptible de ser adoptado, en especial la desproteccin inicial del adoptado y la
imposibilidad de disponer de otras medidas que privacin de su medio familiar original. (Corte
permitan la permanencia del mismo en su familia de de Apelaciones de Santiago, Rol N656-2005,
origen y las ventajas que la adopcin representa sentencia 27-05-2005). Por su parte, la
para l. Excelentsima Corte Suprema ha sostenido que
la ley y la Convencin Internacional del Nio
QUINTO: Que el sealado carcter
reconocen expresamente el derecho del menor
subsidiario de la adopcin determina su
a vivir y desarrollarse en un grupo familiar, vale
aplicacin restrictiva y como ltima ratio,
decir, cada nio tiene derecho a pertenecer a un
circunscribindola solo a aquellos casos
grupo familiar que constituya el marco
excepcionales en que la familia de origen del
sociocultural esencialmente formativo que lo
menor no est en condiciones de
ampare y proteja, siendo ste el inters que los
proporcionarle el afecto y los cuidados
sentenciadores deben atender. (Excelentsima
necesarios para satisfacer sus necesidades
Corte Suprema. Recurso de Queja, Rol
espirituales y materiales. As lo sostiene la
N2705-2004, sentencia 30-08-2004).
doctrina, entre quienes se cuenta al citado
profesor Hernn Corral Talciani, como A los fallos anteriores, debe aadirse
tambin la acadmica Maricruz Gmez de la otro dictado por la Ilustrsima Corte de
Torre Vargas, en su obra El Sistema Filiativo Apelaciones de Antofagasta, en el que se
Chileno (Editorial Jurdica de Chile, edicin razona que el aludido principio de
2007, pg. 224). subsidiariedad, se manifiesta en que la filiacin
natural es el estado normal y la filiacin
Tambin lo ha entendido as la
adoptiva slo es procedente en carcter de
jurisprudencia de los tribunales superiores,
supletorio, vale decir, es la familia de origen
citndose a modo ejemplar un fallo de la
biolgico la llamada a cobijar al menor y
Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago,
dispensarle la crianza y cuidados necesarios.
en que se indica que las disposiciones
(Corte de Apelaciones de Antofagasta, Rol N

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 34

7-2006, sentencia 16-03-2006). El mismo fallo Estado estar al servicio de la persona humana y
refiere que uno de los ejes fundamentales de la su finalidad es promover el bien comn, para lo
Convencin Internacional de los Derechos del cual debe contribuir a crear las condiciones
Nio, es la regulacin de la relacin nio- sociales que permitan a todos y a cada uno de
familia, y en particular nio-padres. En ello los integrantes de la comunidad nacional su
repara el consultor de la UNICEF don Jaime mayor realizacin espiritual y material posible,
Cus cuando sostiene que la familia es con pleno respeto de los derechos y garantas
revalorizada como un espacio fundamental que la Constitucin establece. Las aspiraciones
para el desarrollo, el ejercicio de los derechos del Constituyente, en relacin a los ms
del nio, espacio que no debe ser sustituido desvalidos se manifiestan de manera ms
cada vez que haya problemas, sino que debe ser concreta en el contenido del artculo 19 N10
protegido mediante apoyo especial de la del mismo cuerpo legal, que en lo pertinente
comunidad y el Estado, pero entendido como dispone: los padres tienen el derecho
un espacio de desarrollo en un ambiente de preferente y el deber de educar a sus hijos
aceptacin, amor y comprensin, en el que el (Excelentsima Corte Suprema. Rol N8.539-
nio debe encontrar estmulo y suficientes 10, voto disidente, sentencia 28-01-2011).
oportunidades para desplegar sus
SPTIMO: Que en consecuencia, de acuerdo
potencialidades y ejercer sus derechos por s
a las normas nacionales e internacionales y
mismo, cada vez en una forma ms plena a
principios ya referidos, no cabe duda que la
medida que sus necesidades de autonoma,
decisin acerca de la declaracin previa de
protagonismo social y creatividad se hacen
susceptibilidad para ser adoptado tratndose
mejores. En efecto, esta Convencin es muy
de la adopcin por desamparo-, debe fundarse
respetuosa de la relacin nio-familia y de
en la constatacin ntida, rigurosa e indiscutible
proteccin de la niez y a la familia, limitando
de los siguientes aspectos fundamentales: de las
la intervencin del Estado cuando han fallado
situaciones que configuren el abandono, la falta
los esfuerzos de la misma y los programas
o inhabilidad de la familia de origen; de la
sociales, constituyndose en una medida de
imposibilidad de disponerse otras medidas que
excepcionalidad la separacin del nio de su
permitan su permanencia en dicho ncleo; y
entorno familiar.
por ltimo de las ventajas que la adopcin
SEXTO: Que tambin ha de tenerse presente habr de reportarle.
en esta materia lo prescrito en el artculo 1 de
An ms, las circunstancias
la Constitucin Poltica de la Repblica, en
inhabilitantes que concurran no deben revestir
cuanto declara que la familia es el ncleo
la calidad de transitorias o irrelevantes, sino al
fundamental de la sociedad, siendo deber del

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 35

contrario: su entidad e inmutabilidad han de de un organismo de proteccin de derechos,


dejar al tribunal, como nica alternativa, la de acontece con fecha 9 de abril de 2012 -cuando
separar al nio de su familia, por entender que C. F. estaba prxima a cumplir 4 aos-, a travs
solo as se salvaguardar su inters superior del informe situacional elaborado el 2 de abril
entendido como la plena satisfaccin de sus de 2012 por la Residencia Especializada de
derechos-, luego de haberse agotado los Proteccin Renacer, en el que se indic que al
mecanismos administrativos y jurisdiccionales fallecimiento de su abuela materna, ocurrido el
tendientes a mantenerle dentro de su ncleo. 14 de marzo de 2012, la nia qued al cuidado
de su ta materna, doa xxxxx, quien ejerca
Con respecto a las inhabilidades, tanto
dicho rol de manera negligente, constatndose
fsicas como morales, la jurisprudencia ha
situaciones de riesgo, pues pasaba la mayor
sealado que ellas deben ser graves y
parte del tiempo sola o en la calle, sin recibir
permanentes, aun cuando el artculo 12 de la
alimentacin adecuada ni en los horarios que
Ley 19.620 no lo seale expresamente; el
corresponda. Se dio as inicio a la causa RIT P-
inters superior del menor y el principio de
239-2012.
prioridad de la familia biolgica, permiten
exigir que el juez solo de por acreditada esta 2) Con fecha 10 de abril de 2012 la
causal cuando se trate de inhabilidad grave y Consejero Tcnico del tribunal a quo inform
permanente. (Corte de Apelaciones de que la nia no registraba otras causas,
Rancagua, sentencia 06-09-2005, N apareciendo del informe situacional referido
LegalPublishing: 32856). Esta misma Corte, en precedentemente que se encontraba vulnerada
fallos recientes sobre la materia, ha adherido al en sus derechos y, adems, en periodo de duelo
referido planteamiento. por la reciente prdida de su figura parental: su
abuela materna.
OCTAVO: Que dicho lo anterior, avocndose
este Tribunal de Alzada al examen de los 3) El 17 de abril de 2012 se llev a
antecedentes que constan en las carpetas cabo audiencia en la indicada causa
virtuales de las causas RIT P-239-2012 y A-14- proteccional, oportunidad en que se decide,
2012, ambas del Juzgado de Familia de como medida cautelar, la internacin de la nia
Copiap, sustanciadas en relacin a la nia C. en la Residencia Nazareth, lo anterior frente a
F. B. Q., por medida de proteccin y las situaciones de riesgo observadas bajo el
declaracin de susceptibilidad de adopcin, cuidado de su ta materna, doa xxxxxxx.
respectivamente, aparece que: Asimismo se dispuso convocar a la realizacin
de audiencia preparatoria, citndose a ella a los
1) La primera vez que se denuncia y
visualiza la necesidad de intervencin, por parte

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 36

padres de la nia, recluidos en el Centro de solicitud de los padres, precisamente a objeto


Cumplimiento Penitenciario de Copiap. de resguardar la vinculacin de aquellos con la
nia, pero supeditando la decisin final a las
4) Con fecha 7 de mayo de 2012 se
diligencias que en la misma oportunidad se
evacua el primer informe situacional por parte
dispusieron, esto es, informe favorable de
de la Residencia Nazareth, en el que se da
Gendarmera y evaluacin de la psicloga.
cuenta del ingreso efectivo de la nia el 18 de
abril de 2012. Se informa tambin de la 6) En la audiencia preparatoria de
adaptacin de la nia a su grupo de pares, no juicio, verificada el 23 de mayo de 2012,
obstante lo cual comenz a somatizar el nuevamente se pidi por los padres que se
abandono de sus familiares, reclamando que regulara un rgimen comunicacional, a lo que el
nadie la visitaba. Indica el informe que desde el tribunal no accedi por encontrarse an
ingreso de la nia a la Residencia no ha pendiente el informe ordenado evacuar a
recibido visita de familiar alguno y nadie ha Gendarmera de Chile, no obstante dejarse
llamado por telfono, preguntando por ella. constancia en el acta de la aquiescencia del
tribunal para que el traslado de la nia fuera
5) El 8 de mayo de 2012 se realiza
efectuado por la ta materna de sta, doa
nueva audiencia, a la que asisten ambos padres.
Marisol Quinteros Barriga, si se presentare y
En el registro de audio consta que se da cuenta
manifestare inters en responsabilizarse de su
del informe situacional y que los padres
cuidado.
formularon solicitud para que, en carcter de
medida cautelar, se estableciera un rgimen de 7) Mediante escrito de 28 de mayo de
visitas con su hija, de carcter especial, atendida 2012 se insiste por la apoderada representante
su privacin de libertad, para evitar la de los padres para que el tribunal resuelva
desvinculacin, alegando que con anterioridad, derechamente su peticin, la que fue denegada
cuando la nia estaba al cuidado de su abuela por resolucin de 30 de mayo de 2012.
materna y luego, de su ta xxxxx, ellas Respecto de esta decisin se dedujo recurso de
regularmente la trasladaban a su lugar de apelacin, resuelto favorablemente por
reclusin. El tribunal, luego de or a la sentencia de 6 de julio de 2012.
profesional de la Residencia quien refiri que la
8) El mismo 30 de mayo de 2012 se
nia no daba reporte alguno de sus padres, por
presenta en el tribunal doa xxxx, solicitando
lo que estimaba conveniente que previamente,
autorizacin para sacar a la nia desde la
en una sesin con la psicloga, se hiciera un
Residencia Nazareth y llevarla a ver a su madre,
diagnstico, y tambin a la Consejero Tcnico,
informando negativamente la Consejero
el tribunal manifest su conformidad con la
Tcnico doa Danitza Martnez, luego de

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 37

recabar informacin de los profesionales de la 11) El 19 de junio se evacuan las


Residencia Nazareth, quienes una vez ms pericias sociales y psicolgicas a los padres de
reiteraron que la nia no ha integrado a la la nia y a esta ltima, por parte de
figura materna, por lo que se requera un profesionales del DAM Copiap-Caldera,
trabajo previo. Posteriormente, dicha Corporacin Opcin-SENAME, los que, en
Consejero deja constancia del llamado sntesis, concluyen que los progenitores habran
telefnico recibido de la asistente social de la cumplido parcialmente las habilidades
Residencia Nazareth, dando cuenta que doa parentales en lo referido a la funcin nutriente,
xxxxxx se present en sus dependencias para funciones socializadora y educativa,
sealar que su hermana la haba enviado a pedir pesquisndose como factores de riesgo la
la relacin directa y regular, detectando que su desvinculacin existente por ms de cuatro
inters no era genuino sino motivado por la meses a esa fecha, con respecto a su hija, no
instruccin de su hermana. Nuevamente doa realizando gestin alguna para establecer
xxxx insiste en su peticin el 6 de junio de contacto con ella, reprochndose a ambos su
2012, la que es en definitiva denegada, con esa falta de motivacin para movilizarse en aras de
misma data. obtener el cambio de su situacin y adquirir
informacin acerca del estado de su hija, quien
9) El 1 de junio de 2012 doa xxxxx,
no los visualiza como figuras significativas.
abuela paterna de la nia, formula peticin para
Asimismo, respecto de ambos padres se indica
que se le autorice a visitar a su nieta C., peticin
que han delegado el cuidado de sus hijos en
desestimada de plano por resolucin de 5 de
terceras personas y que presentaran
junio de 2012.
dificultades en la capacidad para detectar
10) Con fecha 7 de Junio de 2012, factores de riesgo, como de proteccin para sus
Gendarmera de Chile informa que desde que hijos. Respecto de la nia, la pericia psicolgica
doa xxxxx se encuentra privada de libertad, dio cuenta de factores de riesgo en relacin a
desde el 09 de junio de 2010, ha recibido la sus padres, consistentes en la irregularidad de la
visita de su hija, ya sea a cargo de su abuela relacin directa y que no los visualice como
materna (fallecida) o por algn otro familiar. El figuras protectoras.
mismo oficio adjunta peticin manuscrita de la
12) Con fecha 6 de julio de 2012, ante
interna por la que aquella autoriza a su hermana
recurso de apelacin deducido en la causa
xxxxx para que retire a su hija desde la
proteccional, esta Corte de Apelaciones regula
Residencia Nazareth y la lleve a su lugar de
una relacin directa y regular de la nia de
reclusin.
autos con sus padres, sbado por medio, en el
horario que reglamentariamente tenga

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 38

dispuesto Gendarmera de Chile, debiendo ser 14) El 24 de julio de 2012 se llev a


trasladada por personal autorizado de la efecto, en los autos RIT P-239-2012, la
residencia Nazareth o el familiar que el audiencia de juicio, en que se incorporaron las
tribunal autorice. El tribunal a quo decreta el pericias y se oy a la psicloga de la Residencia
cmplase con fecha 11 de julio de 2013, Nazareth, quien dio cuenta de la situacin de la
ordenando poner en conocimiento de la nia, indicando que sta no tena ningn
Residencia Nazareth lo resuelto. vnculo o figura significativa, no habla de padre
o madre, y probablemente en el diagnstico
13) Con fecha 10 de julio de 2012 se
que dicha profesional pudiera hacer, indicara
ingresa ante el tribunal la peticin de SENAME
que se trata de una nia con un trastorno de
para que se declare a la nia C. F. B. Q.
vnculo severo. Por su parte, la Asistente Social
susceptible de ser adoptada, inicindose la
indic que la nia llevaba tres meses de
causa RIT A-14-2012, peticin que se
abandono total, aun cuando se hace referencia
fundamenta en el historial de negligencia en la
a la solicitud de la ta materna de la nia,
red de proteccin parental de los padres y la
xxxxxx, con la finalidad de trasladarla a las
circunstancia de encontrarse la nia en total
visitas con su madre. Sin embargo, se agrega
abandono desde su ingreso a la Residencia
que luego no volvi a aparecer. Tambin se
Nazareth, pues si bien los padres no pueden
indica que xxxxxx llam una vez por telfono,
acudir a la misma por su situacin de privados
preguntando por la nia, y la madre tambin se
de libertad, ello no es motivo suficiente
contact con la Residencia. Ambas
agrega- para no articular lo necesario para que
profesionales reiteraron que el discurso de la
el tribunal pueda fijar un rgimen
nia es de angustia y abandono, que hablaba de
comunicacional, si tuviesen el inters real de
su mamita xxxxx, y de un hermano, de quien
ver a su hija. Se aade que lo mismo aplica a la
saba su sobrenombre. La madre, consultada,
familia extensa, habindose sobrepasado el
insisti que siempre ha visto a su hija desde que
plazo de dos meses establecido en la ley, y que
se encontraba recluida, hasta que fue ingresada
respecto de los abuelos paternos, estos no han
a la Residencia Nazareth, que su hermana se la
sido capaces de ser un referente significativo
llevaba y que tambin ha estado
para ninguno de sus nietos, segn consta en
comunicndose al hogar. Dice que incluso ha
causa RIT X-65-2010, de los hermanos
presentado escritos para ir a verla y no lo han
mayores de C.. A la misma peticin se adjunta
permitido. Se hizo presente en la oportunidad
informe situacional confeccionado por
el informe de Gendarmera, que corroboraba la
profesionales de la Residencia Nazareth, en el
alegacin de la madre. Luego de orse a la
que se reiteran los antecedentes ya consignados
Consejero Tcnico, curador ad Litem y
con anterioridad.

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 39

abogado de los padres, se dict sentencia en la aspectos como el estado de dao que presenta
audiencia, en la que la Jueza concluye que C. se la nia fruto de las vivencias ocurridas y del
ha visto expuesta a una serie de vulneraciones abandono familiar, la posibilidad o existencia
graves y reiteradas en el tiempo ,que se inician de abuso en la esfera de la sexualidad, debiendo
cuando la nia es entregada al cuidado de la adems intervenir con la nia aspectos de
abuela, luego una ta, ello debido a la privacin acuerdo al diagnstico que efectivamente se
de libertad de sus padres, quienes se encuentran evacue y, de acuerdo a ese diagnstico, se
impedidos de ejercer cualquier rol que pudiera deber trabajar en la revinculacin con ambas
darle adecuada proteccin; tambin indica que figuras paternas. Se orden que la Residencia
se puede establecer que esta vulneracin ha emita informe trimestral, sin perjuicio de
sido ejercida esencialmente por los padres, toda informar en forma inmediata cualquier
vez que han sido bastante negligentes al antecedente que fuera de relevancia para la
permitir la exposicin de C. a situaciones de modificacin o mantencin de la medida de
riesgo producto de su actividad delictual, que proteccin adoptada. Por ltimo, se estableci
los ha llevado a estar privados de libertad no un Rgimen Comunicacional de la nia con
visualizando los riesgos a los que exponen a la ambos padres en forma quincenal, para lo cual
nia con este tipo de conductas, lo que se la residencia deber arbitrar todas las medidas
traduce necesariamente en la falta de necesarias que permitan garantizar el
habilidades parentales y marentales en el cumplimiento de este rgimen en la forma y
ejercicio del rol, lo que se ha traducido en la horario que al efecto coordine con
vulneracin de la totalidad de los derechos de la Gendarmera de Chile, ello entendiendo que
nia; tambin concluye la sentenciadora que existen horarios y das especiales para que los
no existe, a esa fecha, familia extensa que se nios visiten a sus padres y que, esta visita se
encuentre en condiciones de asumir el cuidado pueda hacer en forma conjunta con ambos
de la nia de buena forma, toda vez que las tas padres. En el evento que Gendarmera no
que han aparecido no han manifestado el dispusiera de ese sistema, garantizar que se
inters necesario de hacerse cargo de ella. En lo efecte la Relacin Directa y Regular en forma
resolutivo, se orden el ingreso de la nia C. F. quincenal con cada uno de los padres. Para ello
B. Q., a la Residencia Nazareth, por un perodo podr coordinar directamente con algn
no inferior a un ao, a contar de esa fecha, familiar de ambos padres, designado por ellos,
disponindose que durante dicho perodo la el traslado de la nia al Centro de
Residencia deba evacuar el informe de Cumplimiento Penitenciario y, en el evento que
diagnstico Psicolgico -que se encontraba este familiar no estuviere disponible o no
pendiente entonces-, debiendo informar existiere, deber arbitrar las medidas necesarias

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 40

para que el traslado se produzca de manera nieta, vivi a su lado, que la nia los conoce y
efectiva, disponiendo que profesional de la quiere y que ante el traslado de la Residencia
Residencia sea quien ejecute ese traslado. El que por esos das se ubicara en otro inmueble-
horario y los das sern a definir segn el le quedara cerca, pudiendo incluso ir a verla
Rgimen que establezca Gendarmera, pero s todos los das. La Consejero Tcnico estim
tiene que ser en forma al menos quincenal con necesario que la nia cuente con figuras
cada uno de los padres. Luego que la significativas de su sistema familiar de manera
apoderada de los padres hiciera presente que, permanente y constante, sugiriendo acceder a la
an luego de que la Corte regulara el rgimen, peticin. El tribunal, en los dos procesos, con
no se haba llevado este a cabo, se pidi que se fecha 31 de julio, autoriz la relacin directa y
estableciera desde cundo se iniciara, regular de la nia con los solicitantes, sus
indicando el tribunal que comenzara a regir a abuelos paternos y ta paterna, ordenando que
contar del sbado 28 de julio de 2012. La la Residencia Nazareth determinara un
sentencia no fue objeto de recursos. calendario. Adicionalmente, en la causa de
susceptibilidad de adopcin, se orden
15) El 26 de julio comparecieron, en
notificarles la solicitud y citarlos a la audiencia
ambos procesos, doa xxxxxx y don xxxxx,
preparatoria fijada para el da 22 de agosto de
abuelos paternos de la nia, y tambin doa
2012, la que en todo caso no pudo llevarse a
xxxxxx, pidiendo al tribunal permiso para
cabo en dicha oportunidad.
visitar a la nia. En ambos procesos se orden
informar al Consejo Tcnico, manifestndose 16) Con fecha 4 de julio de 2012 se
conforme las profesionales Paola Luciano y agrega en la causa proteccional el informe
Danitza Martnez, respectivamente, luego de psicolgico de la nia, evacuado por la
haber indagado esta ltima con la asistente psicloga de la Residencia Nazareth, doa
social de la Residencia Nazareth, dejando Silvia Aguirre Echeverra, en el que se indica
constancia en la causa proteccional que aqulla que se detecta: dao emocional en la nia,
inform que dichas personas se acercaron a debido a las vulneraciones a las cuales ha sido
conversar, mostrando inters por vincularse sometida y el tiempo de abandono, que
con la nia y que ellos daran cumplimiento a potencia una baja autoestima y desapego
los traslados al CCP de Copiap, agregando familiar; irregularidad de la relacin directa con
que al ver C. a sus parientes, los reconoci, sus progenitores, lo que implica un apego de
mostrndose una buena vinculacin. Agrega tipo inseguro evitativo; la nia no logra
doa Danitza que se tom contacto con doa concebir como factores protectores a sus
xxxxxx a fin de indagar sobre su motivacin, y padres, a su ta o algn familiar; C. en la
esta indic que es porque ella vio nacer a su actualidad reconoce como figura significativa a

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 41

Marin Salazar, trabajadora social de la hubieran abandonado, pues en la causa


Residencia; C. est presentando sintomatologa proteccional haban realizado diligencias a
de trastorno de apego de tipo desinhibido, ya objeto de que la nia se vinculara con ellos y
que se relaciona afectivamente con cualquier familia extensa, siendo la abuela paterna quien
adulto. En el rea de las conclusiones, se indica cumpla con el traslado de su hija al Centro de
que la nia presenta indicadores de maltrato Cumplimiento Penitenciario, para las visitas.
fsico y psicolgico ejercidos esencialmente por Asimismo, los abuelos paternos manifestaron
su ta Marisol, quien anteriormente estuvo a su estar llanos a asumir los cuidados de C.,
cargo; que no existe en su relato figuras explicando que respecto de los hermanos
significativas que se vinculen con ella mayores, atendida su edad, se fugaban por las
familiarmente, por lo que no tiene incorporada noches, lo que constitua un peligro, por lo cual
una visin de familia; que es necesario a la se los llevaron y que, a pesar que han requerido
brevedad evaluar a otros miembros de la informacin del lugar en que estn internados,
familia extensa que le puedan entregar los no se les ha proporcionado. Tambin hicieron
cuidados; que la nia se estaba vinculando con presente que desde que se enteraron que la nia
la ta paterna Mara, con quien recin se estaba en un hogar por un papel que le lleg a
encontraba formando un vnculo, vindose en su hijo en la crcel- inmediatamente trataron de
esta relacin la posibilidad de crear un vnculo averiguar dnde estaba C., habiendo incluso
seguro y significativo, de mantenerse la acudido a Carabineros. Por su parte, las
constancia y motivacin por parte del adulto. profesionales de la Residencia Nazareth
Sugiere que, mientras se evala a la familia reconocieron que se inform acerca del
extensa que la visita, la nia se mantenga en la abandono de C. porque se busc a familiares
Residencia Nazareth. en el domicilio que tena la nia anteriormente,
sin logar resultados, pero que efectivamente los
17) Con fecha 16 de octubre de 2012
abuelos paternos concurrieron a suscribir
se realiza la audiencia preparatoria en el
compromiso de visitas, sealando sus
procedimiento de susceptibilidad de adopcin,
intenciones y motivaciones y adems cumplan
al que asisten los padres y los abuelos paternos
con los traslados cada 15 das para la visita de la
de la nia, quienes a travs de su apoderada-
nia con sus padres, observndose un avance
se opusieron a la solicitud, peticionando su
en C., quien reconoce como figura significativa
rechazo, alegando que no se configuraban las
a su abuelo, no obstante lo cual les generaba
causales invocadas, por cuanto los padres jams
dudas la actitud de ambos con relacin a los
le haban dado malos tratos ni malos ejemplos
hermanos mayores de la nia. Por su parte la
y tampoco la haban puesto en peligro moral o
madre, habiendo pedido la palabra, indic que
material, y tampoco era efectivo que la

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 42

ella vea que su hija sufra en el hogar en que se individual: en total 4 salidas a cargo de la abuela
encontraba, pues durante las visitas la paterna (el 13 de julio, el 11 de agosto, el 22 de
observaba sucia, adems llegaba con cicatrices y septiembre y el 13 de octubre de 2012) y 8
refera que le pegaban. visitas (4 en agosto, 1 en septiembre y 3 en
octubre de 2012); visitas por parte del abuelo
18) El 12 de noviembre de 2012 se
paterno, slo se registran 8 visitas (3 en agosto,
agrega en la causa proteccional nuevo informe
3 en septiembre y 2 en octubre de 2012). En
situacional, en el que se reitera que la nia
consecuencia, en el periodo indicado, la nia
estuvo aproximadamente cuatro meses sin
fue visitada 16 veces, y otras 4 fue sacada desde
recibir visitas. Se indica que la madre llam en
la Residencia Nazareth. Al trmino del informe,
dos oportunidades a la Residencia, pero para
se sugiri agilizar los trmites de adopcin,
hacer reclamos y no para preguntar por su hija.
considerando que las relaciones vinculares de la
Tambin se indica que, luego de un corto
nia con los abuelos paternos no han sido
trabajo de preparacin con la nia, se concreta
efectivas y no se visualizan como factores
la primera visita con su madre biolgica, rutina
protectores, debido a las inconsistencias de las
que se mantiene, sin embargo no ha variado
visitas.
sustancialmente la situacin vincular, toda vez
que la nia no la reconoce como madre, no es 19) El 20 de noviembre de 2012 se
capaz de llamarla por su nombre y le dice realiza la primera jornada de la audiencia de
mamita a su abuela paterna, xxxxx, quien la juicio en la causa de susceptibilidad de
visita espordicamente. En el rea emocional se adopcin. Consta tambin con esa misma fecha
indica que an presenta somatizacin del presentacin de xxxxx y xxxxx, quienes
abandono. Ms adelante se seala que reconoce solicitan estar presentes en la audiencia fijada
como persona importante a su abuelo, quien le para el 7 de diciembre de 2012, haciendo
da lo que ella quiere, sus encuentros son un presente que ese da no se les admiti. El
poco ms afectivos que con la abuela paterna, tribunal les orden que, previo a resolver,
corre a sus brazos, se sienta en su falda y le acreditaran su parentesco con la nia.
cuenta del jardn, de los amigos, etc., siempre
20) El 04 de enero de 2013 se realiza
que l le lleve lo que le solicit en la visita
la segunda jornada de la audiencia de juicio, en
anterior, de lo contrario hace pataletas. Se
dicha oportunidad los padres y abuelos
expone tambin que se disiparon las dudas en
paternos reiteraron su negativa a que la nia C.
el rea de la sexualidad. Asimismo, se informa
fuera a cuyo trmino se dicta veredicto, en que
la cantidad de visitas y salidas realizadas por los
se accede a la declaracin de susceptibilidad de
abuelos paternos, todas ellas realizadas en
la nia, mantenindose el rgimen
fechas distintas y al parecer de manera

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 43

comunicacional y la internacin de la nia en la ausente, por encontrarse privados de libertad;


Residencia Nazareth. 5.- C., desde abril a julio de 2012, estuvo en
completo abandono en la residencia, sin que
NOVENO: Que por su parte, en los presentes
nadie se presentara a visitarla o consultara
autos sobre susceptibilidad de adopcin, se
telefnicamente por su estado de salud; 6.- los
practicaron pericias a la nia, padres y abuelos
abuelos paternos, desde el mes de agosto de
paternos, por el DAM Copiap-T. Amarilla, as
2012, se encuentran visitando a C., por
como informe integral de la Unidad de
solicitud del padre; 7.- los abuelos paternos
Adopcin, las que in extenso se encuentran
desertaron de ejercer los cuidados de los
reseadas en los fundamentos sexto, noveno y
hermanos mayores; 8.- C. no reconoce a xxxx
dcimo del fallo en alzada, en las cuales - en
como su madre ; y 9.- ambos padres presentan
sntesis- se indica:
antecedentes penales. Por tanto concluye-, la
a) El informe integral de la Unidad de nia no cuenta con figuras estables que se
Adopcin de SENAME, confeccionado por la vinculen con ella de forma sana y
Asistente Social doa Sara Vallejo Villacorta, se comprometida con su existencia, siendo la
basa a su vez en a la informacin recabada por adopcin la oportunidad para que cuente con
el DAM Copiap-T. Amarilla en sus informes, una familia que le garantice amor,
y en cuanto al as razones que fundamentan una preocupacin y las condiciones sociales que
medida de adopcin, indica que: 1.- el abuelo merece y necesita para su desarrollo.
paterno, don xxxx, no logra configurase como
b) El informe psicolgico
un referente cercano, constante y significativo
confeccionado por Vanessa Daz Lillo,
dentro del desarrollo de C., toda vez que podra
profesional del DAM Copiap-T. Amarilla, de
desistirse de ejercer sus cuidados, exponindola
13 de noviembre de 2012, respeto de la madre
a riesgos que perturben su bienestar integral; 2.-
de C.xxxxxx-, indica que no se observaron
la abuela paterna, doa xxxx, no logra
factores protectores, visualizndose sin
configurarse en un referente protector hacia la
embargo- diferentes factores de riesgo: escasa
nia, lo que pone en riesgo el bienestar integral
capacidad emptica, se encuentra privada de
de la misma, pudiendo desligarse a largo plazo
libertad, ausencia de apertura a la intervencin,
de la crianza y cuidado de su nieta, al igual que
disminuida plasticidad estructural, antecedentes
lo ocurrido con los hermanos mayores de C.;
de violencia intrafamiliar en la diada parental y
3.- los abuelos paternos dan cuenta de una
antecedentes de ejercicio de una parentalidad
parentalidad severa y crnica; 4.- los
disfuncional, severa y crnica. Como
progenitores, en cuanto a la calidad de apego y
conclusiones, se indica que la madre tiende a
vinculacin con la nia mantendran un vnculo
una afectividad extrovertida con un frustrado

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control de sus impulsos; asimismo, da cuenta despliega una relacin permanente y estable, a
de carencias afectivas, a nivel escolar y lo que se suma que en la historia vital de la
sociocultural en su historia vital, que han evaluada son pesquisados elementos que dan
perjudicado su capacidad de establecer lazos cuenta de un inadecuado desarrollo de su
confiables y en profundidad, primando su capacidad de empata y apego. Como resumen,
bienestar por el de los otros en relacin a se indica que la madre no se visualiza como
inseguridades y una significativa necesidad de referente de cuidados y proteccin hacia la
contencin y proteccin. Se indica que aun nia, siendo un agente ausente en el cotidiano
cuando logre reconocer situaciones de riesgo, de la misma, que con anterioridad la expusiera
sus deseos y acciones concomitantes son muy a situaciones negligentes y en la actualidad no
altos, por lo que concede poca importancia a es capaz de visualizar a la nia como sujeto de
las consecuencias de sus actos, y que sus derecho sino que sus expectativas de que sea
elevadas expectativas seran fcilmente cuidada por familia extensa estara asociada a
frustradas ya que las dificultades para el logro sus propias pretensiones.
de metas son experimentadas como tensiones
c) La pericia psicolgica evacuada por
insoportables, por lo que elude el problema y
la misma profesional respecto al padre de la
evade a travs de estados ilusorios, lo que
nia xxxxxxxxxx-, tampoco da cuenta de
agotara su capacidad de residencia y voluntad
factores protectores, mientras que respecto de
hacia una meta. Se agrega que de lo anterior se
factores de riesgo, se menciona: progenitor se
desprende la ausencia del ejercicio de sus
encuentra privado de libertad, antecedentes de
competencias parentales que, sumado a su
consumo de droga, escasa apertura al cambio,
situacin de privacin de libertad, expone a la
estilo de crianza tendiente a la negligencia,
nia a situaciones de vulneracin y riesgo,
disminuida plasticidad estructural, antecedentes
como tambin a un entorno de trfico de
de violencia intrafamiliar en la diada parental.
drogas para posteriormente a un escenario
Como conclusiones, se indica que el evaluado
carcelario y de residencia de proteccin, lo que
da cuenta de una afectividad en base a la
se condice con un carente desarrollo de sus
extroversin, sin embargo aunque se abre al
capacidades fundamentales por su historia vital
exterior, al cambio, se bloqueara por traumas o
de de privacin social y vulneracin de
inseguridades, asociadas a experiencias de
derechos en la evaluada desde su infancia. En
vulneracin y de privacin social desde
cuanto a la calidad de apego y vinculacin con
temprana edad, por lo que actuara de manera
la nia de autos, se indica que la evaluada no
defensiva con su entorno, con expectativas de
logra establecer un vnculo cercano con su hija
vincularse, pero a nivel profundo se escapa
ya que al encontrarse privada de libertad no
para no debilitarse. Agrega que de lo anterior se

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 45

desprende la ausencia del ejercicio de sus d) En cuanto a la pericia psicolgica de


habilidades parentales, por una necesidad de C. F., ella fue confeccionada por la profesional
pertenencia, apoyo y contencin, por lo que se Rocio Rivera Gardeazabal del programa
encontraran deterioradas sus capacidades diagnstico DAM Copiap-Tierra Amarilla,
fundamentales, en cuanto la entrega y indicndose en el captulo once Conclusiones y
modulacin de afectos como tambin de Sugerencias que C. es la hija menor de xxx y
cuidados bsicos, manteniendo una afectividad xxxx quienes en la actualidad se encuentran
ausente y conducta negligente hacia sus hijos, recluidos en CCP, pesquisndose que desde
asociada a su vez por omisin al delegar a temprana edad la nia permanece en primera
terceros los cuidados de los mismos, sin instancia bajo los cuidados de su abuela
visualizar riesgos ni afectacin emocional en los materna, sin embargo, tras el fallecimiento de
pequeos y, por ende, se observa en la sta es trasladada al grupo familiar de una ta
actualidad la reiteracin de este patrn sin por lnea materna, siendo vctima de mltiples
lograr empatizar con la situacin de su hija. En vulneraciones y malos tratos, razn por la cual
cuanto a la calidad de apego y vinculacin con ingresa a la residencia Nazareth, institucin en
la nia, se indica que el evaluado mantendra un la que encuentra en la actualidad, inicindose la
vnculo ausente, por encontrarse privado de presente causa tras encontrarse en abandono.
libertad, no siendo evidenciados aspectos que Agrega que bajo dicho contexto ambos abuelos
den cuenta del desarrollo de apego entre padre paternos, junto con una ta por la misma lnea,
e hija durante el ciclo vital de esta ltima. toman contacto con C., visitndola en la
Como resumen, se consigna que el requerido residencia desde el mes de agosto de 2012, no
no sera un referente de cuidados y afecto hacia obstante lo cual, al momento de la evaluacin,
la nia asociado a sus escasos recursos slo xxxx se presenta a la observacin vincular,
parentales y el nulo aporte para la integracin justificando a sus familiares conforme el
social de la nia, poniendo en riesgo su ejercicio de una actividad laboral. Sostiene que
bienestar general tanto por omisin como por conforme a lo anterior, es posible sealar que la
conductas negligentes, a lo que se suma un nia no logra configurar a sus progenitores y
desinters por ser intervenido por la red social, abuelos paternos como referentes
sin lograr establecerse como agente de cuidados significativos, capaces de otorgarles contencin,
de los hermanos mayores de la nia, como proteccin, apoyo y seguridad, toda vez que los
tambin a la condicionalidad actual de ejercer adultos nombrados la han expuesto a las
los cuidados de la misma, al verse presionado vulneraciones pesquisadas, ya sea por accin u
por la connotacin social de la presente causa. omisin y, sumado a lo anterior y asociado a
factores cognitivos, socioculturales,

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emocionales y transgeneracionales de los relacin a su desarrollo evolutivo y, conforme a


adultos mencionados con anterioridad, indica lo anterior, indica que se hace necesario
que es posible afirmar que no han logrado conocer en profundidad la situacin vivenciada
asegurar el bienestar integral de C. por xxxxx, de actuales 8 aos, sobre la base de
las caractersticas emocionales y cognitivas de la
e) En cuanto a la pericia psicolgica
evaluada y don Enrique, sus actuales
realizada a la abuela paterna, xxxxxxx,
cuidadores, pudiendo encontrarse en riesgo.
practicada por la misma psicloga Roco Rivera
Gardeazabal, concluye que logra desplegar una f) Por su parte, la pericia psicolgica
parentalidad social disfuncional, severa y practicada al abuelo paterno, xxxxx tambin
crnica, y luego, en el acpite destinado a las por la psicloga Rocio Rivera Gardeazabal-
Conclusiones y Sugerencias, se indica que es igualmente seala que ste logra desplegar una
posible pesquisar que la evaluada ha mantenido parentalidad social disfuncional, severa y
una desvinculacin con su nieta, movilizando crnica, agregndose en el prrafo destinado a
recursos para retomar el contacto con sta a Conclusiones y Sugerencias, que el evaluado
partir del comienzo de la presente causa por mantiene una brecha transgeneracional con la
susceptibilidad de adopcin, situacin ante la nia que dificulta el despliegue de recursos
cual no logra configurarse como un referente cognitivos, as como tambin de las
cercano, constante y significativo dentro de su capacidades fundamentales para asegurar su
desarrollo. Agrega que se observa que sus adecuado desarrollo integral, sobre la base de la
limitaciones cognitivas e intelectuales le etapa vital evolutiva que cursa, no existiendo
impiden desarrollarse de forma adecuada en el plasticidad estructural para propender al
medio social y realizar las funciones propias del cumplimiento de las funciones propias de las
rol materno, razn por la cual presenta habilidades parentales. Agrega que se pesquisa
contraindicaciones en la esfera psicolgica para una desvinculacin mantenida con su nieta,
ejercer el cuidado de la nia. Refiere la quien en la actualidad se encuentra ingresada en
profesional, a modo de prognosis, que de serle la Residencia Nazareth desde el mes de abril de
entregado el cuidado de la pequea, 2012, retomando el contacto con ella a finales
eventualmente podra poner en riesgo el del mes de agosto, siendo coincidente con el
bienestar integral de C., conforme al tipo de inicio de la presente causa, situacin de la que
parentalidad social desarrollada por la evaluada, fue informado por el progenitor de C., razn
pudiendo desligarse a largo plazo de la crianza por la cual no logra configurarse como un
y cuidados de su nieta, al igual que lo ocurrido referente cercano, constante y significativo
con los hermanos mayores de sta, conforme a dentro de su desarrollo, lo que pone de
las exigencias que sta vaya presentando en manifiesto la existencia de contraindicaciones

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en la esfera psicolgica para ejercer su cuidado. da cuenta de motivacin por contar con los
Luego, a modo de prognosis se pesquisa que de cuidados de la nia de autos, stos no
ser entregado los cuidados de la nia de autos presentan un discurso que d cuenta de
al evaluado, ste podra desistir de ejercer sus modificaciones en su estructura de
cuidados, al igual que con lo ocurrido con sus parentalidad, manteniendo laxitud en el
nietos mayores, conforme a las diversas establecimiento de un sistema normativo y
exigencias y necesidades propias de la estilo de crianza; en adicin a lo anterior, si
evolucin de cada nio, conforme a las diversas bien los evaluados logran adherencia a los
exigencias y necesidades propias de la procesos interventivos, esto es slo con un fin
evolucin de cada nio, exponindola a riesgos de dar cumplimiento a una orden judicial, no
que perturben su bienestar integral. incorporando estrategias que posibiliten una
modificacin en el desarrollo de la parentalidad,
g) La pericia social practicada a los
lo que se cree no sera posible de resarcir con
abuelos paternos, confeccionada por doa
un nuevo proceso interventivo; no se observa
Marjorie Campusano Norambuena, trabajadora
despliegue de estrategias que permitan el
social del DAM Copiap-Tierra Amarilla,
desarrollo de funciones asociadas a las
indica que se evidencian los siguientes factores
habilidades parentales y capacidades
protectores: cuentan con ingresos econmicos
fundamentales que permitan el desarrollo de
que le permiten satisfacer la totalidad de los
una parentalidad sana y bien-tratante; y se
gastos generados por la manutencin de los
evidencian antecedentes que dan cuenta del
integrantes del grupo familiar; a nivel discursivo
desarrollo de una parentalidad severa y crnica.
presentan motivacin por contar con los
cuidados de la nia. Por su parte, se indican DCIMO: Que adems de lo consignado en
como factores de riesgo: replica de patrones de las fundamentaciones octava y novena que
crianza con un sistema normativo laxo; preceden, es menester dejar constancia del
antecedentes de haber desertado de ejercer los contenido de la opinin vertida en la audiencia
cuidados de los hermanos mayores de la nia; de juicio por la integrante del Consejo Tcnico
escasa incorporacin de estrategias que del tribunal a quo, doa Paola Luciano, de
posibiliten una parentalidad sana y bien- profesin psicloga, quien luego de rendida la
tratante; no se observa desarrollo de funciones totalidad de la prueba- fue de parecer de no que
propias de las habilidades parentales y se accediera a la solicitud de declarar
capacidades fundamentales; y ejercicio de la susceptible de ser adoptada a la nia C. F..
parentalidad de tipo severa y crnica. Efectivamente, del registro de audio respectivo,
Finalmente, en sus conclusiones, se seala que aparece que la mencionada profesional estim
si bien los evaluados mantienen un relato que que las pericias evacuadas en autos aparecen

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incompletas, pues no se ha dado cuenta, en resultados. En cuanto a los abuelos paternos,


primer trmino, de cmo fue la relacin de la refiere que al parecer el anlisis de sus
nia con su madre antes de producirse la competencias parentales y ejercicio de roles no
separacin forzada por efecto del se adecua a su historia vital y entorno
cumplimiento de la condena penal, lo que sociocultural, sino que se efecta desde una
ocurri cuando aquella tena alrededor de dos perspectiva bastante ideal. En todo caso,
aos de edad, circunstancia que adems torna tambin estima insuficientes las pericias, pues
en esperable que en la actualidad la nia no la no aportan antecedentes respecto del modo en
reconozca como figura materna, toda vez que que ellos han ejercido el cuidado de su nieto
no existi durante bastante tiempo un contacto Ignacio, hermano de C., sealndose de ste
cotidiano que permitiera y fuera la condicin solo que tiene 9 aos y que cursa estudios
necesaria para dicha vinculacin; aade que bsicos. Objeta que se haga especial nfasis en
tampoco se informa acerca de la existencia de la vinculacin o participacin que tuvieron los
algn proceso de intervencin a que haya sido abuelos en la vida de los hermanos mayores de
sometida la madre que pudiera sealar que es la nia, B. y J.C., y eso es una visin parcial del
factible de revertir las deficiencias pesquisadas ejercicio que pudieran ejercer los abuelos, toda
en las pericias, y que en todo caso las que se vez que es sabido que los adultos pueden
sealan (respecto de la madre) son en su establecer distintos tipos de vnculos con los
opinin- factibles de mejorar o revertir; se nios y los nios a su vez con los adultos y las
informa que no existen factores protectores, sin condiciones pueden ser diferentes,
embargo -sostiene doa Paola Luciano- la dependiendo tambin de las caractersticas
manifestacin de voluntad, an a nivel propias de los nios. Si bien es cierto se ha
discursivo, de seguir ejerciendo y mantener el dado cuenta del importante dao que presenta
cuidado de la nia dentro de la familia, se la nia C. sobre todo a nivel de afectivo
constituye en un factor protector no emocional, tambin es un hecho que la nia no
visualizado en las pericias. Con respecto al ha tenido por los motivos que ya se han dado
padre, la misma profesional observa que de las a conocer- experiencias de contacto cotidiano,
pericias no queda claro si la proximidad de ni con sus padres, ni con sus abuelos por lo
recuperar su libertad pudiera significar un que, siendo necesario el contacto cotidiano, no
factor protector y si bien se consigna que es posible en este momento descartar la
manifest no tener disposicin a participar en posibilidad de que los abuelos en el tiempo ms
un proceso de intervencin, no se informa si prximo, y el padre o la madre en un futuro
alguna vez ha sido sometido a uno, si ha mediano, pudieran definitivamente representar
desertado o que no se hayan obtenido una alternativa de la nia para resguardarla en

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 49

su derecho a vivir en familia, especialmente resolver en estos antecedentes-, aparece que a


teniendo presente la edad que actualmente su respecto el tribunal comienza a intervenir el
tiene C.. 31 de julio de 2006, cuando tenan 6 y 7 aos,
por haber solicitado la madre de stos su
UNDCIMO: Que adems, en esta instancia,
internacin, alegando no encontrarse en
se recepcion oficio complementario, fechado
condiciones de asumir su cuidado por motivos
el 6 de marzo de 2013, emanado de
econmicos, dndose origen a la causa P-303-
Gendarmera de Chile, mediante el cual adjunta
2006, decretndose en carcter de medida
fotocopia simple del Libro de Novedades de la
cautelar, con fecha 19 de agosto de 2006 su
Seccin Femenina y remite Informe de Salud
ingreso Centro Residencial de Proteccin
de la Enfermera de dicha Unidad, de 2 de
Simple Hogar Sendero, atendido que en esos
marzo de 2013, este ltimo en relacin a la nia
momentos la requirente se encontraba en una
C. F., a cuyo respecto se constatan lesiones,
situacin de urgencia porque no puede hacerse
consignndose hematoma de primer grado en
cargo de sus hijos y no tiene donde tenerlos ni
la cabeza y hematoma en zona plvica. Por su
tiene medios para su sustento y
parte, la copia del Libro de novedades da
posteriormente, el 15 de noviembre de 2006, se
cuenta que el 2 de marzo de 2013, a las 11:25
dicta sentencia definitiva, en la que se establece
horas, ingresa al recinto la hija de la interna
dicha medida por el perodo mnimo de seis
Jemima Quinteros y a las 14:40 horas esta
meses, con posibilidad de renovacin. Tambin
ltima manifiesta que su hija vendra sin aseo
se dej constancia que a la audiencia respectiva
personal y que pasa a paramdico para
haban asistido los abuelos paternos, quienes
constatacin de lesiones. Tambin se remite
sealaron no tener problemas en que los nios
copia del folio correspondiente al 13 de
viviesen en su casa, a condicin de que los
octubre de 2012, en que se deja constancia que
padres de los mismos viviesen juntos, lo que la
a las 11:00 horas ingresa la hija de la interna,
madre rehus a causa de situaciones de
quien llega en condiciones higinicas
violencia intrafamiliar ejercida en su contra en
deplorables. Similar anotacin se deja el 22 de
el pasado por el padre de los nios.
septiembre de 2012, indicndose que la nia
Posteriormente, a contar de junio de 2008, la
ingresa desaseada y mal vestida.
institucin inici un trabajo de re-vinculacin
DUODCIMO: Que, por ltimo, de la causa de los nios con ambos padres, pero
RIT X-65-2010, por cumplimiento de medida posteriormente la madre vuelve a separarse y
de proteccin, respecto de los nios B. y J.C. debi reorganizarse, trasladando su domicilio
Bilbao Quinteros, hermanos mayores de C. - junto a su hija menor C.- y una hermana. Aun
que tambin se orden tener a la vista para as se calificaba de exitosa la intervencin, pues

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 50

era la apoderada en el colegio a que asistan los otorgarles la posibilidad de reintegrarse a su


hijos, visitndolos frecuentemente y familia de origen, se decide su egreso
autorizndose salidas de fines de semana y flexibilizado por dos meses, mantenindose la
vacaciones de invierno, las que luego se vieron intervencin del PIE Sharin Ebadi, para los
dificultadas por problemas habitacionales y se efectos del acompaamiento de su reintegro al
interrumpi ms tarde, en junio de 2010, como nuevo grupo familiar, la instauracin del
consecuencia de su privacin de libertad. sistema normativo o el reforzamiento de aquel
Desde entonces, se apunta hacia la familia que rige en la nueva familia, reforzar los
extensa paterna para el posible egreso de los factores protectores de los dos nios y
nios. En la causa, en octubre de 2010, consta especialmente controlar el cumplimiento de las
peticin del padre de los nios para tener el obligaciones educacionales de los mismos.
cuidado de sus hijos desestimada de plano, Asimismo, se orden evacuar una pericia social
indicando que debe accionar como al nuevo grupo familiar y se fij audiencia para
corresponde- y del abuelo paterno para sacarlos revisar el cumplimiento de la medida. El primer
los fines de semana. El 30 de noviembre de informe evacuado el 19 de mayo de 2011 por el
2010 los nios son ingresados a REN ADRA, PIE Sharin Ebadi, da cuenta de la dificultad
por cierre del Hogar Sendero. El primer suscitada con motivo de las conductas
informe dio cuenta de la vinculacin existente disruptivas de los nios, quienes incluso
con la familia paterna, indicndose que era el forman alianza a fin de posicionarse en contra
abuelo quien los retiraba. Tambin se dio de las normas impuestas por la abuela paterna,
cuenta de lo difcil que resultaba el control de observndose que la falta de adecuacin al
los nios, ya que no obedecan las normas de sistema normativo generaba situaciones de
convivencia interna, como los horarios de estrs en el hogar, estimndose necesario
reingreso al hogar luego de las salidas a los continuar con la intervencin familiar a fin de
alrededores, y tenan a esa poca- la calidad de establecer normas y lmites que promovieran la
desertores del sistema escolar. En audiencia de disciplina de los adolescentes y el
revisin de la medida de proteccin, verificada fortalecimiento de los roles y funciones en la
el 25 de marzo de 2011, hizo presente por el crianza del padre y abuelos paternos de
Juez actuante de los rasgos de aquellos. Respecto del adolescente xxxxxx,
institucionalizacin que presentaban los nios, adems, se sugiri su derivacin a la Unidad de
luego de ms de 5 aos de internacin, Salud Mental del Hospital Regional, a fin de
visualizndose en ese entonces un alto grado de recibir atencin frente al control de impulsos,
compromiso por parte de los abuelos paternos toda vez que se report que mantena una
de asumir sus cuidados, por lo que, a fin de actitud desafiante y se expresaba con faltas de

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 51

respeto hacia los adultos significativos del de mayo de 2011, disponindose el egreso del
grupo familiar. Por su parte, el informe de la PIE Sharin Ebadi. Con fecha 3 de octubre de
Residencia Renacer, tambin de 19 de mayo de 2011 se hace llegar al Juzgado de Familia por
2011, refiri la dificultad del equipo tcnico parte del Proyecto de Residencia Especializada
para afrontar la intervencin por la OFT Renacer Atacama el Plan de Intervencin
desmotivacin y desinters por colaborar del Individual de ambos nios, y tambin un
adolescente xxxxx, observndose tambin que informe de proceso, dndose cuenta de una
la abuela paterna era quien en la prctica tena baja adherencia, respecto de xxxx, y falta de
sobre s la responsabilidad del cuidado de adherencia, por parte de xxxx, dificultndose
ambos nietos, por las jornadas laborales de los enormemente la consecucin de los objetivos
dems miembros de la familia. Se advirti la definidos, no obstante lo cual se indica que los
necesidad de reconceptualizar la vida en abuelos s mostraban una buena disposicin,
familia, con la finalidad de disminuir las pero dado lo complejo que se tornaba normar a
conductas de riesgo de ambos adolescentes ambos adolescentes, se adverta que transitaban
refirindose a conductas de calle-, las que en la decisin de mantener sus cuidados, a lo
fueron pesquisadas por los mismos que se agregaba la observacin de que
profesionales. En audiencia de 24 de mayo de ocasionalmente se vean sobrepasados, por la
2011 se mantuvo a los adolescentes bajo el carencia de normas claras al interior del hogar y
cuidado provisorio de sus abuelos paternos, la presencia del padre de los nios, quien
con el debido respaldo y bajo intervencin dificultaba las acciones de crianza,
exhaustiva permanente en todos los mbitos, desautorizando a los abuelos o promoviendo
debiendo los programas evaluar la priorizacin acciones de riesgo o irresponsables en los
de la intervencin a nivel educacional o a nivel adolescentes. Se indic que resultaba necesario
conductual; se dispuso adems incorporara a la continuar con la intervencin a fin de
abuela paterna al CESFAM Mellibovsky y al sensibilizar a los adolescentes y empoderar a los
nio xxxxx a la Unidad de Salud Mental del abuelos, destacndose respecto de xxx que si
Hospital Regional. El 5 de julio de 2011, se bien se mostraba colaborativo con las
efecta nueva audiencia de revisin de la actividades familiares, era altamente
medida de proteccin, en la que nuevamente se influenciable por las conductas de calle de xxxx
mantuvo a los nios bajo el cuidado provisorio y sus amigos. Por su parte, respecto de xxxx se
de los abuelos paternos, encargndose a los indic que se le vea alejado de las actividades
profesionales de la Residencia Renacer familiares, contestatario y resistente a la
gestionar el cumplimiento efectivo de las normativa y, en cuanto a la labor del padre de
acciones encomendadas en la audiencia de 24 los nios, se inform que se mostraba

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inmutable a las propuestas y citaciones de los en el cual desarrollarse, tampoco aparecen


profesionales, relacionndose en la crianza de como lo suficientemente capaces de establecer
forma negligente, irresponsable e indiferente. adecuadas normas y lmites respecto de los
Tambin se objet que se hubiere egresado a nios, hacindose necesario restituirlos a la
los nios del PIE Sharim Ebadi por motivos Residencia de la cual habran egresado en
administrativos. Con fecha 13 de octubre de forma flexibilizada, por el lapso de seis meses,
2011 se realiza nueva audiencia de revisin de debiendo trabajar con los nios,
la medida de proteccin y en ella la seora preparndolos para una futura vida
Jueza actuante razona que, dado que la medida independiente y adems otorgando
de egreso flexibilizado no haba sido del todo herramientas de autocuidado y de deteccin de
exitosa por refractariedad de la familia, en cierta riesgo en cuanto a las conductas disruptivas
medida, y por razn de la larga que estn actualmente presentando, deber
institucionalizacin de los nios, por otra parte, reinsertarse a los nios al sistema escolar a la
que adems el padre es totalmente ausente brevedad, tambin se estableci el derecho a
respecto de la situacin de sus hijos -pese a mantener rgimen comunicacional con el padre
vivir en la misma vivienda que los abuelos y con la madre, en la medida que ello fuera
paternos- y aparentemente nunca ha hecho algo posible, debiendo igualmente explorarse con el
por sus hijos, no ha ejercido la paternidad padre la situacin de su falta absoluta de
responsable que le corresponde, que la madre cumplimiento de los roles. Posteriormente se
estaba privada de libertad, desconocindose informa de un grave problema de conducta de
todo antecedente al respecto, que el abuelo xxxx y tambin de un grave incidente de
paterno hace referencia a la familia extensa vulneracin en el rea de la sexualidad
materna, pero no se conoce ningn experimentado por el nio xxx, por lo que a
antecedente al respecto y no existira ningn sugerencia de los profesionales de la
tipo de vinculacin con los nios, que los Residencia, este ltimo permaneci 30 das en
mismos se mantenan sin escolarizacin, han casa de los abuelos paternos y, posteriormente,
presentado conductas de calle, unido al inicio con motivo del cambio de domicilio de la
de conductas disruptivas delictivas, hacindose residencia, se solicit al tribunal que ambos
necesario resolver de manera drstica su nios permanecieran unos das con ellos, y a
situacin de los nios, habida consideracin pesar que el tribunal no lo autoriz, la
que al cuidado de los abuelos paternos se haba Residencia los traslad como medida de
agravado la vulneracin en sus derechos, al no emergencia, ante el inminente desalojo de las
ser stos capaces de contenerlos y de dependencias, por la compleja situacin
proporcionarles un adecuado ambiente familiar financiera del proyecto. En el informe

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situacional evacuado por la Residencia Renacer, estim de alto riesgo, considerando tambin el
a objeto de analizar la oferta programtica que hacinamiento familiar, que tambin era un
se ajustara a las necesidades de los ambiente de vulneracin de sus derechos, no
adolescentes, se informa que xxxxx se existiendo un adulto responsable que se hiciera
observaba retrado, sin nimo de comunicar, cargo del cumplimiento de las actividades
respondiendo con conductas agresivas y bsicas, como por ejemplo su escolarizacin,
autodestructivas y si bien al comienzo los habiendo sido permanentemente rebeldes a las
abuelos se manifestaban de acuerdo en recibir a intervenciones realizadas de manera
su nieto, ello haba cambiado, indicando que no ambulatoria fuera de la residencia, por lo cual
se encontraban en condiciones materiales, se razon que resultaba necesario resguardarlos
econmicas y emocionales para ello. Respecto a travs de su ingreso a una residencia en
de xxxx, se indica que se observaron retrocesos donde recibiesen intervencin de manera
a nivel relacional social, conductual y permanente e inmediata, accedindose a lo
motivacional, mostrndose reacio a ser propuesto por SENAME y centro Renacer,
intervenido, quedando en evidencia la ingresndoseles a Villa Infanto Juvenil Santo
inhabilidades parentales de los abuelos para Tomas de la Localidad de Salamanca,
hacerse cargo de su cuidado, a propsito de las institucin que cumplira con el perfil para los
dificultades que presentan para imponer adolescentes; se dispuso igualmente que dicha
normas y establecer lmites necesarios para su internacin, sera provisoria hasta que el
crianza y desarrollo, a lo que se sumaba la falta director de SENAME Atacama informara de la
de condiciones adecuadas de habilitabilidad, incorporacin o instalacin de la residencia que
por la llegada al domicilio de un to paterno de corresponda a esta regin y que cumpla con el
los nios, quien acababa de cumplir pena en el perfil de los adolescentes, disponindose
CCP de Copiap, mientras que su padre se remitir los antecedentes al Juzgado de Letras
encontraba desde el 12 de enero de 2012 en con competencia en Familia de Illapel, para que
dicho recinto penal, cumpliendo una condena. verificase el cumplimiento de la medida.
No obstante se inform que el adolescente
DECIMOTERCERO: Que con los
haba mantenido un comportamiento
elementos de prueba rendidos en los autos,
adecuado, disminuyendo las conductas de calle.
reseados en las fundamentaciones segunda,
El 28 de mayo de 2012 se realiza nueva
quinta, sexta, sptima, novena y dcima de la
audiencia de revisin de la medida de
sentencia en alzada, complementada por los
proteccin, dejndose constancia en su acta que
antecedentes consignados en los considerandos
se haba dado cuenta que los adolescentes se
octavo, noveno, undcimo y duodcimo de este
encontraban en situacin de calle, lo que se
fallo, apreciados de acuerdo a las reglas de la

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sana crtica, no permiten tener por establecidos Residencia Nazareth y al tribunal a quo para
los presupuestos exigidos por la normativa solicitar tambin visitas con la nia u ofrecerse
interna e internacional para declarar a la nia C. para trasladarla al Centro de Cumplimiento
F. B. Q. susceptible de ser adoptada. Penitenciario de Copiap. Del mismo modo,
consta que en tales acciones, los abuelos
DECIMOCUARTO: Que en efecto, ante la
paternos intervinieron prontamente, logrando
interrogante de si efectivamente en la especie la
incorporarse de una forma activa en la vida de
nia C. F. se encuentra en situacin de
su nieta, quien los reconoci desde la primera
abandono o desamparo, por carecer de una
ocasin, desarrollndose desde julio de 2012
familia, lo que tornara imperativo proveerle de
una rutina de visitas y salidas (la primera salida
una, la respuesta necesariamente ha de ser
de la nia y la abuela habra ocurrido el 13 julio
negativa, pues conforme a la cronologa
de 2012, segn informe de la Residencia),
extensamente relatada en la fundamentacin
estando tambin autorizada una ta paterna, a
octava de este fallo, referida a los dos procesos
cuyo respecto nada se informa en este mbito.
judiciales existentes respecto de la nia y a la
participacin que en ellos han tenido sus Sobre el particular, cabe tener presente
padres, abuelos paternos y otros parientes, que, en cuanto a la falta de atencin causal N
aparece que si bien fue la vulneracin de sus 2 del artculo 12, para proceder a la
derechos mientras se encontraba a cargo de declaracin de susceptibilidad de adopcin -, se
su ta xxxxxx- lo que motiv que se decidiera ha dicho que la misma debe comprender los
su internacin, es lo cierto que en el curso del aspectos que la propia legislacin menciona,
proceso proteccional se estableci que ambos como son, la atencin personal y econmica, a
padres, aun bajo la situacin de privacin de las que se suma aquella de carcter superior,
libertad en que se encuentran, movilizaron los como lo es, la afectiva, que debe estar siempre
recursos y medios que se encontraban a su presente, en el entendido que es la base de las
alcance para continuar manteniendo contacto anteriores. En esta materia, adems, la
con su hija el que ya exista respecto de la condicin de abandono exigida por la
madre, como se corrobora con el informe legislacin debe entenderse en un sentido
emanado de Gendarmera de Chile-, y luego de amplio, de modo tal que se evidencie una
interrumpida su frecuencia, por efecto de la ausencia total de preocupacin, una
internacin, tan pronto tomaron conocimiento demostracin absoluta de falta de inters y
de tal circunstancia, solicitaron la regulacin afecto, en otras palabras, una pasividad u
judicial de un rgimen comunicacional, omisin respecto de todas las necesidades del
contactando incluso a sus familiares -por menor, no obstante lo cual, ninguna de dichas
ambas lneas,- a objeto que concurrieran a la situaciones podr constituir desamparo si ellas

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obedecen a razones que escapan de la voluntad dependiendo su inicio y efectiva realizacin de


de los adultos responsables del cuidado del la participacin que posteriormente tuvieron
menor, como puede suceder, por ejemplo, en los abuelos paternos, no obstante que con
una situacin de extrema pobreza o anterioridad otros familiares y la misma abuela
marginalidad, y en general, en cualquier otra paterna haban formulado solicitud para visitar
que implique una fuerza mayor. y/o trasladar a la nia al CCP de Copiap. An
ms, en lo tocante a la atencin personal y
En este contexto, examinados los
afectiva que C. ha recibido de su familia de
antecedentes que obran en autos a la luz de las
origen, de los mismos antecedentes referidos,
orientaciones referidas precedentemente, debe
aparece que, por ejemplo, la madre ha
descartarse la concurrencia de la indicada causal
mostrado preocupacin por el estado en que su
del N 2 del artculo 12, por cuanto aun
hija es llevada a las visitas, recabando la
cuando desde la internacin de C. en la
intervencin de la paramdico de la Unidad
Residencia Nazareth y hasta el momento en
Penal al observarla con evidencias fsicas de
que se retom la vinculacin con su familia de
lesiones, haciendo observaciones acerca de su
origen transcurri un trmino superior a los
higiene e incluso reclamando de ello al mismo
dos meses que la norma citada establece como
hogar, como adems se consign en uno de los
requisito para estimarla configurada, es lo cierto
informes. Por otro lado, respecto de los
que dicha extensin temporal se vio propiciada
abuelos, los mismos informes han reportado el
por otras circunstancias, concretamente, la
cario que la nia ha evidenciado respecto del
situacin de privacin de libertad de los
abuelo paterno, a cuyo respecto se indica que la
progenitores, la falta oportuna de conocimiento
nia lo reconoce como una persona
de la medida de internacin decretada, luego la
importante, siendo sus encuentros un poco
oposicin inicial manifestada por los
ms afectivos que con la abuela paterna.
profesionales de la Residencia Nazareth
alegando que la nia no mencionaba en su DECIMOQUINTO: Que entonces,
discurso figura paterna alguna-, que llev a contando la nia C. F. con una familia, que
posponer la decisin final del rgimen mantiene contacto con ella, cabe a
comunicacional, hasta que finalmente ello fue continuacin preguntarse si sus miembros se
ordenado provisoriamente por esta Corte de encuentran inhabilitados o incapacitados para
Apelaciones y posteriormente mantenido en la proveerle satisfaccin a sus derechos o ms
sentencia dictada en el proceso proteccional. bien, dicho de otro modo, si la permanencia en
Sin embargo, su cumplimiento efectivo se vio su familia de origen resulta perjudicial para la
demorado por problemas prcticos en la nia, por lo cual su inters superior exige que
Residencia carencia de personal-,

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sea separada definitivamente de ella, en aras de no encontrarse en condiciones de proveer a su


proveerle otra familia a travs de la adopcin. cuidado, decretndolo el tribunal cuando
aquellos tenan 6 y 7 aos, vinculndose con
Sobre este punto cabe tener en especial
ellos la madre, quien incluso los retiraba para
consideracin la opinin vertida en la audiencia
llevarlos a su domicilio, participando en las
de juicio por la miembro del Consejo Tcnico
intervenciones, la que incluso se calific de
del tribunal a quo, doa Paola Luciano, de
exitosa, todo lo cual se interrumpi en el ao
profesin psicloga, cuyo texto se ha
2010, al decretarse a su respecto la medida de
consignado in extenso en la fundamentacin
prisin preventiva. Luego, fueron los abuelos
dcima que precede, quien calific de
paternos quienes se vincularon con sus nietos,
insuficientes las pericias evacuadas y, respecto
decretndose su egreso flexibilizado, dejndose
de los abuelos paternos, desestim adems sus
constancia -no obstante- por el tribunal de los
conclusiones por no adecuarse a su historia
claros signos de institucionalizacin que
vital y entorno sociocultural, efectundose ms
presentaban los menores, tras ms de cinco
bien desde una perspectiva bastante ideal.
aos de internacin. A continuacin, los
En efecto, las sealadas pericias informes revelaron las grandes dificultades que
concluyen en la ausencia de competencias los profesionales tuvieron para cumplir con la
parentales, tanto en los progenitores, como en intervencin propuesta, especialmente por la
los abuelos paternos, y a estos ltimos, adems, falta de adherencia de los adolescentes y
se les descalifica por la participacin que les conductas disruptivas que stos presentaron,
cupo en la actual internacin en un hogar sumado a la falta de capacidades para
residencial fuera de la regin de los hermanos contenerlos de los abuelos, lo que finalmente
mayores de C.. llev a que se decidiera su reingreso al sistema
residencial, encontrndose ambos fuera de la
Sin embargo, la misma causa rol X-65-
regin por la falta de oferta de SENAME en
2010, a que acuden las pericias, y a la que se
esta ciudad. Sin embargo, an en el tiempo
refiere latamente el fundamento duodcimo de
intermedio, por motivos puntuales, los nios
esta sentencia, permite visualizar desde una
permanecieron en poder de los abuelos
perspectiva ms completa las diversas
paternos.
situaciones que la familia de C. F. ha afrontado.
DECIMOSEXTO: Que por consiguiente,
En efecto, el indicado proceso revela
ante la interrogante que cabe formularse, en
que, tras la separacin de los progenitores por
orden a si los progenitores y los abuelos
episodios de violencia intrafamiliar, la madre
paternos presentan inhabilidades y que ellas
requiri la internacin de sus hijos mayores por
son graves y permanentes, no puede ms que

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concordarse con la opinin profesional herramientas necesarias para superar los


manifestada por doa Paola Luciano. En defectos de manejo que se les reprocha.
efecto, las particulares caractersticas de los
DECIMOCTAVO: Que por consiguiente,
nios J.C. y B. torn en extremadamente
habiendo invocado el Servicio Nacional de
complejo el escenario al que los abuelos
Menores dos causales como sustento de la
paternos se vieron expuestos, atendido adems
declaracin de susceptibilidad de adopcin de
el grado de desarrollo etreo y la interferencia
la nia C. F., de actuales cinco aos, aparece
negativa realizada por el padre. En aquella
no obstante- de la prueba rendida, analizada de
oportunidad, se estim que no se encontraban
acuerdo a las reglas de la sana crtica, que la
capacitados para contenerlos y proporcionarles
referida nia ha contado desde su nacimiento
el ambiente familiar adecuado para su
con una familia que -dentro del contexto que
desarrollo. Sin embargo, tales circunstancias
su realidad social y cultural ha delineado- ha
adversas no concurren en relacin a su nieta C.,
provisto a la satisfaccin de sus derechos, a
siendo su edad cinco aos en la actualidad- un
travs del cuidado que su madre y abuela
aspecto favorable que considerar, que por lo
materna desplegaron hasta la privacin de
mismo permitir un trabajo adecuado para
libertad de la primera y fallecimiento de la
reforzar las competencias parentales que se
segunda, y posterior a la internacin decretada
adviertan en situacin de falencia. Lo mismo
por el tribunal a quo, a travs del contacto
vale decir respecto de la madre de C., una vez
permanente y regular de ambos progenitores y
que recupere su libertad.
abuelos paternos, como consecuencia del
DECIMOSPTIMO: Que por ltimo, y en rgimen comunicacional establecido.
concordancia con lo anteriormente referido, Asimismo, de los mismos antecedentes no
ante la pregunta vinculada a la imposibilidad de aparece que se configure, por ahora, alguna
disponerse medidas que permitan la causal de inhabilidad fsica o moral grave y
mantencin de la nia dentro de su familia de permanente en los progenitores ni familia
origen, solo cabe concluir que tales gestiones extensa, a lo que se suma que las falencias
no han sido agotadas, sino al contrario, pues detectadas en el desempeo de sus roles son
habindose cuestionado la viabilidad de los susceptibles de revertir con la intervencin
abuelos paternos como opcin de egreso de la adecuada. Por ltimo, y a mayor abundamiento,
nia por los reparos que les mereci la cabe observar que tampoco se ha demostrado
experiencia vivida con respecto a los nietos el agotamiento de los esfuerzos para reinsertar
mayores-, se descart desde el inicio cualquier a la nia con su familia de origen, todo ello de
esfuerzo que tuviera por fin dotarlos de las acuerdo con los principios de subsidiariedad de
la adopcin e inters superior del nio.

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DECIMONOVENO: Que as las cosas, no 1.- Que la sentencia que ha sido


habindose acreditado ninguna de las objeto del recurso de apelacin, resolvi
condiciones exigidas por la ley para declarar la declarar que la nia C. F. B. Q., nacida del 10
adoptabilidad de la nia C. F., forzoso resulta de mayo de 2008, es susceptible de ser
rechazar la solicitud. adoptada, para ello, en el considerando
decimotercero, se establecieron por la seora
Por estas consideraciones y lo
Jueza a-quo, de acuerdo a la prueba rendida y
dispuesto en los artculos 67 de la Ley N
analizada conforme a las reglas de la sana crtica
19.968 y 17 de la Ley N 19.620, SE
las siguientes circunstancias de acuerdo a la
REVOCA la sentencia apelada de catorce de
consideracin decimotercera:
enero de dos mil trece, dictada por la Jueza del
Juzgado de Familia de Copiap, doa Pamela - Que la nia C. F. B., naci el da 10
de la Pea Salazar, por la cual se declara que la de mayo de 2008, siendo hija de filiacin no
menor C. F. B. Q. es susceptible de ser matrimonial de xxxxxxxx y xxxxxxx.
adoptada, y en su lugar se declara que se
- Que la menor aludida se encuentra
rechaza la solicitud presentada por el Servicio
ingresada desde el 18 de abril de 2012 en el
Nacional de Menores, decidindose igualmente
CPE Lactantes Nazareth, medida ordenada en
que el tribunal a quo deber disponer, en la
causa RIT P-239-2012 del mismo tribunal que
forma que corresponda, las medidas que
dict la sentencia recurrida, mediante
resulten adecuadas a objeto de procurar la
resolucin de fecha 17 de abril de 2012.
efectiva revinculacin de la nia con su familia
de origen, a travs de las intervenciones que - En dichos autos se determin con
sean necesarias, a travs de los organismos fecha 24 de julio de 2012, la mantencin de la
especializados, en un contexto de ayuda, infante en el hogar proteccional debido a la
cooperacin y fortalecimiento familiar, acorde negligencia de los adultos que ejercieron sus
con lo dispuesto en los artculos 5, 18 y 27 de la cuidados luego del fallecimiento de la abuela
Convencin Internacional de los Derechos del materna quien la tuvo a su cargo desde sus
Nio. primeros das de vida, el abandono de que ha
sido vctima y al no existir adulto responsable
Acordada con el voto en contra de los
que pueda asumir sus cuidados, precedido de
Ministros seores Ulloa Mrquez y Krumm de
numerosos episodios de negligencia parental
Almozara, quienes fueron de parecer de
que no pudieron ser enmendados con la ayuda
confirmar la sentencia apelada por sus propios
de redes sociales respecto de otros dos
fundamentos y teniendo adems, presente, lo
hermanos, que los afectaban en su desarrollo
que a continuacin se dir:
integral y vida futura como son vulneraciones

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 59

en su derecho bsico a la salud y proteccional, cuidado personal de la nia, atendidas las


ingresando stos tambin a la red Sename en el incompetencias graves y la negligencia
ao 2006, mucho antes de la privacin de inexcusable de stos en el ejercicio del cuidado
libertad de sus progenitores, encontrndose personal y del numeral segundo del mismo
actualmente sus hermanos en un hogar artculo 12, transcurriendo el plazo legal que no
residencial de la cuarta regin en el ms recibe atencin personal o econmica de su
absoluto desamparo. madre o padre o familia extensa, al ser
ingresada al CPE Lactantes Esperanza en abril
- Que ambos padres se encuentran
de 2012, liberndose los progenitores y familia
privados de libertad en el centro de
extensa del cumplimiento de todas las
cumplimiento penitenciario de esta ciudad,
obligaciones legales durante ese perodo.
cumpliendo la madre una condena de 7 aos
desde el 9 de julio de 2010 al 9 de junio de La falladora analiz la prueba rendida
2017 y el padre una condena de 2 aos y cuatro al efecto, ponderando cada una de las
das desde el 12 de enero de 2012 al 16 de circunstancias que le llevaron a concluir en el
enero de 2014, visitndolos ocasionalmente la sentido antes citado, para reafirmar que los
nia en el recinto penitenciario mientras la progenitores de la nia no cuentan con
menor estuvo al cuidado de su abuela materna. habilidades para asumir en el da de hoy o en el
futuro cercano o lejanos sus cuidados, teniendo
2. Que la sentencia impugnada efecta
una prognosis negativa al cambio de las
en la motivacin decimocuarta un anlisis
condiciones actuales de ambos padres, debido a
pormenorizado acerca del artculo 3 dela Ley
la desvinculacin afectiva, principalmente, a la
19.947 y el nmero 1 del artculo 3 de la
ausencia de conductas orientadas a potenciar el
Convencin sobre los Derechos del nio,
apego y su negativa a participar en programas
promulgado por Decreto 830 de 1990,
de intervencin, unido a ello, se encuentra la
obligando en esta materia a atender en una
privacin de libertad de los padres, lo que
consideracin primordial, cual es el inters
significara una larga estada de la menor en un
superior del nio, y as, luego de enumerar una
centro residencial a la espera que sus
serie de situaciones, concluir que la menor se
progenitores quieran responsabilizarse de sus
encuentra en el caso del artculo 12 nmero 1
cuidados y generara un gran dao para ella, si
de la Ley 19.640 en relacin con el inciso
no hiciera efectivo, sealndose la incapacidad
primero del artculo 226 del Cdigo Civil y 42
de esos progenitores, de acuerdo a las
numerales 1,3, 7, esto es, que ambos padres y
evaluaciones psicolgicas y sociales para asumir
familia de origen se encuentran inhabilitados
esa tarea. Se menciona el estado absoluto
fsica, mental y moralmente para ejercer el
abandono familiar de otros dos hermanos de la

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 60

nia, los que se encuentran ingresados en un cuidado en razonar acerca del inters superior
hogar proteccional de la cuarta regin. de esa menor, explicando adecuadamente sobre
la conveniencia de acceder a lo pedido, dando
Tampoco los abuelos paternos poseen
cuenta que ese inters se ha de manifestar en la
habilidades parentales para asumir el cuidado
bsqueda de la situacin que garantice su
de la nia conforme a un informe pericial
crecimiento, educacin y bienestar.
social, siendo por ende, inhabilitados
moralmente para acceder a los cuidados de la Ese inters superior del nio, si bien es
infante. cierto no est definido concretamente, en la
Convencin de Derechos del Nio, implica la
3.- Que los hechos asentados en la
plena satisfaccin de sus derechos, en que se le
causa por la juez de primer grado, lo fueron
reconoce al nio como sujeto de derechos, con
tras un pormenorizado y atento estudio de los
autonoma progresiva para ejercerlos, siendo
elementos probatorios incorporados al
determinante para ello la propia visin del nio,
proceso, estudio que abarc tanto el examen de
y la interpretacin de ese principio rector, debe
los elementos probatorios y evaluacin de las
orientarse a la proteccin de los derechos
capacidades de los progenitores o de sus
fundamentales de los menores y se debe
abuelos paternos, los que resultaron inhbiles
permitir que se satisfagan adecuadamente en
para asumir ese cuidado, por lo cual, lo
forma integral los requerimientos que permiten
razonado ha permitido satisfacer ampliamente
lograr un equilibrado y sano desarrollo de su
los presupuestos fcticos previstos por los
individualidad en un ambiente que conlleve
artculos 12 N 1 de la Ley 19.640, en relacin
lazos afectivos, de contencin y de formacin
con el inciso primero del artculo 226 del
integral.
Cdigo Civil y 42 numerales 1,3, 7, por lo que
resulta del todo procedente la declaracin de La preservacin de ese inters lleva a
ser susceptible de adopcin como se solicita sostener que el nio, nia o adolescente, no es
por el Sename, no existiendo por ello, propiedad de los padres ni del Estado, por lo
antecedentes probatorios que permitan concluir cual, el mismo tiene primaca por sobre
en un sentido contrario, esto es, que no se dan intereses contrapuesto que pudieran existir,
las condiciones para hacer la mentada dando correcta aplicacin a esa norma, el fallo
declaracin de susceptibilidad de adopcin. recurrido, ya que lo resuelto permite concluir
que ha sido preponderante en la decisin
4.- Que por otra parte, no debe
recurrida el ejercicio y proteccin de los
soslayarse el hecho, que para resolver acerca de
derechos fundamentales de la menor
la declaracin de susceptibilidad de adopcin
posibilitando la mayor satisfaccin de todos los
de la nia, la sentenciadora tuvo especial

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 61

aspectos de su vida orientados a asegurar el siguientes, se declar que la nia C. F. B. Q.,


libre y sano desarrollo de su personalidad, lo nacida el 10 de mayo de 2008, era susceptible
que se ha de lograr, con la declaracin de de ser adoptada.
susceptibilidad de la adopcin. Se alzaron los padres y los abuelos
paternos y la Corte de Apelaciones de
Regstrese y comunquese.
Copiap, por fallo de veintinueve de julio del
Redaccin del Ministro seor ao dos mil trece, escrito a fojas 31 de estos
Francisco Sandoval Quappe y del voto de antecedentes, revoc la sentencia de primera
minora, sus autores instancia en cuanto declar la susceptibilidad
de adopcin de la menor y en su lugar rechaz
NFamilia-16-2013
la solicitud al efecto presentada por el Servicio
Nacional de Menores de la Regin de
Atacama.
Pronunciada por los Ministros Titulares: Seor
ANTONIO ULLO MRQUEZ, seor En contra de esta ltima decisin el

FRANCISCO SANDOVAL QUAPPE, seora demandante dedujo recurso de casacin en el

MIRTA ANGLICA LAGOS PINO y seor fondo, el que pasa a analizarse.

PABLO KRUMM DE ALMOZARA, y el Se trajeron los autos en relacin.


Abogado Integrante seor MARIO Considerando:
MATURANA CLARO Autoriza la Secretaria
Primero: Que por el presente arbitrio el
Subrogante, doa MARGARITA GARCA
recurrente sostiene que los jueces del fondo, al
CORREA.
rechazar declarar susceptible de ser adoptada a
Copiap, a veintinueve de julio de dos mil trece, la menor C. F. B. Q., infringieron los artculos
notifiqu por el Estado la resolucin que antecede. 12 N1 de la Ley N19620; 226 del Cdigo
Civil; 42 de la Ley N16.618; 16 y 32 de la Ley
N19.908; y 30 de la Convencin Internacional
Fallo Corte Suprema Sobre los Derechos del Nio.

El solicitante, en un primer captulo del


Santiago, treinta de enero de dos mil catorce.
recurso, luego de reproducir los artculos 12
Visto: N 1, 226 y 42 antes referidos -este ltimo solo
En autos RIT A-14-2012, RUC en su parte enunciativa-, afirma que la
N1220266045-0 del Juzgado de Familia de sentencia los quebrant al exigir requisitos no
Copiap, por sentencia de catorce de enero establecidos en la ley para los efectos de
de dos mil trece, que rola a fojas 75 y declarar la susceptibilidad de adopcin y al

N12 Junio 2014


Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 62

requerir un estndar probatorio superior al prueba cientfica donde se concluye la


establecido por el legislador. Al efecto inhabilidad de los parientes consanguneos de
reproduce partes de la resolucin recurrida en la menor C. F. B. Q., y que a pesar de reunir
la que los jueces del grado afirman que para tal calidad, fije desestimada por probanzas que
acoger la demanda resulta necesario acreditar no renen el mismo carcter cientfico,
que la inhabilidad de los padres y de la familia motivando tal decisin en la opinin del
extensa debe ser grave y permanente. Consejero Tcnico, la cual no puede

En un segundo captulo del recurso se equipararse a una prueba incorporada al


denuncia el quebrantamiento del artculo 32 de proceso. Agrega que la opinin emitida por el

la Ley de Familia, que reproduce, para luego mencionado auxiliar de la administracin de

referir de manera pormenorizada cada uno justicia en s misma no puede constituirse en el


de los elementos que esta norma contiene, fundamento de fondo para la resolucin de la

explicitando que el razonamiento del juez para Litis o constituirse en el razonamiento para no

los efectos de establecer los hechos no puede considerar las pruebas periciales. Manifiesta,
vulnerar los conocimientos cientficamente adems, que la Consejero Tcnico es psicloga

afianzados, que describe como un y que sin embargo su opinin fue utilizada por

conocimiento especializado que est por los sentenciadores para desestimar las pericias
sobre las mximas de la experiencia en sociales las que fueron evacuadas por una

atencin a su mayor valor cognoscitivo, Trabajadora Social; y que segn lo sealado

racionalidad y objetividad. Aade que por el artculo 5 de la Ley N19.968, la

el inciso segundo del artculo 45 de la Ley funcin de los Consejeros Tcnicos es de


antes sealada dispone que la prueba pericial asesorar al Juez en el mbito de su

procede en los casos determina dos por la ley y especialidad. Concluye el captulo sealando

siempre que, para apreciar algn hecho o que los sentenciadores infringieron el estndar
circunstancia relevante para la causa, fueren de prueba requerido en materia de

necesarios o convenientes conocimientos susceptibilidad de adopcin, el cual

especiales de una ciencia, arte u oficio; y que corresponde a la denominada "probabilidad


de conformidad con lo dispuesto en el inciso prevalente" que define como el estndar del

final del mencionado artculo el grado mnimo necesario de confirmacin

Programa de Diagnstico Ambulatorio probatoria necesaria para que un enunciado


Copiap - Tierra Amarilla es un organismo pueda ser considerado verdadero, que es

autorizado para evacuar informes periciales. diferente al estndar utilizado por los

Explica que las pericias evacuadas por los sentenciadores que exigieron la acreditacin de
profesionales de la mencionada entidad son los hechos "ms all de toda duda razonable",

N12 Junio 2014


Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________
63

propio del Cdigo Procesal. Penal, que no es compaa de la nia, pero la ascendiente
aplicable en la especia. muere el da 14 de marzo de 2012. La nia
queda al cuidado de su ta materna doa
En un ltimo captulo del recurso se
xxxxx, quien fue negligente en su rol ya que
afirma que los jueces, al fallar sobre la base del
aquella pasaba la mayor parte del tiempo sola o
principio de la subsidiariedad de la adopcin,
en la calle, sin recibir sus alimentos cuando
pretirieron el inters superior del nio
corresponda. Por su parte el padre es
consagrado en los artculos 16 de la Ley
condenado el 10 de febrero de 2012, a dos
N019.968, 3 N1 de la Convencin
aos de presidio menor en su grado medio
Internacional Sobre los Derechos del Nio,
como autor del delito de trfico ilcito de
haciendo prevalecer el inters de la familia de
estupefacientes, cumpliendo su condena el da
la menor C. F. B. Q., que es legalmente
16 de enero de 2014.
secundario.

Termina sealando la influencia de los b.- La primera vez que se denuncia y


yerros denunciados en lo dispositivo del fallo. se visualiza la necesidad de intervencin por
parte de un organismo de proteccin de
Segundo: Que para los efectos de resolver el derechos respecto de la menor fue el da 9 de
presente recurso cabe tener presente que se abril de 2012, cuando estaba prxima a
han establecido como hechos en la sentencia cumplir 4 aos. Se dio as inicio a la causa
recurrida los siguientes: RIT P-239-2012 del Tribunal de Familia de
a.- La nia C. F. B. Q., naci el Copiap, donde el da 17 de abril de 2012, se
da 10 de mayo de 2008, siendo sus padres don decide la internacin de la nia en la
xxxxxxx y doa xxxxxx; y sus hermanos xxxxx Residencia Nazareth. En la audiencia
e xxxxx de 14, 13 y 9 aos, respectivamente, a preparatoria del juicio realizada el da 8 de
la fecha de la dictacin de la sentencia de mayo de 2012, los padres -quienes se
primera instancia. Este ltimo se encuentra encontraban cumpliendo las condenas antes
actualmente bajo el cuidado de los abuelos referidas- solicitaron se estableciera un
paternos. En el mes de junio de 2010 la madre rgimen de visitas para evitar su
de la menor cae presa (posteriormente es desvinculacin, y luego de reiterados intentos
condenada a 7 aos de presidio mayor en su obtuvieron que la Corte de Apelaciones, con
grado mnimo como autora del delito de fecha 6 de julio de 2012, decretara las visitas
trfico de estupefacientes, privacin de libertad solicitadas debiendo ser trasladada la menor a
que concluye el da 9 de junio de 2017), por lo los centros de detencin, por personal
que se hace cargo de la menor su abuela autorizado de la residencia Nazareth o el
materna, quien visitaba a su hija en la crcel en familiar que el tribunal autorice. Por su parte,

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- _____
Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 64

al abuela paterna doa xxxxxx solicit el 1 de la menor haciendo todo lo que estaba a su
de junio de 2012, se la autorizara a visitar a su alcance para verla, lo que se vio retardado por
nieta, peticin que fue desestimada de plano resoluciones del tribunal, por la oposicin
por el tribunal mediante resolucin de 5 de inicial de los profesionales de la Residencia
junio de 2012. Luego, en la audiencia de juicio Nazareth y por dificultades operacionales. La
realizada el 24 de julio de 2012, se dict madre demostr preocupacin por el estado
sentencia ordenndose la internacin de la en que su hija fue llevada a las visitas,
menor por un perodo no inferior a un ao, recabando la intervencin de la paramdico de
establecindose un rgimen comunicacional la Unidad Penal al observarla con evidencias
de la nia con ambos padres en forma fsicas de lesiones, haciendo observaciones
quincenal a contar del da 28 de julio de 2012. acerca de su higiene e incluso reclamando de
ello al mismo hogar. Los abuelos paternos
c.- El 31 de julio de 2012, el
pueden hacerse cargo de la nia ya que se han
tribunal de Familia autoriz la relacin directa
incorporado activamente en la vida de su nieta,
y regular de los abuelos paternos y de doa
quien los reconoci en el primer contacto,
xxxxxxxxx con la nia C. F. B. Q.
desarrollndose desde julio de 2012 una rutina
d.- La menor fue vulnerada en sus
de visitas y salidas. La menor ha evidenciado
derechos mientras permaneci a cargo de su
especial cario respecto del abuelo paterno a
ta xxxxxxx, lo que motiv su internacin; pero
quien reconoce como una persona importante,
los padres -privados de libertad- tan pronto
siendo sus encuentros un poco ms afectivos
tomaron conocimiento de tal circunstancia
que con la abuela paterna.
movilizaron los recursos y medios que se
encontraban a su alcance, haciendo reiteradas g.- Los miembros de la familia de

peticiones al Tribunal de Familia competente, C. F. B. Q., no se encuentran inhabilitados

por escrito y a travs de parientes, para incapacitados para proveerle satisfaccin a sus
continuar, manteniendo el contacto con su derechos y la permanencia de sta en su familia

hija, el que ya exista respecto de la madre de origen no le es perjudicial.

antes de la su institucionalizacin. h. Tras la separacin de los progenitores


por episodios de violencia intrafamiliar, la
e.- Respecto de la menor C. F. B.
madre requiri la internacin de sus hijos
Q. no se renen los presupuestos de hecho
mayores por no encontrarse en condiciones de
necesarios para declarar la susceptibilidad de
proveer su cuidado, decretndolo el tribunal
adopcin ya que su familia mantiene contacto
cuando aqullos tenan 6 y 7 aos, vinculndose
con ella.
con ellos la madre, quien incluso los retiraba
f.- Los padres se han preocupado para llevarlos a su domicilio,

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65
Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________

intervenciones, que se calificaron de exitosas, para superar los defectos de manejo que se les
todo lo cual se interrumpi en el ao 2010, o reprocha.
al decretarse a su respecto la medida de prisin
preventiva. Tercero: Que sobre la base de los hechos
Luego, fueron los abuelos paternos quienes se reseados en el motivo anterior los
vincularon con sus nietos, disponindose su sentenciadores rechazaron declarar la
egreso flexibilizado, dejndose constancia -no susceptibilidad de adopcin de la nia C. F. B.
obstante- por el tribunal de los claros signos Q. Al efecto tuvieron presente que la menor de
ha
institucionalizacin que presentaban los contado desde su nacimiento con una familia
menores, tras ms de cinco aos de que -dentro del contexto que su realidad social
internacin. A continuacin, los informes y cultural ha delineado-- ha provisto a la
revelaron las grandes dificultades que los satisfaccin de sus derechos, a travs del
profesionales tuvieron para cumplir con la cuidado que su madre y abuela materna
intervencin propuesta, especialmente por la desplegaron hasta la privacin de libertad de la
falta de adherencia de los adolescentes y primera y fallecimiento de la segunda, y
conductas disruptivas que stos presentaron, posterior a la internacin decretada por el
sumado a la falta de capacidades para tribunal a quo, a travs del contacto
contenerlos de los abuelos, lo que finalmente permanente y regular de ambos progenitores y
llev a que se decidiera su reingreso al sistema abuelos paternos, como consecuencia del
residencial, encontrndose ambos fuera de la rgimen comunicacional establecido.
regin por la falta de oferta de SENAME en la Asimismo, porque no aparece que se configure,
ciudad de Copiap. Sin embargo, an en el por ahora, alguna causal de inhabilidad fsica o
tiempo intermedio, por motivos puntuales, los moral grave y permanente en los progenitores
nios permanecieron en poder de los abuelos ni familia extensa, a lo que se suma que las
paternos. Las particulares caractersticas de los falencias detectadas en el desempeo de sus
menores xxxx y xxxxx tom en roles son susceptibles de revertir con la
extremadamente complejo el escenario al que intervencin adecuada. Por ltimo, y a mayor
los abuelos paternos se vieron expuestos abundamiento, porque tampoco se ha
atendido, adems, el grado de desarrollo etano demostrado el agotamiento de los esfuerzos
y la interferencia negativa realizada por el para reinsertar a la nia con su familia de
padre. origen, todo ello de acuerdo con los principios
i.- Existen medidas que se pueden de subsidiariedad de la adopcin e inters
tomar con la finalidad que los abuelos paternos superior del nio.
sean dotados de las herramientas necesarias
Cuarto: Que para los efectos de resolver el

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 66

recurso cabe tener presente que ste razona Por ltimo el artculo 42 de la Ley N16.618
sobre la base de la existencia de inhabilidades seala los casos en que debe entenderse que
por parte de los padres y abuelos paternos de los padres se encuentran inhabilitados fsica o
la menor C. F. B. Q. y que los jueces del fondo moralmente, esto es: 1.0 Cuando estuvieren
al resolver lo contrario vulneraron el artculo incapacitados mentalmente; 2. Cuando
32 de la Ley de Familia y el inters superior de padecieren de alcoholismo crnico; 3.
la nia reconocido en los artculos 16 de la Ley Cuando no velaren por la crianza, cuidado
N019.968 y 30 de la Convencin Internacional personal o educacin del hijo; 4. Cuando
Sobre los Derechos del Nio. En cuanto a la consintieren en que el hijo se entregue en la
causal de inhabilidad no se sealan hechos va o en los lugares pblicos a la vagancia o a
concretos y se la relaciona con el N 1 del la mendicidad, ya sea en forma franca o a
artculo 12 de la Ley 19.620, en relacin con pretexto de profesin u oficio; 5. Cuando
los artculos 226 del Cdigo Civil y 42 de la Ley hubieren sido condenados por secuestro o
N16.618, sin indicar o reproducir numeral abandono de menores; 6. Cuando maltrataren
alguno de esta ltima disposicin. o dieren malos ejemplos al menor o cuando la
Quinto: Que, asimismo, cabe permanencia de ste en el hogar constituyere
explicitar que el artculo 12 N 1 de la Ley un peligro para su moralidad; o, 7. Cuando
19.620, dispone que proceder la declaracin cualesquiera otras causas coloquen al menor
judicial de que un menor es susceptible de ser en peligro moral o materia]
adoptado cuando el padre, la madre o las
Sexto: Que de lo antes referido aparece
personas a quienes se haya confiado su
claramente que el recurso de casacin en
cuidado se encuentren inhabilitados fsica o
anlisis no seala ni describe en qu consiste,
moralmente para ejercer el cuidado personal,
en concreto, la inhabilidad fsica o moral que
de conformidad al artculo 226 del Cdigo
se alega concurre respecto de la familia de la
Civil. Por su parte la ltima norma citada
menor C. F. B. Q.,. En efecto, de la lectura de
seala que: "Podr el juez, en el caso de
las normas dadas por infringidas solo se
inhabilidad fsica o moral de ambos padres,
desprende que afirma la existencia de su
confiar el cuidado personal de los hijos a otra
inhabilidad fsica y moral, pero no explicita ni
persona o personas competentes, velando
explica en cul de aquellas descritas en el
primordialmente por el inters superior del
artculo 42 de la Ley N 16.618 escuda sus
nio, conforme a los criterios establecidos en
alegaciones, ya que no reproduce ni menciona
el artculo 225-2. En la eleccin de estas
ninguno de sus numerales. De lo dicho se
personas se preferir a los consanguneos ms
desprende que el recurrente no indica en
prximos y, en especial, a los ascendientes".
realidad cual es la causal legal de incapacidad

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 67

en la que funda sus pretensiones, ni seala precisin y claridad, y su resolucin obligara a


tampoco en forma determinada que norma esta Corte a subsidiar sus omisiones, al tener
legal en definitiva fue infringida, que deducir el numeral de la ltima norma
argumentando de una manera general e mencionada al que se referira el demandante,
inespecfica que termina siendo indeterminada. lo que resulta improcedente por atentar en
Por lo que el recurso de casacin en el fondo contra de la naturaleza de derecho estricto de
deber ser desestimado porque, como se este recurso de nulidad y por comprometer la
explicit, el demandante no expres, como posicin de imparcialidad del tribunal.
exige el numeral primero del artculo 772 del
Cdigo de Procedimiento Civil en qu
Octavo: Que, en lo que respecta a la
consiste el o los errores de derecho de que
infraccin de los artculos 16 de la Ley
adolece la sentencia definitiva.
N19.968 y 3 de la Convencin Internacional
Sobre los Derechos del Nio, cabe sealar que
Sptimo: Que en similar defecto incurre el de acuerdo a los hechos asentados en el
recurso en cuanto a la denuncia de la proceso, reproducidos en el considerando
vulneracin del artculo 32 de la Ley de segundo de esta sentencia, los jueces le
Familia, ya que si bien seala que se habran dieron una correcta aplicacin al no
quebrantado los conocimientos dar lugar a la declaracin de susceptibilidad de
cientficamente afianzados no menciona cules adopcin solicitada por el Servicio Nacional de
hechos estima fueron acreditados de manera Menores. Esto porque el inters superior del
defectuosa, siendo, como claramente se nio aconseja que los menores de edad
aprecia de la lectura del considerando segundo mantengan vnculos con su familia extendida
que antecede, mltiples los presupuestos ante la inhabilidad temporal de los padres,
fcticos relevantes al efecto asentados por los como es del caso. As lo entendi el legislador
jueces del fondo. al establecer expresamente en el inciso
Por otra parte el Servicio Nacional de segundo del artculo 226 del Cdigo Civil que
Menores no indic qu caractersticas de los ante la inhabilidad fsica o moral de los padres,
parientes de la menor los inhabilitan para se preferir a los ascendientes, que en el caso
ejercer su cuidado, lo que impide a este de autos resultan ser los abuelos paternos,
tribunal pronunciarse acerca de la debida quienes de acuerdo a los hechos asentados en
aplicacin de los artculos 12 N1 de la Ley el proceso estn capacitados para hacerlo.
N19.620, en relacin con los artculos 226 del Muestra de lo anterior es que stos se hacen
Cdigo Civil y 42 de la Ley N16.618, ya que la cargo de uno de los hermanos de la menor C.
forma en que el recurso fue planteado le resta F. B. Q., de solo 9 aos de edad, sin que se

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 68

haya hecho reparo alguno al respecto. 1 Que el hecho de tratarse de un


recurso de derecho estricto no significa que
necesariamente deba indicarse los numerales
Noveno: Que, en consecuencia, habindose
especficos de una norma que se denuncia
descartado la inhabilidad de los abuelos
infringida cuando en el desarrollo del libelo se
paternos de la menor C. F. para hacerse cargo
entregan los contenidos de una o ms de las
de sta, no puede prosperar el recurso de
situaciones o escenarios que el texto contiene.
casacin deducido por SENAME en cuanto
En la especie, los fundamentos del recurso
denunci la infraccin de los artculos 3 N1 de
permiten claramente ubicar la situacin de los
la Convencin Internacional Sobre los
padres de la menor, tanto en el numeral 6 del
Derechos del Nio, 226 del Cdigo Civil; 42 de
artculo 42 de la Ley N16.618 cuanto en el
la Ley N16.618 y 12 de la Ley N019.620, por
numeral 7 de la misma norma, en cuanto a los
cuanto las argumentaciones del recurrente al
malos ejemplos entregados y a que la
efecto se
permanencia con ellos constituyen un peligro
construyen en contra de los hechos acreditados
para su moralidad, atendido el hecho
en el proceso.
establecido de estar ambos cumpliendo
Por estas consideraciones y visto,
condena por trfico de drogas, y haberse
adems, lo dispuesto en los artculos 764, 765,
asentado que el padre fue en su momento un
767 y 783 del Cdigo de Procedimiento Civil,
mal referente para los dos hijos mayores de la
se rechaza, sin costas, el recurso de casacin
pareja - hermanos de la menor de autos- que
en el fondo deducido a fojas 64 por el
permanecen hoy institucionalizados. En lo que
demandante, y en contra de la sentencia de
concierne a los abuelos paternos, oponentes a
veintinueve de julio de dos mil
la susceptibilidad de adopcin -el recurso
trece, escrita a fojas 31 y siguientes de estos
abunda en razones, y otros antecedentes que
antecedentes.
caen en el amplio espectro del numeral 7 de la
Acordada con el voto en contra de la Ministra.
norma citada, para entender all situada la
seora Egnem y de la Abogada Integrante
causal que les inhabilita.
seora Halpern, quienes fueron del parecer de
2 Que a la situacin planteada en
acoger el recurso de casacin en el fondo de
autos resultan aplicables las normas especiales
que se trata, anular el fallo impugnado y dictar
de este procedimiento de susceptibilidad de
la correspondiente sentencia de reemplazo que
adopcin previstas por el artculo 40 de la Ley
revoque la sentencia de primer grado y en su
N19.620, que entrega al Servicio Nacional de
lugar declare que la menor C. F. B. Q. es
Menores la facultad de hacerse parte en las
susceptible de ser adoptada, por las siguientes
mismos "en defensa de los derechos del menor
razones:

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Familia. Susceptibilidad de Adopcin.________________________________________ 69

consagrados dentro de sus normas..." y adems vulneracin del artculo 32 de la Ley N19.968,
y de modo especial, el artculo 15. Esta ltima esto es, de las reglas de la sana crtica que
disposicin, al referirse a que el juez debe obligan a razonar del modo ya expresado y,
resolver acerca de la veracidad de los hechos y tratndose adems de un informe tcnico que
circunstancias que se invocan para la solicitud integra el mbito de los conocimientos
de declarar la susceptibilidad de adopcin, cientficamente afianzados, tales omisiones
hace inmediata alusin a los medios de prueba resultan ser, desde luego, motivo suficiente
ms tcnicos y objetivos de que se pueda para acoger el presente recurso.
disponer, que no son otros que los que se
4 Que conviene precisar para
soliciten, evacuen y rindan por alguno de los
determinar los efectos que las omisiones
organismos a que se refiere el artculo 6, a
apuntadas en lo que precede han tenido
cuyo respecto se aade: "pudiendo el tribunal
en lo dispositivo del fallo- que el nico
estimar suficientemente acreditadas dichas
informe tcnico producido en el juicio,
circunstancias sobre su solo mrito".
antes ya aludido, consign en los
3 Que, en las condiciones antes
antecedentes de su categrica conclusin
descritas, atendida la trascendencia que el
de carecer los padres y abuelos paternos
propio legislador atribuy a los informes
de la menor de las habilidades parentales
tcnicos indicados en trminos de
necesarias para asumir su cuidado
facultar incluso la decisin del asunto,
personal, lo siguiente:
con su solo mrito, no podan los
a.- Que la madre de la menor,
jueces del fondo soslayar un anlisis
doa xxxxxx, no se visualiza como referente
pormenorizado del informe evacuado
de cuidados y proteccin hacia la nia, siendo
por los profesionales psiclogos del
un agente ausente en el cotidiano de la misma,
Programa de Diagnstico Copiap
que con anterioridad la expusiera a situaciones
Tierra Amarilla Corporacin Opcin -
negligentes y en la actualidad no es capaz de
SENAME, nico de esta especie y entidad
visualizar a la nia corno sujeto de derecho
rendido en la causa, sin haber contrastado su
sino que sus expectativas de que sea cuidada
mrito con otras pruebas producidas en el
por familia extensa estaran asociadas a sus
juicio y/o especificado las razones por las que
propias pretensiones.
se le restaba valor decisorio. Al
obrar de ese modo, esto es, sin b.- Que, a su vez, el padre de la

fundamentar la exclusin de este nia, don xxxxxxx, no sera un referente de

medio de prueba elemental, cuidados y afecto hacia la nia asociado a sus

evidentemente se incurri en la escasos recursos parentales y el nulo aporte

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 70

para la integracin social de la nia, poniendo exigencias que sta vaya presentando en
en riesgo su bienestar general tanto por relacin a su desarrollo evolutivo.
omisin como por conductas negligentes, d.- Que el abuelo paterno, don xxxxxx,
sumando a lo anterior un desinters por ser mantiene una brecha transgeneracional con la
intervenido por la red social, sin lograr nia que dificulta el despliegue de recursos
establecerse corno agente de cuidados de los cognitivos, as como tambin de las
hermanos mayores de la nia, corno tambin a capacidades fundamentales para asegurar el
la condicionalidad actual de ejercer los desarrollo integral de su nieta, sobre la base de
cuidados de la misma, al verse presionado por la etapa vital evolutiva que cursa, no existiendo
la connotacin social de la presente causa. plasticidad estructural para propender al
c.- Que la abuela paterna doa xxxxxxxx ha cumplimiento de las funciones propias de las
mantenido una desvinculacin con su nieta habilidades parentales. Asimismo se pesquisa
movilizando recursos para retomar el contacto una desvinculacin mantenida con su nieta,
con ella slo a partir del inicio de la presente quien en la actualidad se encuentra ingresada en
causa sobre susceptibilidad de adopcin, una residencia desde el mes de abril de 2012,
situacin ante la cual no logra configurarse
retomando el contacto con ella a finales del
como un referente cercano, constante y
mes de agosto, siendo informado de tal
significativo en el contexto de su desarrollo.
situacin a travs del progenitor de la nia de
Asimismo, se observa que sus limitaciones
autos. Por tal razn no logra configurarse
cognitivas e intelectuales le impiden
como un referente cercano, constante y
desarrollarse de forma adecuada en el medio
significativo dentro del mbito de desarrollo de
social y realizar las funciones propias del rol
C.. Lo anteriormente expuesto pone de
materno, razn por la cual se consigna que la
manifiesto la existencia de contraindicaciones
evaluada presenta contraindicaciones en la
en la esfera psicolgica para ejercer el cuidado
esfera psicolgica para ejercer el cuidado de la
de la nia. A modo de prognosis se pesquisa
nia. Agrega a modo de prognosis que de ser
que de ser entregado el
entregado los cuidados de la pequea a la
cuidado de la menor de autos al evaluado, ste
evaluada eventualmente podra poner en
podra desistir de ejercer sus cuidados, al igual
riesgo el bienestar integral de C., conforme al
que con, lo ocurrido con sus nietos mayores,
tipo de parentalidad social desarrollada por la
conforme a las diversas exigencias y
evaluada, existiendo el, fundado temor de que
necesidades propias de la evolucin de cada
pueda desligarse a largo plazo de la crianza y
nio, exponindola a riesgos que perturben su
cuidados de su nieta, al igual que lo ocurrido
bienestar
con sus hermanos mayores, conforme a las
integral.

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71

5 Que lo antes privilegiar la familia de origen y a reconocer la


explicitado debe enlazarse subsidiariedad de la adopcin, no puede
necesariamente con las mximas de la soslayarse que ello slo ser posible en un
experiencia, -tambin desatendidas- lo que escenario real y debidamente establecido de
obligaba a examinar la historia de los padres de contar la familia de origen con las capacidades
la nia que registran mltiples condenas en sus y habilidades parentales necesarias y suficientes
extractos de filiacin y antecedentes y que, a la para asegurar el adecuado desarrollo de los
fecha de la sentencia en revisin se menores y su seguridad material y moral, lo
encontraban privados de libertad por haber que supone, en forma previa, la capacidad de
cometido delitos previstos en la Ley NO20.000 reconocer sus carencias y demostrar una
que sanciona el trfico ilcito de sustancias actitud de disposicin para recibir la
estupefacientes. Cabe agregar a lo dicho, el capacitacin adecuada, elementos todos que
abandono que han sufrido los dos hijos no se presentan en la especie.
mayores de la pareja, que a la fecha se 70 Que en las condiciones antes
encuentran institucionalizados y a cuyo expresadas, si ante la evidencia probatoria
respecto se demostr la incapacidad de contundente que arrojaba el informe tcnico
contencin de los abuelos paternos. Ha debido ya indicado, cuyas conclusiones aparecen
ponderarse adems, -en este contexto- el hecho reafirmadas con las dems circunstancias de
asentado por el propio fallo impugnado de hecho que el propio fallo impugnado tuvo por
haber significado el padre una interferencia establecidas, y teniendo especialmente en
negativa para sus hijos mayores cuando consideracin que lo que la ley de adopcin
estuvieron al cuidado de sus abuelos paternos, privilegia ante todo es el inters superior del
hecho que cabe concordar con la realidad menor, antes que el de sus familiares, no cabe
tambin establecida que ste debe obtener su sino concluir que los jueces del fondo han
libertad en enero de 2014 y que lo ms incurrido en infraccin de las normas bsicas
probable es que volver al hogar de sus padres. de los artculos 32 de la Ley N19.968 y N 6
Lo anterior, junto a los informes psicolgicos y 7 de la Ley N16.618 haciendo prevaler -por
ya reseados, demuestran la falta de control y la sobre la realidad reproducida con las pruebas
presencia de una permisividad peligrosa para la aportadas-, e] tenor puramente conceptual de
seguridad de la menor por parte de los los principios reseados, yerro que justifica, en
oponentes, lo que resulta ser contrario a los concepto de las disidentes, la anulacin del
fines perseguidos de satisfacer las necesidades fallo impugnado y la dictacin de la sentencia
de su pleno desarrollo. de reemplazo, en los trminos inicialmente

60 Que si bien ha de propenderse a anotados.

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Regstrese y devulvase, con su terminado su periodo de suplencia el primero y


agregado. por estar ausente la segunda. Autoriza la
Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema

Redaccin a cargo del Ministro Santiago, treinta de enero de dos mil catorce.

Suplente seor Alfredo Pfeiffer Richter y de


la disidencia sus autoras.

N 6.096-13.

Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte


Suprema integrada y por los Ministros seora
Rosa Egnem S., seor Ricardo Blanco H.,
seora Gloria Ana Chevesich R., el Ministro
Suplente seor Alfredo Pfeiffer R. y la
Abogada Integrante seora Virginia Cecily
Halpern M. No firma el Ministro Suplente a
seor Pfeiffer y la Abogada Integrante seora
Halpern, no obstante haber concurrido a la
vista y al acuerdo de la causa, por haber

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6.- MATERIA: FAMILIA. Divorcio por culpa.

Descriptores: Familia, divorcio por culpa, infidelidad. Separacin de hecho.

Datos: Corte de Apelaciones de Valparaso, 10 de diciembre de 2012. Corte Suprema, 21 de enero de


2013, Rol 231-2013.

Sumario:
Corte de apelaciones revoca fallo de primera instancia que acogi demanda por culpa en contra de
cnyuge por supuestas infidelidades durante el matrimonio y convivencia matrimonial. Sostiene el
Tribunal de Alzada que segn las pruebas el hecho de infidelidad habra ocurrido con posterioridad a la
poca de separacin de hecho de los cnyuges y no exista nimo de convivencia.

TEXTO:

Valparaso, diez de diciembre de dos mil doce.

Vistos:
Primero: Que se ha iniciado ante el Tribunal
Se reproduce la sentencia en alzada, recurrido una accin de divorcio vincular por
con excepcin, en su considerando sexto, de culpa, en los trminos que prev el artculo 54
los nmeros 3) y 4) y del considerando octavo, de la Ley 19.947, para lo cual deber acreditarse
los que se eliminan. legalmente que uno de los cnyuges ha
incurrido en falta que constituya una
Y teniendo en su lugar y adems presente:
trasgresin grave y reiterada de los deberes de

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Familia. Divorcio por culpa.____________________________________________ 74

convivencia, socorro y fidelidad propias del relacin y que gatill la separacin ms o


matrimonio. La demanda ha sido interpuesta menos en la fecha que se ha indicado. Es por
por el cnyuge y plantea bsicamente que en la ello que en virtud de un anlisis global de la
especie se ha configurado la conducta tipificada prueba y de la situacin concreta que aquej a
en la norma sealada, especficamente en su N las partes, no es posible sostener que la
2. separacin de hecho se haya producido el 31 de
enero de 2012, sino que en diciembre de 2011.
Segundo: Que, por su parte, la demandada
solicita el rechazo de esta accin por no ser Quinto: Que esta adecuacin en la fecha
efectivos los hechos en que se funda ni permite concluir entonces, respecto de la
aplicable el derecho que se ha invocado. accin que se conoce, que los episodios
constitutivos de la relacin extramarital de la
Tercero: Que, de acuerdo a lo indicado, resulta
demandada tuvieron lugar despus de la
trascendental la prueba que han aportado
separacin de hecho de los cnyuges, lo que
ambas partes para comprobar sus respectivos
adems se encuentra establecido con
asertos.
situaciones concretas en que por razones de
Cuarto: Que, en cuanto a esta ltima, debe ndole laboral, el demandante debi abandonar
tenerse presente la que se refiere en el el pas en esas fechas. Por otra parte, tratndose
considerando quinto de la sentencia y de la de situaciones acaecidas durante el tiempo,
misma, apreciada de conformidad a las reglas tampoco es posible reconstituir cada uno de los
de la sana crtica, se puede inferir que la eventos que configuraron la relacin
situacin que aquej al matrimonio de autos no extramarital, la que se compone de diversas
hace crisis el da 31 de enero de 2012, pues la actuaciones, algunas de las cuales no tienen
situacin irregular producida y constitutiva de ningn contenido que pueda importar en su
desavenencias conyugales se remontaba por lo momento una transgresin grave y reiterada de
menos al mes de diciembre de 2011, lo que se los deberes de convivencia, sobre todo cuando
encuentra acreditado en base a la prueba existe un reconocimiento de la parte
testimonial rendida por las partes y las demandada y refrendado por los correos
constancias dejadas al efecto ante Carabineros. electrnicos acompaados, que la concrecin
Que, adems, en cuanto al origen mismo de los de la infidelidad tuvo lugar en el mes de enero
problemas conyugales, ello tambin puede de 2012, esto es, cuando no exista el nimo de
remontarse al episodio de infidelidad convivencia de las partes.
reconocido por el propio demandante, ocurrido
Sexto: Que lo anterior no obsta a que durante
en el ao 2010, lo cual pudo ser perfectamente
el mes sealado, cuando la demandada
un factor que se encontraba presente en la

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Boletn de Sentencias Relevantes._________________________________________ 75

mantena domicilio en la ciudad de Quilpu, el ese contexto y derivado de la situacin laboral


demandante, despus de volver de su viaje al de la demandada, que comienza una relacin
extranjero, permaneciera algunos das en casa con otra persona, profesor del mismo
de los padres de la demandada, pues esa establecimiento en el que laboraba, y que se
permanencia, incluso acompaada de concreta, de acuerdo a las mismas pruebas y
relaciones sexuales entre las partes, no implica reconocimiento slo a partir del mes de enero
per se que haya existido una reconciliacin, de 2012. Que al establecerse esa fecha, implica
pues toda la prueba apunta a que el nimo por tanto que no existe reiteracin de una
matrimonial o de convivencia efectiva entre las conducta de infidelidad durante el matrimonio,
partes ya haba finalizado. Que los hechos o por lo menos dentro de la convivencia del
ocurridos con posterioridad a la fecha que se ha mismo, pues las actuaciones constitutivas de
indicado como constitutiva de la separacin, infidelidad, como ya se ha dicho, tuvieron lugar
esto es, en el mes de diciembre de 2011, al mes siguiente y en todo caso, cuando el
demuestran que nunca existi entre las partes demandante no conviva con su cnyuge, quien
un real nimo de reconciliacin, de manera que incluso haba trasladado los hijos comunes a
al haberse reconocido una relacin extra marital vivir con sus abuelos. Y cuando la parte
a partir del mes de enero de 2012, ello habra demandante seala que durante el mes de enero
tenido lugar fuera de la convivencia de las de 2012 existi una suerte de reconciliacin
partes. entre los cnyuge, incluso bajo la perspectiva
del cnyuge demandante, ello es contradictorio
Sptimo: Que, por otro lado, el artculo 54 de
con la reiteracin que se alega, pues no es
la Ley 19.947 exige en su N 2 que la causal
posible entender que incluso ante ese evento,
que permite el divorcio por culpa, en este caso
las partes no hubieran solucionado sus
por infidelidad de uno de los cnyuges, sea
problemas, dado que los hechos demostraron
grave y reiterada. De conformidad a dicho
precisamente lo contrario, esto es, que la
tenor la exigencia es copulativa, esto es, a la
situacin que arrastraba la pareja no tuvo
gravedad del hecho, lo que no est en cuestin,
solucin, consumndose la separacin
debe agregarse la reiteracin de la conducta, lo
definitiva entre ellos.
cual, de acuerdo con la prueba rendida, no se
encuentra establecida. En efecto, segn lo que Octavo: Que, sealado lo anterior, los sucesos
han expresado las partes y los testigos, la que ocurrieron despus del 31 de enero de
relacin del matrimonio se encontraba en malas 2012, relacionados con la reaccin del
condiciones, situacin que es gatillada a partir demandante al conocer los hechos que lo
del mes de diciembre de 2011, lo que coincide afectaron, no es una situacin imputable a la
con el viaje del demandante al extranjero. Es en demandada, pues tambin existen antecedentes

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Familia. Divorcio por culpa.____________________________________________ 76

probatorios que demuestran situaciones de Ley 19.947 y 67 y siguientes de la Ley 19.968,


inestabilidad emocional del demandante, los se revoca la sentencia apelada de treinta de
que no tienen relacin con estos hechos, sin agosto de dos mil doce, escrita desde fojas 1 a
perjuicio de estimar tambin que tratndose en 12 vuelta de estos antecedentes, y en su lugar se
el caso concreto de situaciones de auto declara que no se hace lugar a la demanda de
lesiones, la demandada no puede tener divorcio por culpa interpuesta por xxxxxxx en
responsabilidad en esos hechos. Es en base contra de su cnyuge doa xxxxxxx.
entonces a todas estas consideraciones, que se
Regstrese, notifquese a las partes y en
establece que a la fecha en que se devela el
su oportunidad, devulvase al Tribunal del
correo electrnico constitutivo del
origen.
reconocimiento de la relacin extramarital de la
demandada, ocurrido el 31 de enero 2012, ya Redaccin del Ministro Sr. Jaime
era intolerable la vida matrimonial en comn, Arancibia Pinto.
por lo que no se da en la especie la causal que
invoc al efecto la parte demandante.
N Familia- 671 - 2012
Noveno: Que en mrito de lo expuesto en las
consideraciones precedentes, se estima que no Pronunciada por los Ministros de la Iltma.
se encuentra establecido el divorcio por culpa Corte de Valparaso, Sr. Mario Gmez, Sr.
de la demandada, disintindose al respecto con Jaime Arancibia y el Abogado Integrante Sr.
lo informado por la Sra. Fiscal Judicial que Julio Reyes.
informa a fojas 31, por lo que se proceder a
Incluida la presente resolucin en el estado
rechazar la demanda por este concepto.
diario del da de hoy.
Dcimo: Que habindose negado la demanda
por divorcio por culpa de uno de los cnyuges,
subsiste entonces el vnculo matrimonial, por lo
cual no cabe referirse a la compensacin
econmica tambin demandada, la que por lo Fallo Corte Suprema

dems no fue apelada, de acuerdo al tenor del


Santiago, veintiuno de enero de dos mil doce.
escrito de fojas 13 presentado por la parte
demandada, la que se limita a hacer Vistos y teniendo presente:
consideraciones generales respecto de ella.
Primero: Que en conformidad a lo dispuesto
Por estas consideraciones y lo en los artculos 781 y 782 del Cdigo de
dispuesto en los artculos 42 y siguientes de la Procedimiento Civil, se ha ordenado dar cuenta

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de los recursos de casacin en la forma y en el II.- En cuanto al recurso de casacin


fondo deducidos por el demandante a fojas 45. en el fondo:

I.- En cuanto al recurso de casacin Sexto: Que el recurso se asila en la infraccin


en la forma: de los artculos 32 de la Ley N19.968, 384,
426 y 427 del Cdigo de Procedimiento Civil, al
Segundo: Que el referido artculo 781 del
prescindirse por los sentenciadores de hechos
citado Cdigo prescribe: Elevado un proceso
que estn acreditados en el proceso, lo que
en casacin en la forma, el tribunal examinar
determin el rechazo de la accin impetrada.
en cuenta si la sentencia objeto del recurso es
de aquellas en contra de las cuales lo concede la Sptimo: Que el recurso intentado no puede
ley y si ste rene los requisitos que establecen prosperar, toda vez que conforme el artculo 767
los artculos 772 inciso 2 y 776 inciso 1. del Cdigo de Procedimiento Civil, la casacin
en el fondo se concede para invalidar sentencias
Tercero: Que, a su vez, de acuerdo a lo
que se hayan pronunciado con infraccin de ley
dispuesto por el artculo 764 del Cdigo de
que haya influido en lo dispositivo del fallo, esto
Procedimiento Civil el recurso de casacin se
es, cuando contienen errores de derecho
concede para invalidar una sentencia en los
consistentes en una equivocada aplicacin,
casos expresamente sealados en la ley.
interpretacin o falta de aplicacin de aquellas
Cuarto: Que la ley N 19.968, en su artculo 67 normas destinadas a decidir la cuestin
N6 letra a), previene que el recurso de controvertida y no, como se denuncia en la
casacin en la forma: proceder slo en contra especie, el quebrantamiento de disposiciones
de las sentencias definitivas de primera legales que no tienen dicho fin, habindose
instancia y de las interlocutorias de primera omitido por el recurrente la indicacin de las
instancia que pongan trmino al juicio o hagan normas sustantivas correspondientes.
imposible su continuacin.
Octavo: Que lo razonado resulta suficiente
Quinto: Que del tenor de las disposiciones para concluir que el recurso en anlisis adolece
legales referidas precedentemente, resulta que de manifiesta falta de fundamento, lo que
no procede el recurso de casacin en la forma conduce a su rechazo en esta etapa de su
en contra de la sentencia de segundo grado, en tramitacin.
este tipo de materias, razn por la cual el
Por estas consideraciones y normas
deducido en estos autos no puede acogerse a
legales citadas, se declara inadmisible el
tramitacin y ser declarado inadmisible.
recurso de casacin en la forma y se rechaza
el de casacin en el fondo, deducidos a fojas

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45, contra la sentencia de diez de diciembre de Autoriza la Ministra de Fe de la Excma.


dos mil doce, escrita a fojas 37. Corte Suprema.

A fojas 57: a todo, estse a lo resuelto En Santiago, a veintiuno de enero de dos mil
precedentemente. trece, notifiqu en Secretaria por el Estado
Diario la resolucin precedente.
Regstrese y devulvase, con sus
agregados.

N 231-13.

Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte


Suprema integrada por los Ministros seor
Patricio Valds A., seora Rosa Egnem S., el
Ministro Suplente seor Alfredo Pfeiffer R., y
los Abogados Integrantes seores Jorge Lagos
G., y Ricardo Peralta V. Santiago, veintiuno de
enero de dos mil trece.

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